T-118-18
Sentencia T-118/18
ACCION DE TUTELA PARA SOLICITAR
PROTECCION DEL DERECHO AL AGUA-Procedencia excepcional
Según la jurisprudencia actual de la
Corte Constitucional, el derecho fundamental al agua puede ser amparado a
través de la acción de tutela de manera independiente cuando el acceso de una
persona a este recurso, para su uso personal o doméstico, se ve afectado en
alguna de las condiciones mínimas establecidas por la Observación General No.
15 del CDESC.
DERECHO FUNDAMENTAL AL AGUA POTABLE-Contenido y naturaleza jurídica
DERECHO FUNDAMENTAL AL AGUA-Protección internacional
DERECHO FUNDAMENTAL AL AGUA-Obligaciones del Estado para
garantizar disponibilidad, accesibilidad y calidad del servicio de agua
DERECHO AL CONSUMO DE AGUA POTABLE-Fundamental autónomo
DERECHO AL AGUA POTABLE-Doble connotación como derecho
fundamental y como servicio público
DERECHO FUNDAMENTAL AL AGUA POTABLE-Protección cuando la prestación del
servicio de acueducto es nula o intermitente
El marco jurídico del derecho de acceso al agua potable y su
garantía a través de la prestación del servicio público de acueducto se
concreta en las disposiciones internacionales de derechos humanos, en
particular la Observación General No. 15 del CDESC, el Capítulo V del Título
XII de la Constitución Política, la Ley 142 de 1994 y la jurisprudencia de la
Corte Constitucional. Del entramado constitucional, legislativo y
jurisprudencial se extrae que el acceso al agua debe prestarse en cumplimiento
de unos mínimos de disponibilidad, calidad y accesibilidad, los cuales se
complementan, entrelazan y fortalecen con las características básicas de eficiencia,
universalidad y solidaridad de los servicios públicos domiciliarios.
SERVICIO
PUBLICO DE ACUEDUCTO-Presupuesto para garantizar el
derecho al agua potable
DERECHO
FUNDAMENTAL AL AGUA POTABLE-Vulneración por empresa de acueducto
y alcantarillado al negar la disposición final del servicio domiciliario de
acueducto directamente hasta la vivienda
DERECHO FUNDAMENTAL AL AGUA POTABLE-Orden
a Empresa de Acueducto y Alcantarillado realizar los arreglos y el
mantenimiento del equipo de bombeo, para garantizar un servicio de agua potable
continuo, salubre y en cantidad y calidad suficiente para el consumo personal y
doméstico
Referencia: Expediente T-6.379.670
Acción de tutela interpuesta por Harold
David Perdomo Orozco contra la Empresa Ibaguereña de Acueducto y Alcantarillado
de Ibagué - IBAL S.A. E.S.P.
Magistrada Ponente:
CRISTINA PARDO SCHLESINGER
Bogotá D.C., seis (6) de abril de dos mil dieciocho
(2018).
La Sala Séptima de Revisión de tutelas de la Corte
Constitucional conformada por los magistrados José Fernando Reyes Cuartas,
Alberto Rojas Ríos y la magistrada Cristina Pardo Schlesinger, quien la
preside, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales,
específicamente las previstas en los artículos 86 y 241 numeral 9° de la Constitución
Política, profiere la siguiente:
SENTENCIA
Dentro del proceso de revisión de los
fallos de tutela proferidos el veinticuatro (24) de mayo de 2017 por el Juzgado
11 Civil Municipal de Ibagué, en primera instancia, y el treinta (30) de junio
de 2017 por el Juzgado 6° Civil del Circuito de la misma ciudad, en segunda
instancia, que concedieron parcialmente el amparo constitucional invocado por
Harold David Perdomo Orozco contra la Empresa Ibaguereña de Acueducto y
Alcantarillado – IBAL S.A. E.S.P.
El expediente fue seleccionado para revisión por la Sala de Selección Número
Diez, mediante Auto del trece (13) de octubre de 2017.[1]
I. ANTECEDENTES
1. Solicitud
El señor Harold David
Perdomo, actuando en nombre propio, instauró acción de tutela el diez (10) de
mayo de 2017 solicitando la protección de sus derechos fundamentales a la
salud, a la vida digna, a la igualdad y al mínimo vital de agua potable, por su
presunta vulneración por parte de la Empresa Ibaguereña de Acueducto y
Alcantarillado (en adelante IBAL S.A. E.S.P.) debido a la prestación deficiente del servicio público domiciliario de
acueducto. Funda su solicitud en los siguientes hechos:
2. Hechos
2.1. El accionante reside en la urbanización Terrazas
de Santa Bárbara en la ciudad de Ibagué desde hace más de 5 años. Señala que
desde la construcción de la urbanización en la década de 1990, el servicio de
agua potable no llega directamente a las viviendas sino hasta un tanque
comunitario desde donde es impulsada por un equipo de bombeo.
2.2. Las 56 viviendas que componen la urbanización han
asumido conjuntamente el costo de funcionamiento del equipo que impulsa el agua
potable desde el tanque de almacenamiento hasta cada una de las residencias.[2]
Subraya el accionante que IBAL S.A. E.S.P., a pesar del suministro incompleto,
envía mensualmente a cada domicilio el recibo del agua “como si prestara el
servicio de manera directa”[3].
2.3. La comunidad de Terrazas de Santa Bárbara no
recibe un servicio de agua potable continuo y suficiente debido al
funcionamiento intermitente del equipo de bombeo. En efecto, las permanentes
averías técnicas obligan a la comunidad “a acercarse con canecas, vasijas o
cualquier otro objeto al tanque comunitario con el fin de solventar sus
quehaceres diarios”[4].
2.4. Sostiene el accionante que los miembros de la
comunidad han solicitado a través de diferentes derechos de petición la
prestación efectiva del servicio de agua potable. La petición más reciente fue
formulada a IBAL S.A. E.S.P. el 30 de marzo de 2017 por Ferdinando Amortegui,
vecino del accionante, en donde puso de presente que la urbanización “cuenta
con las redes internas y la infraestructura de acueducto necesaria para la
prestación directa del servicio de agua potable a cada una de las 56 viviendas”[5].
2.5. En la respuesta, la empresa de servicios públicos
reiteró la inviabilidad de la petición y le recordó las conclusiones de
reuniones anteriores entre la comunidad y representantes de IBAL S.A. E.S.P.[6]
Así mismo, señaló que las viviendas de la Urbanización Terrazas de Santa
Bárbara fueron construidas fuera del límite de cubrimiento del acueducto a una
altura que hace inviable lo solicitado, por lo que invita a la comunidad a
buscar otras alternativas de solución “ya que la operación y el mantenimiento
del respectivo equipo de bombeo es una situación particular cuya
responsabilidad recae los copropietarios”.[7]
2.6. Con fundamento en lo expuesto, el
accionante solicita se ordene a IBAL S.A. E.S.P. suministrar el servicio
público de agua potable directamente a su residencia con periodicidad,
eficiencia, cantidad y calidad, según lo establecido por la jurisprudencia de
la Corte Constitucional.
3. Traslado y contestación de la demanda
El Juzgado 11 Civil Municipal de Ibagué admitió la
acción de tutela, vinculó oficiosamente a la Alcaldía Municipal de Ibagué y
ordenó notificar a las entidades para que ejercieran su derecho a la defensa.
3.1 Contestación de la Alcaldía Municipal de Ibagué
3.1.1. La Alcaldía de Ibagué, a través de su Oficina
Jurídica, respondió el escrito de tutela y solicitó cesar el proceso en su
contra argumentando que no es competente para dar solución a la reclamación,
pues no existe un nexo entre la presunta vulneración o afectación de un derecho
fundamental y su actuación. Señaló que le corresponde a IBAL S.A. E.S.P. dar
respuesta a las reclamaciones del accionante.[8]
3.2 Contestación de IBAL S.A. E.S.P.
3.2.1. IBAL S.A. E.S.P., a través de su Secretario
General, contestó la acción de tutela y solicitó declararla improcedente por no
comprobarse la inminencia de un perjuicio irremediable, ni configurarse una
situación que implique la vulneración de derechos fundamentales.[9] Al respecto,
señaló que: (i) la problemática ha existido desde la construcción de la
urbanización; y (ii) el derecho fundamental al agua potable está siendo
garantizado hasta donde las condiciones técnicas lo permiten.
3.2.2. El primer argumento hace referencia a la
supuesta utilización de la acción de tutela por parte del accionante para
trasferir a IBAL S.A. E.S.P. una responsabilidad que es exclusiva del
constructor y los copropietarios. La empresa demandada señala que en oficio del
26 de abril de 1993 le indicó a la Asociación de Vivienda Popular “ASOVIP”
–constructora de la urbanización Terrazas de Santa Bárbara– que las “redes
internas de la urbanización, incluyendo el tanque de almacenamiento y el equipo
de presión, serán instalados por el urbanizador y su mantenimiento posterior
será responsabilidad de los copropietarios”[10]. Con base en
ello, alega que los problemas de funcionamiento del equipo de bombeo son una
situación conocida de vieja data por los residentes y su solución les atañe de
manera particular.
3.2.3. El segundo argumento hace referencia a la
presunta dificultad topográfica insalvable entre las redes hidráulicas de IBAL
S.A. E.S.P. y la distancia vertical con las viviendas. Sostiene la empresa de
servicios públicos que la urbanización fue levantada en un terreno inclinado,
incumpliendo la normatividad sobre uso del suelo y disponibilidad de redes de
acueducto, lo que comportó la imposibilidad técnica de impulsar el agua potable
directamente hasta cada una de las viviendas. Ello fue comunicado a la
comunidad en dos reuniones con fechas del 22 y 30 de junio de 2016.[11]
Lo anterior, según sostiene la empresa de acueducto, no implica un
incumplimiento que genere una vulneración del derecho fundamental de agua
potable.
4. Decisiones judiciales objeto de revisión
4.1 Primera instancia
4.1.1 El Juzgado 11 Civil Municipal
de Ibagué, en sentencia del 24 de mayo de 2017, concedió parcialmente el amparo
invocado por el señor Harold David Perdomo Orozco y ordenó a IBAL S.A. E.S.P.
realizar el mantenimiento del equipo de bombeo instalado en la Urbanización
Terrazas de Santa Bárbara; no obstante, dejó en cabeza de la comunidad el deber
de seguir sufragando el consumo de energía del equipo de bombeo. Precisó que,
si bien el acceso al agua potable es un derecho fundamental y la falta de
suministro puede ser objeto de protección a través de la acción de tutela, en
el caso objeto de estudio no se evidenció una ausencia total del servicio. Por
último, desvinculó a la Alcaldía de Ibagué por no evidenciarse amenaza alguna
de su parte a los derechos fundamentales del accionante.
4.2 Impugnación
4.2.1. La entidad accionada, a través de su Secretario
General, impugnó la decisión de primera instancia el 01 de junio de 2017
argumentando que el juez de tutela no valoró adecuadamente las evidencias
aportadas. Manifestó que el servicio de agua potable suministrado por IBAL S.A.
E.S.P. se circunscribe al perímetro hidrosanitario y no a toda la ciudad de
Ibagué; las redes hidráulicas de la entidad funcionan por gravedad, por lo que
están ligadas a condiciones físicas, topográficas y técnicas que delimitan el
ámbito de prestación. En ese sentido, el tanque de almacenamiento comunitario
dispuesto por la empresa de acueducto en la Urbanización Terrazas de Santa
Bárbara es el punto límite de cobertura del servicio público domiciliario de
acueducto y alcantarillado.
4.2.2. Señaló que en el caso particular el accionante
reside en un sector ubicado más allá del límite establecido (construido sin
obedecer los requisitos urbanísticos de disponibilidad), donde está
técnicamente demostrado que no es posible el suministro directo de agua
potable. Es por ello que la entidad no vulnera ningún derecho fundamental pues
cumple efectivamente con el servicio público al llevar el líquido hasta el
tanque comunitario, punto a partir del cual corresponde a los residentes
recolectar el agua potable a través de redes privadas y un equipo de bombeo
hidráulico, así como su respectivo funcionamiento y mantenimiento.
4.3 Segunda instancia
4.3.1 El Juzgado 6° Civil del Circuito de Ibagué, en
sentencia del 30 de junio de 2017, confirmó la decisión de primera instancia y
reafirmó la naturaleza fundamental del servicio público de agua potable el cual
debe ser prestado de manera directa sin cargas o costos adicionales al usuario.
Adicionalmente, destacó que el presunto no acatamiento de las normas
urbanísticas no es responsabilidad de los usuarios, sino de las entidades
oficiales encargadas de expedir las licencias de construcción. Por todo lo
anterior, consideró que la decisión de primera instancia de asignar a IBAL S.A.
E.S.P. la obligación de garantizar el funcionamiento de la motobomba se
encuentra ajustada a la Constitución Política y al desarrollo jurisprudencial
de la Corte Constitucional.
5. Actuaciones surtidas en sede de revisión
5.1 Auto del 07 de diciembre de 2017
5.1.1 La Magistrada Ponente, mediante Auto del 07 de
diciembre de 2017[12],
ordenó vincular nuevamente a la Alcaldía de Ibagué –desvinculada en la decisión
de primera instancia– con el propósito de garantizar el derecho de defensa
luego de observar que puede resultar comprometida con la decisión que
finalmente se adopte. Así mismo, con el fin de contar con datos objetivos
adicionales a los aportados por la empresa de acueducto accionada, solicitó a
la Alcaldía información sobre el perímetro actual de abastecimiento hídrico del
municipio de Ibagué y sobre los proyectos de ampliación de cobertura de los servicios
públicos domiciliarios.
5.1.2. En el mismo Auto, la Magistrada Ponente
solicitó a IBAL S.A. E.S.P que informara sobre el perímetro actual de
cubrimiento del servicio de acueducto del municipio de Ibagué. Así mismo,
requirió a la empresa para que explicara la contradicción entre sus
afirmaciones sobre la falta de cubrimiento de la Urbanización Terrazas de Santa
Bárbara y la información de las cartografías del Plan de Ordenamiento
Territorial de Ibagué (Decreto 0823 de 2014) que claramente incluyen la
urbanización dentro del mapa de abastecimiento hídrico.[13]
Adicionalmente, solicitó a la empresa de acueducto información sobre los
instrumentos y la metodología empleada para medir el consumo real de las
viviendas de la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara a las que envía
facturación individual.
5.1.3. Por último, la Magistrada Ponente solicitó al
señor Harold David Perdomo Orozco información con respecto a si la Urbanización
Terrazas de Santa Bárbara está o no sometida al régimen especial de propiedad
horizontal; ello con el fin de determinar la ubicación del tanque de
abastecimiento y el tipo de redes (interna o local) que lo conectan con las
viviendas. De igual forma, solicitó información sobre el cumplimiento efectivo
de las decisiones de los jueces de instancia que impusieron a IBAL S.A. E.S.P.
la obligación de sufragar el funcionamiento y mantenimiento del equipo de
bombeo instalado en el tanque comunitario.
5.1.4. Vencido el término probatorio, se
constató que el señor Harold David Perdomo Orozco fue el único de los involucrados
en el proceso que allegó oportunamente respuesta de la solicitud de información
a la Secretaría General de la Corte Constitucional. Por su parte, la Alcaldía
de Ibagué e IBAL S.A. E.S.P. aportaron de manera extemporánea su respuesta.
5.2. Respuesta del señor Harold David
Perdomo Orozco
5.2.1. Mediante escrito del 19 de diciembre
de 2017, el señor Harold David Perdomo Orozco respondió a la solicitud
probatoria formulada en el Auto del 07 de diciembre del mismo año. En su
respuesta, el accionante expuso que ni su vivienda ni la urbanización Terrazas
de Santa Bárbara se encuentran sujetas al régimen especial de propiedad
horizontal, según la Ley 675 de 2001. Sobre el particular adujo que, según la
Resolución 0976 del 20 de octubre de 1992 expedida por el Secretario de
Planeación de la época, se concedió a la Asociación de Vivienda Popular
–ASOVIP– permiso para hacer un loteo denominado “Urbanización Terrazas de
Santa Bárbara” donde fueron construidas viviendas individuales. Manifestó,
además, que en respuesta emitida por la Secretaría de Planeación Municipal de
Ibagué en el Oficio 55735 del 25 de julio de 2017, se le comunicó que la
Urbanización Terrazas de Santa Bárbara “aparece como Urbanización sin
figurar el concepto de conjunto cerrado”.
5.2.2. En relación con las decisiones de
los jueces de instancia que impusieron a IBAL S.A. E.S.P. la obligación de
sufragar el funcionamiento y mantenimiento del equipo de bombeo, el señor
Harold David Perdomo Orozco manifestó que la empresa de acueducto no había
cumplido lo ordenado. Al respecto, señaló que fue preciso iniciar un incidente
de desacato con el fin de promover el cumplimiento del fallo desatendido por la
empresa accionada. Destacó que si bien IBAL S.A. E.S.P. adelantó a través de la
empresa Sherma Ltda. una visita técnica de inspección donde se determinó el
estado del equipo de bombeo y las medidas de mantenimiento necesarias para
garantizar adecuado funcionamiento, hasta la fecha la empresa de servicios
públicos no ha realizado ninguna reparación.[14]
5.2.3. En el escrito de contestación al
incidente de desacato promovido por el accionante, IBAL S.A. E.S.P. sostuvo que
el mantenimiento del equipo de bombeo no es una actividad propia de su objeto
social por lo que debe adelantar todo un proceso de contratación administrativa
para ejecutar esa labor; sin embargo, argumentó que sí está cumpliendo con lo
ordenado, como lo demuestra el diagnóstico técnico encomendado a la empresa Sherma
Ltda. El Juzgado Once Civil Municipal de Ibagué, en decisión del 15 de agosto
de 2017, acogió los argumentos esgrimidos por la empresa accionada y desestimó
el incidente de desacato promovido por Harold David Perdomo Orozco.[15]
5.2.4. Agrega el accionante que actualmente
no cuenta con el servicio de agua potable de manera continua y suficiente
debido a que solo obtiene dicho servicio en los horarios establecidos para el
funcionamiento del equipo de bombeo. Con motivo de los costos de energía y buscando
reducir el desgaste del equipo, los miembros de la Urbanización Terrazas de
Santa Bárbara acordaron un horario fijo de funcionamiento. Este horario fue
establecido de la siguiente manera: “Lunes a viernes de: 5:00 a.m. a 7:15
a.m.; 10:00 a.m. a 12:00 m.; y 7:00 p.m. a 8:00 p.m. Sábados, domingos y
festivos de: 8:00 a.m. a 12:00 m. y 7:00 p.m. a 8:00 p.m.”.[16]
5.3. Respuesta de la Alcaldía de Ibagué
5.3.1. La Asesora Jurídica de la Alcaldía
de Ibagué presentó escrito de contestación el 19 de Enero de 2018 donde dejó en
cabeza de IBAL S.A. E.S.P. la responsabilidad de responder sobre el cubrimiento
actual del servicio domiciliario de acueducto. Adicionalmente, aportó al
proceso un documento con fecha de septiembre de 2014 denominado Documento
Técnico de Soporte del Plan de Ordenamiento Territorial. Por último,
enfatizó la falta de responsabilidad de la Alcaldía en el presente proceso.[17]
5.4. Respuesta de  IBAL S.A. E.S.P.
5.4.1. El 05 de febrero de 2018 la
Secretaria General Encargada de IBAL S.A. E.S.P. envió a la Secretaría de la Corte
Constitucional, vía correo electrónico, respuesta al Auto del 07 de diciembre
de 2017. En el escrito reiteró los argumentos presentados durante el proceso y
puntualizó la falta de vulneración al derecho fundamental de acceso al agua
potable del accionante. Insistió en que la empresa de acueducto cumple con sus
obligaciones legales y constitucionales al prestar el servicio de acueducto
hasta donde las condiciones técnicas lo permiten; si el accionante no recibe el
líquido según los estándares de calidad, cantidad y cobertura es debido a la
ubicación irregular de la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara, circunstancia
ajena al ámbito de responsabilidad de IBAL S.A. E.S.P.
5.4.2. Agregó que, si bien es cierto que el
equipo de bombeo instalado en la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara no hace
parte de un conjunto cerrado, la responsabilidad frente a su funcionamiento y
mantenimiento recae exclusivamente en los particulares que la instalaron para
abastecer de agua sus viviendas. Finalmente, señaló que la empresa de acueducto
no puede asumir cargas económicas adicionales a las que están expresamente
asignadas en su presupuesto de funcionamiento.
II. CONSIDERACIONES
1.     Competencia
Esta Sala de Revisión es competente para revisar los
fallos de tutela proferidos dentro de los trámites de la referencia, con
fundamento en lo dispuesto en los artículos 86, inciso 3°, y 241, numeral 9°,
de la Constitución Política, en concordancia con los artículos 33, 34, 35 y 36
del Decreto 2591 de 1991.
Legitimación en la causa
De acuerdo con el artículo 86 de la
Constitución Política y el Decreto 2591 de 1991, la acción de tutela es un
mecanismo preferente y sumario que tiene toda persona para solicitar, de manera
directa o por quien actúe legítimamente a su nombre, la protección de sus
derechos fundamentales. Adicionalmente, la acción de amparo debe ser dirigida
“contra la autoridad pública o el representante
del órgano que presuntamente violó o amenazó el derecho fundamental”[18].
Por activa
En el caso particular, los requisitos en
mención se cumplen a cabalidad pues la acción de tutela fue interpuesta por
Harold David Perdomo Orozco, actuando en nombre propio, quien era mayor de edad
para la fecha en que fue presentada la demanda, esto es, el 10 de mayo de 2017.
Por pasiva
La tutela fue dirigida contra el señor José
Alberto Girón Roja, gerente de IBAL S.A. E.S.P, entidad que está legitimada por
pasiva en virtud del artículo 86 de la Constitución Política y del artículo 5
del Decreto 2591 de 1991. [19]
Por su parte, como se anotó en el acápite
relativo a las actuaciones en sede de revisión, la Alcaldía de Ibagué fue
vinculada al proceso con motivo de la posibilidad que tiene de resultar
comprometida en la decisión que finalmente se adopte. En efecto, teniendo en
cuenta que la Constitución Política señala en su artículo 311 que corresponde a
los municipios como entidades fundamentales de la organización
político-administrativa del Estado “prestar los servicios públicos que
determine la ley, construir las obras que demande el progreso local, ordenar el
desarrollo de su territorio, promover la participación comunitaria, el
mejoramiento social y cultural de sus habitantes y cumplir las demás funciones
que le asignen la Constitución y las leyes”, es dable deducir su eventual
corresponsabilidad en el presente proceso.
En el mismo sentido del precepto
constitucional citado, el numeral 5.1 del artículo 5 de la Ley 142 de 1992
establece que es competencia de los municipios “5.1. Asegurar que se presten
a sus habitantes, de manera eficiente, los servicios domiciliarios de
acueducto, alcantarillado, aseo, energía eléctrica, y telefonía pública básica
conmutada, por empresas de servicios públicos de carácter oficial, privado o
mixto, o directamente por la administración central del respectivo municipio en
los casos previstos en el artículo siguiente”. De esta manera, la Alcaldía
de Ibagué está legitimada por pasiva para ser vinculada en virtud del artículo
86 de la Constitución Política y del artículo 5 del Decreto 2591 de 1991.
Inmediatez
De acuerdo con la jurisprudencia constitucional, la
acción de tutela debe interponerse en un término prudencial contado a partir de
la acción u omisión que amenaza o genera una afectación a los derechos
fundamentales. Sobre el particular, la sentencia SU-961 de 1999 estimó que “la
inexistencia de un término de caducidad no puede significar que la acción de
tutela no deba interponerse dentro de un plazo razonable. La razonabilidad de
este plazo está determinada por la finalidad misma de la tutela, que debe ser
ponderada en cada caso concreto”[20].
En el mismo sentido la sentencia SU-391 de 2016 señaló que “[n]o existen reglas estrictas e inflexibles para la
determinación de la razonabilidad del plazo, sino que es al juez de tutela a
quien le corresponde evaluar, a la luz de las circunstancias de cada caso
concreto, lo que constituye un término razonable”[21].
En este caso, el accionante considera que la
vulneración de sus derechos fundamentales se concretó definitivamente cuando
IBAL S.A. E.S.P., mediante respuesta del 20 de abril de 2017 a un derecho de
petición interpuesto por el señor Ferdinando Amortegui, negó cualquier
posibilidad de prestar el servicio de agua potable de manera continua, con
calidad y en las cantidades suficiente a las viviendas de la Urbanización
Terrazas de Santa Bárbara. Por su parte, la acción de tutela tiene fecha de
reparto del 10 de mayo de 2017, por lo que entre uno y otro evento
transcurrieron 20 días, término que la Sala estima razonable.
Subsidiariedad
Los artículos 86 de la Carta Política y 6
del Decreto 2591 de 1991 señalan que la acción de tutela solo procede cuando el
afectado no disponga de otro medio de defensa judicial o cuando se utilice como
un mecanismo transitorio para evitar la ocurrencia de un perjuicio irremediable.
Sin embargo, esta Corporación ha establecido que “un medio judicial
únicamente excluye la acción de tutela cuando sirve en efecto y con suficiente
aptitud a la salva-guarda del derecho fundamental invocado”.[22]
En el caso que nos ocupa, IBAL S.A. E.S.P.
manifestó en la contestación a la acción de tutela que los derechos invocados
por el accionante no ostentan el rango de fundamentales, pues están
relacionados con un problema de ubicación de las viviendas y el límite máximo
establecido para el alcance del agua potable; por ello, estima que la
problemática debe resolverse mediante una acción popular.[23] No obstante,
para dar validez a tal aseveración es necesario analizar la naturaleza real de
los derechos involucrados y el impacto para la vida humana que supone la falta
de acceso al agua potable, así como si las reclamaciones del accionante deben
ser tramitadas a través de una acción popular en razón de incluir la
satisfacción de intereses colectivos.
La Sala encuentra que la posible amenaza a
los derechos del accionante se pudo presentar por el suministro irregular de
agua potable por parte de IBAL S.A. E.S.P., así como por su negación a
garantizar la disposición final del recurso hasta cada una de las viviendas a
las que se les cobra individualmente el servicio de acueducto. Es viable,
entonces, verificar si estas falencias provocan una afectación a garantías
fundamentales que ameriten su protección constitucional por parte de esta
Corporación.
En ese sentido, si el argumento de la
empresa de acueducto estaba encaminado a que se declarara la improcedencia de
la tutela dado que el accionante no acudió a la acción popular para resolver su
problemática, la Sala debe advertir que dicho argumento no es admisible. La
Corte Constitucional ha sido clara en su jurisprudencia al señalar que la
tutela es procedente para resolver los conflictos que se susciten en torno a la
prestación deficiente del servicio de acueducto cuando ello afecte el acceso al
agua potable de las personas. Sobre el particular, la sentencia T-093 de 2015,
reiterada en otras oportunidades[24],
señaló lo siguiente:
“Para la Corte Constitucional la
provisión de servicios públicos por vía de tutela se ha limitado única y
exclusivamente a los servicios de acueducto y alcantarillado. Ello porque la provisión
de agua potable y de un sistema sanitario, están directamente relacionados con
la garantía de condiciones de salubridad y sanidad que protejan la salud de la
población y permitan el desarrollo integral de las personas dentro de la
sociedad”[25].
Para la Sala es claro que la acción
de tutela es procedente cuando se trata de un conflicto relativo a la
prestación irregular del servicio de acueducto que menoscaba de manera
particular el acceso al agua potable. En el caso bajo examen si bien en
apariencia se discute el conflicto colectivo de una comunidad con la empresa de
acueducto debido al mal funcionamiento de un equipo de bombeo, en realidad se
trata de afectaciones individuales que tienen una causa común. En ese sentido,
la empresa de acueducto accionada realiza una interpretación errónea al
considerar que los reclamos de la comunidad habitante en la Urbanización
Terrazas de Santa Bárbara no están referidos al derecho fundamental de acceso
al agua potable, sino a reclamaciones de carácter colectivo. La misma sentencia continúa diciendo:
“Esta Corporación ha entendido que el
derecho al agua es un derecho colectivo cuando el objetivo de la protección de
este recurso busque la salvaguarda de un ambiente sano para toda la población;
en este caso el mecanismo idóneo para lograr ese cometido será la acción
popular”
En esta misma línea, la sentencia T-752 de
2011 señaló que la acción popular es desplazada por la acción de tutela
como el mecanismo idóneo de protección “cuando existe afectación particular
del derecho fundamental en cabeza de una, varias e incluso múltiples personas o
cuando existe la amenaza de consumación de un perjuicio irremediable en la
órbita de este derecho fundamental”[26].
En ese orden de ideas, es claro que el accionante ha
sufrido una afectación particular en su derecho fundamental de acceso al agua
potable, lo cual comporta su protección por vía de tutela como mecanismo idóneo
de protección. A su vez, el acceso al agua tiene una estrecha relación con la
posibilidad de garantizar a una persona condiciones materiales de existencia
dignas, por tanto, debe entenderse incluido dentro de estas condiciones la
prestación del servicio público domiciliario de acueducto. Bajo ese entendido, la falta de prestación de este servicio “está
llamada a constituir una posible violación del derecho que tienen todas las
personas a vivir una vida digna. Se concluye entonces que el servicio
público domiciliario de acueducto puede ser objeto de protección judicial a
través de la acción de tutela”[27].
Adicional a lo expuesto de manera precedente, debe
destacarse la necesidad de amparar los derechos constitucionales del accionante
debido a su condición de especial vulnerabilidad. El señor Harold David Perdomo
vive en un barrio ubicado en un sector de bajos recursos de la ciudad de Ibagué,
clasificado socioeconómicamente en los estratos 1 y 2[28], donde el servicio
público de acueducto se presta de manera incompleta e intermitente. Debido a
ello, ha tenido que asumir, junto con los otros habitantes de la comunidad, el
costo económico adicional de un equipo de bombeo que impulsa el agua desde el
tanque comunitario hasta su vivienda.
Lo anterior representa una vulneración del derecho a
la igualdad en la prestación del servicio de acueducto. El acceso al agua
potable debe ser el mismo para todas las personas, incluso para los sectores
más vulnerables y marginados de la población. Es discriminatorio, entonces,
imponer (directa o indirectamente) costos adicionales a poblaciones vulnerables
debido a la ubicación de su vivienda. En el caso del accionante no existe una
igualdad efectiva en la prestación del servicio de acueducto respecto a los
demás inmuebles de la ciudad: los recargos adicionales en que debe incurrir el
señor Harold David Perdomo, a pesar de que pagar efectivamente el servicio y
estar incluido dentro del perímetro de cubrimiento hídrico del municipio de
Ibagué,  es una clara discriminación que amerita la intervención del juez
constitucional.
Con base en lo expuesto en precedencia, la Sala considera
que la acción de tutela es el mecanismo judicial idóneo para resolver la
controversia que se plantea en esta oportunidad.
2. Problema jurídico
De acuerdo con los antecedentes expuestos con antelación, corresponde a la Sala de
Revisión resolver el siguiente problema jurídico:
¿Una empresa de acueducto y alcantarillado (IBAL S.A.
E.S.P.) vulnera los derechos fundamentales de acceso al agua, salud y vida
digna de un usuario (Harold David Perdomo Orozco) cuando niega la prestación
del servicio de agua potable directamente hasta su vivienda por supuestas
imposibilidades técnicas, pese a que el inmueble cuenta con conexión al
acueducto y se encuentra incluido dentro del cubrimiento hídrico de la ciudad?
Para resolver el problema jurídico planteado se analizarán
a continuación los siguientes temas: (i) contenido y naturaleza del derecho
fundamental al agua potable a nivel internacional y nacional; (ii) servicio
público domiciliario de acueducto y su función en el cumplimiento de los fines
del Estado Social de Derecho;  y, finalmente (iii) análisis y resolución del
caso concreto.
3. El derecho de acceso al agua potable: contenido y
naturaleza jurídica
Si bien en Colombia el acceso al agua potable no se
encuentra expresamente consagrado en la Constitución de 1991 como un derecho
fundamental, en la actualidad ha sido reconocido como tal por tratarse de un
recurso público elemental para la vida y la salud, así como por su condición
indispensable para la realización de otros derechos. La naturaleza fundamental
del agua potable ha sido desarrollada a través de dos vías principales: (i) por
la integración normativa de derechos humanos consagrados en tratados y
convenios internacionales ratificados por Colombia en virtud del bloque de
constitucionalidad y (ii) por la jurisprudencia de la Corte Constitucional. A
continuación se hará un breve recuento del progresivo reconocimiento normativo
y jurisprudencial del acceso al agua potable como derecho fundamental.
3.1. Regulación internacional del derecho humano al
agua potable
A partir del entendimiento que se ha hecho del agua
como un recurso indispensable para la vida del ser humano, el cual constituye
una condición previa para la materialización de otros derechos, la comunidad
internacional ha avanzado en su consagración normativa como derecho humano en
diferentes instrumentos internacionales. De esta manera, el derecho de acceso
al agua potable no puede ser plenamente entendido sin hacer referencia al marco
normativo internacional de donde se deriva (en virtud de la figura del Bloque
de Constitucionalidad consagrado en el artículo 93 de la Constitución Política)
su integración al ordenamiento jurídico interno.
Entre los principales soportes internacionales que
explícitamente han reconocido obligaciones relativas a garantizar el acceso al
agua potable como derecho humano es importante mencionar los siguientes:
a)     La Convención Contra la Eliminación de
Todas las formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW, por sus siglas en
inglés) en el parágrafo 2 de su artículo 14 señala que los Estados Parte deben
asegurar a las mujeres el derecho a “gozar de condiciones de vida adecuadas,
particularmente en (…) [el] abastecimiento de agua”[29].
b)    La Convención de los Derechos del Niño
(CDN) en el parágrafo 2 de su artículo 24 señala que los Estados Parte deben
garantizar el servicio a la salud y combatir las enfermedades y la malnutrición
de los niños y niñas “mediante el suministro de alimentos nutritivos
adecuados y agua potable salubre”[30].
c)     La Convención sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad (CDPD) en el parágrafo 2 de su Artículo 28 señala que
los Estados Parte tiene la obligación de “asegurar el acceso en condiciones
de igualdad de las personas con discapacidad a servicios de agua potable”[31].
d)    La Observación General No. 15 del Comité de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales (CDESC) interpretó los artículos 11
y 12 del Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
(PIDESC) y señaló que el acceso al agua es un derecho humano que se encuadra
claramente en las garantías indispensables para asegurar un nivel de vida
adecuado.[32]
e)     La Asamblea General de las Naciones Unidas
en la Resolución 64/292, del 28 de julio de 2010, reconoció explícitamente “que
el derecho al agua potable es un derecho humano esencial para el pleno disfrute
de la vida y de todos los derechos humanos.”[33].
Ahora, la Observación No. 15 proferida por el CDESC
representa uno de los pronunciamientos centrales en la configuración del acceso
al agua potable como derecho humano y derecho fundamental.[34] En su
condición de organismo especializado encargado de establecer la interpretación
autorizada de las disposiciones del PIDESC, el Comité determinó el contenido y
alcance de la expresión “un nivel de vida digno” e incluyó el derecho al agua
como parte fundamental e inescindible de la misma. En ese sentido mencionó:
“En el párrafo 1 del artículo 11 del Pacto se enumeran
una serie de derechos que dimanan del derecho a un nivel de vida adecuado,
‘incluso alimentación, vestido y vivienda adecuados’, y son indispensables para
su realización. El uso de la palabra ‘incluso’ indica que esta enumeración de
derechos no pretendía ser exhaustiva. El derecho al agua se encuadra claramente
en la categoría de las garantías indispensables para asegurar un nivel de vida
adecuado, en particular porque es una de las condiciones fundamentales para la
supervivencia.”[35]
Es claro entonces que si bien el PIDESC no incluye una
mención explícita sobre el acceso al agua potable como derecho humano, la
interpretación que hace el Comité en la Observación No. 15 extiende el
contenido de los artículos 11 y 12 y establece que el acceso al agua potable se
eleva como un derecho humano por su relación inseparable con los derechos a la
salud, la vivienda digna y la alimentación adecuada.
Ahora, aunque es entendible que bajo ciertas
condiciones el ejercicio del derecho humano al agua potable puede variar, la
Observación No. 15 estableció unos mínimos imprescindibles en el acceso al agua
aplicables para cualquier circunstancia, a saber: (i) disponibilidad; (ii)
calidad; y (iii) accesibilidad. Estas condiciones fueron definidas de la
siguiente manera:
“(i) Disponibilidad. El abastecimiento de agua
de cada persona debe ser continuo y suficiente para los usos personales y domésticos.
Esos usos comprenden normalmente el consumo, el saneamiento, la colada, la
preparación de alimentos y la higiene personal y doméstica. La cantidad de agua
disponible para cada persona debería corresponder a las directrices de la
Organización Mundial de la Salud (OMS). También es posible que algunos
individuos y grupos necesiten recursos de agua adicionales en razón de la
salud, el clima y las condiciones de trabajo.
(ii) Calidad. El agua necesaria para cada uso personal o doméstico
debe ser salubre, y por lo tanto, no ha de contener microorganismos o
sustancias químicas o radiactivas que puedan constituir una amenaza para la
salud de las personas. Además, el agua debería tener un color, un olor y un
sabor aceptables para cada uso personal o doméstico.
(iii) Accesibilidad. El agua y las instalaciones y servicios
de agua deben ser accesibles a todos, sin discriminación alguna, dentro de la
jurisdicción del Estado Parte”[36].
Por su parte, según el Comité, la accesibilidad
presenta cuatro dimensiones superpuestas:
“a) Accesibilidad física. El agua y las
instalaciones y servicios de agua deben estar al alcance físico de todos los
sectores de la población. Debe poderse acceder a un suministro de agua
suficiente, salubre y aceptable en cada hogar, institución educativa o lugar de
trabajo o en sus cercanías inmediatas. Todos los servicios e instalaciones de
agua deben ser de calidad suficiente y culturalmente adecuados, y deben tener
en cuenta las necesidades relativas al género, el ciclo vital y la intimidad.
La seguridad física no debe verse amenazada durante el acceso a los servicios e
instalaciones de agua.
b) Accesibilidad económica. El agua y los servicios e instalaciones de
agua deben estar al alcance de todos. Los costos y cargos directos e indirectos
asociados con el abastecimiento de agua deben ser asequibles y no deben
comprometer ni poner en peligro el ejercicio de otros derechos reconocidos en
el Pacto.
c) No discriminación. El agua y los servicios e instalaciones de
agua deben ser accesibles a todos de hecho y de derecho, incluso a los sectores
más vulnerables y marginados de la población, sin discriminación alguna por
cualquiera de los motivos prohibidos.
d) Acceso a la información. La accesibilidad comprende el derecho de
solicitar, recibir y difundir información sobre las cuestiones del agua”[37].
Los factores mínimos anteriormente descritos suponen
una obligación para los Estados al momento de garantizar el acceso al agua
potable a todas las personas. El cumplimiento de las condiciones de disponibilidad,
calidad y accesibilidad en el suministro son el corolario tanto para
considerar asegurado el derecho al agua potable, como para la garantizar otros
derechos como la salud, la vida y la dignidad. De conformidad con la
Observación No. 15, el alcance y contenido del derecho humano al agua potable
puede resumirse en el cumplimiento de las siguientes condiciones: (i) disponibilidad:
el suministro de agua para cada persona debe ser continuo y
suficiente para cubrir las necesidades básicas de uso personal y doméstico[38];
(ii) calidad: el agua debe ser salubre para su consumo personal y
doméstico[39];
y (iii) accesibilidad: los servicios de abastecimiento de agua deben ser
físicamente accesibles y económicamente asequibles para estar al
alcance de todos los sectores de la población, sin discriminación alguna.[40]
Ahora, si bien el CDESC subraya que los Estados tienen
la obligación de garantizar la plena realización del derecho humano al agua en
todas sus dimensiones, también reconoce que existen recursos limitados que
pueden prolongar en el tiempo la plena materialización de estas obligaciones.
Es por ello que distingue entre los elementos del derecho al agua que son de
efecto inmediato –mencionados anteriormente– de aquellos que se encuentran
sujetos a una realización progresiva. La Observación General No. 15 detalla
concretamente las obligaciones de efecto inmediato de los Estados:
“a) Garantizar el acceso a la cantidad esencial mínima de
agua, que sea suficiente y apta para el uso personal y doméstico y prevenir las
enfermedades;
b) Asegurar el derecho de acceso al agua y las
instalaciones y servicios de agua sobre una base no discriminatoria, en
especial en lo que respecta a los grupos vulnerables o marginados;
c) Garantizar el acceso físico a las instalaciones o
servicios de agua que proporcionen un suministro suficiente y regular de agua
salubre;
d) Velar por que no se vea amenazada la seguridad
personal cuando las personas tengan que acudir a obtener el agua;
e) Velar por una distribución equitativa de todas las
instalaciones y servicios de agua disponibles;
f) Adoptar y aplicar una estrategia y un plan de acción
nacional sobre el agua para toda la población prestando especial atención a
todos los grupos vulnerables o marginados;
g) Vigilar el grado de realización, o no realización, del
derecho al agua;
h) Adoptar programas de agua orientados a fines concretos
y de relativo bajo costo para proteger a los grupos vulnerables y marginados;
i) Adoptar medidas para prevenir, tratar y controlar las
enfermedades asociadas al agua, en particular velando por el acceso a unos
servicios de saneamiento adecuados.”[41]
Dentro de las obligaciones citadas se destacan
las establecidas en los párrafos a), b) y c), ubicadas
dentro de la categoría de cumplir[42],
referidas a que los Estados tienen que garantizar  el suministro suficiente,
regular y salubre de agua. Así mismo, se relaciona con estas obligaciones, en
virtud del derecho a la igualdad y la no discriminación, la prohibición de
negar el derecho al agua a los hogares por razones de la clasificación de la
vivienda o de la tierra en que se encuentran ubicados.  Por último, la
Observación General No. 15 establece que:
“Todos los pagos por servicios de suministro de agua
deberán basarse en el principio de la equidad, a fin de asegurar que esos
servicios, sean públicos o privados, estén al alcance de todos, incluidos los
grupos socialmente desfavorecidos. La equidad exige que sobre los hogares más
pobres no recaiga una carga desproporcionada de gastos de agua en comparación
con los hogares más ricos”[43].
En definitiva, el CDESC aclaró el alcance y el
contenido del derecho humano al agua explicando que su adecuada satisfacción
implica el cumplimiento de 3 condiciones mínimas: disponibilidad, calidad y
accesibilidad, que se ven reflejadas en un abastecimiento de agua continuo,
suficiente, salubre, accesible y asequible para el uso personal y doméstico,
sin discriminación alguna ni cobros desproporcionados a las poblaciones
vulnerables. En desarrollo de estas condiciones, subrayó obligaciones puntuales
de efecto inmediato que deben ser implementadas por los Estados para garantizar
el acceso al agua a todas las personas.
La Observación General No. 15 del CDESC ha sido admitida
por la Corte Constitucional en varias de sus sentencias como el referente
central para delimitar el contenido del derecho de acceso al agua.[44]
Al respecto, sobre el valor vinculante de los pronunciamientos de los
intérpretes autorizados de los tratados internacionales sobre derechos humanos
ratificados por Colombia esta Corporación, a la luz del artículo 93 de la
Constitución, puntualizó en la sentencia C-010 del 2000 lo siguiente:
“En efecto, como lo ha señalado en varias
oportunidades esta Corte Constitucional, en la medida en que la Carta señala en
el artículo 93 que los derechos y deberes constitucionales deben interpretarse
‘de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos
ratificados por Colombia’, es indudable que la jurisprudencia de las instancias
internacionales, encargadas de interpretar esos tratados, constituye un
criterio hermenéutico relevante para establecer el sentido de las normas
constitucionales sobre derechos fundamentales”[45]
De acuerdo con dicho pronunciamiento, así como otros
en el mismo sentido[46],
la Corte ha dejado claro que hacen parte del bloque de constitucionalidad –y con
ello del ordenamiento interno– los tratados de derechos humanos ratificados por
Colombia, los cuales deben tomarse en los términos en que hayan sido
desarrollados por sus intérpretes autorizados, pronunciamientos que debe
atender el Estado como consecuencia de haber aceptado la competencia de dichas
instancias. De lo hasta aquí expuesto, puede afirmarse entonces que “la
naturaleza jurídica del derecho al agua como fundamental deviene de su
consagración en un instrumento internacional de derechos humanos, el cual ha
sido ratificado por el Estado Colombiano, y cuyo ejercicio no puede limitarse
ni siquiera en los estados de excepción. Por tanto, integra el denominado
bloque de constitucionalidad”[47].
Por todo lo anterior, queda establecida la naturaleza
del acceso al agua como un derecho humano independiente, los estándares mínimos
en que debe ser garantizado y las obligaciones de efecto inmediato que tiene el
Estado respecto del mismo.
3.2 El acceso al agua potable en la jurisprudencia de
la Corte Constitucional: de derecho fundamental por conexidad a derecho
fundamental autónomo
La Corte Constitucional ha sido enfática en reconocer
la condición fundamental del derecho al agua a lo largo de su jurisprudencia,
así como la posibilidad de reclamar su protección por vía de tutela.[48]
Desde sus inicios se ha pronunciado en favor del amparo, primero por la
conexidad del acceso al agua con otros derechos fundamentales, luego como
derecho fundamental autónomo. En numerosos pronunciamientos desde 1994 hasta el
presente esta Corporación ha abordado casos relacionados con agua y ha
decantado, progresivamente y a la luz de la normatividad internacional sobre
derechos humanos, una posición unánime en torno al acceso al agua potable como
un derecho fundamental.
3.2.1 Protección del acceso al agua por conexidad con
otros derechos fundamentales
La primera sentencia de la Corte Constitucional que
tuvo que ver con el acceso al agua fue la sentencia T-406 de 1992, la cual
resolvió un caso donde una empresa de servicios públicos había dejado a medio
construir un alcantarillado, generando el desbordamiento de aguas negras sobre
los terrenos circundantes. La construcción inconclusa exponía al accionante a
afectaciones en su salud y vida digna, pues, entre otras problemáticas, los
desperdicios sépticos contaminaban el agua potable. La Corte consideró que la
empresa de servicios públicos había cometido “una clara violación a un derecho
fundamental”[49].
Esta decisión tuvo un impacto trascendental para este y otros casos pues
estableció, específicamente, que un servicio público como el de acueducto y
alcantarillado podía ser protegido en sede de tutela en aquellos casos en que
claramente se afectaran derechos fundamentales, tales como la dignidad humana,
la salud y la vida.
Siguiendo el criterio de conexidad establecido, la
Corte admitió en la sentencia T-578 de 1992 que la acción de tutela era
procedente para proteger el derecho al agua de una comunidad que solicitaba la
conexión del servicio de acueducto si se reunían los siguientes requisitos: “(i)
que la vulneración o amenaza recaiga sobre un derecho constitucional
fundamental;  (ii) que no exista otro medio de defensa judicial; y  (iii) que
la acción de tutela a pesar de existir otro medio de defensa judicial, sea
procedente como mecanismo transitorio”[50].
Utilizando el mencionado criterio, en la sentencia T-481 de 1997, la Corte
protegió el acceso al agua de unos niños y ordenó la prestación adecuada del
servicio de acueducto en la escuela en que estudiaban al considerar que la deficiencia
en el suministro impactaba negativamente el derecho fundamental a la educación.[51]
Otro pronunciamiento sobre la protección del derecho
al agua por conexidad, esta vez relacionado con las condiciones mínimas de
continuidad y regularidad en la prestación del servicio, fue la sentencia T-539
de 1993 donde la Corte decidió proteger el acceso al agua de un grupo de
vecinos que a pesar de pagar por el servicio público de acueducto recibían un
abastecimiento de agua irregular e intermitente. La decisión fue la de amparar
el derecho, considerando que “el suministro de agua potable es un servicio
público domiciliario cuya adecuada, completa y permanente prestación resulta
indispensable para la vida y la salud de las personas”[52].
Posteriormente, la Corte Constitucional consolidó el
criterio de conexidad en torno a la naturaleza fundamental del agua (siendo
susceptible de protección por vía de tutela) cuando estuviera destinada para el
consumo humano y su falta de acceso pueda afectar otros derechos fundamentales.
De esta manera desarrolló una tesis uniforme en torno al amparo constitucional
del acceso al agua por hacer parte del núcleo esencial de derechos fundamentales
como la salud, la vida y la dignidad. A este respecto, la sentencia T-888 de
2008 sostuvo:
“La Corte ha mantenido su línea
jurisprudencial y ha reiterado que el derecho al consumo de agua en condiciones
de potabilidad tiene rango fundamental y puede ser protegido por vía de tutela
cuando existe afectación particular del derecho fundamental o cuando existe un
perjuicio irremediable que autorice la intervención urgente del juez de tutela,
siempre y cuando el suministro de agua sea requerido para el consumo humano y
no para otras necesidades. Así las cosas, la Corte ha determinado que procede la
acción de tutela para proteger el derecho fundamental al agua potable cuando:
i) se demuestre que se requiere para el consumo humano, pues en caso contrario no
se trata de un derecho fundamental y, por lo tanto, no debe utilizarse este
mecanismo procesal sumarial sino la acción popular; ii) se pruebe que el agua
que se ofrece al accionante y/o a una comunidad determinada se encuentra
contaminada o no se presta en condiciones y, iii) los usuarios cumplen con
los requisitos señalados en la ley y los reglamentos para la instalación del
servicio público, pues este derecho también implica el deber de acatar las
normas técnicas especializadas para la correcta prestación del servicio”.[53]
En la jurisprudencia de la Corte Constitucional
existe, entonces, una posición unánime frente a la naturaleza fundamental del
acceso al agua cuando: (i) está destinada para el consumo humano y (ii) su
prestación está relacionada con la protección de otros derechos fundamentales
como la salud, la vida y la dignidad. No obstante, sin desconocer estos
criterios básicos, los pronunciamientos recientes de la Corte han buscado
integrar los nuevos desarrollos internacionales en torno a la importancia vital
del agua como un derecho autónomo e independiente del ser humano. De esta
manera, ha encaminado su jurisprudencia a establecer unos mínimos sobre el
contenido del suministro de agua que sirvan como criterio para reconocer las
vulneraciones y proceder a su protección individual.
Principalmente, siguiendo lo dispuesto por la
Observación General No. 15, el agua debe considerarse como un bien social y
cultural, y no fundamentalmente como un bien económico o un medio para la
satisfacción de otros derechos.[54]
Este nuevo enfoque busca una protección integral y autónoma desde la
perspectiva de los derechos humanos:
“El enfoque del suministro de agua potable y de
servicios de saneamiento desde la perspectiva de los derechos humanos puede
servir para impulsar la movilización de las personas, en particular de los
pobres y los marginados, informarlas sobre los derechos que las asisten por ley
y empoderarlas para que los ejerzan. El enfoque basado en los derechos humanos
aporta un nuevo paradigma al sector de los recursos hídricos: el
abastecimiento de agua potable deja de ser una obra de beneficencia, para
convertirse en un derecho legal, con el ser humano como elemento central
(Subrayado fuera del texto original)”.[55]
3.2.2 El acceso al agua como un derecho fundamental
autónomo
La noción del acceso al agua como derecho autónomo
tiene su origen en el derecho internacional, desde donde, en virtud del bloque
de constitucionalidad, se ha integrado al ordenamiento interno. Los desarrollos
vigentes en el ámbito de los tratados y convenios sobre derechos humanos por
parte de los organismos autorizados de interpretación han puesto en evidencia
la naturaleza elemental del agua para la vida, reconociendo un estado de cosas
existente donde se hace indiscutible la condición del acceso al agua potable
como un derecho fundamental en sí mismo.
La Corte Constitucional ha incluido en su
jurisprudencia reciente esta interpretación al acoger lo establecido por el
CDESC en la Observación General No. 15, añadiendo, además, una interpretación
amplia y sistemática de la Constitución Política según la cual el acceso al
agua a pesar de no estar explícitamente consagrado como derecho fundamental
debe entenderse incluido como tal. Así lo estableció claramente la sentencia
T-418 de 2010:
“Aunque el agua no es reconocida como un derecho
constitucional autónomo en una disposición específica de la Constitución
Política, así se deduce de una lectura sistemática de la misma. Así se concluye
si se tiene en cuenta el Preámbulo, la fórmula política de un estado social y
democrático de derecho, las funciones esenciales del Estado, la dignidad
humana, el respeto a los derechos fundamentales –en especial los citados–, y el
lugar privilegiado que se da a los recursos y competencias necesarias para el
goce efectivo del servicio público del agua potable y saneamiento básico”[56].
En ese sentido, de acuerdo con el Artículo 94 de la
Constitución Política, según el cual “la enunciación de los derechos y
garantías contenidos en la Constitución y en los convenios vigentes, no debe
entenderse como negación de otros que, siendo inherentes a la persona humana,
no figuren expresamente en ellos”, la no mención expresa del derecho
fundamental al agua en la Constitución en modo alguno implica que éste no se encuentre
reconocido. De esta manera, avanzando en la jurisprudencia, la Corte dio un
nuevo paso al argumentar que la normatividad internacional sobre derechos
humanos aportó el elemento necesario para considerar con claridad la existencia
autónoma del derecho fundamental al agua, por lo que no necesita estar
conectado con otros derechos fundamentales (v. gr. la salud o la vida digna)
para ser protegido constitucionalmente.
Así las cosas, aceptar el carácter fundamental del
derecho al agua es una decisión encaminada a reconocer un estado de cosas, no
de crearlo. Ningún sentido tendría, como lo señala la sentencia T-418 de 2010,
pretender “asegurar la vida, bien sea humana o de cualquier otra especie,
sin asegurar el derecho al agua, en sus dimensiones básicas, como fundamental”[57].
Este avance en la concepción del acceso al agua como
derecho fundamental autónomo es confirmado en sentencias posteriores. Así por
ejemplo, la Corte Constitucional en la sentencia T-131 de 2016, señaló lo
siguiente:
“En nuestra Constitución Política no se consagra
expresamente el derecho al agua como un derecho fundamental. Sin embargo, en
virtud del contenido del artículo 93 Superior que preceptúa: ‘Los tratados y
convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los
derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción,
prevalecen en el orden interno’, esta garantía hace parte del catálogo de
derechos fundamentales que cualquier ciudadano puede invocar para solicitar su
protección bajo nuestro ordenamiento constitucional, teniendo en cuenta que es
reconocida en varios instrumentos internacionales de derechos humanos. En otras
palabras, en virtud de la figura jurídica del bloque de constitucionalidad, el
derecho al agua ha sido incorporado al ordenamiento jurídico interno para
enriquecer el capítulo de derechos fundamentales de la Carta Superior”[58].
En resumen, según la jurisprudencia actual de la Corte
Constitucional[59],
el derecho fundamental al agua puede ser amparado a través de la acción de
tutela de manera independiente cuando el acceso de una persona a este recurso,
para su uso personal o doméstico, se ve afectado en alguna de las condiciones
mínimas establecidas por la Observación General No. 15 del CDESC. Por ejemplo,
cuando con motivo de la prestación deficiente del servicio público de acueducto
y alcantarillado (el cual constituye uno de los medios principales de
abastecimiento en las áreas urbanas) el acceso al agua no cumple con los
requisitos básicos de disponibilidad, calidad y accesibilidad, las personas
–con especial énfasis las pertenecientes a los sectores marginados y
vulnerables de la población– se ven facultadas para exigir por vía de tutela su
protección.
La Corte Constitucional ha sido constante y unánime al
proteger el derecho fundamental de acceso al agua potable, tanto por su
conexidad con otros derechos fundamentales, como por su condición autónoma de
derecho fundamental.
4. Los fines del Estado Social de Derecho: el servicio
público domiciliario de acueducto y el derecho fundamental de acceso al agua
potable
El acceso al agua tiene en el ordenamiento jurídico
colombiano dos aspectos clave: (i) como derecho fundamental y (ii) como
servicio público de acueducto. Sobre el primero aspecto quedó explicado que el
acceso al agua es un derecho fundamental que debe cumplir las condiciones
mínimas de disponibilidad, calidad y accesibilidad. Sobre el segundo aspecto se
hace claro que el abastecimiento de agua, y por tanto la posibilidad de acceder
a este recurso, debe hacerse mediante el servicio público de acueducto (en
cumplimiento de las condiciones mencionadas) y corresponde al Estado organizar,
dirigir, reglamentar y garantizar su prestación de conformidad con los
principios constitucionales y legales. El primer aspecto del acceso al agua fue
estudiado en el acápite precedente, mientras que el segundo aspecto será
abordado a continuación.
4.1 Fundamento jurídico y jurisprudencia
constitucional con respecto a la prestación del servicio público de acueducto
como presupuesto para garantizar el derecho fundamental al agua potable
4.1.1 Constitución Política
La Asamblea Nacional Constituyente al elaborar la
Constitución Política de 1991 estableció en su texto un capítulo expresamente
dedicado a sentar las bases de los servicios públicos, se trata del Capítulo V
del Título XII denominado: “De la finalidad social del estado y de los
servicios públicos” (artículos 365 a 370). Este capítulo fijó, con rango
constitucional, el deber del Estado de asegurar la prestación de determinados
servicios (salud, educación, seguridad social, saneamiento ambiental, agua
potable, entre otros) para garantizar el bienestar general y la calidad de vida
de la población y con ello, hacer efectivos los derechos fundamentales de los
asociados. En ese sentido, la prestación de los servicios públicos es una
medida para la realización de los derechos y, por tanto, una de las finalidades
del Estado Social de Derecho. Así los establece claramente el artículo 365 de
la Constitución: “Los servicios públicos son inherentes a la finalidad
social del Estado. Es deber del Estado asegurar su prestación eficiente a todos
los habitantes del territorio nacional”.
Por esta razón, la Corte Constitucional ha observado
desde sus inicios el vínculo inescindible al interior de la Constitución
Política entre el Estado Social de Derecho que es Colombia (artículo 1) y la
prestación de los servicios públicos a todos los habitantes del territorio
(artículo 365). Este vínculo ha sido entendido como la materialización real de
los derechos fundamentales consagrados en la Carta Política, no solo de los
derechos civiles y políticos sino también de los derechos sociales económicos y
culturales, sin los cuales no podría garantizarse el goce de los primeros. En
ese sentido es concluyente la Corte al sostener en la sentencia T-406 de 1992:
“Sin la satisfacción de unas condiciones mínimas de
existencia, o en términos del artículo primero de la Constitución, sin el
respeto ‘de la dignidad humana’ en cuanto a sus condiciones materiales de
existencia, toda pretensión de efectividad de los derechos clásicos de libertad
e igualdad formal consagrados en el capítulo primero del título segundo de la
Carta, se reducirá a un mero e inocuo formalismo, irónicamente descrito por
Anatole France cuando señalaba que todos los franceses tenían el mismo derecho
de dormir bajo los puentes. Sin la efectividad de los derechos económicos,
sociales y culturales, los derechos civiles y políticos son una mascarada. Y a
la inversa, sin la efectividad de los derechos civiles y políticos, los
derechos económicos, sociales y culturales son insignificantes”.[60]
Dentro del concepto genérico de servicios públicos se
encuentran los servicios públicos domiciliarios, definidos por esta Corporación
como “aquellos que se prestan a través del sistema de redes físicas o
humanas con puntos terminales en las viviendas o sitios de trabajo de los
usuarios y cumplen la finalidad específica de satisfacer las necesidades
esenciales de las personas”[61].
A esta categoría especial pertenece el servicio público de acueducto, el cual
constituye la forma de acceso más extendida para satisfacer el derecho al agua
potable de las personas.
El servicio de acueducto es, además, uno de los
servicios públicos priorizados por la Constitución Política por su naturaleza
fundamental para garantizar el bienestar y la calidad de vida de los seres
humanos. Así lo establece de manera inequívoca el artículo 366 al señalar: “Será
objetivo fundamental de su actividad [del Estado] la solución de las
necesidades insatisfechas de salud, de educación, de saneamiento ambiental y de
agua potable”. Esta orientación específica establecida por la Constitución
para la acción del Estado guarda un claro vínculo con la condición de derecho
fundamental que adquiere el acceso al agua y su adecuado suministro.[62]
De los preceptos constitucionales se extrae que la
prestación del servicio público domiciliario de acueducto –al igual que los
otros servicios públicos– debe cumplir con las características de eficiencia,
universalidad y solidaridad. Estas condiciones suponen una garantía para lograr
el bienestar pleno y la calidad de vida de la población, y con ello, cumplir
con los fines del Estado Social de Derecho. Respecto a las primeras dos
características, esta Corporación señaló en la sentencia C-741 de 2003 lo
siguiente:
“En efecto, tal como lo establece el
artículo 365 Superior, el Estado debe asegurar que la prestación de los
servicios públicos sea eficiente en todo el territorio nacional. Por su parte,
el artículo 367 constitucional, junto con el artículo 365, resaltan el deber
del Estado de garantizar la universalidad de la cobertura y la calidad en la
prestación de los servicios públicos domiciliarios. Igualmente, de conformidad
con el artículo 366 de la Carta, la satisfacción de las necesidades básicas
insatisfechas en materia de saneamiento básico y de agua potable es un objetivo
fundamental de la actividad del Estado, y está orientado a la consecución de
los fines sociales del Estado”.[63]
Por su parte, la característica de solidaridad está
claramente señalada en el artículo 367 de la Constitución Política cuando
establece que el régimen tarifario de los servicios públicos “tendrá en
cuenta, además de los criterios de costos, los de solidaridad y redistribución
de ingresos”. En ese sentido, la obligación del Estado de asegurar la
prestación eficiente y universal del servicio de acueducto también incluye,
primordialmente, considerar la capacidad de pago de los sectores vulnerables
socioeconómicamente (v. gr. estratos 1 y 2 en contextos urbanos) para
garantizar la cobertura plena del servicio, sin exclusiones ni discriminaciones
por razones económicas.
4.1.2 Ley 142 de 1994 “por la cual se establece el
régimen de los servicios públicos domiciliarios y se dictan otras disposiciones”
Con fundamento en el marco constitucional
precedentemente citado, fue expedida la Ley 142 de 1994 para establecer
con claridad la noción de servicio público domiciliario, su régimen legal y los
fines de la intervención del Estado en su prestación. Específicamente respecto
del servicio de acueducto la mencionada ley lo definió, en el numeral 14.22 del
artículo 14, de la siguiente manera:
“Llamado también servicio público domiciliario de agua
potable. Es la distribución municipal de agua apta para el consumo humano,
incluida su conexión y medición. También se aplicará esta ley a las actividades
complementarias tales como captación de agua y su procesamiento, tratamiento,
almacenamiento, conducción y transporte”.
Por su parte, el artículo 2° de la Ley 142 1994 señala
la obligación de intervención del Estado en el ámbito de los servicios públicos
domiciliarios para garantizar, entre otros aspectos, un suministro eficiente,
continuo e ininterrumpido del bien objeto del servicio. En efecto, el numeral 2.1
del artículo en mención señala que para asegurar la calidad de vida de los
usuarios el Estado debe encargarse de garantizar la disposición final del
servicio a las viviendas.[64]
Conforme a lo anterior, se hace patente la relación
sustancial entre el efectivo cumplimiento de las finalidades del Estado Social
de Derecho (relacionadas con el bienestar de las personas y la garantía de sus
derechos sociales) y la prestación efectiva de los servicios domiciliarios a
los usuarios. Este vínculo conllevó a su caracterización como “esenciales”[65],
lo cual supone que ninguna interrupción del servicio es admisible, ni siquiera
en aras del ejercicio del derecho fundamental de asociación en materia laboral.[66]
En el caso del servicio de acueducto la mencionada prohibición está ligada con
las condiciones mínimas e innegociables del derecho fundamental de acceso al
agua, en particular la de disponibilidad del recurso.
De esta manera, el servicio público domiciliario de
acueducto adquiere una connotación esencial por tratarse de la herramienta
principal que tiene el Estado para asegurar a la población el acceso al agua
potable; por ello, es vital su intervención para asegurar una prestación de
calidad, continua y suficiente del servicio.[67]
Así, respecto a la disposición final del servicio, además de lo dispuesto en el
numeral 2.8 del artículo 2° de la Ley 142 de 1994, el artículo 134 de la misma
sostiene: “Artículo 134. Del derecho a los servicios públicos domiciliarios.
Cualquier persona capaz de contratar que habite o utilice de modo permanente un
inmueble, a cualquier título, tendrá derecho a recibir los servicios públicos
domiciliarios al hacerse parte de un contrato de servicios públicos”.
Siguiendo esa línea de argumentación, es importante
citar el numeral 11.1 del artículo 11 y el artículo 136 de la Ley 142. El
primero se refiere a las obligaciones de las empresas que prestan servicios
públicos domiciliarios, entre las cuales se encuentra: “11.1. Asegurar
que el servicio se preste en forma continua y eficiente, y sin abuso de la
posición dominante que la entidad pueda tener frente al usuario o a terceros
(Subrayado fuera del original)”. En el mismo sentido, el artículo 136 reza: “La
prestación continua de un servicio de buena calidad, es la obligación principal
de la empresa en el contrato de servicios públicos. El incumplimiento de la
empresa en la prestación continua del servicio se denomina, para los efectos de
esta Ley, falla en la prestación del servicio (Subrayado fuera del texto
original)”.
En conclusión, la disposición final del agua de manera
continua y suficiente constituye la condición esencial del servicio de
acueducto para garantizar efectivamente el derecho fundamental al agua potable.
Dicho esto, corresponde hacer un breve análisis de las decisiones constitucionales
sobre la protección de este derecho cuando se ve vulnerado por la prestación
deficiente.
4.2 Protección constitucional del derecho fundamental
de acceso al agua potable cuando la prestación del servicio de acueducto es nula
o intermitente
La Corte, en la sentencia T-1104 de 2005, revisó el
caso de una familia que solicitaba a la empresa de servicios públicos la
prestación efectiva del servicio de acueducto luego de que le fuera negado el
suministro de agua potable debido a que su vivienda no contaba con redes
adecuadas de abastecimiento. La decisión de tutela giró en torno a las
condiciones mínimas de prestación y cubrimiento que debe tener el servicio de
acueducto para garantizar los derechos fundamentales a la salud y vida digna
cuando son afectados por la falta de suministro de agua potable. En aquella
oportunidad, esta Corporación sostuvo que: “la
falta de prestación [del servicio de acueducto] también está llamada a
constituir una posible violación del derecho que tienen todas las personas a
vivir una vida digna”.[68]
Más adelante, en la sentencia T-091 de 2010, la Corte
resolvió el caso de una mujer y sus dos nietas menores de edad, residentes en
la ciudad de Cúcuta, que recibían un suministro intermitente de agua potable
pese a que su vivienda contaba con instalación y red directa de acueducto. La
accionante interpuso la acción de tutela invocando la protección de los
derechos fundamentales a la salud, la vida digna y la salubridad. En aquella
ocasión, la Corte consideró que la empresa de servicios públicos violó el
derecho al acceso al agua de la accionante y sus dos nietas menores de edad,
sujetos de especial protección constitucional, al prestar un servicio
deficiente con interrupciones constantes y prolongadas. Al respecto señaló:
“En Colombia fue expedida la Ley 142 de 1994 y sus
decretos reglamentarios que catalogan los derechos y deberes de los usuarios de
los servicios públicos domiciliarios, que han de proveerse de manera eficiente
y continua. De conformidad con el artículo 5° de la citada ley, cada municipio
del país tiene el deber de asegurar a todos sus habitantes la prestación
eficiente y continua de los servicios públicos domiciliarios, como acueducto,
alcantarillado, aseo, energía eléctrica, gas combustible y telefonía pública
básica conmutada. La obligación principal de las empresas es la prestación
continua de un servicio de buena calidad, sin interrupciones, sin cortes y sin
racionamientos, hasta donde los recursos económicos lo permitan”.[69]
El mismo año, en la sentencia T-418 de 2010, la Corte
revisó una acción de tutela interpuesta por un grupo de personas asentadas en
los límites del casco urbano del municipio de Arbeláez que no recibían el
servicio de acueducto. En los hechos, los accionantes señalaron que no obstante
otros vecinos de la misma comunidad sí contaban con conexión de acueducto, a
ellos se les negaba el servicio bajo el argumento de que sus viviendas se
encontraban ubicadas fuera del perímetro de cubrimiento hídrico. En su
decisión, esta Corporación tuteló los derechos invocados por los accionantes y
subrayó su condición vulnerable, la cual, en lugar de definirlos como “los
últimos de la fila” en la prestación del servicio de acueducto, debe ser
especialmente considerada por la Alcaldía en los planes de cubrimiento y
abastecimiento hídrico. Destacó, además, que el servicio público de acueducto
debe garantizar un suministro continuo, suficiente, salubre, accesible y
asequible al agua potable.
Poco después, en la sentencia T-616 de 2010, la
Corte analizó si una empresa de servicios públicos vulneró los derechos
fundamentales de un grupo de habitantes del municipio de Buenaventura por no
adoptar las medidas necesarias para prestar un suministro suficiente de agua
potable. La problemática central giraba en torno a las deficiencias recurrentes
en la prestación del servicio, el cual se prestaba una vez en el día y aun así
se cobraba su prestación. En aquella oportunidad, la Corte concedió el amparo invocado
y sostuvo que:
“Considera la Sala que el derecho al agua goza de
protección constitucional. Particularmente, ello está referido a los contenidos
mínimos que componen el derecho al agua, los cuales corresponden a las
obligaciones básicas señaladas en la Observación General Número 15. Si se
hace evidente la ausencia de alguno de los componentes, tomando como parámetro
inicial para determinar la calidad y la cantidad de agua mínima las normas
previstas en la legislación nacional, debe concluirse que se ha vulnerado el
derecho al agua y el juez constitucional debe adoptar las medidas que sean
necesarias para frenar la violación de manera inmediata. A la ejecución de
estas medidas no pueden oponerse las entidades alegando falta de recursos o
ausencia de disponibilidad presupuestal. (Subrayado fuera del texto original)”.[70]
Posteriormente, en la sentencia T-131 de 2016, la
Corte amparó los derechos a la vida digna, salud y agua potable de una familia a
la que la empresa de acueducto le había negado la prestación del servicio de
agua potable argumentando imposibilidades técnicas. La empresa afirmaba que el
inmueble estaba ubicado en un terreno irregular sobre el cual no era posible,
por razones de gravedad y presión, realizar el abastecimiento hídrico. En aquella
oportunidad la Corte estimó que los “obstáculos técnicos, jurídicos o
físicos que impidan extender las redes de acueducto y alcantarillado a
viviendas particulares no son excusa para negar la prestación del servicio, ya
que en este caso la empresa tiene la obligación de adoptar medidas
que aseguren el acceso mínimo al servicio de agua potable”[71].
Finalmente, en la sentencia T-475 de 2017 se revisó la
tutela interpuesta por una comunidad rural del municipio de La Mesa que dejó de
recibir agua potable debido a que la ola invernal del año 2010 afectó la
infraestructura del acueducto regional. Los accionantes señalaron que desde
entonces habían tenido que recurrir a la recolección y almacenamiento de aguas
lluvias para suplir sus necesidades básicas, pero en época de sequía debían
solicitar a la Alcaldía el suministro a través de carro tanques. En
consecuencia, solicitaron como medida de protección de su derecho fundamental
al agua se ordenara a la administración municipal la rehabilitación del
acueducto regional para obtener un suministro según las condiciones mínimas de
cantidad, continuidad y calidad establecidas por la jurisprudencia de la Corte
Constitucional. En la acción de tutela revisada la Corte resaltó:
“En este orden de ideas, para la Sala
de Revisión es claro que conforme a la jurisprudencia constitucional el objeto
central de discusión se origina en la falta de suministro de agua potable en
las condiciones de regularidad y continuidad necesarias para el consumo a causa
de la actuación negligente de las entidades accionadas, circunstancia que ha
implicado una real amenaza para los derechos fundamentales a la vida, la salud
y la dignidad humana de los accionantes y demás usuarios del servicio público
de acueducto. Así las cosas, al entrar el asunto materia de estudio, en la
esfera de protección de los derechos fundamentales de las personas, este
aspecto adquiere relevancia constitucional y, por ende, los mecanismos alternos
de protección no ofrecen una solución pronta y oportuna, por lo que la normativa
admite que la acción de tutela proceda excepcionalmente para que el reclamo sea
resuelto y, de esta manera, se tomen las medidas que garanticen la protección
de las garantías constitucionales amenazadas”.
En conclusión, el marco jurídico del derecho de acceso
al agua potable y su garantía a través de la prestación del servicio público de
acueducto se concreta en las disposiciones internacionales de derechos humanos,
en particular la Observación General No. 15 del CDESC, el Capítulo V del Título
XII de la Constitución Política, la Ley 142 de 1994 y la jurisprudencia de la
Corte Constitucional. Del entramado constitucional, legislativo y
jurisprudencial se extrae que el acceso al agua debe prestarse en cumplimiento
de unos mínimos de disponibilidad, calidad y accesibilidad, los cuales se
complementan, entrelazan y fortalecen con las características básicas de
eficiencia, universalidad y solidaridad de los servicios públicos
domiciliarios.
5. Caso concreto
Harold David Perdomo Orozco, actuando en nombre
propio, interpuso en el mes de mayo de 2017 acción de tutela contra la empresa
de acueducto IBAL S.A. E.S.P. debido a la prestación irregular e insuficiente
del servicio de agua potable. En el escrito de tutela señaló que IBAL S.A.
E.S.P. vulneró sus derechos fundamentales a la salud y vida digna al negar la
disposición final del recurso de agua potable directamente hasta su vivienda,
ubicada en la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara en Ibagué.
La empresa de acueducto, por su parte, sostuvo en el
escrito de contestación que la vivienda del accionante fue construida en un
terreno ubicado en un nivel superior al del límite de cubrimiento del
acueducto, por lo que no es posible, por razones de gravedad y presión, llevar
el recurso directamente hasta su vivienda sino hasta un tanque de
abastecimiento comunitario cercano. No obstante lo anterior, IBAL S.A. E.S.P.
allega mensualmente a cada vivienda de la urbanización la factura de cobro
individual del servicio de acueducto y alcantarillado.
Refiere el accionante que los residentes de la
Urbanización Terrazas de Santa Bárbara se vieron obligados a instalar un equipo
de bombeo en el tanque de abastecimiento para impulsar el agua potable hasta
cada una de las viviendas. Los gastos de funcionamiento y mantenimiento de este
equipo son sufragados de manera colectiva por los miembros de la comunidad.
Aduce, además, que el equipo de bombeo se encuentra en
mal estado, fallando de manera recurrente, dejando a los residentes de la
urbanización sin acceso al servicio de agua potable durante el tiempo que dura
su reparación. Entre tanto, se ven obligados a acercarse con recipientes y
baldes al tanque de abastecimiento por el agua necesaria para satisfacer sus
necesidades personales y domésticas.
Con el fin de evitar someter al equipo de bombeo a un
desgaste innecesario, además de poder ahorrar en gastos eléctricos de
funcionamiento, los residentes de la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara
acordaron un horario (5 horas diarias distribuidas en la mañana, el mediodía y la
noche) para encender el equipo y obtener el suministro de agua en sus
viviendas.
Indica que, si bien la urbanización no fue constituida
como conjunto cerrado y, por tanto, las 56 viviendas que la conforman no están
sometidas al régimen de propiedad horizontal, sus habitantes se han unido para
afrontar conjuntamente el problema común que los aqueja.
Señala el accionante que antes de la interposición de
la tutela, diferentes residentes de la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara
solicitaron a IBAL S.A. E.S.P., mediante distintos derechos de petición, la
prestación idónea del servicio público de agua potable. En el último de estos
derechos, formulado el 30 de marzo de 2017, se puso de presente a la empresa de
acueducto que la urbanización “cuenta con las redes internas y la
infraestructura de acueducto necesaria para la prestación directa del servicio
de agua potable a cada una de las 56 viviendas”.[72]
En la respuesta al derecho de petición IBAL S.A.
E.P.S. reiteró su negativa a prestar el servicio directo de agua potable a las
viviendas y recordó los argumentos presentados en ocasiones anteriores, los
cuales, según advirtió, seguirán siendo el contenido de futuras respuestas. Lo
anterior, finalmente, determinó la decisión del señor Harold David Perdomo Orozco
de interponer la acción de tutela objeto de revisión.
Ahora bien, en aras de resolver el problema jurídico
planteado, la Sala se referirá a los siguientes aspectos: (i) las decisiones de
los jueces de instancia; (ii) el incumplimiento de las condiciones mínimas del
derecho de acceso al agua potable en el servicio de acueducto prestado por IBAL
S.A. E.S.P. al accionante; (iii) el deber de IBAL S.A. E.S.P. de prestar un
servicio público domiciliario de acueducto acorde con las características
constitucionales, legales y jurisprudenciales; (iv) el derecho del accionante a
que sea medido su consumo real; (v) la responsabilidad subsidiaria de la
Alcaldía de Ibagué en la prestación del servicio público domiciliario de
acueducto en el caso particular; y por último (vi)  la decisión y el alcance de
sus efectos.
Para comenzar el análisis del caso objeto de revisión,
la Sala considera necesario pronunciarse sobre los fallos de instancia que
concedieron parcialmente el amparo constitucional solicitado por el accionante.
La Sala observa que el juez de tutela de primera
instancia orientó en sentido correcto su decisión al considerar que el acceso
al agua potable es un derecho fundamental reconocido por la jurisprudencia de
la Corte Constitucional, el cual es garantizado primordialmente a través de la
prestación del servicio público domiciliario de acueducto. Así mismo, acertó al
destacar que el suministro de agua potable en condiciones de calidad, cantidad
y regularidad es una obligación central de las empresas de acueducto. Estas
consideraciones, no obstante, no se vieron del todo reflejadas en la decisión
final, la cual, si bien ordenó a IBAL S.A. E.S.P. realizar el mantenimiento del
equipo de bombeo y asegurar el buen funcionamiento del mismo, dejó en cabeza de
la comunidad la obligación de seguir sufragando los gastos de energía.[73]
Por su parte, el juez de tutela de segunda instancia
confirmó íntegramente la decisión de primera instancia y agregó en las
consideraciones una mención a la obligación que tienen las empresas de
acueducto de prestar el servicio de manera universal y equitativa. Sobre ello,
puntualizó la prohibición de imponer al usuario cobros o recargos adicionales
en la prestación, como lo es, en el caso particular, la necesidad de acudir a
un equipo de bombeo (con los gastos que ello implica) para conducir el agua
hasta las viviendas. La Sala advierte que el juez de segunda instancia, a pesar
de reforzar las consideraciones respecto a la obligación de IBAL S.A. E.S.P. de
prestar un servicio público de acueducto eficiente tampoco estimó necesario
exonerar a los residentes de la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara del pago
del consumo de energía del equipo de bombeo para acceder al agua potable.
En segundo lugar, y como se dejó claro en la parte
considerativa de esta sentencia, la garantía efectiva del derecho fundamental
al agua potable implica cumplir con las condiciones mínimas de disponibilidad,
calidad y accesibilidad reflejadas en un acceso continuo y suficiente de agua
apta para el consumo personal y doméstico, con suministro directo, sin
discriminación por la ubicación del terreno y sin cargos económicos adicionales
que hagan inequitativo el abastecimiento.
En el caso sub examine, la Sala considera que
IBAL S.A. E.S.P. vulnera el derecho fundamental de acceso al agua al incumplir
con las condiciones mínimas requeridas para su realización. En efecto, el señor
Harold David Perdomo Orozco no obtiene por parte de la empresa de acueducto un
suministro continuo, suficiente y directo de agua potable; por el contrario,
debe acceder a este recurso a través del pago adicional de un equipo de bombeo
que impulsa el agua desde el tanque de almacenamiento hasta su vivienda. En el
mejor de los casos, el accionante obtiene agua a ciertas horas del día según el
horario de funcionamiento del equipo, cuando éste falla y deja de impulsar el
agua, debe acercarse al tanque para abastecerse y satisfacer sus necesidades
mínimas.
Aunado a lo anterior, es necesario referirse en tercer
lugar a las obligaciones que tiene IBAL S.A. E.S.P. como empresa encargada de
prestar el servicio público domiciliario de acueducto. Junto con las
consideraciones sobre el derecho fundamental al agua potable hechas en la parte
considerativa de esta sentencia, se encuentra un acápite sobre las
características de prestación del servicio de acueducto. Como se explicó en él,
los servicios públicos domiciliarios son inherentes a la finalidad social del
Estado y cumplen una función vital para garantizar el bienestar general y la
calidad de vida de los ciudadanos, es por ello que las empresas encargadas de
su prestación deben garantizar la disposición final, continua e ininterrumpida
del bien objeto de servicio.
Respecto al caso particular, es claro para la Sala que
IBAL S.A. E.S.P está incumpliendo con las obligaciones constitucionales,
legales y jurisprudenciales establecidas para la prestación del servicio de
acueducto. Por ello, es necesario desestimar los argumentos presentados por la
empresa cuando afirma que no vulnera el derecho fundamental de acceso al agua
del accionante si cumple con conducir el agua hasta donde las condiciones
técnicas lo permiten. Teniendo en cuenta los argumentos y la información
allegada por el accionante y la Alcaldía de Ibagué al presente proceso, es
innegable que la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara cuenta con las
conexiones de acueducto necesarias para realizar un suministro directo a su
vivienda, del mismo modo es claro que la urbanización se encuentra incluida
dentro del perímetro de cubrimiento hídrico del municipio de Ibagué.
De la información contenida en el Documento Técnico
de Soporte del Plan de Ordenamiento Territorial, aportado por la
Alcaldía de Ibagué al presente proceso, así como de las cartografías que
sustentan el Plan de Ordenamiento Territorial de Ibagué (Decreto 0823 de 2014)[74], se hace evidente que
la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara –ubicada en el barrio Santa Bárbara
de la Comuna 2– cuenta con cobertura de acueducto.[75]
Lo anterior resulta relevante, pues en el caso objeto
de estudio IBAL S.A. E.S.P. negó la posibilidad del suministro directo de agua
potable al accionante argumentando que la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara
se encuentra fuera del perímetro de cubrimiento. Para la Sala, es censurable la
forma de proceder de la empresa de acueducto al afirmar la falta de cobertura
del servicio de agua potable de la vivienda del señor Harold David Perdomo
Orozco, cuando se ha hecho evidente lo contrario en el presente proceso. Igualmente,
resulta reprochable la respuesta parcial por parte de IBAL S.A. E.S.P. a la
solicitud formulada por la Magistrada Ponente y el deliberado silencio ante la
inquietud sobre el cubrimiento actual del servicio domiciliario de acueducto en
Ibagué.
Ahora bien, en estrecha relación con lo expuesto de
manera precedente, se destaca la prohibición de imponer cargas económicas
adicionales para la disposición final de agua potable a los usuarios del
servicio de acueducto. La Sala encuentra que IBAL S.A. E.S.P. infringe
claramente este precepto al transportar el agua únicamente hasta el tanque de
almacenamiento ubicado en la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara, obligando
a los residentes a costear y completar de manera autónoma el suministro directo
hasta sus viviendas mediante el equipo de bombeo. Pese a ello, la empresa envía
a los usuarios de la urbanización la facturación individual. Todo lo anterior
conduce a la Sala a afirmar que la prestación del servicio público domiciliario
de acueducto no debe discriminar a los usuarios por la ubicación geográfica de
su vivienda ni por ello pueden generarse cargas económicas adicionales, menos
cuando se trata de hogares pertenecientes a los estratos 1 y 2.[76]
En cuarto lugar, se tiene que la Alcaldía de Ibagué
manifestó en el escrito de contestación a la acción de tutela no tener
responsabilidad alguna en la prestación del servicio de acueducto, argumentando
que ello es competencia exclusiva de la empresa de acueducto del municipio, es
decir, de IBAL S.A. E.S.P. Sobre lo anterior, la Sala debe disentir y
recordarle a la Alcaldía de Ibagué que, tal como lo señala el artículo 311 de
la Constitución Política y el numeral 5.1 del artículo 5 de la Ley 142 de 1994,
los municipios son las entidades llamadas en primer orden a asegurar la
prestación de los servicios públicos domiciliarios. Es decir, ya sea porque se
encargan de la prestación directa del servicio público domiciliario o porque la
prestación la hace una empresa de servicio público (oficial, privada o mixta),
los municipios tienen en todo momento la obligación de asegurar que se presten
a sus habitantes, de manera eficiente, los servicios domiciliarios.
Para la Sala resulta censurable la forma de proceder
de la parte accionada que dejó de referirse y presentar la información
solicitada por la Magistrada Ponente. No obstante, considera que existen
suficientes elementos de juicio para considerar que IBAL S.A. E.S.P. vulneró el
derecho fundamental de acceso al agua potable del accionante. Por tanto,
procederá a confirmar las decisiones de instancia que ampararon el derecho
fundamental de acceso al agua potable del señor Harold David Perdomo Orozco y
ordenaron a IBAL S.A. E.S.P hacerse cargo del mantenimiento y adecuado
funcionamiento del equipo de bombeo que abastece de agua potable a la
Urbanización Terrazas de Santa Bárbara.
Adicionalmente, con el fin de garantizar la prestación
eficiente del servicio de acueducto sin cargos adicionales, se añade a las
órdenes decretadas en sede de tutela la obligación a IBAL S.A. E.S.P. de
hacerse cargo de los gastos eléctricos de funcionamiento del equipo de bombeo.
La presente decisión está encaminada a proteger los derechos fundamentales del
accionante, no obstante, sus efectos se extienden a las 56 viviendas que
componen la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara. Ello quiere decir que al
trasladar a IBAL S.A. E.S.P. la obligación de sufragar íntegramente los costos
de mantenimiento y funcionamiento del equipo de bombeo, incluidos los de
energía eléctrica, se exime de este pago tanto al accionante como a todos los
miembros de la comunidad.
En este punto es importante enfatizar la obligación de
garantizar la disposición final del bien objeto de servicio en las viviendas de
los usuarios para garantizar su calidad de vida, como expresamente lo señala el
artículo 2 de la Ley 142 de 1994. Por ello, la orden de solventar el
mantenimiento, funcionamiento y consumo eléctrico del equipo de bombeo se
mantiene hasta tanto se adopten las medidas técnicas y de infraestructura
necesarias para llevar el agua directamente hasta cada domicilio de la
Urbanización Terrazas de Santa Bárbara.
En ese orden de ideas y considerando que la vivienda
del accionante se encuentra incluida dentro del perímetro de cubrimiento
hídrico de la ciudad, la Alcaldía de Ibagué e IBAL S.A. E.S.P. deben adelantar,
en un plazo no mayor a doce (12) meses, la elaboración de un plan de trabajo
donde especifiquen cronológicamente las etapas en que serán desarrolladas las adecuaciones
técnicas y de infraestructura mencionadas. Este plan debe estar encaminado a ampliar
y ajustar la oferta real del servicio de acueducto conforme al perímetro de cubrimiento
establecido en el Plan de Ordenamiento Territorial del Municipio de Ibagué
(Decreto 0823 de 2014).
Así las cosas, como corolario de todo lo expuesto, la
Sala encuentra que el funcionamiento y mantenimiento adecuado del equipo de
bombeo hace parte de la correcta prestación del servicio público domiciliario
de acueducto y de la garantía efectiva del derecho fundamental al agua potable.
Por ello, al accionante le asiste el derecho de obtener por parte de IBAL S.A.
E.S.P. el suministro de agua directamente en su vivienda, de manera continua y
suficiente, sin que ello implique la imposición de cobros adicionales a los
generados por su consumo.
III. DECISIÓN
Una empresa de acueducto y alcantarillado (IBAL S.A.
E.S.P.) vulnera los derechos fundamentales de acceso al agua potable, salud y
vida digna de un usuario (Harold David Perdomo Orozco) cuando niega la
disposición final del servicio domiciliario de acueducto directamente hasta su
vivienda. En estos casos, si la vivienda del usuario cuenta con una conexión a
la red de acueducto y se encuentra dentro del cubrimiento hídrico del servicio
domiciliario, el acueducto debe garantizar la disposición final y eficiente del
servicio, conforme a las condiciones de disponibilidad, calidad y accesibilidad
establecidas por la jurisprudencia de la Corte Constitucional.
En mérito de lo expuesto, la Corte Constitucional,
administrando justicia, en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución,
RESUELVE:
PRIMERO.- CONFIRMAR las sentencias proferidas el veinticuatro (24) de mayo de 2017 por el Juzgado 11 Civil Municipal
de Ibagué, en primera instancia, y el treinta (30) de junio de 2017 por el
Juzgado 6 Civil del Circuito de la misma ciudad, en segunda instancia, que
concedieron parcialmente el amparo constitucional invocado por Harold David
Perdomo Orozco contra la Empresa Ibaguereña de Acueducto y Alcantarillado –
IBAL S.A. E.S.P.
SEGUNDO.- ADICIONAR a las decisiones antes citadas la obligación de la Empresa Ibaguereña de Acueducto y Alcantarillado –
IBAL S.A. E.S.P. de hacerse cargo íntegramente de los gastos de mantenimiento
y funcionamiento, incluido el consumo eléctrico, del equipo de bombeo instalado
en el tanque de abastecimiento hídrico de la Urbanización Terrazas de Santa
Bárbara. Esta obligación se mantiene hasta tanto IBAL S.A. E.S.P. y la Alcaldía
de Ibagué elaboren, en un plazo no mayor a doce (12) meses, el plan de trabajo
y adopten las medidas técnicas y de infraestructura necesarias para adecuar el
sistema de acueducto de forma que el suministro de agua potable a la
Urbanización Terrazas de Santa Bárbara cumpla real y efectivamente con los
parámetros establecidos en la parte motiva de la presente sentencia.
TERCERO.- ORDENAR a la Empresa
Ibaguereña de Acueducto y Alcantarillado – IBAL S.A. E.S.P. que en el
término improrrogable de tres (3) meses contados a partir de la notificación de
esta sentencia, realice los arreglos y el mantenimiento necesario del equipo de
bombeo para garantizar al señor Harold David Perdomo Orozco y a las 56
viviendas que conforman la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara un servicio
de agua potable continuo, salubre y en cantidad y calidad suficiente para su
consumo personal y doméstico.
CUARTO.-
INSTAR a la Procuraduría General de la Nación a que, en ejercicio de sus
competencias, vigile el efectivo cumplimiento de las órdenes impuestas a IBAL
S.A. E.S.P y a la Alcaldía de Ibagué.
QUINTO.- LIBRAR las comunicaciones –por la Secretaría General de la
Corte Constitucional–, así como DISPONER las notificaciones a las partes
–a través del juez de tutela de instancia–, previstas en el artículo 36 del
Decreto Ley 2591 de 1991.
Cópiese, notifíquese, comuníquese, publíquese y
cúmplase.
CRISTINA PARDO SCHLESINGER
Magistrada
JOSÉ FERNANDO REYES CUARTAS
Magistrado
Con salvamento de voto
ALBERTO ROJAS RÍOS
Magistrado
MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ
Secretaria General
SALVAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO
JOSÉ FERNANDO REYES CUARTAS
A LA SENTENCIA T-118/18
ACCION DE TUTELA PARA SOLICITAR PROTECCION
DEL DERECHO AL AGUA-Pretensión
del accionante constituye pretensión de carácter económico, derivada de una
controversia relacionada con los costos de funcionamiento de la maquinaria y no
la vulneración de un derecho fundamental (Salvamento de voto)
ACCION DE TUTELA PARA
SOLICITAR PROTECCION DEL DERECHO AL AGUA-Al imponérsele una carga adicional a
la empresa, se constituiría un subsidio doble exclusivo para los residentes de
la urbanización en la que habita el accionante (Salvamento de voto)
ACCION DE TUTELA PARA
SOLICITAR PROTECCION DEL DERECHO AL AGUA-Se debió acoger una posición de mayor
garantía hacia la empresa de Acueducto (Salvamento de voto)
Referencia: Expediente
T- 6.379.670
Acción de tutela instaurada por Harold David Perdomo
Orozco contra la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Ibagué – IBAL S.A
E.S.P.
Magistrada
ponente:
Cristina Pardo Schlesinger
Con el debido respeto por las decisiones de
esta Corporación presento salvamento de voto al fallo adoptado dentro de la
sentencia T-118 de 2018, expedida
por la Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional.
1. En esta oportunidad, la Corte revisó el caso en el
que Harold David Perdomo Orozco solicitó a la Empresa de Acueducto y
Alcantarillado de Ibagué – IBAL S.A E.S.P hacerse cargo integralmente de los
gastos de mantenimiento y funcionamiento, incluido el consumo eléctrico, del
equipo de bombeo instalado en el tanque de abastecimiento hídrico de la
Urbanización Terrazas de Santa Bárbara, localizada en la ciudad de Ibagué.
2. La Sala resolvió conceder el amparo de
los derechos fundamentales del accionante. No obstante, si bien en la sentencia
de la referencia se confirmaron las decisiones de instancia en las cuales se
dispuso ordenar al IBAL realizar el mantenimiento del equipo de bombeo
instalado en la urbanización, se adicionó a dichas decisiones una orden a la
empresa de acueducto en la que se dispuso que también debía hacerse cargo de
los gastos de mantenimiento, funcionamiento y consumo de energía del equipo de
bombeo instalado en el tanque de abastecimiento hídrico de la Urbanización
Terrazas de Santa Bárbara.
3. Con base en lo señalado en el expediente
de la referencia, con ocasión de la construcción de la edificación en el año
1992, el otrora Instituto Ibaguereño de Acueducto – IBAL, si bien manifestó que
existía la posibilidad del suministro de los servicios de agua y alcantarillado
en la dirección en la que hoy se encuentra ubicada la urbanización, precisó que
el abastecimiento del líquido quedaba supeditado a la instalación de tanques
auxiliares de reserva interiores y equipos de bombeo cuyos gastos de
funcionamiento debían ser asumidos por el constructor y/o urbanizador
responsable. Esto en atención a la posición geográfica en la que se encuentra
el lote construido.
4. Mi desacuerdo a lo decidido por la Sala de revisión
radica en que esta se haya  centrado en establecer una vulneración a los
derechos fundamentales del accionante, sin haber entrado a examinar las
condiciones particulares del caso, como lo es que la empresa de acueducto
estaba garantizando el suministro del líquido hasta el tanque dispuesto para
tal fin, siempre y cuando se garantizara el funcionamiento de la motobomba, lo
cual permite inferir que los residentes si estaban gozando del servicio de
acueducto.
5. Quiere decir lo anterior, que la discusión no se
centraba en la vulneración de un derecho fundamental sino en una controversia
económica sobre quien debía asumir el costo de mantenimiento y funcionamiento
de los equipos construidos desde el momento en que se edificó la urbanización,
es decir desde 1992. Si bien el suscrito entiende que la amenaza o vulneración
de un derecho fundamental puede permanecer en el tiempo, en el caso particular
se infiere que los allí residentes no advirtieron la transgresión sino hasta el
año 2016, cuando se inició la actuación administrativa frente a la hoy
accionada. En esta dirección, la jurisprudencia constitucional ha determinado
que la acción de tutela es:
“(…) improcedente
para dirimir conflictos de naturaleza económica que no tengan trascendencia
iusfundamental, pues la finalidad del amparo constitucional es servir de
instrumento de salvaguarda iusfundamental, más no como mecanismo encaminado a
resolver controversias de estirpe contractual y económico, por cuanto para esta clase de contiendas, existen en
el ordenamiento jurídico las respectivas acciones y recursos judiciales
previstos por fuera de la jurisdicción constitucional.”[77]
6. En esa
medida, se advierte que la petición elevada por el accionante constituye
manifiestamente una pretensión que se fundamenta en un derecho de carácter
económico, derivada de una controversia relacionada con los costos de
funcionamiento de la maquinaria, que supera el margen de acción del mecanismo
constitución al carecer de trascendencia iusfundamental.
7. Adicionalmente, el hecho de que la Empresa de
Acueducto de Ibagué haya desplegado todos medios de contingencia para responder
a las solicitudes de los residentes, mediante comités celebrados en presencia
de la comunidad, supone una diligencia por parte de la hoy accionada que no fue
tenida en cuenta en la decisión de la que hoy me aparto. Asimismo, el
desconocimiento de los estudios técnicos presentados por la empresa de
acueducto referenciada por parte de la Sala, en los que se manifestaron que por
la ubicación de las residencias era imposible garantizar el flujo del agua sin
maquinaria ajena al servicio de acueducto y alcantarillado de la ciudad, insta
a concluir que los argumentos de defensa fueron pasados por alto en el tramite
en sede de revisión.
8. De la misma manera, no es posible determinar una
vulneración al mínimo vital de quienes residen en la Urbanización Terrazas de
Santa Barbará, teniendo en cuenta que desde el momento del levantamiento de la
construcción los residentes conocían que el correcto bombeo del agua estaba
supeditado al funcionamiento de los equipos, para lo cual era necesario
cancelar el valor de consumo de la energía que estos requieren, tal y como se
ha hecho por más de 25 años.
9. Por otra parte, no soy ajeno al hecho que la
urbanización esta construida en una zona cuyo estrato requiere de auxilio, sin
embargo, en atención a lo dispuesto en la Constitución Política y a lo
consignado en la Ley 142 de 1992[78],
la comunidad residencial recibe subsidios[79],
conforme al principio de solidaridad inherente al Estado social de derecho, que
les permite sopesar las cargas económicas a las que se ven sometidas mes a
mes.
10. Es decir, que al imponérsele una carga adicional a
la empresa, la cual puede llegar a verse reflejada en los ciudadanos cuyo
proveedor del servicio de agua es la empresa de acueducto y alcantarillado de
Ibagué, se constituiría un subsidio doble exclusivo para los residentes de la
urbanización en la que reside el accionante.
11. Igualmente, estimo que el proyecto, cuando menos,
debió considerar el artículo 18 de la Ley 1753 de 2015[80], en el cual
se establece que el gobierno nacional deberá diseñar estrategias para la
prestación de servicios públicos en zonas de difícil acceso, puntualmente
refiere: “El Gobierno nacional definirá esquemas diferenciales para la
prestación de los servicios de acueducto, alcantarillado y aseo en zonas
rurales, zonas de difícil acceso, áreas de difícil gestión y áreas de
prestación, en las cuales por condiciones particulares no puedan alcanzarse los
estándares de eficiencia, cobertura y calidad establecidos en la ley.”(subrayas
fuera del texto) Asimismo, establece que “La Comisión de Regulación
de Agua y Saneamiento Básico (CRA) desarrollará la regulación necesaria para
esquemas diferenciales de prestación de los servicios de acueducto,
alcantarillado y aseo previstos en el presente artículo.”
12. De otra parte, la decisión de la referencia omitió
pronunciarse sobre si el tanque de abastecimiento y la maquinaria conexa son de
naturaleza pública o privada, situación que hubiese modificado sustancialmente
la decisión allí adoptada.
13. En esa medida, si se hubiere realizado un estudio
más concreto sobre las variables normativas y particulares que rodean el caso
objeto de estudio, como lo son i) que tanto la empresa como el municipio de
Ibagué hayan informado y reiterado la imposibilidad de suministrar el servicio
de agua potable sin la presencia de maquinaria ajena a las instalaciones
corrientes por la zona donde está construida la urbanización y ii) el hecho de
que no tenga certeza sobre si el tanque y la motobomba pertenecen al municipio,
a la empresa o a los residentes, genera un cuestionamiento considerable en
cuanto a quién debe asumir los gastos que de ellos se deriven.
14. Así las cosas, el suscrito magistrado considera
que el actuar de la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Ibagué - IBAL no
desconoció los derechos fundamentales del accionante, en tanto el suministro
del líquido se estaba garantizando hasta donde era técnicamente posible, sino
que por el contrario se le impuso una carga económica desproporcionada, de la
cual quería prescindir el accionante, que no solo puede llegar a afectar la
finanzas de la entidad sino la de las demás personas a las que se les presta el
servicio de acueducto y alcantarillado.
15. Por esta razón, la orden impartida concomitante
con obligar a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Ibagué – IBAL a
sufragar no solo los gastos de mantenimiento de la motobomba y del tanque, sino
que también los de energía, resulta exagerada y puede motivar a que en futuras
decisiones de similar causa, se adopten decisiones que comprometan los
capitales de las empresas de servicios públicos, afectando así a quienes
resultan beneficiados con sus servicios.
16. Las consideraciones expuestas me llevan en esta
oportunidad a salvar el voto. Considero que la Sala de Revisión debía acoger
una posición de mayor garantía hacia la parte accionada; i) determinando
detalladamente si al accionante se le estaba causando una vulneración de sus
derechos fundamentales o si la pretensión estaba encaminada a subsanar una
controversia de tipo económico; ii) incluyendo un análisis de las fallas
estructurales del terreno donde está la edificación para determinar la
responsabilidad de la empresa de acueducto en relación con el suministro del
líquido.
Por las razones expuestas, se presenta
salvamento de voto a la decisión tomada en la sentencia T-118 de 2018.
Fecha ut supra,
JOSE FERNANDO REYES CUARTAS
Magistrado
[1] Sala de Selección Diez de
2017, integrada por los magistrados Diana Fajardo Rivera y Antonio José
Lizarazo Ocampo.
[2] En la acción de tutela el
accionante destaca los costos en torno al constante mantenimiento técnico y al
alto consumo de energía. Adjunta como pruebas varios recibos de luz y facturas
de mantenimiento. Folios 23-31 del cuaderno principal del expediente
[3] Folio 32 del cuaderno
principal del expediente. Por su parte, los recibos de los servicios públicos
domiciliarios anexados por el accionante a la acción de tutela permiten
constatar que la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara está clasificada
socioeconómicamente entre de los estratos 1 y 2. Folios 23, 24 y 25 del
cuaderno principal del expediente.
[4] Folio 33 del cuaderno
principal del expediente
[5] Folio 2 del cuaderno
principal del expediente.
[6] En respuesta a las
solicitudes, representantes de IBAL S.A. E.S.P. visitaron el 22 junio de 2016
la urbanización Terrazas de Santa Bárbara para dialogar con la comunidad sobre
la problemática en torno al suministro de agua potable. En dicha reunión, se acordó
la visita de un ingeniero para evaluar y presentar un diagnóstico de la
situación. El ingeniero visitó la comunidad el 30 de junio de 2016 y evaluó con
un GPS las distancias topográficas entre el tanque y la parte más alta de la
urbanización. Luego de la medición determinó que el tanque está ubicado a una
altura de 1340 metros al nivel del mar, mientras que el punto más alto de la
urbanización está a una altura de 1365 metros al nivel del mar, es decir, 25
metros por encima del tanque de suministro. Con base en estas mediciones, el
mismo ingeniero determinó la imposibilidad de “instalar una nueva red de
acueducto, ya que, por las condiciones topográficas del terreno, el agua no va
a lograr subir”. Obran en el expediente copia de Actas de Reunión No1 y No.2,
celebradas el 22 de junio de 2016 y el 30 de junio de 2017 respectivamente,
entre la comunidad de Terrazas de Santa Bárbara y representantes de IBAL.
Folios 9 – 21 del cuaderno principal del expediente.
[7] Folio 8 del cuaderno
principal del expediente.
[8] En contestación del 15 de
mayo de 2017 la Alcaldía de Ibagué señaló que “la Empresa Ibaguereña de
Acueducto y Alcantarillado S.A. E.S.P – IBAL, es una empresa Industrial y
Comercial del Estado con personería jurídica y autonomía administrativa y presupuestal,
cuyo objeto principal es el estudio diseño, construcción administración,
operación y mantenimiento de los sistemas destinados a los servicios de
acueducto y alcantarillado del municipio de Ibagué. En ese orden de ideas,
‘IBAL’ es el ente encargado del mantenimiento y la construcción de la red de
acueducto, y quien debe adelantar las medidas técnicas y administrativas
necesarias para garantizar el suministro de agua potable.” Folios 45 – 47 del
cuaderno principal del expediente.
[9] Oficio 4000696 del 16 de
mayo de 2017. Folios 48 – 53 del cuaderno principal del expediente.
[10] Oficio con fecha del 26
de abril de 1993 firmado por Heriberto Hernández Contreras, gerente de IBAL
para la época. Folio 7 del cuaderno principal del expediente.
[11] Acta de reunión del 30 de
junio de 2016, firmada por representantes de IBAL S.A. E.S.P. y miembros de la
urbanización Terrazas de Santa Bárbara, donde se deja constancia de la
diligencia llevada a cabo donde se determinó que “lamentablemente no es posible
la instalación de una nueva red de acueducto, ya que no va a subir el agua por
las condiciones del terreno”. Folio 12 del cuaderno principal del expediente.
[12] En Auto del 07 de
diciembre de 2017 se resolvió lo siguiente: “PRIMERO. ORDENAR por
Secretaría General de la Corte Constitucional se VINCULE a la Alcaldía
Municipal de Ibagué a la acción de tutela instaurada por Harold David Perdomo
Orozco, correspondiente al expediente T-6.379.670, para que dentro de los tres
(3) días hábiles siguientes a la comunicación de este auto se pronuncie sobre
los hechos expuestos en la demanda e informe bajo la gravedad de juramento: 1.
¿Cuál es el perímetro actual del servicio público de agua potable – oferta de
cubrimiento hídrico en el municipio de Ibagué? 2. ¿Qué proyecciones
puntuales de ampliación de cobertura del servicio de agua potable tiene
planeadas respecto de la Comuna 2 de Ibagué donde está ubicado el Barrio Santa
Bárbara? 3. ¿Con base en qué información elaboró las cartografías U8 y
U8.1 que acompañan y soportan el Plan de Ordenamiento Territorial? || SEGUNDO.
ORDENAR por Secretaría General de la Corte Constitucional se OFICIE
a la Empresa Ibaguereña de Acueducto y Alcantarillado de Ibagué - IBAL S.A.
E.S.P., para que en el término de tres (3) días hábiles contados a partir de la
notificación del presente auto informe bajo la gravedad de juramento: 1. ¿Cuál
es el perímetro actual del servicio público de agua potable – oferta de
cubrimiento hídrico en el municipio de Ibagué? 2. ¿Por qué afirman que
el barrio donde está ubicada la urbanización Terrazas de Santa Bárbara no está
incluido en el perímetro de cubrimiento del acueducto si las cartografías U8 y
U8.1 del Plan de Ordenamiento Territorial de Ibagué (Decreto 0823 de 2014)
claramente lo incluyen? 3. ¿Cómo mide el consumo individual de agua
potable de las viviendas que componen la urbanización Terrazas de Santa
Bárbara? ¿Con base en qué criterios individualiza la facturación del consumo de
agua de los residentes de la urbanización? || TERCERO. ORDENAR por
Secretaría General de la Corte Constitucional se OFICIE al accionante
Harold David Perdomo Orozco para que en el término de tres (3) días hábiles
contados a partir de la notificación del presente auto amplíe los hechos
descritos en la acción de tutela e informe bajo la gravedad de juramento: 1.
Si su vivienda y la urbanización Terrazas de Santa Bárbara están sujetas al
régimen especial de propiedad horizontal según los términos de la  Ley 675 de
2001 y si el tanque comunitario se encuentra incluido dentro de este régimen
especial. 2. Si IBAL S.A. E.S.P. ha cumplido con la decisión de los
jueces de tutela de realizar el mantenimiento y asegurar el funcionamiento del
equipo de bombeo instalado en el tanque comunitario. 3. Si tiene copias
de las facturas del servicio de acueducto y alcantarillado enviadas a su
vivienda por IBAL S.A. E.S.P. En caso afirmativo, favor adjuntar. 4. Si
recibe actualmente en su domicilio el suministro de agua potable de manera
periódica, eficiente, con cantidad y calidad”.
[13] El Artículo 4 del Plan de
Ordenamiento Territorial de Ibagué hace referencia a las “Cartografías de
soporte del POT”, dentro de las cuales se encuentran los planos: U8 (Servicios
Públicos) y U8.1 (Perímetro de Servicios de Acueducto – Oferta Abastecimiento
Hídrico). Considerando que las cartografías representan el perímetro de
cobertura de acueducto al año 2013, llama la atención verificar que la
urbanización donde está ubicada la vivienda del accionante se encuentra
visiblemente incluida tanto en el casco urbano del municipio como en el mapa de
cubrimiento de servicios públicos domiciliarios.
[14] El 09 de agosto de 2017
la empresa Sherma Ltda. presentó informe de motobombas a IBAL S.A. E.S.P.
informando que en la Urbanización Terrazas de Santa Bárbara “existen dos bombas
que impulsan el agua, cada una de 5HP, las que en la actualidad están
funcionando; sin embargo, es necesario realizar el mantenimiento a cada una de
estas. Para evitar traumatismo en el servicio de bombeo se debe reparar primero
una y luego la otra, lo que podría demorar de dos a tres días por motobomba.”.
El mismo informe señala que los arreglos que necesita el equipo de bombeo son
los siguientes: “1. El tanque del sistema está bastante deteriorado, por lo que
es necesario reemplazar este por uno nuevo; 2. El sistema eléctrico del tablero
general requiere mantenimiento, consistente en limpieza general de los
contactores; 3. Al hacer el mantenimiento de las motobombas es necesario
revisar y adecuar la red hidráulica, ya que se pudo constatar que los cheques
instalados son horizontales y los que se deben instalar deben ser verticales;
4. Las bombas acopladas al sistema deben cambiarse, aun estando funcionando
presentan bastante deterioro, desgastes en acoples y bridas; 4. Adicionalmente
debe hacerse mantenimiento a la estructura de concreto del cuarto de máquinas
de bombeo.”. Cuaderno de revisión del expediente.
[15] El señor Harold David
Perdomo Orozco adjuntó, en el escrito de respuesta al Auto del 07 de diciembre
de 2017, copia de la decisión del incidente de desacato proferida el 15 de
agosto de 2017 por el Juzgado Once Civil Municipal de Ibagué.
[16] Cuaderno de revisión del expediente.
[17] La contestación de la
Alcaldía de Ibagué se limitó a señalar: “Con relación al oficio en el cual se
instó a esta entidad para que bajo la gravedad de juramento se pronunciara
frente a tres puntos, me permito manifestar lo siguiente: 1. Frente al punto
uno y dos, el ente competente para pronunciarse es el IBAL, quienes presentarán
su escrito de contestación dentro del proceso de la referencia. 2. Con respecto
al punto 3, sobre la información con que se elaboró las cartografías U8 y U8.1,
me permito anexar un CD que contiene el anexo técnico del POT. Así las cosas,
podemos concluir que en ningún momento el Municipio de Ibagué ha amenazado o
vulnerado derecho alguno al Accionante (…)”.
[18] Decreto 2591 de 1991,
art. 13.
[19] “La Empresa Ibaguereña de
Acueducto y Alcantarillado IBAL S.A. – E.S.P. fue creada mediante Acuerdo No.
034 de junio 6 de 1989 del Concejo Municipal. Inició labores en julio de 1990
como Establecimiento Público del orden Municipal. De acuerdo con lo previsto en
la Ley de Servicios Públicos Domiciliarios y en el Acuerdo No.026 de junio 4 de
1998 del Concejo Municipal, IBAL debió transformar su naturaleza jurídica en
una empresa por acciones, constitución que se produjo el 31 de agosto de 1998,
según instrumento público No.2932 de la Notaría Primera de Ibagué”. Folio 47
del cuaderno principal del expediente.
[20] Corte Constitucional,
sentencia SU-961 de 1999, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.
[21] Corte Constitucional,
sentencia SU-391 de 2016, M.P. Alejandro Linares Cantillo.
[22] Corte Constitucional,
sentencias T-311 de 1996, M.P. José Gregorio Hernández Galindo y SU-772 de
2014, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
[23] Según lo expuesto en la
contestación de la tutela por parte de IBAL S.A. E.S.P. “[l]os derechos que se
extraen como verdaderamente invocados por la parte accionante no ostentan el
rango de fundamentales, pues si bien invoca el derecho a la vida, a la salud y
al agua, los hechos a los que hace referencia el escrito están relacionados con
un problema de ubicación de las viviendas”. Folio 49 del cuaderno principal del
expediente.
[24] Corte Constitucional,
sentencia T-616 de 2010, M.P. Luis Ernesto Vargas. En relación con la
protección del derecho al agua esta providencia señaló que “es preciso
verificar las particularidades del caso concreto para determinar si de las
deficiencias en la prestación del servicio público de acueducto se deriva una
vulneración individual del derecho fundamental al agua. Verificadas las
particularidades del caso, la acción de tutela puede ser el instrumento más
idóneo para frenar la vulneración.” Este criterio se reiteró en las sentencias
T-362 de 2014, M.P. Jorge Ignacio Pretelt y T-642 de 2015, M.P. Alberto Rojas Ríos.
Esta última concluyó: “Ahora bien, en relación con la procedencia de la acción
de tutela para la protección del derecho al agua, la jurisprudencia de esta
Corporación ha indicado que, si bien los usuarios cuentan con otros medios de
defensa para controvertir las actuaciones de las empresas de servicios públicos
que lesionen sus intereses y derechos, también es cierto que existen ocasiones
en las que esas conductas o decisiones afectan de manera evidente derechos
fundamentales, circunstancias en las cuales resulta procedente el amparo
constitucional. Bajo estos términos, el derecho al acceso al agua en
condiciones de potabilidad puede ser protegido por vía de tutela cuando: (i) el
líquido que se reclama esté destinado al consumo humano y en consecuencia
exista una afectación particular del derecho fundamental o (ii) exista un
perjuicio irremediable que autorice la intervención urgente del juez de
tutela.”.
[25] Corte Constitucional,
sentencia T-093 de 2015 M.P.  Gloria Stella Ortiz Delgado.
[26] Corte Constitucional,
sentencia T-752 de 2011, M.P. Jorge Iván Palacio.
[27] Corte Constitucional,
sentencia T-1104 de 2005, M.P. Humberto Sierra Porto.
[28] Alcaldía de Ibagué, Plan De Desarrollo Socio-Económico
Territorial: “Una Apuesta Ambiental, Cultural Y Deportiva para el Desarrollo
Socioeconómico de la Comuna 2”, 2012, p. 29. Así mismo, los recibos de
servicios públicos domiciliarios adjuntados por el accionante confirman que su
vivienda está clasificada en el estrato 2. Cuaderno principal del expediente,
folio 23.
[29] Convención Contra la
Eliminación de Todas las formas de Discriminación contra la Mujer. Artículo 14.
Agosto 12, 1979. Ratificada por Colombia mediante la Ley 51 de 1981.
[30] Convención sobre los
Derechos del Niño. Artículo 24. Noviembre 20, 1989. Ratificada por Colombia
mediante la Ley 12 de 1991.
[31] Convención sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad. Artículo 28. Diciembre 13, 2006.
Ratificada por Colombia mediante la Ley 1346 de 2009.
[32] Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC). Artículos 11 y 12.
Diciembre 16, 1966. Ratificado por Colombia mediante la Ley 74 de 1968. Cabe
destacar que el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (CEDESC)
se estableció el 28 de mayo de 1985 en virtud de la Resolución 1985/17 del
Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas (ECOSOC, por sus siglas en
inglés) para desempeñar las funciones de supervisión, monitoreo y adecuada
aplicación del PIDESC.
[33] Naciones Unidas. Asamblea
General. Res. 64/292 El derecho humano al agua y el saneamiento. Sesión
no. 64. Julio 28, 2010.
[34] Además del derecho al
agua, la Corte Constitucional ha interpretado los derechos a la salud,
educación, trabajo y vivienda digna en los términos de las Observaciones
Generales del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Por ejemplo
“en la sentencia C-936 del 2001, la Corte interpretó el derecho a una vivienda
digna de la Constitución con base en el bloque de constitucionalidad,
atendiendo lo dispuesto en la Observación General No. 4 del CDESC,
reconociendo, entre otros, que este derecho implica la adecuada prestación de
los Servicios Públicos Domiciliarios. Por su parte, en la sentencia T-591 del
2008, la Corte interpretó el derecho a la salud con base en el bloque de
constitucionalidad, obedeciendo lo dispuesto en la observación general Nº14 del
CDESC. Otro ejemplo de sentencias en las que la Corte ha aplicado el artículo
93 para interpretar la Constitución con base en las observaciones generales del
CDESC son la C-038 del 2004 (sobre “no regresividad” en las condiciones
laborales con base en la observación general Nº 3) y la T-405 del 2008 (derecho
a la salud con base en la Observación General Nº 14)”. Johann Schomberger
Tibocha & Julián Daniel López Murcia. Servicios Públicos Domiciliarios:
Una reinterpretación con base en el Bloque de Constitucionalidad.
Vniversitas. Julio-Diciembre de 2008. Bogotá. p. 184.
[35] Naciones Unidas. Comité
de Derechos Sociales, Económicos y Culturales. Observación General No. 15 El
derecho al agua (artículos 11 y 12 del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales). Noviembre de 2002. párr. 3.
[36] Ibídem, párr. 12.
[37] Ibídem.
[38] “El derecho al agua
abarca el acceso al agua necesaria para mantener la vida y la salud y para
satisfacer las necesidades básicas, y no confiere a las personas el derecho a
una cantidad ilimitada de agua. Según la OMS, se requieren entre 50 y 100
litros de agua por persona al día para cubrir la mayoría de las necesidades
básicas y evitar la mayor parte de los problemas de salud. Estas cantidades
son indicativas, ya que dependen del contexto particular y pueden diferir de un
grupo a otro en función del estado de salud, el trabajo, las condiciones
climáticas y otros factores. Las madres lactantes, las mujeres embarazadas
y las personas que viven con el VIH/SIDA necesitarán más de 50-100 litros de
agua al día. Otros usos domésticos del agua, como el agua para las piscinas o
la jardinería, no están incluidos en el derecho al agua. (Subrayado fuera del
texto original).” Organización de las Naciones Unidas. Oficina del Alto
Comisionado para los Derechos Humanos. El derecho al agua. Folleto
Informativo No. 35. 2010. p. 9.
[39] “La salubridad del agua
potable se define normalmente mediante normas nacionales y/o locales de calidad
del agua potable. Las Guías para la calidad del agua potable, de la OMS, sirven
de base para elaborar normas nacionales que, debidamente aplicadas, garantizan
la inocuidad del agua potable.” Ibídem, p. 10.
[40] Según PNUD “el
abastecimiento regular de agua corriente limpia en el hogar es la forma óptima
de suministro para el desarrollo humano”. Organización de las Naciones Unidas.
Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo. Informe sobre Desarrollo
Humano 2006. Más allá de la escasez: Poder, pobreza y la crisis mundial del
agua. p. 83.
[41] Ibídem. p. 12.
[42] Las obligaciones frente a los derechos
humanos se definen y garantizan mediante convenios y tratados internacionales
vinculantes para los Estados que los ratifican. Estas obligaciones, a su vez,
se encuentran clasificadas en mandatos de respetar, proteger y cumplir. La
Observación General No. 15 utiliza esta clasificación para explicar las obligaciones
estatales respecto del derecho humano al agua: “La obligación de respetar
exige que los Estados Partes se abstengan de injerir directa o indirectamente
en el ejercicio del derecho al agua. La obligación de proteger exige que
los Estados Partes impidan a terceros que menoscaben en modo alguno el disfrute
del derecho al agua. La obligación de cumplir exige que los Estados
Partes adopten las medidas necesarias para el pleno ejercicio del derecho al
agua. Esta obligación comprende, entre otras cosas, la necesidad de
reconocer en grado suficiente este derecho en el ordenamiento político y
jurídico nacional (Subrayado fuera del texto original)” Ibídem. pp. 9-12.
[43] Ibídem. p. 11.
[44] Una de las decisiones
precursoras en explorar el contenido del derecho al agua según lo establecido
en la Observación General No. 15, fue la sentencia T-270 de 2007. Es de
destacar que el acceso al agua como derecho fundamental había sido abordado en
otros pronunciamientos, no obstante, es reciente la utilización de la Observación
General No. 15 como fundamento jurídico central.
[45] Corte Constitucional,
sentencia C-010 de 2000, M.P. Alejandro Martínez Caballero.
[46] Entre otras: T-426 de
1992, T-568 de 1999, T-1319 del 2001, C-067 del 2003 y C-370 del 2006.
[47] Corte Constitucional,
sentencia T-916 de 2011, M.P. Jorge Ignacio Pretelt. Entre otras sentencias en
el mismo sentido: T-270 de 2007, M.P. Jaime Araujo Rentería; T-888 de 2008,
M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; T-546 de 2009, M.P. María Victoria Calle
Correa; T-418 de 2010, M.P. María Victoria Calle Correa; T-616 de 2010, M.P.
Luís Ernesto Vargas Silva, entre otras.
[48] Como se explicó en el
acápite sobre competencia, la Corte Constitucionales ha desarrollado y
sostenido desde sus inicios un criterio consistente respecto a la protección
constitucional del acceso al agua cuando está destinada al consumo humano
(personal y doméstico) y su garantía está relacionada con la protección de
otros derechos fundamentales como la salud y la vida en condiciones dignas.
[49] Corte Constitucional,
sentencia T-406-1992, M.P. Ciro Angarita Barón.
[50] Corte Constitucional,
sentencia T-578 de 1992, M.P. Alejandro Martínez Caballero.
[51] Corte Constitucional,
sentencia T-481 de 1997, M.P. Fabio Morón Díaz.
[52] Corte Constitucional,
sentencia T-539 de 1993, M.P. José Gregorio Hernández Galindo.
[53] Corte Constitucional,
sentencia T-888 de 2008, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
[54] Naciones Unidas. Comité
de Derechos Sociales, Económicos y Culturales. Observación General No. 15 El
derecho al agua (artículos 11 y 12 del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales). Noviembre de 2002. párr. 11.
[55] Organización de las
Naciones Unidas. Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos. El
derecho al agua. Folleto Informativo No. 35. 2010. p. 16.
[56] Corte Constitucional,
sentencia T-418 de 2010, M.P. María Victoria Calle.
[57] Corte Constitucional,
sentencia T-418 de 2010, M.P. María Victoria Calle.
[58] Corte Constitucional,
sentencia T-131 de 2012, M.P. Jorge Ignacio Pretelt.
[59] Entre otras sentencias
relevantes sobre la connotación del acceso al agua como derecho fundamental se
encuentran las siguientes: T-616 de 2010; Luis Ernesto Vargas; T-752 de 2011,
M.P. Jorge Iván Palacio; T-541 de 2013, M.P. Jorge Ignacio Pretelt; T-028 de
2014, M.P. María Victoria Calle; T-733 de 2015, M.P. María Victoria Calle;
T-641 de 2015, M.P. Alberto Rojas Ríos; T-103 de 2016; María Victoria Calle.
[60] Corte Constitucional,
sentencia T-406 de 1992, M.P. Ciro Angarita Barón.
[61] Corte Constitucional, sentencia
T-578 de 1992, M.P. Alejandro Marttínez Caballero.
[62] También vale la pena
mencionar el artículo 368 del Capítulo V del Título XII de la Constitución el
cual señala la posibilidad que tienen la Nación, los departamentos, los
distritos, los municipios y las entidades descentralizadas de establecer
subsidios “para que las personas de menores ingresos puedan pagar las tarifas
de los servicios públicos domiciliarios que cubran sus necesidades básicas”.
Por su parte, los artículos 367 y 369 difieren a la ley la fijación del régimen
jurídico de los servicios públicos en los aspectos referentes a la: (i)
“competencias y responsabilidades relativas a la prestación de los servicios
domiciliarios, su cobertura, calidad y financiación, y el régimen tarifario que
tendrá en cuenta además de los criterios de costos, las de solidaridad y
redistribución de ingresos”; y a (ii) “los deberes y derechos de los usuarios,
el régimen de su protección y sus formas de participación en la gestión y
fiscalización de las empresas estatales que presten el servicio”.
[63] Corte Constitucional,
sentencia C-741 de 2003, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa. El mismo aprtado ha
sido citado y corroborado en su contenido por las sentencias: C-739 de 2008,
M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; SU-1010 de 2008, M.P. Rodrigo Escobar Gil;
T-055 de 2011, M.P. Jorge Iván Palacio; entre otras.
[64] El Artículo 2 de la Ley
142 de 1994 señala: “El Estado intervendrá en los servicios públicos, conforme
a las reglas de competencia de que trata esta Ley, en el marco de lo dispuesto
en los artículos 334, 336, y 365 a 370 de la Constitución Política, para los
siguientes fines:2.1. Garantizar la calidad del bien objeto del servicio
público y su disposición final para asegurar el mejoramiento de la calidad
de vida de los usuarios. 2.2. Ampliación permanente de la cobertura mediante
sistemas que compensen la insuficiencia de la capacidad de pago de los
usuarios. 2.3. Atención prioritaria de las necesidades básicas insatisfechas en
materia de agua potable y saneamiento básico. 2.4. Prestación continua e
ininterrumpida, sin excepción alguna, salvo cuando existan razones de
fuerza mayor o caso fortuito o de orden técnico o económico que así lo exijan.
2.5. Prestación eficiente. 2.6. Libertad de competencia y no utilización
abusiva de la posición dominante. 2.7. Obtención de economías de escala
comprobables. 2.8. Mecanismos que garanticen a los usuarios el acceso a los
servicios y su participación en la gestión y fiscalización de su
prestación. 2.9. Establecer un régimen tarifario proporcional para los sectores
de bajos ingresos de acuerdo con los preceptos de equidad y solidaridad
(Subrayado fuera del texto original)”.
[65] Así lo señala el artículo
4 de la mencionada Ley: “Servicios Públicos Esenciales. Para los efectos de la correcta
aplicación del inciso primero del artículo 56 de la Constitución Política de
Colombia, todos los servicios públicos, de que trata la presente Ley, se
considerarán servicios públicos esenciales.”
[66] Así lo indicado
ampliamente la Corte Constitucional a lo largo de su jurisprudencia. Al
respecto ver, entre otras, las siguientes sentencias: C-179 de 1994, M.P,
Carlos Gaviria Díaz; T-927 de 2003, M.P. Álvaro Tafur Galvis; C-691 de 2008,
M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; C-122 de 2012, M.P. Jorge Ignacio Pretelt.
[67] Así lo expuso con
claridad la Corte Constitucional en la sentencia C-1064 de 2003 (M.P. Alfredo
Beltrán Sierra): “[E]s obligación constitucional del Estado garantizar el
acceso a los servicios públicos de sus habitantes, en forma permanente y general,
como lo prevé el artículo 365 de la Carta. Esto quiere decir que, a diferencia
de lo que ocurre cuando el prestador es un particular, que tiene la libertad de
decidir si contrata con el Estado suministrar o no un servicio público, el
Estado es el responsable de que los servicios se presten en todo el territorio
nacional, suministrándolo él directamente o en forma indirecta y sin
interrupciones. El Estado no se puede sustraer de esta obligación,
invocando, por ejemplo, razones de poca rentabilidad económica, o de orden
público. (Subrayado fuera del texto original)”. En el mismo sentido la
sentencia C-066 de 1997, M.P. Fabio Morón Díaz: “La idea de tales servicios no
puede concebirse en otra forma, teniendo en cuenta el inescindible vínculo
existente entre la prestación de los mismos y la efectividad de ciertas
garantías y derechos constitucionales fundamentales de las personas, que
constituyen razón de la existencia de la parte orgánica de la Carta y de la
estructura y ejercicio del poder público. Indudablemente, una ineficiente
prestación de los servicios públicos puede acarrear perjuicio para derechos de
alta significación como la vida, la integridad personal, la salud, etc.
(Subrayado fuera del texto original)”.
[68] Corte Constitucional,
sentencia T-1104 de 2005, M.P. Jaime Araujo Rentería.
[69] Corte Constitucional,
sentencia T-091 de 2010, M.P. Nilson Pinilla Pinilla.
[70] Corte Constitucional,
sentencia T-616 de 2010, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva.
[71] Corte Constitucional,
sentencia T-131 de 2016, M.P. Jorge Ignacio Pretelt.
[72] Folio 2 del cuaderno
principal del expediente.
[73] “SEGUNDO: Ordenar al
Representante Legal de IBAL S.A. E.S.P. que en el término perentorio de 48
horas siguientes a la notificación del presente fallo, realice mantenimiento de
la motobomba (s) y se garantice el buen funcionamiento de las mismas (…)
debiendo [la comunidad] seguir sufragando los gastos de luz de dichas
motobombas tal y como se está haciendo, toda vez que no es asunto de esta
acción de tutela y hay mecanismos administrativos ordinarios a disposición del
accionante para tales fines” Folio 68 del cuaderno principal del expediente.
[74] Como lo muestran
claramente las cartografías U8 (Servicios Públicos), U8.1 (Perímetro de
Servicios de Acueducto – Oferta Abastecimiento Hídrico) y U15 (Barrios) que
soportan el Plan de Ordenamiento Territorial, disponibles en:
http://www.ibague.gov.co/portal/seccion/contenido/index.php?type=3&cnt=5
[75] El Documento Técnico de Soporte
del Plan de Ordenamiento Territorial presenta un esquema general de la
condición de cubrimiento hídrico para el año 2014 de la ciudad de Ibagué y
detalla, en la ilustración 2-4, el cubrimiento actual de los distritos de
presión y las áreas cubiertas por IBAL S.A. E.S.P. En la mencionada ilustración
se aprecia con claridad la ubicación de la Urbanización Terrazas de Santa
Bárbara dentro del cubrimiento del servicio de acueducto.
[76] Los recibos de servicios públicos domiciliarios adjuntados por el
accionante confirman que las viviendas de la Urbanización Terrazas de Santa
Bárbara se encuentran clasificadas en los estratos 1 y 2. Cuaderno principal
del expediente, folios 23 y ss.
[77] Sentencia
T-903 de 2014.
[78] “Por
la cual se establece el régimen de los servicios públicos domiciliarios y se
dictan otras disposiciones.”
[79] Acuerdo
0005 de 2017, “Por medio del cual se dictan normas para el otorgamiento de
susbsidios de las tarifas de los servicios publicos domiciliarios de acueducto,
alcantarillado y aseo y el pago de contribuciones en el municipio de Ibagué
para la vigencia fiscal 2017 – 2021 y se dictan otras disposiciones. Artículo
1. Objeto del subsidio y contribución. Podrá ser objeto del subisidio, la
facturación correspondiente al valor de consumo básico y cargo fijos de los
servicios públicos domiciliarios de acueducto, alcantarillado y aseo
perteneciente a los estratos 1, 2 y 3 de la jurisdicción del municipio de
Ibagué de acuerdo con la normatividad vigente.”
[80] Por la cual se expide el Plan Nacional de
Desarrollo 2014-2018 “Todos por un nuevo país”.