T-520-08
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Sentencia T-520/08
ACCION DE TUTELA-Procedencia excepcional pago de acreencias
laborales
DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA
DEL DISCAPACITADO-Protección
SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL-Deber de afiliación por el empleador y
consecuencias por el incumplimiento
EMPLEADOR-Asunción de responsabilidad por mora en aportes en
salud
INCAPACIDAD LABORAL-Pago por parte de Consorcio
DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA
DEL DISCAPACITADO-Despido
previa autorización de la oficina de trabajo
ACCION DE TUTELA PARA ORDENAR REINTEGRO DE
TRABAJADOR-Procedencia
excepcional
ACCION DE TUTELA-Procedencia excepcional para obtener
reintegro al cargo cuando se configure un perjuicio irremediable
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA-Sujetos respecto de los cuales se predica
DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA-Casos especiales
DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA
DEL DISCAPACITADO-Protección
REUBICACION LABORAL-Debe estar sometido a la verificación de
una posibilidad física de lograrlo y a que no resulte excesivamente onerosa
para el desarrollo de la empresa
ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA EN EL
CONTRATO DE TRABAJO A TERMINO FIJO-Requisitos
DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA
DEL DISCAPACITADO-Reintegro
un cargo compatible con su capacidad laboral
Referencia: expediente T-1824898
Acción de tutela interpuesta por Plutarco
Antonio Triana Briceño contra Antonio José Rodríguez Morales.
Magistrado Ponente
Dr. MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA
Bogotá, D.C., veintidós (22) de mayo de dos mil ocho
(2008).
La Sala Segunda de Revisión de la Corte
Constitucional, integrada por los Magistrados Manuel José Cepeda Espinosa,
Jaime Córdoba Triviño y Rodrigo Escobar Gil, en ejercicio de sus competencias
constitucionales y legales, ha proferido la siguiente
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES
1. Hechos
Plutarco Antonio Triana Briceño interpuso acción de
tutela contra Antonio José Rodríguez Morales (del Consorcio Rodríguez Rojas),
por considerar que al haber omitido afiliarlo a la seguridad social en salud y
en riesgos profesionales antes de sufrir el accidente de trabajo, le vulneró
sus derechos al trabajo y a la seguridad social.
El actor tiene 63 años y fue contratado el 24 de mayo
de 2007 por Antonio José Rodríguez Morales para el Consorcio Rodríguez Rojas.
En desempeño de sus obligaciones como conductor, se le asignó la tarea de ir a
Monterrey (Casanare) a recibir un vehículo automotor que debía transportar
hacia el lugar que se le indicara. Una vez en Monterrey, el 27 de mayo de 2007,
el accionante sufrió –según dice- un accidente de trabajo que le ocasionó
fracturas en los dedos de su mano derecha. De acuerdo con lo que expone en la
acción de tutela, para la época del accidente el empleador no lo había afiliado
“al sistema de seguridad social integral”.
Una vez sufrió el accidente, algunas personas lo
auxiliaron, lo llevaron a un hospital en Monterrey, de donde fue remitido hacia
Villavicencio, a la clínica Martha S.A. Las intervenciones que se le
practicaron en dicha institución fueron cubiertas por la EPS Saludcoop.  Después
se lo trasladó hacia Bogotá, y fue allí donde el empleador “formalizó la
afiliación a la EPS SALUD TOTAL”. Con todo, después del accidente el actor
ha estado incapacitado.
Adicionalmente, dice que debido a las fracturas, se le
prescribió al accionante  la práctica de una cirugía “de COLGAJO DE VACIDAD
MUSCULARES, REDUCCIÓN CON PINES DE FALANGE MANO Y DESBRIDAMIENTO POR LESIÓN DE
TEJIDOS”. Para llevar a cabo la cirugía, Plutarco Antonio Triana Briceño
interpuso una acción de tutela contra Cruz Blanca EPS, y sus derechos fueron
tutelados.
Dice ser una persona carente de recursos económicos
para sortear la difícil situación de salud en que se encuentra. Aporta dos
declaraciones juramentadas, de Juan Diego Posada Loaiza y Maria Cristina Posada
Loaiza, en las cuales se jura que el demandante “[n]o dispone de medios para
su subsistencia ni tiene personas que respondan económicamente por él”.[1]
Solicita que se ordene al empleador: pagarle el
auxilio monetario por las incapacidades médicas generadas a partir de mayo 27
de 2007; mantener el contrato de trabajo mientras dure la incapacidad laboral y
se determinen las prestaciones definitivas causadas por el accidente;
mantenerlo afiliado al sistema de salud en Salud Total EPS; mantenerlo afiliado
a la seguridad social en pensiones en el Fondo de Pensiones y Cesantías
Santander; mantenerlo afiliado a la administración de riesgos profesionales;
pagarle las prestaciones sociales derivadas del contrato laboral, causadas
mientras esté incapacitado.
2. Respuesta del demandado
Antonio José Rodríguez Morales  asegura que él, como
persona natural, nunca ha contratado a Plutarco Antonio Triana Briceño, aunque
sí lo hizo como representante del Consorcio Rodríguez Rojas.
Por otra parte, su versión del accidente sufrido por
el actor el 27 de mayo de 2007 es la siguiente: “el accionante se presentó
al llegar al Monterrey (Casanare) en estado de embriaguez al campamento y
durmió en la cabina del vehículo y sin autorización de nadie y mucho menos de
sus superiores, procedió a manipular el volco de la misma y a golpear los gatos
con un mazo, cediendo estos y cayendo el volco ocasionándole las lesiones en la
mano, accionar este irresponsable del señor TRIANA, no presentándose en forma
alguna accidente de trabajo, por cuanto no se encontraba en cumplimiento de sus
funciones y ese día era un domingo, día este que no había trabajo en la planta”.
Adicionalmente, señala que el peticionario sí se
encontraba afiliado a la seguridad social en salud a Saludcoop, sólo que “mientras
su empleador anterior no lo desafiliara al sistema de seguridad social impedía
su afiliación por parte del Consorcio, ya que se presentaba multiafiliación al
sistema”. Por esta razón, tan pronto como fue retirado, el Consorcio lo
afilió a Salud Total EPS. De cualquier forma, aclara, el que Plutarco Antonio
hubiera sido atendido es indicativo de que “nunca estuvo desamparado ni
desafiliado del Sistema Integral de Seguridad Social”.
Por último, el demandado señala que no es comprensible
la razón que lo hizo demandar a Cruz Blanca EPS para que sufragara la cirugía
prescrita tras la fractura, siendo que el actor estaba afiliado a Salud Total.
Concluye solicitando que se denieguen las pretensiones
del actor por ilegales, porque la tutela no es el medio idóneo para pedirlas y
porque –como persona natural- nunca ha tenido contrato de trabajo alguno con el
tutelante.
3. Decisiones que se revisan
En primera instancia el Juzgado Sesenta Civil
Municipal de Bogotá denegó el amparo de los derechos invocados. Como fundamento
aduce que el actor cuenta con otro medio de defensa judicial, ante la justicia
laboral ordinaria.
El actor impugna la decisión del a quo. Dice que no
interesa si el accidente es de origen laboral. Lo que interesa es que es un
derecho suyo estar protegido por el sistema de seguridad social en salud,
pensiones y riesgos profesionales. La afiliación en salud se produjo, aunque
tarde. La afiliación a pensiones y a riesgos profesionales, en cambio, no se
acreditó. Aduce, además, que por estar en una relación laboral, tiene derecho a
que le paguen el auxilio monetario por incapacidad. Esa prestación debe ser
pagada por el empleador, concediéndole la facultad de que luego repita contra
las entidades del sistema. Finalmente, expresa que sí tiene otros medios de
defensa judicial, pero que mientras se resuelven “quedaría expuesto a no
recibir la protección del sistema de seguridad social”, lo que pondría en
riesgo sus derechos a la salud y a la vida.
En segunda instancia, el Juzgado Veintiuno Civil del
Circuito de Bogotá confirmó la decisión. A juicio del ad quem, la acción se
dirigió contra un particular respecto del cual el accionante no se encontraba
ni en situación de debilidad manifiesta ni condición de subordinación. Por otra
parte, el accionado tampoco presta un servicio público, ni afecta gravemente
con su conducta de forma directa el interés colectivo. El actor –dice- sí tenía
un contrato con el Consorcio Rodríguez, y por tanto debió demandar a todos los
que lo conforman. Además, expresa que el actor sí se halla afiliado, por el
Consorcio, a salud, a pensiones y a riesgos profesionales. Finalmente, aduce
que el demandante debió haber acudido ante la justicia laboral ordinaria, pues
la acción de tutela es improcedente cuando se interpone contra un particular y
para exigir lo que está exigiendo si no se acredita un perjuicio irremediable.
4. Pruebas obrantes en el expediente
En el expediente reposan los siguientes elementos de
prueba:
·
Copia de la Solicitud
de incapacidad por diez (10) días, expedida el veintisiete (27) de mayo de 2007
en la Clínica Martha[2];
·
Copia de la Solicitud
de incapacidad por treinta (30) días, expedida el seis (6) de junio de 2007 en
la Clínica Martha[3];
·
Copia del certificado
de incapacidad por veintiún (21) días –comenzando el 22 de junio y acabando el
12 de julio de 2007-, expedida el 12 de julio de 2007 en el Centro Policlínico
del Olaya S.A.[4];
·
Copia de la incapacidad
por treinta (30) días –comenzando el 13 de julio y acabando el 11 de agosto de
2007-, expedida el doce (12) de julio de 2007 en el Centro Policlínico del
Olaya S.A.[5];
·
Copia de la incapacidad
por treinta (30) días –comenzando el 12 de agosto y acabando el 10 de
septiembre-, expedida el diez (10) de agosto de 2007 en el Centro Policlínico
del Olaya S.A.[6];
·
Copia del registro de
hospitalización, expedida por Saludcoop, en la cual se dice: i. que la
IPS que lo atendió fue la “Clínica Martha S.A.”; ii. que la fecha de
ingreso fue el 27 de mayo a las 21:36, y la de egreso el 1° de junio a las
12:01; iii. que es remitido desde Casanare[7];
·
Copia de la sentencia
de tutela, expedida el dieciséis de julio de 2007 por el Juzgado Cincuenta y
Ocho Penal Municipal, en la que se ordena a SALUD TOTAL EPS que “ordene y
asuma el porcentaje del costo del procedimiento CIRUGÍA DEL COLGAJO DEVECINDAD
MUSCULARES REDUCCIÓN CON PINES DE FRACTURA DE FALANGES MANO Y DESBRIDAMIENTO
POR LESIÓN DE TEJIDOS, que le corresponda al señor PLUTARCO TRIANA BRICEÑO”[8];
·
Copia de la solicitud
de vinculación al sistema general de riesgos profesionales, en que se pone como
fecha de afiliación de Plutarco Antonio Triana el 25 de mayo de 2007, recibido
por el Seguro Social el 26 de mayo de 2007[9];
·
Copia del certificado
de pago del aporte a la EPS Salud Total, por el mes de mayo de 2007, recibida
por la entidad autorizada el día 13 de junio de 2007[10];
·
Copia del certificado
de pago del aporte a la EPS Salud Total, por el mes de junio de 2007, recibida
por la entidad autorizada el día 13 de junio de 2007[11];
·
Copia del certificado
de pago del aporte a la EPS Salud Total, por el mes de julio de 2007, recibida
por la entidad autorizada el día 15 de julio de 2007[12];
·
Copia del certificado
de pago del aporte a la EPS Salud Total, por el mes de agosto de 2007, recibida
por la entidad autorizada el día 15 de agosto de 2007[13];
·
Copia del certificado
de pago del aporte a la EPS Salud Total, por el mes de septiembre de 2007,
recibida por el Banco de Bogotá el día 17 de octubre de 2007[14];
·
Copia del certificado
de consignación por aportes a pensiones, por el mes de junio de 2007, recibido
por el Banco Colpatria el día 15 de junio de 2007[15];
·
Copia del certificado
de actualización de datos del afiliado, expedida por el Fondo de Pensiones y
Cesantías Santander, diligenciado el 25 de mayo de 2007 por ‘Plutarco Briceño’[16];
·
Sendas declaraciones
juramentadas de Juan Diego Posada Loaiza y de Maria Cristina Posada Loaiza en
septiembre de 2007, en las cuales declaran que el señor Plutarco Antonio Triana
“se encuentra incapacitado por haber sufrido un accidente en su mano derecho
y que por tanto no está laborando ni prestando sus servicios a ninguna persona
natural o jurídica. Que no dispone de medios para sus subsistencia ni tiene
personas que respondan económicamente por él”[17];
·
Copia de carta enviada
por Salud Total EPS a Plutarco Antonio Triana del 28 de enero de 2008, en la
cual se le informa que el último aporte efectuado por el Consorcio Rodríguez
Rojas es de Diciembre de 2007[18];
·
Copia de carta enviada
por Salud Total EPS a Plutarco Antonio Triana Briceño del 7 de abril de 2008,
en la cual se expresa: “[e]s importante que tenga conocimiento que usted se
afilió al Sistema General de Seguridad Social en Salud a través de Salud Total
el día 7 de febrero de 2006 como cotizante dependiente del Régimen
Contributivo, registrando como empleador a la empresa Construirte Ltda..,
contrato que se cerró el día11 de Febrero de 2006. Con posterioridad, celebró
varios contratos de trabajo con otros empleadores, pero para el caso que nos
ocupa analizaremos solo el celebrado con la compañía Consorcio Rodríguez y
Rojas, el cual fue suscrito el día 24 de Mayo de 2007, contrato que
actualmente vigente y por el que se encuentra reportado en nuestra base de
datos como usuario suspendido por el no pago de aportes al Sistema por el
periodo comprendido entre Febrero y Marzo de 2008” (Subrayas añadidas)[19].
II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS
1. Competencia
Esta Sala de Revisión de la Corte Constitucional es
competente para revisar los fallos de tutela proferidos dentro del trámite de
la referencia, con fundamento en lo dispuesto por los artículos 86 inciso
tercero, y 241 numeral noveno de la Constitución Política, en concordancia con
los artículos 33, 34, 35 y 36 del Decreto 2591 de 1991.
2. Problema jurídico
Los problemas jurídicos a ser resueltos en esta
oportunidad son cuatro. En primer término ¿vulnera el derecho al mínimo vital
del actor el que no le sean pagadas sus incapacidades por enfermedad común?, y
en caso afirmativo, ¿quién está obligado a pagárselas?
En segundo término, ¿vulnera el derecho a la
estabilidad laboral del actor, el que no se conserve la relación laboral que
tiene con el Consorcio, dadas las condiciones de salud en que se encuentra?
Finalmente, ¿viola el empleador los derechos a la
salud y a la seguridad social del tutelante al dejar de pagarle los aportes al
sistema de seguridad social, mientras se encuentra en proceso de recuperación
por su enfermedad?
3. Procedencia excepcional de la acción de tutela para
exigir el pago de acreencias laborales. Sujeto obligado al pago de
incapacidades por enfermedad no profesional
De acuerdo con el artículo 86
constitucional, la acción de tutela procederá cuando el afectado por la
violación o la amenaza a sus derechos fundamentales no disponga de otro medio
de defensa judicial, “salvo que aquella se utilice como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremediable”.
Dado que una prestación como la incapacidad
por enfermedad de origen común puede exigirse por un proceso ordinario, la
procedencia de la acción de tutela, como mecanismo transitorio, estará
condicionada a que el actor logre acreditar la ocurrencia de un perjuicio
irremediable, como es el caso de quien tiene amenazado o violado su derecho a
una “remuneración mínima vital y móvil” (artículo 53, C.P.) y a la salud.[20]
Cuando se trata de una incapacidad por
enfermedad general, requerida por un trabajador dependiente, es el empleador en
quien se encuentra en el primero momento la obligación de pagarla. Ciertamente,
la Sala Plena de esta Corporación, al estudiar la constitucionalidad del
artículo 323 del Código Sustantivo del Trabajo[21],
y porque así fue sugerido por algunos intervinientes en el proceso, dilucidó si
el artículo 227 de ese estatuto había sido derogado por el artículo 206 de la
Ley 100 de 1993. El texto de esas disposiciones es el siguiente:
·
Artículo 227. “En
caso de incapacidad comprobada para desempeñar sus labores, ocasionada por
enfermedad no profesional, el trabajador tiene derecho a que el empleador le
pague un auxilio monetario hasta por ciento ochenta (180) días, así: las dos
terceras (2/3) partes del salario durante los primeros noventa días y la mitad
del salario por el tiempo restante” (Código Sustantivo del Trabajo).
·
Artículo 206. “Para
los afiliados de que trata el literal a) del artículo 157, el régimen
contributivo reconocerá las incapacidades generadas en enfermedad general, de
conformidad con las disposiciones legales vigentes” (Subrayas añadidas)
(Ley 100 de 1993).
La Corte consideró que el artículo 227 del
Código Sustantivo del Trabajo no estaba derogado, aun cuando sí se había
previsto un ‘cambio’ en el sujeto obligado al pago de las incapacidades por
enfermedad general:
“Si bien a partir de la Ley 100 de 1993 el
régimen general de seguridad social en nuestro país dio un gran viraje y, en
consecuencia, muchas de las instituciones de esta materia que estaban reguladas
por el Código Sustantivo del Trabajo se vieron modificadas, no se desconocieron
por completo los antiguos parámetros de la seguridad social.
Por ejemplo, en el aspecto atinente al pago
de incapacidades laborales por enfermedad general, el artículo 206 de la Ley100
si bien previó el cambio de sujeto obligado del pago de las mismas señaló que
el reconocimiento se debería dar de acuerdo a ‘las disposiciones legales vigentes’”
El cambio al que aludió la Sala Plena se
refiere, justamente, al que tiene lugar cuando se cumplen los requisitos
contenidos en las ‘las disposiciones legales vigentes’ en materia de reconocimiento
de incapacidades. De acuerdo con el artículo 3, No. 1 del Decreto 47 de 2000,
modificado por el Decreto 783 de 2000, “[p]ara acceder a las prestaciones
económicas generadas por incapacidad por enfermedad general, los trabajadores
dependientes e independientes deberán haber cotizado un mínimo de cuatro (4)
semanas en forma ininterrumpida y completa (…)” (Subrayas añadidas). No
obstante, cuando quiera que no se reúnan esas condiciones, o cuando no se sepa
si concurren, la norma del artículo 227 del Código Sustantivo del Trabajo sigue
teniendo vigencia, y por tanto el empleador es quien tendrá la obligación de
pagar las incapacidades laborales. De hecho, cuando el empleador incumple el
pago de los aportes a la seguridad social, es él el obligado a pagar las
incapacidades ocasionadas. Además, el mandato constitucional de proteger “especialmente
a aquellas personas que por su condición económica, física o mental, se
encuentren circunstancia de debilidad manifiesta”  (artículo 13), y de
adelantar “una política de previsión, rehabilitación e integración social
para los disminuidos físicos, sensoriales y síquicos” (artículo 47), tiene
también repercusiones en la interpretación de las normas jurídicas legales que
entrañen mecanismos de protección para ellas.
No obstante, si el empleador considera que
están dadas las condiciones para que sea el régimen contributivo quien asuma el
pago de las incapacidades, de acuerdo con la reglamentación, puede solicitar el
reembolso y eventualmente repetir en contra de la respectiva EPS.[22]
4. Estabilidad laboral reforzada de las
personas con discapacidad
El artículo 53 de la Constitución garantiza
la “estabilidad en el empleo”. Sin embargo, cualquier vínculo laboral
puede terminarse, siempre que el motivo determinante no fueren las limitaciones
físicas del trabajador, ya que la Constitución ordena al Estado proteger “especialmente
a aquellas personas que por su condición económica, física o mental, se
encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o
maltratos que contra ellas se cometan” (artículo 13).
La Ley 361 de 1997, en su artículo 26,
establece una estabilidad laboral reforzada para las personas con limitaciones
físicas. En primer lugar, prohíbe despedir a una persona por razón de sus
limitaciones. Además, y aunque se invoque alguna otra causal de despido o de
terminación, para ponerle fin al vínculo es menester solicitar la autorización
del Inspector del Trabajo. Si se termina la relación laboral incumpliendo esas
dos condiciones, entonces el empleador se ve obligado a pagar una indemnización
de ciento ochenta (180) días de salario.[23]
Al examinar la constitucionalidad de esa
norma legal, la Corte Constitucional concretó:
“La efectividad del ejercicio del derecho
al trabajo, como ocurre para cualquier otro trabajador, está sometida a la
vigencia directa en las relaciones laborales de unos principios mínimos
fundamentales establecidos en el artículo 53 de la Carta Política. Cuando la
parte trabajadora de dicha relación está conformada por un discapacitado, uno
de ellos adquiere principal prevalencia, como es el principio a la estabilidad
en el empleo, es decir a permanecer en él y de gozar de cierta seguridad en la
continuidad del vínculo laboral contraído, mientras no exista una causal
justificativa del despido, como consecuencia de la protección especial laboral
de la cual se viene hablando con respecto a este grupo de personas”.[24]
5. Obligación del empleador de pagar los
aportes al sistema de seguridad social
El artículo 48 de la Constitución Política
dice que “[l]a seguridad social es un servicio público de carácter
obligatorio que se prestará bajo la dirección, coordinación y control del
Estado” y, aún más, dice que la seguridad social es “un derecho
irrenunciable”. Adicionalmente, prescribe que uno de los principios mínimos
fundamentales en las relaciones laborales es la “garantía a la seguridad
social” (artículo 53, C.P.).
Por lo tanto, cuando existe un vínculo laboral, los
empleadores contraen un haz de obligaciones relacionadas con la seguridad
social de sus empleados. La Ley 100 de 1993, en el artículo 161 dice que de
esos deberes son:
“1. Inscribir en alguna Entidad Promotora
de Salud a todas las personas que tengan alguna vinculación laboral, sea ésta,
verbal o escrita, temporal o permanente. La afiliación colectiva en ningún caso
podrá coartar la libertad de elección del trabajador sobre la Entidad Promotora
de Salud a la cual prefiera afiliarse, de conformidad con el reglamento.
2. En consonancia con el artículo 22 de
esta ley, contribuir al financiamiento del Sistema General de Seguridad Social
en Salud, mediante acciones como las siguientes:
a) Pagar cumplidamente los aportes que le
corresponden, de acuerdo con el artículo204.
b) Descontar de los ingresos laborales las
cotizaciones que corresponden a los trabajadores a su servicio;
c) Girar oportunamente los aportes y las
cotizaciones a la Entidad Promotora de Salud, de acuerdo a la reglamentación
que expida el gobierno.
3. Informar las novedades laborales de sus
trabajadores a la entidad a la cual están afiliados, en materias tales como el
nivel de ingresos y sus cambios, las vinculaciones y retiros de trabajadores.
Así mismo, informar a los trabajadores sobre las garantías y las obligaciones
que les asisten en el Sistema General de Seguridad Social en Salud.
4. Garantizar un medio ambiente laboral
sano, que permita prevenir los riesgos de trabajo y enfermedad profesional,
mediante la adopción de los sistemas de seguridad industrial y la observancia
de las normas de salud ocupacional y seguridad social.
El hecho de que no se afilie a los
trabajadores, o se los afilie pero se efectúen incompleta o incumplidamente los
aportes, significa que el empleador debe correr con los gastos que se susciten
con ocasión  de una enfermedad general de los trabajadores y que no sean
cubiertos por la EPS:
PARÁGRAFO. Los empleadores que no observen
lo dispuesto en el presente artículo estarán sujetos a las mismas sanciones
previstas en los artículos 22 y 23 del Libro Primero de esta Ley. Además, los
perjuicios por la negligencia en la información laboral, incluyendo la
subdeclaración de ingresos, corren a cargo del patrono. La atención de los
accidentes de trabajo, riesgos y eventualidades por enfermedad general,
maternidad y ATEP serán cubiertos en su totalidad por el patrono en caso de no
haberse efectuado la inscripción del trabajador o no gire oportunamente las
cotizaciones en la entidad de seguridad social correspondiente” (Subrayas añadidas).[25]
6. Caso concreto
De los hechos y las pruebas obrantes en el
expediente se puede tener como probado que Plutarco Antonio Triana Briceño,
persona de 63 años, celebró con Antonio José Rodríguez Morales un contrato
laboral. Éste último actuaba a nombre y en representación del Consorcio
Rodríguez Rojas, para el cual habría de prestar el servicio personal el
tutelante. Después de celebrado el contrato, el actor sufrió un accidente de
origen común, tal y como lo confesó Antonio José Rodríguez Morales, y le fue
brindada la atención en salud requerida para entonces. El accionante se
encontraba afiliado al sistema de seguridad social, pues en los folios 42 y 43
del primer cuaderno se lee que el empleador efectuó un pago de aportes por el
mes de mayo de 2007 y, precisamente,  el 25 de mayo figura en la solicitud de
vinculación al sistema de riesgos profesionales, como la fecha de afiliación.
El accionante fue incapacitado por ciento veintiún días hasta que presentó la
acción de tutela, y la incapacidad no le ha sido pagada. Desde febrero de 2008
buscó ser asistido por la EPS, pero le fue negada la atención pues el último
aporte registrado por el empleador es de enero de 2008, aun cuando el médico
tratante le ha prescrito terapias y visitas de control. Por último, debe
resaltarse que los aportes correspondientes a los meses de septiembre, octubre,
noviembre y enero, han sido pagados tardíamente.
Así las cosas, la primera cuestión a
dilucidar es la que tiene que ver con la integración del contradictorio, pues
el demandado aduce que él, como persona natural, nunca celebró ningún contrato
laboral con el demandante; aunque sí lo hubiera hecho a nombre del Consorcio.
No obstante, da respuesta a todos los hechos afirmados en la acción de tutela,
entre las cuales dice que tenía facultades para representar al Consorcio en la
celebración de contratos laborales. Con ello se advierte, no sólo que cuando se
lo vinculó al proceso de tutela se lo hizo como mandatario o representante
legal del Consorcio, sino además que efectuó una defensa con la información que
sólo un miembro del Consorcio o un representante del mismo hubiera podido
tener. Teniendo en cuenta el principio de “prevalencia del derecho
sustancial” (artículo 3, Decreto 2591 de 1991) que gobierna el trámite de
las acciones de tutela, la vinculación de Antonio José Rodríguez Morales debe
tenerse por suficiente para garantizar el derecho de defensa del Consorcio
Rodríguez Morales.
Ahora bien, acerca del pago por la
incapacidad laboral, la Corte advierte que ella tiene lugar por una enfermedad
de origen común. Dado que no se tiene certeza sobre el hecho de si el tutelante
cumple con los requisitos para recibir el pago por la incapacidad del régimen
contributivo, el primer llamado a pagar es el empleador. Así, a la declaración
de Antonio José Rodríguez Morales, de acuerdo con la cual el accidente sufrido
por Plutarco Antonio no tuvo su origen en el desarrollo de una relación
laboral, sino que es una enfermedad de origen común, se le está dando el efecto
de confesión.[26]
En consecuencia, la Corte ordenará al Consorcio Rodríguez Rojas a que en el
término de las cuarenta y ocho (48) hora siguientes a la notificación de esta
Sentencia, proceda a efectuar el pago de las incapacidades laborales de Antonio
José Rodríguez Morales, con arreglo a lo que dispone el artículo 227 del Código
Sustantivo del Trabajo: “En caso de incapacidad comprobada para desempeñar
sus labores, ocasionada por enfermedad no profesional, el trabajador tiene
derecho a que el empleador le pague un auxilio monetario hasta por ciento
ochenta (180) días, así: las dos terceras (2/3) partes del salario durante
los primeros noventa (90) días y la mitad del salario por el tiempo restante”
(Subrayas añadidas).
Por otra parte, en cuanto se refiere a la
petición del actor de conservar la estabilidad en el empleo, la Corte considera
que el empleador puede dar por terminada su relación laboral, siempre que no se
aduzca para ello la limitación física del trabajador. Para que esa prohibición
sea eficaz, cuando exista un empleado con limitaciones físicas que pretenda
desvincularse, debe solicitarse la autorización de la Oficina del Trabajo,
entidad ante la cual se deberá invocar alguna cualquiera de las causales
legales de desvinculación de un trabajador. Con todo, en este caso sólo está
claro que, según la EPS, el Consorcio Rodríguez Rojas hasta el siete (7) de
abril de 2008 figuraba en la base de datos como empleador de Plutarco Antonio
Triana Briceño.[27]
No existen razones para pensar que la relación laboral ha concluido, y por ende
no existe al respecto ninguna vulneración o amenaza de derecho fundamental
alguno que pueda ser objeto de pronunciamiento por el juez de tutela.
Finalmente, y en lo que atañe a la
solicitud del peticionario de que el empleador lo afilie a la seguridad social,
la Corte encuentra que el empleador lo afilió oportunamente al sistema de
seguridad social. No obstante, ha dejado de efectuar los aportes
correspondientes a salud, ocasionando con ello un retardo en la mejoría del
tutelante, a quien se le han venido negando algunas prestaciones médico asistenciales.
Según el ordenamiento jurídico colombiano, en un caso como estos es al
empleador a quien corresponde el pago de las prestaciones requeridas por el
trabajador, a menos que se ponga al día y dé lugar a que el afiliado reciba el
tratamiento debido. Por tanto, la Corte ordenará al Consorcio Rodríguez Morales
que en el término de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la
notificación de la presente providencia, pague todas aquellas prestaciones
médico asistenciales debidamente prescritas por el médico tratante a Plutarco
Antonio Triana Briceño, y requeridas por él para la recuperación de su salud,
que no sean cubiertas por la EPS. Y, adicionalmente, en todo caso que se ponga
al día en el pago de aportes con el sistema de seguridad social.
III. DECISIÓN
En mérito de lo expuesto, la Sala Segunda
de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del
pueblo y por mandato de la Constitución,
RESUELVE:
Primero.- REVOCAR el fallo proferido el dieciocho
(18) de diciembre de 2007 por el Juzgado Veintiuno Civil del Circuito de Bogotá,
que a su vez confirmó el expedido por el Juzgado Sesenta Civil Municipal de
Bogotá el treinta y uno (31) de octubre de 2007, para en su lugar CONCEDER parcialmente
la acción de tutela, por las razones expuestas en la parte motiva.
Segundo.- En consecuencia ORDENAR al
Consorcio Rodríguez Rojas, a través del consorciado Antonio José Rodríguez
Morales, que pague en el término de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes,
contadas a partir de la notificación de la presente providencia:
a)
Las
incapacidades laborales por enfermedad general al señor Plutarco Antonio Triana
Briceño, debidamente probadas por él en el presente proceso, y que ascienden a
ciento veintiún (121) días, de acuerdo con lo expresado en la parte motiva de
esta providencia;
b)
Los costos
derivados de los tratamientos debidamente prescritos por el médico tratante a
Plutarco Antonio Triana Briceño, y que de haber sido pagados oportunamente los
aportes a la seguridad social le hubieren sido cubiertas por aquella;
c)
Los aportes
debidos al Sistema de Seguridad Social, especialmente a la EPS, de tal suerte
que se ponga a paz y salvo, para garantizar una protección integral en salud a
Plutarco Antonio Triana Briceño.
Tercero.- Por Secretaría General, líbrense las comunicaciones de
que trata el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.
Cópiese, notifíquese, comuníquese, insértese
en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.
MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA
Magistrado
JAIME CÓRDOBA TRIVIÑO
Magistrado
RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado
MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ
Secretaria General
[1]
Folios 2 y 3.
[2]
Folio 4.
[3]
Folio 5.
[4]
Folio 6.
[5]
Folio 7.
[6]
Folio 8.
[7]
Folio 9.
[8]
Folios 18-28.
[9]
Folio 42.
[10]
Folio 43.
[11]
Folio 46.
[12]
Folio 45.
[13]
Folio 44.
[14]
Folio 43.
[15]
Folio 49.
[16]
Folio 50.
[17]
Folios 2 y 3.
[18]
Folio 23 del tercer cuaderno.
[19]
Folio 33 del tercer cuaderno.
[20]
Cfr., Sentencias T-311 de 1996, M.P. José Gregorio Hernández Galindo, T-413 de
2004 y T-789 de 2005, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra, T-855 de 2004, M.P.
Manuel José Cepeda Espinosa, T-549 de 2006, M.P. Humberto Sierra Porto.
[21]
Decía la disposición: “En los casos de enfermedades venéreas en estado agudo,
de trabajadores de empresas de petróleos, no hay derecho al auxilio monetario
del artículo 227”.
[22] Las reglas para solicitar el reembolso por el pago de
la incapacidad están contenidas en el artículo 21 del Decreto 1804 de 1999: “Artículo 21. Los empleadores o
trabajadores independientes, y personas con capacidad de pago, tendrán derecho
a solicitar el reembolso o pago de la incapacidad por enfermedad general o
licencia de maternidad, siempre que al momento de la solicitud y durante la
incapacidad o licencia, se encuentren cumpliendo con las siguientes reglas:
1. Haber cancelado en forma completa sus cotizaciones como
Empleador durante el año anterior a la fecha de solicitud frente a todos sus
trabajadores. Igual regla se aplicará al trabajador independiente, en relación
con los aportes que debe pagar al Sistema. Los pagos a que alude el presente
numeral, deberán haberse efectuado en forma oportuna por lo menos durante
cuatro (4) meses de los seis (6) meses anteriores a la fecha de causación del
derecho.
Cuando el empleador reporte la novedad de ingreso del trabajador,
o el trabajador independiente ingrese por primera vez al Sistema, el período de
que trata el presente numeral se empezará a contar desde tales fechas, siempre
y cuando dichos reportes de novedad o ingreso al Sistema se hayan efectuado en
la oportunidad en que así lo establezcan las disposiciones legales y
reglamentarias.
Esta disposición comenzará a regir a partir del 1o. de abril del
año 2000.
2. No tener deuda pendiente con las Entidades Promotoras de Salud
o Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud por concepto de reembolsos
que deba efectuar a dichas entidades, y conforme a las disposiciones vigentes
sobre restricción de acceso a los servicios asistenciales en caso de mora.
Conforme a la disposición contenida en el numeral 1 del presente
artículo, serán de cargo del Empleador el valor de las licencias por enfermedad
general o maternidad a que tengan derecho sus trabajadores, en los eventos en
que no proceda el reembolso de las mismas por parte de la EPS, o en el evento
en que dicho empleador incurra en mora, durante el período que dure la
licencia, en el pago de las cotizaciones correspondientes a cualquiera de sus
trabajadores frente al sistema.
En estos mismos eventos, el trabajador independiente no tendrá
derecho al pago de licencias por enfermedad general o maternidad o perderá este
derecho en caso de no mediar el pago oportuno de las cotizaciones que se causen
durante el período en que esté disfrutando de dichas licencias.
3. Haber suministrado información veraz dentro de los documentos
de afiliación y de autoliquidación de aportes al Sistema.
4. No haber omitido su deber de cumplir con las reglas sobre
períodos mínimos para ejercer el derecho a la movilidad durante los dos años
anteriores a la exigencia del derecho, evento en el cual, a más de la pérdida
de los derechos económicos, empleado y empleador deberán responder en forma
solidaria por los aportes y demás pagos a la entidad promotora de salud de la
que pretenden desvincularse o se desvincularon irregularmente.
Para
este efecto, los pagos que deberán realizar serán equivalentes a las sumas que
falten para completar el respectivo año de cotización ante la entidad de la que
se han desvinculado, entidad que deberá realizar la compensación una vez reciba
las sumas correspondientes”.
[23]
Artículo 26: “En ningún caso la limitación de una persona, podrá ser motivo
para obstaculizar una vinculación laboral, a menos que dicha limitación sea
claramente demostrada como incompatible e insuperable en el cargo que se va
desempeñar. Asimismo, ninguna persona limitada podrá ser despedida o su
contrato terminado por razón de su limitación, salvo que medie autorización de
la oficina de trabajo.
No obstante, quienes fueren
despedidos o su contrato terminado por razón de su limitación, sin el
cumplimiento del requisito previsto en inciso anterior, tendrán derecho a una
indemnización equivalente a ciento ochenta días de salario, sin perjuicio de
las demás prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el
Código Sustantivo del Trabajo y demás normas que lo modifiquen, adiciones,
complementen o aclaren”.
[24]
Sentencia C-531 de 2000, M.P. Álvaro Tafur Galvis. Cfr., además, la Sentencia
T-002 de 2006, M.P. Jaime Córdoba Triviño.
[25]
Posición que también jurisprudencialmente ha sido asumida por la Corte, cuando
dijo que “Si dichas obligaciones no se cumplen en los términos legalmente
establecidos, se afectan los derechos fundamentales de los trabajadores. En
estos casos, el empleador asumirá la responsabilidad por la no afiliación o la
ausencia de las cotizaciones pertinentes. Sobre el particular, esta Corporación
en reiterada jurisprudencia[25],
ha considerado que el empleador asumirá, por su cuenta y de manera total,
los costos que genere la atención de la salud del trabajador, por enfermedades
profesionales o no profesionales, accidentes de trabajo o ajenos al mismo,
atención médica, intervenciones quirúrgicas, terapias, tratamientos, consultas,
medicamentos y todo lo necesario para su pleno restablecimiento, desde el
primer día del vínculo laboral.[25]
Lo mismo sucederá respecto de las pensiones que se causen durante el tiempo en
que se encuentre en mora o hasta cuando afilie al trabajador a algún fondo de
pensiones”. Cfr., Sentencia T-1127 de 2002, M.P. Rodrigo Escobar Gil.
[26]
Artículo 195, C.P.C.
[27]
Folio 33 del tercer cuaderno.