Supremo Tribunal de Justiça — 1.ª Secção (Cível)

I. – Relatório.

Irresignada com a decisão que tendo julgado a apelação interposta da decisão do tribunal de Almada, improcedente, manteve a decisão da primeira instância que a havia condenado a “[reparar], por si ou à sua custa, os vícios e defeitos de construção existentes nas partes comuns do prédio, indicados em 8) da matéria de facto provada, e bem assim, todos os que vierem a notar-se no seguimento dessa reparação”, recorre de revista a Ré, “AA, S.A.”, havendo a considerar para a decisão a proferir os sequentes antecedentes processuais:

I.1. – Antecedentes Processuais.

O “Condomínio BB, n.º …, …, … e Rua ...”, Feijó, representado pela administração “CC – A. Condomínios e Propriedades, Lda.”, intentou acção declarativa, em regime processual simplificado, nos termos do Dec. Lei n.º 108/2006, de 8 de Junho, contra “AA, S.A.”, pedindo a condenação da Ré a reparar, por si ou à sua custa, os vícios e defeitos de construção que afirma existentes nas partes comuns do imóvel que identifica, e bem assim todos os que vierem a notar-se no seguimento dessa reparação, cujo montante remete para liquidação “em execução de sentença”.

Na fundamentação do pedido alegou, que o referenciado prédio foi construído pela Ré, tendo, posteriormente, ela própria, procedido à venda das diversas fracções autónomas, da propriedade horizontal constituída, aos actuais condóminos.

Os condóminos detectaram vários vícios de construção, em áreas e locais que integram as partes comuns do prédio – cfr. artigo 4.º da petição inicial -, que levam aqueles a confrontarem-se diariamente com a iminência de problemas de humidade e entrada de águas pluviais.

Os defeitos encontrados foram comunicados à Ré, através de cartas – cfr. fls. 31 e 33 -, tendo-se a ré abstido de qualquer acção tendente á reparação dos defeitos denunciados.

Na contestação, a Ré, arguindo a excepção de caducidade do “direito à reparação ou à substituição dos alegados defeitos”, na circunstância de o A. ter apresentado a sua primeira (1ª) reclamação, em 05-01-2006, e, logo, “fora do prazo dos cinco anos previsto nos termos do artigo 1225º n.º 1 do C.C.”, contado da entrega do bem. E, isto, assim, quer se considere como data d referida entrega a da última escritura de compra e venda de fracção autónoma do prédio, em 15 de Fevereiro de 2000, quer se considere a data em que se constituiu o condomínio, com a realização da primeira assembleia de condóminos, em 14 de Outubro de 2000.

Por impugnação, sustentou tratarem-se os “supostos” defeitos existentes na construção, de pequenas imperfeições, que não afectam de modo algum a utilização do edifício.

Remata com a improcedência da acção, por procedência da excepção invocada, ou por não provada a matéria da acção, com a sua absolvição do pedido, condenando-se a A. em multa e indemnização, a fixar pelo tribunal, como litigante de má fé.

Na “réplica” da A. sustenta a improcedência da excepção invocada, contesta o uso de má fé da sua parte, imputando-a, ao invés, à demandada, pelo que termina pedindo a condenação desta como litigante de má fé, em multa e indemnização, a fixar pelo tribunal – tendo aquele articulado sido expressamente admitido em audiência preliminar.

Realizada audiência preliminar – cfr. fls. 120 e 121 – onde foi junto despacho saneador, que julgou a excepção de caducidade improcedente, e organizada a condensação, com factos assentes e base instrutória.

Da reclamação apresentada pela demandada viria a obter parcial provimento.

Do despacho que desatendeu a excepção de caducidade interpôs recurso recebido como de apelação – cfr. fls. 175.

Nas alegações que apresentou para o agravo interposto – cfr. fls. 205 a 215 - concluiu, em síntese apertada, não permitir o estado do processo, sem produção de mais prova e sem realização da audiência de julgamento, a apreciação de tal matéria de excepção peremptória, por, na sua óptica existir matéria controvertida de que cumpre conhecer em sede de audiência de julgamento para uma ajustada e criteriosa apreciação da excepção oposta.

Realizado julgamento e proferida sentença – cfr. fls. 253 a 2264 [

[1]

] – veio a ser interposto recurso de apelação e do mesmo passo foi interposto recurso da condenação da demandada como litigante de má fé.

Realizado julgamento, no Tribunal da Relação, foi proferido acórdão de fls. 356 a 364, em que foi decidida a apelação interposta do despacho que desatendeu a excepção de caducidade, tendo sido decretada a anulação do julgamento para aditamento dos Factos Assentes e incluir na Base instrutória um facto, para que após o tribunal conhecesse da excepção de caducidade. [

[2]

]

Realizado novo julgamento foi proferida nova sentença – cfr. fls. 2 a 15 (nova renumeração do processo) – em que foi julgada improcedente a excepção de caducidade e condenada a demandada a reparar os vícios e defeitos da construção indicados no ponto 8) da matéria de facto provada e bem assim todos os que vierem a notar-se no seguimento dessa reparação. Foram ainda julgados improcedentes os pedidos de condenação como litigantes de má fé.

Desta decisão veio a ser interposto recurso de apelação em que foi conhecia a impugnação da decisão de facto e a excepção de caducidade. A final veio a apelação a ser julgada improcedente.

É desta decisão que vem interposta, pela demandada, a presente revista para o que há a considerar o sequente:

I.2. - Quadro Conclusivo.

“a) Decidiu o Tribunal da Relação de Lisboa pela total improcedência da Apelação, confirmando integralmente a sentença recorrida.

b) Não obstante, e ressalvado o devido respeito pela douta opinião dos Ilustres Julgadores a que, vem a Recorrente interpor recurso, porquanto entende padecer a decisão, de que ora se recorre, de erro na aplicação ou interpretação da norma aplicável ao caso sub judice (art. 1225.º do Código Civil).

c) Não pode a Recorrente deixar de repudiar o entendimento que alarga o prazo de cinco anos previsto no n.º 1 do art. 1225°, retirando-se do acórdão do Tribunal a quo que existe uma extensão daquele prazo que poderá ir até aos seis anos.

d) O douto acórdão proferido pelo Tribunal a quo contraria a jurisprudência maioritária não só das Relações, como também deste Venerando Supremo Tribunal de Justiça, ao entender que

não é

com a constituição do condomínio ou da eleição do administrador do condomínio que começa a contar o prazo de cinco anos para denunciar defeitos da obra e propor a respectiva acção para efectivar essa denúncia.

e) Nos termos do n.º 1 do arte 1225.º do Código Civil, "Sem prejuízo do disposto nos artigos 1219.º e seguintes, se a empreitada tiver por objecto a construção, modificação ou reparação de edifícios ou outros imóveis destinados por sua natureza a longa duração e, no decurso de cinco anos a contar da entrega, ou no decurso do prazo de garantia convencionado, a obra, por vício do solo ou da construção, modificação ou reparação, ou por erros na execução dos trabalhos, ruir total ou parcialmente, ou apresentar defeitos, o empreiteiro é responsável pelo prejuízo causado ao dono da obra ou a terceiro adquirente". Sendo certo que, nos termos do n.º 2 da mesma norma legal, a denúncia, em qualquer dos casos, deve ser feita dentro do prazo de um ano e a indemnização deve ser pedida no ano seguinte à denúncia".

f) Mas,

tudo isto dentro do prazo de cinco anos, a partir da entrega do imóvel, sob pena de caducidade.

g) Do douto acórdão de que se recorre retira-se que " (...) estando provado que o prédio em que se integram as fracções autónomas vendidas ficou concluído em 14-02-2001 – o que, e como visto, afastar neste domínio da propriedade horizontal, qualquer ideia de entrega do mesmo ao condomínio em data anterior – tendo sido efectivada a denúncia dos defeitos do imóvel, por carta de 15-01-2006, temos por não verificada a caducidade do direito de denúncia de tais defeitos.

h) Como também não a do direito de eliminação daqueles, e certo ter a acção sido proposta em 2007-01-05 (...)".

i) Porém, e ainda que por mera hipótese académica se admita que a data da entrega do imóvel apenas aconteceu em 14-02-2001 (o que não se aceita), ê certo que a acção foi proposta passados mais de cinco anos sobre essa data.

j) Aliás, o próprio acórdão do Tribunal a quo remete para a jurisprudência deste Venerando Supremo Tribunal de Justiça que sustenta esta tese.

k) No processo 12677/03.0TBOER.L1.S1, de 29-06-2010, em que foi relatar o Venerando Conselheiro Hélder Roque, sustenta-se que "1 – Quando a coisa vendida seja um imóvel, edificado pelo empreiteiro ou por outrem que o tenha vendido, a denúncia dos defeitos será feita pelo dono da obra ou por aquele que o comprou, dentro do prazo de um ano, após o conhecimento dos mesmos, e a acção instaurada, igualmente, dentro de um ano, a contar dessa denúncia,

e tudo isto, dentro do prazo de cinco anos, a partir da entrega do imóvel, sob pena de caducidade

." (sublinhado e negrito nossos).

l) Porquanto, não bastará ao dono da obra ou ao comprador de uma fracção autónoma constituída em propriedade horizontal invocar um qualquer defeito e, dentro do prazo de um ano propor a correspondente acção:

a própria acção lerá de ser intentada no prazo de cinco anos a contar da entrega.

m) O entendimento acertado daquele dispositivo legal constante dos n.ºs 1 e 2 do art. 1225.º do Código Civil não pode ser outro senão aquele que vá no sentido de que

dentro do prazo de cinco anos

a contar da entrega do imóvel o comprador tem direito a denunciar os defeitos do imóvel, contando que terá de o fazer dentro do prazo de um ano desde o seu conhecimento (e correspondente denúncia), não o podendo fazer para lá dos cinco anos contados da recepção do imóvel.

n) No caso concreto, o prazo que a apelada teve para fazer valer judicialmente os seus direitos não foram cinco anos, mas

cinco anos e onze meses

, em clara violação do disposto naquele artigo 1225.º do Código Civil.

o) Não pode a Recorrente conceder o raciocínio delineado pelos doutos Julgadores a quo, mormente no que diz respeito à determinação do dies a quo do prazo de denúncia dos alegados defeitos existentes no imóvel construído e vendido pela Recorrente, ocorridos nas partes comuns do prédio sujeito a propriedade horizontal.

p) O acórdão recorrido é referido que "o prédio em que se integram as fracções autónomas vendidas ficou concluído em 14-02-2001 – o que, e como visto, afasta, neste domínio da propriedade horizontal, qualquer ideia de entrega do mesmo ao condomínio em data anterior (...)".

q) É referido, ainda, por remissão à sentença da 1a instância, que "não estava o prédio concluído à data da constituição do condomínio – e assim entendido que nessa mesma data terá sido eleita a administração daquele", sendo que aquela data de 14-02-2001 é a data da emissão da licença de utilização do prédio.

r) Porém, tal entendimento é contrário à jurisprudência maioritária e aplaudida dos nossos tribunais superiores.

s) Aliás, o próprio acórdão recorrido remete para a obra de João Cunha Mariano que defende que «tratando-se de obra respeitante a um prédio constituído em regime de propriedade horizontal, o início do sobre dito prazo de cinco anos, previsto no art. 1225.º, n.º1, do Código Civil, e pelo que respeita às partes comuns do edifício, deverá coincidir com a data em que o construtor fez a transmissão dos poderes de administração das partes comuns aos condóminos, o que só pode ter sucedido quando estes construíram a sua estrutura organizativa, reunindo em assembleia de condóminos e elegendo o seu administrador. Não se tendo verificado um acto expresso datado de transmissão dos poderes de administração das partes comuns do construtor para os órgãos de administração do condomínio, deve considerar-se como data em que tacitamente ocorreu essa transmissão, o dia em que a assembleia de condóminos elege o administrador de condomínio. A partir dessa data passa a estar operacional a estrutura organizativa encarregada da administração das partes comuns do condomínio, a qual fica em condições de poder exercer os já referidos direitos perante o construtor) iniciando-se, pois, nesse momento, o decurso do prazo de caducidade de 5 anos, previsto no art. 1225.º, n.º 1, do C. C. "».

t) Ainda que se admita que o prédio não estava concluído, a verdade é que o mesmo reunia já as condições para o fim a que se destina, caso contrário nunca seria habitado, nem o condomínio constituído. Porém, bem sabendo que a gestão do prédio deveria deixar de ser exercida pelo empreiteiro, entenderam os condóminos – estando já vendida a maioria dos imóveis – constituir o condomínio e reunir em assembleia.

u) À data em que foi emitida da licença de utilização do prédio – 14-02-2001 – já a assembleia de condóminos tinha reunido pelo menos por três vezes.

v) Como referido no douto acórdão recorrido, em 28 de Setembro de 2001 um funcionário da Recorrente recebeu uma lista de situações que necessitavam de conclusão.

w) Não se pode compreender a posição manifestada e seguida pelo Tribunal a quo: se por um lado não aceita que o prédio estava concluído e, por isso, não podiam ser entregues as partes comuns do edifício no momento da constituição do condomínio, por outro aceita que o mesmo estivesse concluído quando essas mesmas situações ainda estavam a necessitar de conclusão (como é referido em 28-09-2001).

x) As alegadas situações a necessitarem de conclusão nada têm a ver ou influíram para os alegados defeitos do imóvel, sendo certo que, à data da constituição do condomínio, já as mesmas se encontravam perfeitamente concluídas.

y) Esteve mal o Venerando Tribunal a quo ao decidir como decidiu, entendendo também que a data da entrega do imóvel coincide com a data da emissão da licença de utilização, bem sabendo que tal emissão não era mais que um mero acto administrativo!

z) São vários os acórdãos, não só deste Venerando Supremo Tribunal, mas também das várias Relações, que sustentam, efectivamente, a tese de que a determinação do dies a quo do prazo de denúncia dos defeitos das partes comuns coincide com a constituição da administração do condomínio.

aa) A interpretação dada ao art. 1225.º do Código Civil, no sentido de que o prazo para o exercício dos direitos do dono da obra adquirente pode ser de cinco anos mais um ano, apresentada no douto acórdão recorrido e aplicada ao caso sub judice, viola os mais elementares princípios constitucionais, quais sejam o princípio da igualdade e os princípios ligados ao estado de direito democrático.

bb) Ao não fazer tal interpretação, desde logo é colocado do lado do consumidor comprador um exagerado direito à reparação de defeitos que não encontra na lei razão de ser.

ee) Se o legislador quisesse atribuir tamanhos poderes ao consumidor comprador, nunca referiria, como o faz no n.º 1 do art. 1225.º do Código Civil, que no decurso do prazo de cinco anos (ou no decurso do prazo de garantia convencional) o empreiteiro é responsável pelo prejuízo causado, mas sim que durante esse prazo de cinco anos (ou no decurso do prazo de garantia convencional) poderia denunciar quaisquer defeitos.

dd) Atendendo à interpretação feita dos n.ºs 1 e 2 do art. 1225.º do Código Civil pelos tribunais recorridos, deparamo-nos que ao consumidor comprador, ora A./Recorrido, é atribuído um prazo de seis anos para intentar a acção judicial para reclamar eventuais defeitos nas partes comuns, contando que o tenha feito dentro do prazo de cinco anos a contar da entrega do edifício.

ee) Trata-se de um prazo extremamente longo e, na ponderação entre custo/benefício, existe um total desfasamento entre os direitos atribuídos ao consumidor/comprador e os deveres impostos ao empreiteiro/vendedor.

Ainda que se entenda e aceite não serem iguais os direitos atribuídos, de um lado ao consumidor/comprador, do outro ao empreiteiro/vendedor, não podemos aceitar que de uma situação de igualdade (atendendo aos interesses em causa) se passe para uma situação igualitária.

gg) Através daquele n.º 1 do art. 1225.º do Código Civil, entendeu o legislador civil igualar as posições e atribuições consumidor/comprador e do empreiteiro/vendedor, sendo certo que essa igualdade se aceita se disser respeito a cinco anos de garantia,

hh)”'0 principio da igualdade não impede a distinção, ou seja, que se de um tratamento desigual a situações fácticas desiguais, apenas cuidando que a diversidade de estatuição não seja discriminatória, materialmente infundada e irrazoável' (acórdão TC de 02-07-1991, processo 90-0033).

ii) Se se aceita o balanceamento das posições entre o consumidor/ comprador e do empreiteiro/ vendedor, ao alargar ainda mais o prazo de cinco anos estatuído pelo legislador estar-se-á, novamente, a fazer cair o prato da balança para uma das partes e a criar novamente o desequilíbrio que "reinava".

jj) Para além do prazo de cinco anos, o direito atribuído colidirá frontalmente com o direito do empreiteiro, porquanto também este faz grandes investimentos para a prossecução do seu objecto social, não sendo legítimo ficar "escravo" ad eternum do seu trabalho.

kk) Assim, o entendimento do Tribunal recorrido, atenta a interpretação que fez da norma aplicável, viola o princípio da igualdade (ainda que respeitante a situações desiguais), porquanto coloca do lado de uma das partes - o empreiteiro/ vendedor - um excessivo ónus ou encargo a que o legislador não quis fazer depender, deixando o consumidor/ comprador de estar numa situação de igualdade mas numa posição igualitária, sendo-lhe atribuídos excessivos direitos em contraste com os deveres da outra parte.

O princípio da igualdade assenta em certos e determinados pressupostos, consistindo um desses pressupostos naquilo que genericamente se designa por princípio da proporcionalidade.

Sendo o princípio da igualdade o principio orientador do estado de direito democrático, o desrespeito por aquele principio – como acontece in casu, através da interpretação do art. 1225.º do Código Civil de modo ainda mais prejudicial para uma das partes do que aquele que o próprio legislador pretendeu – origina obrigatoriamente, também, a violação do art. 2.º da Constituição da República Portuguesa.

Considerando a matéria de facto dada como assente, ao julgar improcedente a Apelação, confirmando integralmente a sentença recorrida, o respeitável Tribunal a quo e, consequentemente, o Acórdão, ora recorrido, violou o previsto nos artigos 1225, n.º 1, in fine, e n.º 2 do Código Civil e artigos 2°, 13° e 18° da Constituição da República Portuguesa.”

Para a argumentação da demandada/recorrente contraminou a recorrida com o epítome conclusivo que a seguir queda extractado.

“1 - Devem as conclusões da Recorrente serem corrigidas nos termos do artigo 685.º – A do código Processo Civil.

2 - Não padece o Douto acórdão de qualquer vício, não se verificando qualquer erro na interpretação ou aplicação do Direito.

3 - Não padece a decisão recorrida de erro na aplicação ou interpretação da norma aplicável ao caso sub judice – artigo 1225.º do Código Civil.

4 - Exerceu a Autora/recorrida o seu direito de acção dentro do prazo legal previsto no artigo 1225° do Código Civil, porquanto denunciou os defeitos nas partes comuns do imóvel antes de decorridos cincos anos após a conclusão das obras/entrega do imóvel e interpôs a competente acção judicial antes de decorrido um ano após essa denúncia.

5 Não violou o Acórdão recorrido qualquer principio ou direito constitucionalmente consagrado ao interpretar, como interpretou, o artigo 1225.º do Código Civil.

6 - Bem andou o tribunal da Relação de Lisboa ao decidir como decidiu, não violando, com o seu acórdão ora recorrido, o previsto no artigo 1225.º do Código Civil, como também não violou os artigos 2°, 13° e 18° da Constituição da República Portuguesa.”

I.3. – Questões que merecerão apreciação.

- Caducidade – artigo 1225.º do Código Civil.

- Principio da Igualdade – artigo 2.º da Constituição da República Portuguesa.

II. – FUNDAMENTAÇÃO.

II.A. – DE FACTO.

A 1ª instância – no que veio a ser coonestada pela decisão em recurso – considerou adquirida a matéria de facto sequente:

“1) O prédio sito na Rua ..., n.º … a …, e na Rua ..., n.º 4, na ..., freguesia do Feijó, concelho de Almada, foi construído pela ré;

2) Foi emitida licença de utilização do prédio supra sob o n.º 121/01, com a data de 14-02-2001;

3) O autor remeteu à ré, que as recebeu, duas cartas, datadas de 5-1-2006 e 27-02-2006, cujo teor consta de fls. 31 e 33, respectivamente, apresentando a primeira, o seguinte conteúdo: “Ex.mos Senhores: Serve a presente, para os devidos efeitos, expor e solicitar a V. Exa. o seguinte: De acordo com a análise feita pelos condóminos proprietários do prédio acima mencionado e com base na vistoria levada a cabo pela administração, concluiu-se que o prédio apresenta graves problemas, os quais têm a ver com a construção do edifício. As fachadas do prédio apresentam fissuras com alguma gravidade, algumas delas horizontais e passíveis de absolverem águas de chuva e transmitirem para o interior das fracções infiltrações ou humidades. Existem também vários alçados das janelas ou portas que se encontram fissurados. Isto está bem patente no hall de entrada do mesmo, nomeadamente as pedras que ladeiam as ombreiras o vão de entrada da entrada principal do prédio, bem como é visível o aparecimento de várias fissuras nas paredes do hall de entrada do mesmo. Outras situações poderão ser verificadas no local. Assim, solicitamos a V. Ex.as que tomem as devidas medidas, a fim de serem eliminados todos os danos e defeitos existentes na construção”.

4) O autor pediu um orçamento a uma empresa da especialidade, para realização das obras de reparação das anomalias referidas nas cartas aludidas supra, cujo teor consta de fls. 34 e seguintes;

5) As escrituras de compra e venda das fracções designadas pelas letras G e E foram celebradas em 25 de Junho de 1999 e 15 de Fevereiro de 2000, respectivamente; A escritura de compra e venda das fracções designadas pela letra A foi celebrado em 27 de Fevereiro de 2003.

6) Em 14 de Outubro de 2000, teve lugar a assembleia de condóminos, sito na Rua ..., n.º …, com a presença dos condóminos identificados a fls. 82.

7) O prédio aludido supra ficou concluído em 14-02-2001.

8) Os condóminos do prédio aludido supra detectaram as seguintes anomalias no mesmo:

a) As fachadas frontal e tardoz apresentam diversas fendas e fissuras;

b) As paredes exteriores apresentam diversas deficiências a nível de revestimento;

c) As juntas de dilatação encontram-se abertas;

d) A junta de dilatação do lado direito do edifício não se mostra tratada.

e) Há várias ombreiras das cantarias das portas de acesso às fracções autónomas que se encontram estaladas;

f) O vão da entrada do prédio encontra-se fissurado, tanto no interior como no exterior;

g) As ombreiras da janela do 1.º andar esquerdo encontram-se estaladas.

9) As anomalias verificam-se nas partes exteriores e interiores comuns, bem com nas escadas.

10) As anomalias expostas resultaram do comportamento dos materiais e/ou de deficiente execução da construção do prédio.

11) As anomalias expostas poderão contribuir para uma degradação rápida das estruturas do prédio, caso não sejam reparadas.

12) Está iminente a existência de problemas de humidade e de entrada de águas pluviais.

13) O condomínio BB, n.º …, …, e .., e ..., n.º …, Feijó, foi constituído em 22-10-2000, mas sem estar previstas as fracções correspondentes às lojas e garagens;

14) Antes da data de constituição do condomínio, já alguns dos condóminos se encontravam a habitar as suas fracções autónomas.

15) Algum tipo de pequenas fissuras superficiais são comuns em edifícios construídos recentemente, encontrando-se muito deles relacionados com a estabilização do edifício.

16) As juntas de dilatação têm de ser substituídas e arranjadas com o passar do tempo.”.

Não tendo resultado provados os factos “que constam em 7-A (o prédio ficou concluído antes de 14-10-2000), e 11 da base instrutória.”

II.B. – DE DIREITO.

II.B.1. – Caducidade – artigo 1225.º do Código Civil.

A questão posta em tela de juízo no presente recurso atina com o momento a partir do qual se deve incoar a contagem do prazo para denúncia dos defeitos de edifícios ou outros imóveis destinados por sua natureza a longa duração.

Preceitua o n.º 1 do artigo 1225.º do Código Civil que tendo a empreitada por objecto “[a] construção, modificação ou reparação de edifícios ou outros imóveis destinados por sua natureza a longa duração e,

no prazo de cinco anos a contar da entrega

, ou no decurso do prazo de garantia convencionado, o obra, por vicio do solo ou da construção, modificação ou reparação, por erros na execução dos trabalhos, ruir total ou parcialmente, ou apresentar defeitos, o empreiteiro é responsável pelo prejuízo causado ao dono da obra ou a terceiro adquirente”. Em qualquer dos casos a denúncia deve ser feita dentro de um ano e a indemnização deve ser pedida no ano seguinte à denúncia – cfr. n.º 2 do citado preceito.

As questões, tal como vem decidida nas instâncias, prendem-se: a) com o prazo para a denúncia – que as instâncias consideraram dever ser de cinco anos – e o prazo para a propositura da acção – que as instâncias estimaram dever contar-se a partir do momento em que se exaurissem os cinco anos; b) – com o momento a partir do qual se deve incoar a contagem desse prazo: 1) o momento da constituição da administração do condomínio ou o momento a partir da entrega; 2) o momento da entrega do prédio por parte do empreiteiro/vendedor; ou 3) o momento da venda da última fracção do prédio.

A questão objecto do presente recurso vem sendo tratada na jurisprudência de forma não totalmente uniforme. [

[3]

]

No caso concreto, e tendo em conta a matéria factual adquirida, “as escrituras de compra e venda das fracções designadas pelas letras G e E foram celebradas em 25 de Junho de 1999 e 15 de Fevereiro de 2000, respectivamente; A escritura de compra e venda das fracções designadas pela letra A foi celebrado em 27 de Fevereiro de 2003” – facto indicado sob o n.º 5; “em 14 de Outubro de 2000, teve lugar a assembleia de condóminos, sito na Rua ..., n.º …, com a presença dos condóminos identificados a fls. 82” – facto indicado sob o n.º 6; “o prédio aludido supra ficou concluído em 14-02-2001” – facto indicado sob o n.º 7.

Tendo em conta as posições supra referidas, temos por ajustada a posição que defende a entrega do prédio por parte do construtor/vendedor. Na verdade, como se constata da matéria de facto provada a assembleia de condóminos foi constituída em momento anterior à entrega do prédio, o que vale por dizer que a assembleia dos condóminos ocorreu em momento anterior à data em que o construtor/vendedor fez a entrega do prédio ou da obra. O momento a partir do qual se deve considerar feita a entrega a que alude o artigo 1225.º do Código Civil é, em nosso juízo, o momento a partir do qual o vendedor procede à entrega do prédio à assembleia de condóminos, ou seja o momento a partir do qual o vendedor deixa de ter poder para determinar ou influir sobre o curso das decisões dos condóminos constituídos em assembleia de interesses autónomos e identificados com os interesses comuns que passam a representar de modo orgânico e próprio plasmados nas deliberações que tomam. Este momento – da cisão/apartamento do vendedor do prédio vendido – pode coincidir, ou não, com a constituição da assembleia de condóminos, sendo que, se quando esta for constituída o prédio estiver entregue, será a partir deste momento que se passará a contar o prazo de cinco anos, se o prédio não estiver concluído e não estando em condições de ser entregue à assembleia de condóminos para que esta possa exercer todos os direitos de fiscalização sobre as partes comuns, o dies a quo a partir do qual deve ser contado o inicio do prazo dos cinco anos deverá ser a partir da entrega do prédio para uma entidade/administração distanciada do vendedor e com plena autonomia para denunciar os eventuais defeitos existentes na obra.

A não ser assim, configure-se a hipótese em que o vendedor, por não ter logrado vender a totalidade das fracções se mantém na titularidade de um número de fracções capaz de influenciar na sorte das decisões de uma assembleia de condóminos, por se encontrar em maioria. Neste caso, por oposição do vendedor nas assembleias de condóminos, nunca se operaria a denúncia dos defeitos. Em tese geral, a assembleia de condóminos fica constituída, ou em condições de funcionar e exercer plenamente os seus deveres e direitos, a partir do momento em que se concretize a venda de fracções. Sabendo-se, no entanto, que a venda das fracções não ocorre em simultâneo ou num prazo de tempo curto poderia acontecer que uma assembleia de condóminos fosse constituída por uma número de proprietários de fracções autónomas e pelo vendedor/construtor e que este estivesse, por estar na posse de uma número superior de fracções ás que se encontravam vendidas, em condições de inviabilizar todas as manifestações de intenção dos demais condóminos para denunciar os eventuais defeitos existentes nas partes comuns. A ocorrer est