Supremo Tribunal de Justiça — 5.ª Secção (Criminal)

Acordam no Supremo Tribunal de Justiça

1. A e B foram julgados pelas Varas de Competência Mistas de Setúbal no âmbito do processo comum n.º 878/02.3TASTB, por lhes vir imputada a prática, em co-autoria material e na forma consumada, de um crime de ofensa à integridade física qualificada, agravada pelo resultado, p. e p. pelas disposições conjugadas dos art.ºs 143.°, n.º 1, 144.°, alínea d), 145.°, n.º 1, alínea b) e 146.º, n.ºs 1 e 2, com referência ao art.º 132.°, n.º 2, al. a), todos do Código Penal. Por acórdão de 18 de Abril de 2007, foram ambos absolvidos do crime que lhes era imputado e, quanto ao arguido A foi ainda declarado extinto o procedimento criminal pela prática de um crime de ofensa à integridade física simples, p. e p. no art.º 143.º, n.ºs 1 e 3, do CP, atento o disposto nos art.ºs 113.º e 115.º do mesmo Código e 48.º e 49.º do CPP.

2. Inconformado, recorre o Ministério Público para o Supremo Tribunal de Justiça e, após motivação, conclui do seguinte modo (transcrição):

1- O presente recurso restringe-se à apreciação da matéria de direito.

2- Desde logo, se discorda da subsunção legal a um crime de natureza semi-pública (dependente de queixa), antes se configurando um crime preterintencional de natureza pública, sendo certo que, é nula a decisão, por omissão de pronúncia e, falta de fundamentação, quanto ao dolo do resultado.

3- Na verdade, a "Motivação" da matéria de facto é omissa, limitando-se o "Direito" afastar a subsunção legal em causa.

4- Na verdade, ambos os arguidos se encontravam acusados da prática, em co-autoria material e na forma consumada, de um crime de ofensa à integridade física qualificada, agravada pelo resultado, p. e p. pelas disposições conjugadas dos art.ºs 143°, n.º 1, 144°, al. d), 145° n.º 1, al. b) e 146° n.ºs 1 e 2, com referência ao art.º 132° n.º 2, al. d), todos do Código Penal.

5- Deu-se apenas como provado que o arguido A agiu com dolo relativamente ao crime de ofensas à integridade física simples.

6- Mas, decorre também do relatório de autópsia (fls. 22 e ss.) que, a causa da morte ocorreu por laceração do mesentério e resultaram de traumatismo de natureza contundente no abdómen onde se alojam órgãos vitais, sendo que as lesões produzidas são idóneas a produzir a morte.

7- Assim, face às conclusões do relatório de autópsia, o resultado/dano das agressões à vítima sempre se teriam de equacionar, em termos de dolo ou negligência, para além do dolo relativo ao crime de ofensas à integridade física simples, ou seja, sempre se teria de fundamentar em termos de dolo, o que tem sido entendido na doutrina e jurisprudência como um crime preterintencional (vide, entre outros, os Acs. do STJ, de 07/03/90- P° n.º 040612, in WWW.DGSI.PT) e do TRP, de 07/10/92- P° n.º 9240314 in WWW.DGSI.PT).

8- E, assim, mesmo a entender-se que apenas foram provadas ofensas simples à integridade física sempre se teria de fundamentar, em termos de dolo: Ou a sua subsunção ao art.º 145° n.º 1, al. a) do Código Penal - ofensas corporais simples de que resulta a morte, ou a sua subsunção ao art.º 145° n.º 2 do Código Penal - ofensas corporais simples de que resultam lesões graves (designadamente, a prevista na al. d) do art.º 144° do Código Penal - provocar perigo para a vida).

9- E, qualquer destas disposições legais têm natureza pública vide Ac. do TRP, de 16/01/02- P° n.º 0141092 in WWW.DGSI.PT).

10- Assim, não poderia o Tribunal Colectivo ter sustado a apreciação dos factos apenas como argumento de que estava só em causa um crime de que dependia de queixa!

11- Assim, ainda que se entenda que a prova se confina às ofensas corporais simples, verifica-se a nulidade da decisão recorrida, por falta de fundamentação da decisão e, por omissão de pronúncia quanto ao dolo do resultado (o que constitui motivo de recurso, nos termos dos art.ºs 379° n.ºs 1, al. c) e, 2 e, 410° n.º 3 do Código de Processo Penal).

12- Pelo que, se impõe a revogação da decisão em causa, com nova decisão em conformidade, ou repetição do julgamento para cabal apuramento dos factos omissos.

13- Foram, assim, violadas, entre o mais, as disposições previstas nos art.ºs 143°, n.º 1, 144°, al. d), 145° n.ºs 1, al. a) e 2 designadamente com referência à al. d) do art.º 144° do Código Penal.

3. Os arguidos não responderam ao recurso e a Excm.ª P.G.A. neste Supremo requereu a audiência.

O relator, porém, entendeu que se verifica uma insuficiência da matéria de facto para a decisão, por não se ter apurado se há ou não nexo de causalidade entre as agressões perpetradas pelo arguido A e as lesões que causaram a morte à vítima, o que constitui o vício previsto na al. a) do n.º 2 do art.º 410.º do CPP e, assim, por não ser possível decidir da causa, há que reenviar o processo para novo julgamento parcial, relativamente a esse arguido, pois em relação ao co-arguido deve considerar-se transitada a absolvição, por não ter o recorrente impugnado a matéria de facto provada. Assim, mandou os autos à conferência.

4. Colhidos os vistos e realizada a conferência com o formalismo legal, cumpre decidir.

MATÉRIA DE FACTO

FACTOS PROVADOS

1- A hora não concretamente apurada, na noite de 17 para 18 de Maio de 2002, os arguidos A e B encontravam-se no Snack-Bar "Alternativa", sito na Rua ................, em Setúbal.

2- Nesse estabelecimento, para além de outros clientes, encontravam-se C acompanhado de um outro indivíduo de nacionalidade brasileira.

3- A dada altura, por razões não apuradas, verificou-se uma contenda, com agressões físicas entre vários dos clientes que se encontravam naquele estabelecimento.

4- Nessa sequência o arguido A colocou as mãos no peito do C e empurrou-o.

5- Entretanto, o C saiu do bar e dirigiu-se à sua residência, que dista poucos metros do local, sita na Rua do .........

6- O arguido A encaminhou-se na direcção de C, logrando alcançá-lo já no exterior do estabelecimento, tendo-se agarrado e agredido mutuamente, de forma não apurada, até que foram separados por D.

7- No momento em que foram separados, o C encontrava-se no chão, de joelhos, agarrado à cintura do arguido A, com as costas encostadas a uma viatura automóvel estacionada a poucos metros da porta da sua residência.

8- C deslocou-se de seguida para a sua residência, sita na Rua do ........., cerca das 00h52m do dia 18 de Maio de 2002.

9- C foi encontrado já cadáver, na sua residência na manhã do dia 19 de Maio de 2002, apresentando o seu corpo as seguintes lesões:

- equimose de cor roxa ocupando a pálpebra superior do olho esquerdo;

- ferida contusa situada no supracílio esquerdo medindo 4 cm;

- duas escoriações situadas na face anterior do joelho esquerdo medindo, cada uma delas, 1 cm;

- laceração do mesentério, infiltração hemorrágica do mesentério;

- hemoperitoneu que originou hemorragia interna com derramamento de 3000 cc de sangue para a cavidade peritoneal;

- peritonite; e

- edema cerebral acentuado.

10- As quais foram causa directa e necessária da morte do mesmo, ocorrida no dia 19 de Maio de 2002.

11- O arguido A agiu livre, voluntária e conscientemente, com o propósito de, com as actuações descritas, molestar fisicamente C.

12- Sabendo que a sua conduta era proibida e punida por lei.

Mais se provou relativamente à personalidade e condições sociais/pessoais dos arguidos:

13- O arguido A:

a) Em 29.05.2003 foi condenado na pena de oitenta dias de multa à taxa diária de três euros, no âmbito do proc.° nº 134/02.7PTSTB-2° Juízo Criminal do Tribunal da Comarca de Setúbal, pela prática de um crime de condução sem habilitação legal, praticados em 28.02.2002.

b) Em 14.06.2005 foi condenado na pena de 9 meses de prisão, suspensa por dois anos, no âmbito do proc.° nº 1516/03.2TASTB, da Vara de Competência Mista do Tribunal da Comarca de Setúbal, pela prática de um crime de ofensa à integridade física simples, p. e p. pelo art.º 143° do Código Penal, praticado em 31.10.2003.

c) Completou o 5° ano de escolaridade, tendo tirado um curso de formação profissional em construção civil no C.E.F.P de Évora

d) Trabalha na construção civil, como carpinteiro de cofragens, auferindo mensalmente cerca de € 650,00.

e) Vive com a mulher e a filha de ambos, de 2 anos, em casa arrendada.

14- O arguido B:

a) Em 01.07.2004 foi condenado na pena de cinquenta dias de multa à taxa diária de três euros, no âmbito do proc.° nº 117/04.2PTSTB-3° Juízo Criminal do Tribunal da Comarca de Setúbal, pela prática de um crime de condução sem habilitação legal, praticados em 16.06.2004.

b) Completou o 5° ano de escolaridade.

c) Trabalha na construção civil, auferindo mensalmente cerca de €700,00.

d) Vive sozinho em casa arrendada, pagando cerca de 0200,00 de renda mensal.

e) Envia para o filho e para a mãe, que se encontram em Angola, cerca de € 150,00 mensais.

FACTOS NÃO PROVADOS (substituindo-se os números por letras)

A- A hora não concretamente apurada, mas situada entre as 23 horas e 30 minutos do dia 17 de Maio de 2002 e a 1 hora e 30 minutos do dia 18 de Maio de 2002, E acompanhou o arguido A, seu companheiro, quando este se deslocou ao Snack-Bar "Alternativa", sito na Rua ................, em Setúbal.

B- O arguido A calçava, então, botas de biqueira em aço.

C- Já no interior do estabelecimento, o arguido A e E começaram a dançar ao som da música que tocava.

D- A dada altura, F dirigiu-se ao arguido A e perguntou-lhe se podia dançar com E, ao que este respondeu negativamente.

E- Após ter observado tal situação, o arguido B aproximou-se de F indagando-lhe se não tinha vergonha de ter convidado a mulher de outrem para dançar, iniciando-se então uma discussão verbal entre ambos, seguida de empurrões mútuos.

F- Nessa altura, o arguido A interveio, agarrando os cabelos do F.

G- Seguidamente, arremessou-lhe um banco de metal que ali se encontrava, atingindo-o nas costas e projectando-o, desse modo, na direcção de uma máquina de tabaco, onde o mesmo acabou por embater, caindo no solo.

H- Continuando o arguido A a desferir pontapés e socos no corpo de F.

I- Ao mesmo tempo que proferia as seguintes expressões dirigidas ao F "Eu mate-te, filho da puta. Não te metes com o meu amigo black".

J- Por sua vez, ao verificar que C se aproximava em auxílio do F, o arguido B pegou numa garrafa de vidro que ali se encontrava e, com tal objecto, vibrou um golpe na face de C, atingindo-o na pálpebra superior do olho esquerdo.

K- O arguido B colocou as mãos no peito do C e empurrou-o, fazendo-o cair no solo.

L- Logo de seguida, e de súbito, o arguido B desferiu um pontapé no abdómen e vários outros nas pernas do C.

M- Entretanto, o arguido A - que se havia libertado de F - encaminhou-se na direcção de C, que já se encontrava nas rua, logrando alcançá-lo e acto contínuo, agarrou-o pelo pescoço.

N- De imediato, afastou-se ligeiramente do corpo do Ce desferiu-lhe um pontapé no abdómen, provocando o desequilíbrio deste, que acabou por embater com a cabeça no degrau (em pedra) ali existente.

O- Com o C prostrado no solo - rogando que lhe abrissem a porta - e incapaz de reagir, o arguido A desferiu-lhe sucessivamente, vários pontapés no abdómen e nas pernas.

P- Seguidamente, o arguido A pegou na cabeça de C e embateu-a, várias vezes, na ombreira (em pedra) da porta, não obstante os insistentes apelos dos populares que acorreram ao local e que, aos gritos, pediam ao arguido que parasse.

Q- O arguido A só não prosseguiu a sua conduta, porque, entretanto, foi agarrado por alguns dos aludidos populares.

R- Não obstante, o arguido virou-se, ainda, para os presentes e disse: "Pronto. Não bato em mais ninguém", após o que regressou ao interior do estabelecimento, onde bebeu uma cerveja e se gabou do comportamento que acabara de adoptar.

S- Com tais actuações, os arguidos provocaram as lesões apresentadas pelo corpo de C, quando este foi encontrado já cadáver, no dia 19.05.2002, nomeadamente:

- equimose de cor roxa ocupando a pálpebra superior do olho esquerdo;

- ferida contusa situada no supracílio esquerdo medindo 4 cm;

- duas escoriações situadas na face anterior do joelho esquerdo medindo, cada uma delas, 1 em;

- laceração do mesentério, infiltração hemorrágica do mesentério;

- hemoperitoneu que originou hemorragia interna com derramamento de 3000 cc de sangue para a cavidade peritoneal;

- peritonite; e

- edema cerebral acentuado.

T- O arguido A foi praticante de artes marciais e prestou serviço militar nos Comandos.

U- O arguido B, prestou serviço militar em Angola, igualmente, nos Comandos.

V- Ambos os arguidos receberam, assim, formação específica na luta corpo a corpo, conhecendo as tácticas para dominar um qualquer oponente, nomeadamente, aplicando golpes - que podem revelar-se letais - em zonas particularmente vulneráveis do corpo humano.

X- O arguido B agiu livre, voluntária e conscientemente, com o propósito de molestar fisicamente C, bem como lhe provocar ferimentos nas apontadas zonas do corpo, objectivos que logrou alcançar.

Y- O arguido A agiu livre, voluntária e conscientemente, com o propósito de provocar ferimentos nas apontadas zonas do corpo de C, objectivo que logrou alcançar.

W- Representando, ambos os arguidos, como possível resultado das suas condutas que poderiam atingir órgãos vitais e, desse modo, colocar em perigo a vida de C, como sucedeu, no entanto, actuaram sem se conformar com esse resultado.

TRÂNSITO EM JULGADO DA DECISÃO NO QUE RESPEITA AO ARGUIDO B

O Ministério Público, na qualidade de recorrente, optou por não impugnar a matéria de facto provada e por não invocar qualquer dos vícios a que se reporta o art.º 410.º, n.º 2, do CPP.

Apenas questiona a matéria de direito, já que invoca a nulidade da decisão recorrida por falta de fundamentação e por omissão de pronúncia no que respeita à existência de dolo ou de negligência na produção do resultado “morte”.

Efectivamente, diz, apenas se deu como provado que o arguido A agiu com dolo relativamente ao crime de ofensas à integridade física simples. Mas, face às conclusões do relatório de autópsia, sempre se teria de equacionar se houve dolo ou negligência do agente na produção do resultado dessas agressões, ou seja, haveria que apurar se ocorreu o chamado crime preterintencional, ou o de ofensas corporais simples de que resultou a morte, ou o de ofensas corporais simples de que resultaram lesões graves (art.ºs 145° n.º 1, al. a) ou 145° n.º 2, em conjugação com a al. d) do art.º 144°, todos do Código Penal). E tal apuramento não foi feito pelo tribunal recorrido e, por isso, há falta de fundamentação e omissão de pronúncia.

Ora, desta maneira de colocar o recurso, há que retirar desde logo uma ilação, que é a do trânsito em julgado da absolvição do arguido B. Na verdade, ainda que o recurso venha a proceder, não pode a decisão do STJ ou a futura decisão do tribunal da 1ª instância (após eventual anulação ou reenvio da decisão recorrida) afectar o arguido B, pois, por um lado, o recurso não se dirige à modificação da matéria de facto e não se provou que este arguido ofendeu a integridade física da vítima, por outro, a alegada falta de fundamentação e omissão de pronúncia reportam-se ao elemento subjectivo do acto praticado pelo agressor, isto é, pelo co-arguido A.

Deste modo, há que considerar transitada em julgado a decisão recorrida quanto ao arguido B, que se encontra assim definitivamente absolvido, ainda que proceda total ou parcialmente o recurso, pois os efeitos deste apenas se podem repercutir no co-arguido, atenta a proibição de “reformatio in pejus” (art.º 409.º, n.º 1, do CPP).

INSUFICIÊNCIA PARA A DECISÃO DA MATÉRIA DE FACTO PROVADA

A

tese do recorrente

, já sumariamente exposta,

pressupõe a existência de um nexo de causalidade entre as ofensas à integridade física cometida pelo arguido A e as lesões

que o relatório de autópsia descreveu e que lhe provocaram a morte.

Na verdade, os crimes que, segundo o recorrente, deviam ter sido objecto de fundamentação e de apreciação pelo tribunal recorrido - os de ofensas corporais simples de que resultou a morte ou o de ofensas corporais simples de que resultaram lesões graves - são crimes de resultado, pois no primeiro caso é a morte da vítima o resultado do crime, no segundo o resultado são as lesões graves.

“Estamos perante um delito qualificado pelo resultado por uma especial combinação de dolo e negligência (crime preterintencional). O delito fundamental doloso {aqui a lesão da integridade física) é por si só susceptível de punição, no entanto a pena é substancialmente elevada com base numa especial censurabilidade do agente, uma vez que o perigo específico que envolve esse comportamento se concretiza num resultado agravante negligente (morte ou lesão da integridade física grave) (...) É claro que a morte ou a ofensa à integridade física grave deverão ser expressão de um perigo específico que o comportamento do agente envolve (e aqui, conjuntamente com a especial censurabilidade; cfr. infra § 9; Figueiredo Dias, Responsabilidade cit. 135, fala numa "previsibilidade subjectivamente possível"). Todavia, por imposição da própria letra do art. 145°, da sua estrutura e do próprio processo típico do crime em análise, deve esse perigo específico estar directamente relacionado com o crime fundamental doloso (que apresenta uma determinada natureza e que por isso anda associado a efeitos de determinado tipo), não se podendo responsabilizar o agente por consequências imprevisíveis ou anormais que não se relacionem com o mesmo crime. Ter-se-á que afirmar uma relação de adequação entre a acção fundamental dolosa e o evento agravante; com o que se entra no plano da imputação de determinado resultado à conduta do agente” - “Comentário Conimbricense”, I, 240 e 242.

Pelo contrário,

a fundamentação do acórdão recorrido só é válida se não estiver demonstrado um nexo de causalidade entre as agressões recíprocas do arguido A e da vítima

, que ocorreram cerca das 00 h e 52 m do dia 18 de Maio de 2002 “de forma não apurada”

e as lesões encontradas no cadáver da vítima

.

Recorde-se que a vítima foi encontrada, já falecida, na manhã de 19 de Maio de 2002 e apresentava equimose de cor roxa ocupando a pálpebra superior do olho esquerdo, ferida contusa situada no supracílio esquerdo medindo 4 cm, duas escoriações situadas na face anterior do joelho esquerdo medindo, cada uma delas, 1 cm, laceração do mesentério, infiltração hemorrágica do mesentério, hemoperitoneu que originou hemorragia interna com derramamento de 3000 cc de sangue para a cavidade peritoneal, peritonite e edema cerebral acentuado, as quais foram causa directa e necessária da morte do mesmo, ocorrida no dia 19 de Maio de 2002.

A ausência de um nexo de causalidade entre as ofensas à integridade física praticadas pelo arguido A e as lesões corporais encontradas na vítima é um pressuposto da qualificação jurídica que o tribunal de 1ª instância fez, pois, sabendo-se que houve agressões daquele no corpo desta, mas ignorando-se que lesões físicas foram causadas, o tribunal recorrido imputou a tal arguido a prática de um crime de ofensas à integridade física simples, p. e p. no art.º 143.º, n.ºs 1 e 3, do CP. Todavia, atento o disposto nos art.ºs 113.º e 115.º do mesmo Código e 48.º e 49.º do CPP, o tribunal recorrido declarou o procedimento criminal extinto, por ausência do exercício atempado do direito de queixa.

Disse o tribunal recorrido, na parte que importa:

“Atenta a factualidade apurada em audiência, verifica-se que não se provou que o arguido B tenha de alguma forma ofendido o corpo ou a saúde da vítima, razão pela qual o mesmo terá que ser absolvido da imputação que lhe foi feita nestes autos.

Já quanto ao arguido A a sua conduta preenche o tipo previsto no art.º 143° nº 1 do Código Penal, visto que se provou que empurrou a vítima e que ambos se agarraram e agrediram, de forma não apurada.

No entanto, não se provaram factos que permitam considerar que as ofensas praticadas pelo arguido A provocaram perigo para a vida de C e que tenham causado as lesões de que resultou a morte deste, nos termos dos art.ºs 144° al. d) e 145° do Código Penal.

De acordo com o nº 2 do art.º. 146°, do Código Penal, as circunstâncias previstas no art.º. 132°, nº 2, deste Código, são susceptíveis de revelar uma especial censurabilidade ou perversidade do agente. Todas as circunstâncias referidas no art.º. 132°, nº 2 são relativas à culpa, sendo a gravidade dessa culpa que justifica a agravação referida no nº 1 do art.º. 146°, do Código Penal.

Para o art.º. 132°, nº 2, alínea d), do Código Penal, é susceptível de revelar especial censurabilidade ou perversidade do agente a circunstância do agente praticar o facto por qualquer motivo torpe ou fútil.

No entanto não existem factos que permitam concluir que a conduta do arguido revela especial censurabilidade ou perversidade de modo a que se possa concluir pela verificação de ofensa à integridade física qualificada, desconhecendo-se os motivos que estiveram na origem das agressões.

Desta forma, a conduta do arguido A apenas é susceptível de ser enquadrada na prática de um crime de ofensa à integridade física simples, p. e p. pelo art. 143° n.º 1 do Código Penal.

Acontece que, o nº 2 daquela disposição legal estabelece que o procedimento criminal depende de queixa. De acordo com o art. 49° n.º 1 do Código de Processo Penal, quando o procedimento criminal dependa de queixa é necessário que o titular do direito de queixa dê conhecimento do facto ao Ministério Público, para que este tenha legitimidade para promover o processo.

O art.º 113° do Código Penal estabelece quem são os titulares do direito de queixa.

Quando o procedimento criminal depender de queixa, como é o caso do crime de ofensa à integridade física simples, tem legitimidade para apresentá-la o ofendido, ou seja, aquele que viu a sua integridade física violada, sendo que nos presentes autos este não o fez, tendo falecido dois dias depois das agressões.

Tendo falecido o ofendido, sem ter apresentado queixa, esta deveria ter sido apresentada por um dos seus familiares, indicados no nº 2 do art.º 113° do Código Penal, o que não veio a acontecer, apesar de estes terem tido conhecimento dos factos há mais de 6 meses, conforme resulta de fls. 181, 182, 184 e 185.

No caso dos autos a queixa não foi apresentada por quem tinha legitimidade para apresentá-la, sendo que, decorridos mais de seis meses sobre a data dos factos, está extinto o direito de queixa, nos termos do art. 115° nº 1 do Código Penal.

Pelo exposto, decide-se declarar extinto o procedimento criminal pelo crime p. e p. pelo art.º. 143° nº 1 do Código Penal, por cuja prática o arguido A poderia ser responsabilizado.”

Verifica-se, contudo, pelo acervo dos factos provados e dos não provados que o Supremo Tribunal de Justiça não pode decidir se assiste razão ao tribunal recorrido ou ao recorrente.

Com efeito, do acervo dos factos provados não consta um nexo de causalidade entre as agressões praticadas pelo arguido A (facto provado n.º 6) e as lesões encontradas na vítima (facto provado n.º 9), o que aparenta ser um suporte fáctico suficiente da decisão recorrida.

Mas, também do conjunto dos factos não provados não se indica que não está provado que haja tal nexo de causalidade, o que, de algum modo, não exclui que ao recorrente possa assistir certa dose de razão.

Na realidade, nos factos não provados indica-se como

não provado no ponto S que

“Com tais actuações, os arguidos provocaram as lesões apresentadas pelo corpo de C, quando este foi encontrado já cadáver, no dia 19.05.2002...”.

Mas, se com tais actuações [descritas como

não provadas

nos pontos J a R] não se provou que se produziram as lesões na vítima, não impede que as lesões tenham sido uma consequência das agressões

provadas

no n.º 6, onde se diz que “O arguido A encaminhou-se na direcção de C, logrando alcançá-lo já no exterior do estabelecimento, tendo-se agarrado e agredido mutuamente, de forma não apurada, até que foram separados por D”.

O facto de não estarem apuradas que agressões foram as que vêm referidas no ponto 6 da matéria de facto provada não exclui que se possa relacioná-las directamente com as lesões encontradas no cadáver da vítima.

Com efeito, se for possível determinar que a vítima - que se “deslocou de seguida para a sua residência, sita na Rua do ..........., cerca das 00h52m do dia 18 de Maio de 2002” - não mais saiu de casa nem foi visitado por alguém até ser encontrado já cadáver, na sua residência na manhã do dia 19 de Maio de 2002, apresentando o seu corpo as referidas lesões, e se for viável demonstrar, por perícia médica, que tais lesões podem ter sido provocadas por acção ocorrida mais de 24 horas antes da morte e que não podem ter sido causadas por um acidente doméstico, como uma queda dentro de casa, então é possível concluir, face às regras de experiência comum, que as agressões do arguido A, mesmo que executadas por forma não apurada, causaram as lesões encontradas no cadáver da vítima.

Por isso, o tribunal recorrido devia ter considerado como provado ou como não provado se entre os factos descritos sob o n.º 6 e as lesões do n.º 9 existe um nexo de causalidade.

E, no caso afirmativo, se o arguido A agiu com negligência no que respeita à previsibilidade do resultado “morte”, isto é, se o representou como possível face à sua provada conduta, mas com ele não se conformou [se o resultado fosse desejado pelo arguido, ainda que a título de dolo eventual, o crime seria o de homicídio e não o preterintencional].

Mas, ainda que não venha a ser possível provar um nexo de causalidade entre os factos descritos sob o n.º 6 e as lesões do n.º 9, tal nexo de causalidade pode, todavia, verificar-se entre a “contenda, com agressões físicas entre vários dos clientes que se encontravam naquele estabelecimento” (facto n.º 3) e as ditas lesões descritas no n.º 9, caso em que, estando demonstrado que o arguido A participou activamente nessa “contenda” entre os vários clientes e que, inclusivamente, também agrediu a vítima, poderíamos estar perante os factos constitutivos do crime de participação em rixa, p. e p. no art.º 151.º, n.º 1, do C. Penal.

Com efeito, “quem intervier ou tomar parte em rixa de duas ou mais pessoas, donde resulte morte ou ofensa à integridade física grave, é punido com pena de prisão até dois anos ou com pena de multa até 240 dias”.

Neste tipo criminal, “O resultado morte ou lesão corporal grave - «donde resulte morte ou ofensa à integridade física grave» - é uma condição objectiva de punibilidade do tipo legal do crime de participação em rixa...Trata-se de uma condição objectiva de punibilidade relativa ao facto, exigindo-se que entre este e aquela haja uma relação de adequação causal, ou seja, que a morte ou lesão corporal grave seja objectivamente imputada a actos praticados no decurso da rixa...Pertencendo embora ao tipo legal, ela não integra o conteúdo do ilícito da participação em rixa” (“Comentário Conimbricense”, I, 321).

“O tipo subjectivo de ilícito da participação em rixa exige o dolo em qualquer das suas formas contempladas no art. 14.º: directo, necessário ou eventual. Mas este dolo refere-se exclusivamente à perigosidade (para a vida ou integridade física substancial de qualquer um dos participantes, incluindo o próprio participante cujo dolo se procura determinar) da rixa e não ao resultado morte ou lesão corporal. Assim, é indiferente a representação ou não da eventualidade do resultado; indispensável e suficiente é a representação e conformação com a perigosidade da rixa: dolo do perigo concreto. Sendo a morte ou a lesão corporal grave uma condição objectiva de punibilidade, evidente se torna a irrelevância da não representação ou da não conformação com um tal resultado” (idem, I, 322 e 323).

Ao não ter esclarecido estes pontos de facto o tribunal recorrido incorreu em insuficiência para a decisão da matéria de facto provada, vício referido na al. a), do n.º 2 do art.º 410.º do CPP e que resulta da simples leitura da sentença.

Uma vez que o STJ não tem poderes de cognição em matéria de facto, não pode decidir da causa e tem de reenviar o processo para novo julgamento, nos termos do art.º 426.º do CPP, embora restrito aos seguintes pontos da matéria de facto:

- se entre as 00 h 52 m do dia 18 de Maio de 2002 (altura em que entrou na sua residência) e até ser encontrado cadáver, a vítima saiu de casa ou foi visitado por alguém;

- se as lesões encontradas na vítima podem ter sido causadas por agressões ocorridas pouco antes das 00 h 52 m do dia 18 de Maio de 2002, ou se tais lesões foram provocadas por acção necessariamente mais próxima da hora da morte, ou se podem ter sido causadas por acidente doméstico sem interferência de outrem;

- se entre as agressões do arguido A à vítima (referidas no ponto 6 dos factos provados) e as lesões descritas no ponto 9 há uma relação de causa e efeito;