T-055-07
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Sentencia T-055/07
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL-Traslado de cotizaciones por empleador
SISTEMA DE SALUD-Relaciones entre empleador y entidad de
seguridad social
MORA PATRONAL-Prestación de servicios de salud primaria o
subsidiariamente/ENTIDAD PROMOTORA DE SALUD-Repetición contra el
empleador
PRINCIPIO DE CONTINUIDAD EN EL SERVICIO DE
SALUD-Mora en el pago de aportes por empleador
PRINCIPIO DE CONTINUIDAD EN EL SERVICIO DE
SALUD-Si patrono o entidad pagadora de mesada pensional no presta servicio,
dicha obligación se traslada a la entidad promotora en salud
Las entidades que prestan servicios de
salud tienen la obligación de acatar las directrices constitucionales, promover
la protección de derechos, velar por que las personas cuenten con la atención necesaria
para salvaguardar su vida e integridad y hacer efectivos los principios del
sistema de seguridad social como servicio público sin que las omisiones de los
aportantes se conviertan en límite para el ejercicio de los derechos. En este
sentido el sistema de seguridad social en salud define una serie de principios
sobre los cuales se cimientan las actuaciones de las instituciones que hacen
parte del mismo, como lo es el principio de eficiencia, y por medio de las
cuales impone cargas a las EPS con el objeto de priorizar el derecho a la salud
de los trabajadores.
PRINCIPIO DE CONTINUIDAD EN EL SERVICIO DE
SALUD-No puede castigarse al afiliado ni a sus beneficiarios por mora en
los aportes
No puede castigarse al afiliado al sistema
de salud ni a sus beneficiarios por la mora en la transferencia de los aportes
del empleador, pues de ser así se impone una carga a los usuarios del servicio
que no les corresponde soportar y se arriesgan, igualmente, otros derechos como
los de la salud y  la vida. Pues, si bien es cierto el incumplimiento en las
obligaciones dinerarias debe generar sanciones, por estar el afiliado en el
régimen contributivo del sistema, dichas sanciones no pueden afectar otros
derechos fundamentales como el de la vida, pues con ello se castiga al afiliado
y se pone en riesgo su salud e integridad, más aun cuando el pensionado, como
es del caso, se ha afiliado de buena fe al sistema
ACCION DE TUTELA CONTRA ENTIDAD PROMOTORA
DE SALUD-Reglas de
procedencia para ordenar suministro de medicamentos
excluidos del POS
PRINCIPIO DE INTEGRALIDAD DEL SISTEMA DE
SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD-Implica
realizar todas las acciones tendientes a la recuperación física y mental del
paciente
En aquellos casos en los que un usuario del
sistema requiera servicios, medicamentos o tratamientos que se encuentren
excluidos del POS debido a sus condiciones físicas y por presentar una
enfermedad que pone en riesgo su vida, es una obligación de las EPS prestarlo
en forma íntegra inaplicando algunas disposiciones legales con el objeto de
salvaguardar derechos de índole constitucional que protegen la vida y la
integridad física de las personas. Por ello, en los casos en que se requiera
la prestación del servicio de salud, las entidades prestadoras del mismo deben
brindar una atención integral a los usuarios, encaminada a la recuperación
física y mental del paciente, que le brinde garantías médicas para desarrollar
una vida en condiciones dignas y estables.
DERECHO A LA SALUD-Carácter progresivo
COMITE TECNICO CIENTIFICO DE ENTIDAD PROMOTORA DE SALUD-Concepto
no es indispensable para que medicamento requerido por usuario le sea otorgado
Referencia: expediente T-1417888
Peticionario: Alfredo Correa Pacheco.
Accionado: Fertilizantes Colombianos S.A.
Magistrado Ponente:
Dr. MARCO GERARDO MONROY CABRA.
Bogotá D.C., primero (1) de  febrero de dos
mil siete (2007)
La Sala Quinta  de Revisión de Tutelas de
la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados Humberto Antonio Sierra
Porto, Nilson Pinilla Pinilla y Marco Gerardo Monroy Cabra, quien la preside,
en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales ha pronunciado la
siguiente
SENTENCIA
En la revisión de los fallos proferidos por el Juzgado
Tercero Promiscuo de Familia de Barrancabermeja, en primera instancia, y el
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bucaramanga, Sala Civil - Familia,
en segunda instancia, el veintitrés (23) de mayo de 2006 y el diecinueve (19)
de julio de 2006, respectivamente, dentro de la acción de tutela instaurada por
el señor Alfredo Correa Pacheco contra la Empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS
S.A.
I.
ANTECEDENTES
A.  SOLICITUD
El cinco (5) de mayo de 2006, el señor
Alfredo Correa Pacheco interpuso acción de tutela ante el Juzgado Tercero
Promiscuo de Familia de Barrancabermeja y solicitó que se le protegieran sus
derechos fundamentales a la vida, a la salud y a la seguridad social como
pensionado de la empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. y que “se ordene a
la empresa el pago inmediato de los aportes en salud al Instituto de Seguros
Sociales de los meses que se encuentran atrasados. (…) Así mismo que se ordene
el pago oportuno de los aportes en salud para las mensualidades sucesivas” con
fundamento en los siguientes:
B. HECHOS
1.
El señor Alfredo Correa
Pacheco se pensionó con los beneficios de la convención colectiva como
trabajador de la empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A.
2.
Afirma el actor que
tiene sesenta (60) años, se encuentra afiliado, en el Sistema de Seguridad
Social en Salud, al Instituto de Seguros Sociales (I.S.S.) y tiene como
beneficiarios a su esposa, MARLENE QUINTERO, y a su hijo, menor de edad, LUIS
ALFREDO CORREA QUINTERO.
3.
Sostiene que lo aquejan
una serie de enfermedades, al igual que a su esposa, quien sufre de
hipertensión y otras dolencias, razón por la que requieren se les realicen
exámenes y tratamientos médicos.
4.
Manifiesta el tutelante
que sus necesidades médicas y las de su esposa no han sido atendidas ya que el
Instituto de Seguros Sociales aduce que la Empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS
S.A., durante el año 2006, no ha hecho efectivos, por un término de cinco (5)
meses, sus aportes al sistema de salud, razón suficiente para que  no se le
presten los servicios solicitados ni al actor, ni a su familia.
5.
Asegura que la Empresa
FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. descuenta mensualmente de su mesada pensional el
valor correspondiente al pago de los aportes de la seguridad social en salud,
como lo demuestra con las copias de los desprendibles de pago que adjunta.
6.
Aduce que sus
condiciones económicas no le permiten sufragar sus gastos médicos ni los de su
familia y que con su salario sólo logra subsistir, al no contar con otra fuente
de ingresos.
7.
Finalmente, afirma el
tutelante que, cuando le estaba prestando el  I.S.S. la atención en salud, un
médico tratante adscrito a la entidad le formuló algunos medicamentos para las
dolencias severas de próstata que padece y que el suministro de estos le fue
negado bajo el argumento de estar excluidos del Plan Obligatorio de Salud
(POS).
C. Actuaciones procesales
Mediante auto del once (11) de mayo de
2006, el Juzgado Tercero Promiscuo  de Familia de Barrancabermeja admitió la
demanda interpuesta, dio traslado a la entidad accionada, vinculó al
Instituto de Seguros Sociales para que se pronunciara sobre los hechos
y pretensiones de la tutela y dispuso oír al tutelante.
D. Traslado y contestación de la demanda.
La Empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A.
y el Instituto de Seguros Sociales no dieron respuesta a la acción de tutela
por lo que el juzgado de primera instancia dio por ciertos los hechos expuestos
en la demanda.
II.
PRUEBAS
A continuación se relacionan las pruebas que reposan
en el expediente:
A. Pruebas aportadas:
1.
Copia (poco legible) de
la cédula de ciudadanía del señor Alfredo Correa Pacheco. (Folio 5).
2.
Copia (poco legible) de
la cédula de ciudadanía de la señora Marlene Quintero. (Folio 6).
3.
Copia de tres (3)
comprobantes de pago del señor Alfredo Correa Pacheco, en el que aparecen las
deducciones de los aportes hechos a salud, por valor de cuarenta y seis mil
doscientos pesos ($46.200). (Folios 7 a 9).
4.
Copia de
solicitud y justificación para uso de medicamentos (TERAZOSIN) NO POS del
diecinueve (19) de abril de 2006. (Folio 10)
5.
Dos (2) copias
ilegibles de fórmulas médicas. (Folios 11 y 12).
6.
Copia de la orden de
laboratorio del veinticinco (25) de abril de 2006, a nombre de la señora
Marlene Quintero. (Folio 13).
7.
Resumen de la historia
clínica de la señora Marlene Quintero. (Folio 14).
8.
Copia de cuatro (4)
referencias expedidas por la Empresa Social del Estado Francisco de Paula
Santander. (Folios 15, 17, 18 y 19)
9.
Copia de la orden de
atención en salud central expedida el primero (1) de diciembre de 2005, a
nombre de Luis A. Correa. Con nota de importante. (Folio 20).
10.
Copia de la solicitud
de procedimiento quirúrgico  a nombre de Luis Correa del veintitrés (23) de
noviembre de 2005. (Folio 21).
B. Pruebas aportadas y practicadas en primera
instancia.
1.
Declaración del señor
Alfredo Correa Pacheco ante el Juzgado Tercero Promiscuo de Familia de
Barrancabermeja, del diecisiete (17) de mayo de 2006, en la cual manifiesta que
el Instituto de Seguros Sociales no le suministra  la atención médica a la que
tiene derecho como pensionado de FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A., con el
argumento de que no se ha hecho  el giro de los aportes al sistema de salud,
pese a que, la entidad pagadora de su pensión, le descuenta de su mesada
pensional el valor de cuarenta y seis mil doscientos pesos ($46.200).
En el mismo sentido sostiene el actor que
algunos medicamentos que requiere para tratar sus enfermedades se encuentran
fuera del PLAN OBLIGATORIO DE SALUD (POS) por lo que no le son suministrados
por su EPS. (Folios 32 y 33).
2.
Copia  de
comprobantes de pago de los meses de enero, febrero, marzo y abril, radicados
por la Empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. en el Juzgado Tercero Promiscuo
de Familia el veinticuatro (24) de mayo de 2006, en los que aparece como fecha
de pago de la autoliquidación mensual de aportes el día veintitrés (23) de mayo
de 2006. (Folios 47 a 55).
C. PRUEBAS
SOLICITADAS POR LA CORTE CONSTITUCIONAL.
Ante la falta de claridad respecto del
suministro de medicamentos que se encuentran excluidos del Plan Obligatorio de
Salud al señor Alfredo Correa Pacheco por parte del Instituto de Seguros
Sociales E.P.S., esta Corporación mediante auto del veintitrés (23) de
noviembre de dos mil seis (2006), ordenó la práctica de algunas pruebas
tendientes a identificar el estado de la atención en salud prestada al
accionante. La siguiente es la respuesta del Instituto de Seguros Sociales:
El instituto de Seguros Sociales, Seccional
Santander, dio respuesta al oficio en memorial, que consta de un (1) folio, de
fecha 7 de diciembre de 2006, firmado por Gladis Elena Higuera Sierra, Gerente
(e), I.S.S., Seccional Santander; el documento se recibió en la Secretaria de
la Corte Constitucional, el quince (15) de diciembre de dos mil seis (2006).
Aduce la gerente que el señor Alfredo
Correa Pacheco “radicó solicitud para estudio por el Comité Técnico Científico
de la E.P.S. I.S.S. para el medicamento TERAZOSIN – NO POS, tabl., el 21 de
noviembre de 2006”.
El accionante no dio respuesta al oficio enviado  por
esta Corporación.
III.
DECISIONES
JUDICIALES.
A. Primera Instancia. Sentencia proferida
por el Juzgado Tercero Promiscuo de Familia de Barrancabermeja.
En sentencia del veintitrés (23)  de mayo
de 2006, el a quo concedió la tutela de los derechos a la vida, la salud y
seguridad social del ciudadano Alfredo Correa Pacheco y ordenó al Instituto de
Seguros Sociales que en el término de 48 horas  procediera a restablecer
los servicios de salud que otorga parcialmente al pensionado y a sus
beneficiarios, autorizando los medicamentos, procedimientos y atención
especializada.
Así mismo, la autoridad judicial
requirió a la empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. para que cancelara los
aportes de salud descontados mensualmente al tutelante y los que a futuro se
causaren.
La decisión del juez de primera instancia se fundó en
el argumento de que conforme a la doctrina constitucional, el Instituto de
Seguros Sociales “(...) no está habilitado o autorizado para
negar la atención en salud que el tutelante requiere en su condición de
afiliado (...) En vez de perjudicar a sus afiliados, el Instituto de Seguros
Sociales esta en mora de iniciar los procesos ejecutivos que sean del caso para
recuperar su acreencias. Así lo dedujo la Honorable Corte Constitucional en
sede de tutela en numerosas oportunidades al reiterar que con base en los principios
de continuidad de los servicios públicos y el derecho irrenunciable a la
seguridad social, la EPS debe continuar prestando eficientemente el servicio
médico a los afiliados y ejercer los mecanismos tendientes al cobro (...)”.
B. Impugnación.
El Gerente (E) del INSTITUTO DE SEGUROS
SOCIALES, SECCIONAL SANTANDER, impugnó el fallo de tutela y solicitó que “se
ACLARE el mismo y que se ordene al ISS suministrar los medicamentos,
procedimientos y atención especializada si fuere menester  y se llegaren a
prescribir para el restablecimiento de la salud del señor ALFREDO CORREA
PACHECO y sus BENEFICIARIOS; considero que el texto ordenado en el fallo es muy
generalizado y debe aclarar que lo ordenado debe ser suministrado por la EPS
ISS siempre y cuando esté contemplado dentro del Plan Obligatorio de Salud”.
C. Segunda Instancia. Sentencia proferida
por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bucaramanga.
El Tribunal Superior del Distrito Judicial
de Bucaramanga, Sala Civil - Familia, confirmó la decisión del a quo y profirió
sentencia el diecinueve (19) de julio de 2006 en la que ratificó la decisión “ACLARANDO
el numeral primero (1) de la parte resolutiva, en el sentido, que la EPS-ISS
debe suministrar al afiliado y sus beneficiarios los medicamentos,
procedimientos y demás servicios que requieren, siempre que estén incluidos
dentro del POS y sin que el incumplimiento o mora en el pago de los aportes por
parte de la Sociedad FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A., se convierta en un
obstáculo para la efectiva prestación del servicio, ya que como acertadamente
lo indicó la falladora de primer grado, corresponde a la EPS-ISS adelantar las
acciones correspondientes para el cobro de los aportes adeudados”.
IV.
CONSIDERACIONES
DE LA CORTE CONSTITUCIONAL
A. Competencia
La Sala Quinta  de Revisión de Tutelas de
la Corte Constitucional, en desarrollo de las facultades conferidas por los
artículos 86 y 241, numeral 9°, de la Constitución Política, y los artículos 33
al 36 del Decreto 2591 de 1991, es competente para revisar la sentencia
proferida por el Juzgado Tercero Promiscuo de Familia de Barrancabermeja, en
primera instancia, y por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Bucaramanga, Sala Civil - Familia, en segunda instancia.
B. Fundamentos jurídicos
1.
Problema
Jurídico que plantea la demanda.
De los hechos narrados en la acción de tutela se concluye que el
señor ALFREDO CORREA PACHECO se pensionó con los beneficios de la convención
colectiva como trabajador de la Empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. y se
encuentra afiliado al Sistema de Seguridad Social en Salud en el régimen
contributivo a la EPS - Instituto de Seguros Sociales. El actor tiene como
beneficiarios a su hijo y a su cónyuge quienes, junto con el afiliado, no
recibieron atención en salud durante cinco (5)  meses del año 2006 debido a la
omisión en el traslado de la empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. de los
aportes al sistema, pese a haberse hecho los descuentos respectivos de la
mesada pensional del accionante.
En
consecuencia, corresponde a esta Sala de Revisión de Tutelas analizar: (i)
si la falta del pago de aportes al sistema de salud por parte de la empresa
FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. vulnera el derecho a la salud del actor en
conexidad con la vida; (ii) si el accionante tiene derecho a la
continuidad en la prestación del servicio de salud pese a que existe mora en el
pago de los aportes al sistema por parte de la entidad de la cual es
pensionado; (iii) si la decisión judicial proferida, en segunda
instancia dentro de la acción de tutela, en la que se ordena que al accionante
sólo se le presten los servicios que se encuentran dentro del POS está acorde
con la Constitución Política, y (iv) si en el presente caso es posible
para el tutelante demandar la prestación de algún procedimiento, tratamiento o
medicamento excluido del POS que sea necesario para proteger su derecho a la
salud.
2.
La omisión en el
traslado de las cotizaciones por el aportante al sistema general de seguridad
social en salud no debe afectar al afiliado ni a sus beneficiarios.
Los derechos a la salud y a la seguridad
social se encuentran regulados en la Constitución como derechos económicos,
sociales y culturales y pueden salvaguardarse por medio de herramientas que el
ordenamiento jurídico ha dispuesto para garantizar la protección de dichos
bienes jurídicos.
De igual manera, la Constitución consagró
los derechos a la seguridad social y a la atención en salud como servicios
públicos de carácter obligatorio que se encuentran a cargo del Estado bajo el
acatamiento de principios definidos tales como la universalidad, solidaridad y
eficiencia[1].
En efecto, tanto el Estado como los particulares
tienen la obligación de velar por el cumplimiento de los preceptos
constitucionales y de proteger los derechos de las personas que habitan el
territorio colombiano mediante la materialización de los mandatos de orden
constitucional y la prestación adecuada de los servicios de salud.
En ese orden de ideas, corresponde tanto a
las entidades públicas como a las privadas realizar todas las acciones
necesarias tendientes a que las personas cuenten con servicios de protección de
su derecho a la salud. Así, por ejemplo, es obligación de los empleadores o del
aportante[2] al sistema de salud
cumplir las disposiciones normativas[3] y hacer el efectivo giro
de los aportes que se exigen para la prestación de los servicios y que se han
descontado del salario del trabajador.
El artículo 161 inciso 2° de la ley 100 de
1993, al respecto, establece:
“ Artículo 161 – Deberes de los
empleadores. Como integrantes del sistema general de seguridad social en
salud, los empleadores, cualquiera que sea la entidad o institución en nombre
de la cual vinculen a los trabajadores, deberán:
En consonancia con el artículo 22 de esta
ley, contribuir al financiamiento del sistema general de seguridad social en
salud, mediante acciones como las siguientes:
a)
Pagar
cumplidamente los aportes que les corresponden, de cuerdo con el artículo 204;
b)
Descontar de los
ingresos laborales las cotizaciones que corresponden a los trabajadores a su
servicio, y
c)
Girar
oportunamente los aportes y las cotizaciones a la entidad promotora de salud,
de acuerdo a la reglamentación que expida el gobierno. (Se subraya).
En consecuencia, el empleador tiene
obligaciones que de no cumplir le generan sanciones conforme el citado
artículo, pues con su omisión puede poner en riesgo la vida y la integridad del
trabajador. Igualmente los supuestos de la norma referida se aplican al caso de
las instituciones que pagan la mesada de los pensionados, ya que estas
entidades tienen la obligación de transferir al sistema general de seguridad
social en salud las cotizaciones que descuentan por concepto de aportes a sus
pensionados[4].
La jurisprudencia ha reiterado al respecto[5]:
“ (…) Igualmente, si el patrono no
transfiere a las EPS las sumas retenidas, no solamente se encuentra sujeto a
las sanciones administrativas y económicas previstas por la Ley 100 de 1993
sino que además su conducta podría ser penalmente sancionada, pues estaría
desviando recursos que no son suyos, ya que tales dineros, tal y como esta
Corte lo ha precisado, son contribuciones parafiscales afectadas a propósitos
específicos[6].
De la misma manera, la posición jurídica de la entidad que administra la
seguridad social frente al incumplimiento de la afiliación y de la cotización
no es la misma, como quiera que mientras la omisión de afiliación no le genera
potestades ni deberes, la negligencia en el pago de la cotización sí, puesto
que puede exigir judicialmente su cumplimiento.(…)”.
Ahora bien, en cuanto al obligado de
prestar los servicios  médicos, en caso de mora en la transferencia de las
cotizaciones la sentencia C – 177 de 1998, dijo que, el juez de tutela, en cada
caso concreto, puede determinar quien es el responsable si el patrono o la
entidad pagadora de la pensión o la E.P.S.
Así, conforme a la jurisprudencia, en caso
de que el patrono o la entidad pagadora de la mesada pensional no preste el
servicio, la obligación en la prestación del mismo se traslada a la EPS en
concordancia con el principio de continuidad del servicio público de salud. Al
respecto la Sentencia C – 177 de 1998 expuso lo siguiente:
“(…) Existe pues una responsabilidad
compartida entre la EPS y el patrono, por lo cual puede ser procedente que en
determinados casos, y según las particularidades de las diversas situaciones,
los jueces de tutela ordenen a uno o al otro el cumplimiento de las
prestaciones de salud que eran necesarias para proteger un derecho fundamental.
(…) en determinados casos, y si está de por
medio un derecho fundamental, y el juez considera que no es posible que el
patrono preste el servicio de salud necesario para evitar un perjuicio
irremediable, puede ser pertinente que se ordene a la EPS prestar los
servicios, como lo ha hecho la Corte en algunas de sus decisiones de tutela,
(…)”.
En tal sentido, las entidades que prestan
servicios de salud tienen la obligación de acatar las directrices
constitucionales, promover la protección de derechos, velar por que las
personas cuenten con la atención necesaria para salvaguardar su vida e
integridad y hacer efectivos los principios del sistema de seguridad social
como servicio público sin que las omisiones de los aportantes se conviertan en
límite para el ejercicio de los derechos.
En este sentido el sistema de seguridad
social en salud define una serie de principios sobre los cuales se cimientan
las actuaciones de las instituciones que hacen parte del mismo, como lo es el
principio de eficiencia, y por medio de las cuales impone cargas a las EPS con
el objeto de priorizar el derecho a la salud de los trabajadores.
Sobre  el principio de eficiencia la Corte
Constitucional sostiene que [7]:
“(...) Es uno de los principios
característicos del servicio público (…). Dentro de la eficiencia está la
continuidad en el servicio, porque debe prestarse sin interrupción.
(…)
Luego, el principio de la continuidad en
el servicio público de salud de los trabajadores dependientes no puede ser
afectado ni siquiera cuando se incurre en mora superior a los seis meses, en el
pago de los aportes, porque la disposición que permite suspenderle el servicio
a quienes estén en esta circunstancia es una regla de organización dentro de la
seguridad social establecida en la ley 100 de 1993 que no se puede extender a
la “garantía de la seguridad social” establecida como principio mínimo
fundamental en el artículo 53 de la C. P. que, para efectos de los contratos
suspendidos de trabajo tiene un argumento adicional en la ley 222 de 1995.
(...)”.
El principio de continuidad es el marco
de referencia que define las obligaciones de las entidades prestadoras del
servicios de salud en aquellos casos en los que se presenta mora en el giro de
los aportes del trabajador, o del pensionado, por parte del empleador, o de la
entidad pagadora de la mesada, según sea el caso; la continuidad en el servicio
implica que las EPS garanticen el acceso permanente del afiliado al sistema por
medio de la prestación de la atención que éste y sus beneficiarios requieran,
sin que la poca diligencia de un tercero, como la del aportante, perjudique al
afiliado que actúa de buena fe.
La tesis sobre principio referido ha sido
reiterada por la jurisprudencia constitucional y además ratificada en diversas
sentencias de constitucionalidad y específicamente en la Sentencia C-177 de
1998[8],
en la cual se estableció:
“(…) Ahora bien, la jurisprudencia es
unánime en relación con la imposibilidad de que la responsabilidad por el no
pago de los aportes patronales recaiga sobre el trabajador, pues esto
"implicaría trasladar al trabajador, activo o retirado, sin razón jurídica
atendible, las nocivas consecuencias de la negligencia e irresponsabilidad
patronal"[9]. Por
consiguiente, si el empleador no efectúa oportunamente las transferencias de
los aportes obrero- patronales en materia de salud, que efectivamente fueron
deducidos de los salarios, las consecuencias jurídicas de su incumplimiento no
pueden afectar el derecho del trabajador a la salud[10],
más aún cuando "la omisión del empleador es incompatible con la confianza
depositada por el trabajador", por ende el principio de la buena fe (C.P.
art. 83), resultaría de ese modo quebrantado"[11].
(…)”.
En efecto, si el afiliado al sistema de
salud no tiene porque verse afectado con la falta de pago de los aportes al
sistema, no tiene sentido pensar que sus beneficiarios, es decir su núcleo
familiar, pueda ver perturbados sus derechos debido al incumplimiento de los
deberes patronales. Ha sostenido al respecto esta Corporación[12]:
“(…) En situaciones de mora patronal,
esta obligación de prestar los servicios de salud, ya sea directamente y en
forma primaria por el patrono, o subsidiariamente por las EPS en determinados
eventos, cubre también al grupo familiar del trabajador. En efecto, la especial
protección constitucional que se le brinda al núcleo familiar impone al Estado
y a la sociedad la garantía de su protección integral. Por ello es natural que,
en desarrollo de ese mandato, se establezca que los beneficios que se
establecen para el trabajador afiliado a los sistemas se aplican también a su
familia. Por ende, si la mora patronal acarrea la suspensión de los servicios
de salud para la familia del trabajador, es natural que el patrono deba
primariamente también responder por tales servicios, pero que, por la
responsabilidad compartida, las EPS deban, en los casos mencionados en los
anteriores fundamentos de esta sentencia, responder subsidiariamente. (...)”.
Se concluye, de lo expuesto, que no puede
castigarse al afiliado al sistema de salud ni a sus beneficiarios por la mora
en la transferencia de los aportes del empleador, pues de ser así se impone una
carga a los usuarios del servicio que no les corresponde soportar y se
arriesgan, igualmente, otros derechos como los de la salud y  la vida.
La Corte Constitucional ha dicho en ese
sentido que el objetivo principal del sistema es brindar a los afiliados los
servicios que requieren ya que las EPS cuentan con otros mecanismos para el
recobro de los aportes en mora, como se sostuvo en la Sentencia SU-562 de 1999[13]
en la que indicó esta corporación:
“(...) En las circunstancias anotadas, la
EPS no se puede desligar de la prestación del servicio de salud . Tan así que,
en el propio ISS no se saca del sistema al trabajador con contrato suspendido y
con mora patronal, sino que se le suspende la atención.
Pero, si el empleador está en mora, la EPS
debe, en primer lugar, exigir el pago de la cuota, pero también puede repetir
lo gastado contra el empleador moroso, quien en principio es quien ha debido
prestar la atención por ser proyección ésta del contrato laboral suspendido.
La Corte ha dicho que el trabajador no
tiene por qué quedar afectado por la culpa del empleador que no cotiza
oportunamente. Ante esta circunstancia ha surgido en la jurisprudencia una
doble solución: responde el empleador y por lo tanto se torna responsable de la
prestación del servicio médico y de la entrega de medicamentos; o, el
trabajador, si el empleador no responde le puede exigir a la EPS que lo atienda
debidamente en razón de la voluntad del servicio público; pudiendo la EPS
cobrarle al empleador o en algunos casos repetir contra el Fondo de Solidaridad.
(...)”. (Se subraya
y resalta).
3.
Procedencia de
la acción de tutela para ordenar la entrega de medicamentos que se encuentran
excluidos del plan obligatorio de salud[14].
La integralidad como principio del
sistema de seguridad social en salud ha sido uno de los pilares sobre los
cuales se fundamenta el sistema, conforme la jurisprudencia de esta Corte.
El principio de integralidad se basa, entre
otras normativas, en el artículo 2 de la ley 100 de 1993 que lo define como “(...)
la cobertura de todas las contingencias que afectan la salud, la capacidad
económica y en general las condiciones de vida de toda la población. Para este
efecto cada quien contribuirá según su capacidad y recibirá lo necesario para
atender sus contingencias amparadas por la ley”.
Igualmente los artículos 153, numeral 3, artículo 162,
el preámbulo de la misma ley y el artículo 4° numeral 4 del decreto 1938 de
1994. El primero define el principio al indicar que “Todos los afiliados al
sistema general de seguridad social en salud recibirán un plan integral de
protección de la salud, con atención preventiva, médico quirúrgica y
medicamentos esenciales, que será denominada el plan obligatorio de salud”[15].
Las enunciaciones sobre el principio de
integralidad se encaminan a exigir la prestación de servicios que satisfagan
las necesidades de los afiliados y de las personas atendidas, como lo establece
el artículo primero de la ley 100 de 1993 que define como objetivo del sistema:
“garantizar los derechos irrenunciables de la persona y la comunidad para
obtener la calidad de vida acorde con la dignidad humana, mediante la
protección de las contingencias que la afecten”.
Así ha sostenido la Corte[16],
en relación al principio de integralidad:
“(...) En esa medida, el tratamiento médico que se le brinde a los
usuarios del servicio de salud no puede limitarse a la atención de urgencias, o
al diagnóstico de un médico tratante sin que este se complemente con el
suministro de los medicamentos que integran el tratamiento y la realización de
terapias de rehabilitación requeridas para una plena u óptima recuperación.
(...)”.
Por ello, en los casos en que se requiera
la prestación del servicio de salud, las entidades prestadoras del mismo deben
brindar una atención integral a los usuarios, encaminada a la recuperación
física y mental del paciente, que le brinde garantías médicas para desarrollar
una vida en condiciones dignas y estables.
Sin embargo, también es necesario precisar
que el carácter progresivo del derecho a la salud contemplado en el artículo 49
de la constitución, limita el principio de integralidad y somete la prestación
del servicio a un mínimo de procedimientos, medicamentos y condiciones que
señala la ley.
Así, el Decreto 806 de 1998 precisa los
alcances del POS como el “conjunto básico de servicios de atención en salud
a que tiene derecho, en caso de necesitarlos, todo afiliado al Régimen
Contributivo que cumpla con las obligaciones establecidas para el efecto y que
está obligada a garantizar a sus afiliados las Entidades Promotoras de Salud,
EPS, y Entidades Adaptadas, EAS, debidamente autorizadas, por la
Superintendencia Nacional de Salud o por el Gobierno Nacional respectivamente,
para funcionar en el Sistema General de Seguridad Social en Salud”.
Entonces, la normativa ha definido al Plan
Obligatorio de Salud como un instrumento que contiene los beneficios a los que
tienen derecho los afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud.
Sin embargo, la jurisprudencia ha dicho que, en aplicación directa de la
constitución, pueden ampliarse los beneficios definidos por el plan cuando los
afiliados o sus beneficiarios sufren algún tipo de enfermedad catastrófica,
ruinosa o que pone en riesgo los derechos fundamentales[17].
La jurisprudencia de la Corte
Constitucional ha reiterado así, la tesis de que en casos excepcionales, la
acción de tutela es un mecanismo por medio del cual es posible ordenar la
prestación de servicios médicos que se encuentran excluidos del Plan
Obligatorio de Salud con el objeto de dar cumplimiento a los principios
constitucionales para garantizar la efectiva protección del derecho a la salud
y a la seguridad social.
Esta Corporación ha establecido las
siguientes reglas para que proceda la orden excepcional de suministrar
medicamentos, tratamientos o servicios que se encuentran excluidos del POS. Los
requisitos previstos son los siguientes[18]:
“a. Que la falta del medicamento o
tratamiento excluido por la reglamentación legal o administrativa, amenace los
derechos constitucionales fundamentales a la vida o a la integridad personal
del interesado[19], pues no
se puede obligar a las Entidades Promotoras de Salud a asumir el alto costo de
los medicamentos o tratamientos excluidos, cuando sin ellos no peligran tales
derechos;
b. Que se trate de un medicamento o
tratamiento que no pueda ser sustituido por uno de los contemplados en el Plan
Obligatorio de Salud o que, pudiendo sustituirse, el sustituto no obtenga el
mismo nivel de efectividad que el excluido del plan, siempre y cuando ese nivel
de efectividad sea el necesario para proteger el mínimo vital del paciente;
c. Que el paciente realmente no pueda
sufragar el costo del medicamento o tratamiento requerido, y que no pueda
acceder a él por ningún otro sistema o plan de salud (el prestado a sus
trabajadores por ciertas empresas, planes complementarios prepagados, etc.).
d. Y, finalmente, que el medicamento o
tratamiento haya sido prescrito por un médico adscrito a la Empresa Promotora
de Salud a la cual se halle afiliado el demandante.”.
De lo descrito, es evidente que, en
aquellos casos en los que un usuario del sistema requiera servicios,
medicamentos o tratamientos que se encuentren excluidos del POS debido a sus
condiciones físicas y por presentar una enfermedad que pone en riesgo su vida,
es una obligación de las EPS prestarlo en forma íntegra inaplicando algunas
disposiciones legales con el objeto de salvaguardar derechos de índole
constitucional que protegen la vida y la integridad física de las personas.
C. Caso concreto.
Esta Sala revisará el caso examinado bajo
el análisis de dos temas primordiales: el primero de ellos se referirá a la
aplicación del principio de continuidad en la prestación de los servicios del
sistema general de seguridad social en salud, y el segundo tema, hará
referencia al suministro de medicamentos que se encuentran excluidos del POS en
casos de enfermedades que afecten la vida o la dignidad de la persona a la luz
del principio de integralidad.
El actor manifiesta que es pensionado de la
empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A., con los beneficios de la convención
colectiva de los trabajadores, y que debido a la falta de pago de los aportes
al Instituto de Seguros Sociales (I.S.S.), EPS a la que está afiliado, no ha
recibido la atención que requiere para el tratamiento de sus dolencias, ni
tampoco ha logrado que sus beneficiarios, su cónyuge y su hijo, reciban los
tratamientos y medicamentos que necesitan.
Declara el señor Correa Pacheco que la
empresa de la que se pensionó descuenta de su mesada el monto de los aportes
que está obligado a pagar como afiliado al sistema de salud. Arguye que
FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. es la entidad responsable de que su EPS no le
preste la atención que requiere bajo el argumento de que la institución no está
obligada a prestar los servicios en aquellos casos en los que no se ha hecho el
traslado de los aportes al sistema.
Del análisis del caso se advierte que la
omisión de la empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. vulneró los derechos a la
salud y a la seguridad social  del actor y de su núcleo familiar, pues al no
realizar el traslado de las cotizaciones al sistema incumplió las obligaciones
legales que tiene como aportante y puso en riesgo los derechos del tutelante ya
que ejecutó sus obligaciones tardíamente como consta a folio 47 del expediente,
en el que la sociedad remite la cancelación de la transferencia de los aportes
al sistema de seguridad social integral por los meses de enero a abril 2006
realizada el 23 de mayo de 2006, fecha posterior a la radicación de la acción
de tutela.
Así, es evidente para esta Sala que
FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A. debe mantener al día el pago de los aportes al
sistema de salud de sus asalariados y de sus pensionados, pues de no hacerlo
incurre en una conducta violatoria de los fundamentos constitucionales que le
puede acarrear graves sanciones y, además, le impone la obligación de prestar directamente
los servicios médicos.
Sin embargo, encuentra la  Sala que la
entidad accionada (Empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A.) no cuenta con los
recursos necesarios y suficientes para prestar los servicios de salud al actor
como le correspondería, de acuerdo con el artículo 161 de la ley 100 de 1993,
lo que hace imperativo que la EPS preste la atención que el tutelante necesita,
decisión que fue ya ordenada por los jueces de instancia al identificar la
imposibilidad de la prestación directa por parte de la institución que paga la
pensión al señor Correa Pacheco.
Debido a la imposibilidad de asumir la
prestación de los servicios por parte de la empresa FERTILIZANTES COLOMBIANOS
S.A., el cumplimiento de la obligación corresponde subsidiariamente al
INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES – EPS, entidad que debe asumir regularmente la
atención en salud de los trabajadores pensionados y de los empleados de la
entidad accionada en caso de que no se haya realizado el traslado de los
aportes respectivos.
En
consecuencia, y de acuerdo con los hechos de la demanda, se colige que  el
proceder del I.S.S no atiende a los principios del sistema de seguridad social,
ya que dicha institución evadió el deber en el caso concreto y dejó de acoger y
acatar en debida forma el principio de continuidad que rige el sistema
y, por ende, de garantizar el acceso permanente del afiliado a los servicios
que demanda como consecuencia de sus dolencias o necesidades.
Si bien es cierto el incumplimiento en las
obligaciones dinerarias debe generar sanciones, por estar el afiliado en el
régimen contributivo del sistema, dichas sanciones no pueden afectar otros
derechos fundamentales como el de la vida, pues con ello se castiga al afiliado
y se pone en riesgo su salud e integridad, más aun cuando el pensionado, como
es del caso, se ha afiliado de buena fe al sistema, como se sostuvo en la parte
motiva de esta sentencia.
En efecto, y de acuerdo con lo expuesto en
los fundamentos jurídicos del presente fallo de tutela, es claro que la EPS no
puede negarse a prestar los servicios de salud ya que debe utilizar otros
medios para repetir contra el aportante negligente que no ha hecho los pagos al
sistema, para garantizar siempre la prestación de servicios en forma permanente
e ininterrumpida. Es  por ello una obligación de las EPS iniciar el cobro
coactivo para hacer efectivas sus acreencias derivadas de la mora patronal[20].
Ahora bien, como se observa en los
antecedentes de esta sentencia los jueces de instancia ampararon  derechos a la
vida, a la salud y a la seguridad social,  del accionante, puesto que se ordenó
al Instituto de Seguros Sociales que en el término de 48 horas  procediera
a restablecer los servicios de salud que otorga parcialmente el pensionado y a
sus beneficiarios, autorizando los medicamentos, procedimientos y atención
especializada. Por esta razón y de acuerdo con lo dicho en precedencia, se
confirmará esta decisión
De otra parte respecto a los derechos de la
cónyuge y del hijo del tutelante esta Sala considera que se encuentran
protegidos y, en consecuencia,  satisfechas las peticiones del señor Correa
Pacheco, ya que en las decisiones de instancia se ordenó al I.S.S – EPS que
preste atención en salud a dichos beneficiarios cuando existe mora en la
transferencia de los aportes al sistema general de seguridad en salud por parte
de FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A.. Con la orden impartida, entonces, se
salvaguardaron y protegieron los derechos a la seguridad social y a la salud de
los beneficiarios  pues se garantizó el acceso a los servicios de salud de la
señora  MARLENE QUINTERO, y de  LUIS ALFREDO CORREA QUINTERO, por lo que se
confirmarán las sentencias en revisión.
Sin embargo, se  encuentra en el fallo del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bucaramanga de segunda instancia que
éste confirmó la decisión del a quo, ratificó la decisión y aclaró“ el
numeral primero (1) de la parte resolutiva, en el sentido, que la EPS-ISS debe
suministrar al afiliado y sus beneficiarios los medicamentos, procedimientos y demás
servicios que requieren, siempre que estén incluidos dentro del POS y sin que
el incumplimiento o mora en el pago de los aportes por parte de la Sociedad
FERTILIZANTES COLOMBIANOS S.A., se convierta en un obstáculo para la efectiva
prestación del servicio, ya que como acertadamente lo indicó la falladora de
primer grado, corresponde a la EPS-ISS adelantar las acciones correspondientes
para el cobro de los aportes adeudados”.
Para la Sala dicha aclaración en el  fallo
de segunda instancia en la que se resuelve que “(...) la EPS-I.S.S debe
suministrar al afiliado y sus beneficiarios los medicamentos, procedimientos y
demás servicios que requieren, siempre que estén incluidos dentro del POS
(...)” es contraria a los principios constitucionales y restringe los
derechos del actor, pues al limitar los servicios a aquellos que se encuentren
dentro del Plan Obligatorio de Salud sin tener en cuenta que el médico tratante
adscrito a la EPS ordenó un medicamento que el actor requiere urgente y que no
esta en el P.O.S. se dejan de aplicar principios del sistema de seguridad
social y se desprotegen los derechos fundamentales del accionante.
De acuerdo con la jurisprudencia, la
prestación de los servicios de salud debe siempre propender por garantizar a
los usuarios el restablecimiento de sus capacidades físicas y mentales y por
brindar tratamientos integrales que protejan sus derechos fundamentales.
Así, en
aquellas situaciones en las que los usuarios necesiten de tratamientos,
procedimientos o medicamentos que se encuentran fuera del Plan Obligatorio de
Salud deben prestarse los servicios cuando el paciente reúna los requisitos
establecidos por la jurisprudencia, ya mencionados en el aparte de fundamentos
jurídicos.
Precisamente, en caso de que el actor
cumpla con las exigencias descritas no puede negársele la posibilidad de
recibir los servicios por decisión de la EPS, ni mucho menos puede el juez de
tutela restringir el acceso solamente a aquellos contenidos en el POS pues de
ser así y de necesitar el afiliado o el beneficiario de un servicio adicional
como consecuencia de sus condiciones físicas, mentales o económicas se pone su
vida e integridad en riesgo.
Una vez identificada la situación del
actor y la restricción contenida en el fallo de segunda instancia que limita la
prestación de los servicios de la EPS  a los que estén incluidos dentro del
POS, esta Sala entrará a determinar si en el caso concreto se cumplen con los
requisitos definidos por la jurisprudencia para que sea posible ordenar el
suministro de medicamentos que se encuentren excluidos.
En lo relacionado con el primer
requisitos referente a que la falta de medicamento o tratamiento excluido por
la reglamentación legal o administrativa, amenace los derechos fundamentales a
la vida o a la integridad personal del interesado, del estudio del caso se
concluye que el señor Alfredo Correa Pacheco requiere del medicamento TERAZOSIN[21]
por sufrir de hipertrofia prostática que de no ser tratada puede generar
secuelas nocivas para su salud. Sostiene, al respecto  el I.S.S en el oficio
radicado en esta Corporación que el señor Correa Pacheco presentó ante el
Comité Técnico Científico solicitud, para estudio del medicamento, que a la
fecha no ha sido atendida lo que significa que el tutelante a la fecha necesita
de la medicina.
Respecto del segundo requisito de la
jurisprudencia, concerniente a que el medicamento no pueda ser remplazado por
otro pese a que se pidió la información, no existe pronunciamiento del I.S.S.
en cuanto a que el TERAZOSIN puede ser sustituido, por lo que se aplicará el
principio de veracidad en el sentido de que esa droga se requiere sin que pueda
sustituirse[22].
En el estudio del tercer requisito
relacionado con que el paciente no pueda sufragar el costo del medicamento,
esta Sala también dará aplicación a la figura de la presunción de veracidad ya
que el I.S.S no refutó las afirmaciones del tutelante tendientes a afirmar que
no puede sufragar el costo del medicamento o tratamiento requerido, que en el
comercio bajo el nombre de HYTRIN tiene un costo de CIENTO TRES MIL CINCUENTA
PESOS ($103.050)  suma que se multiplica en razón de las dosis que le fueron
prescritas por su médico tratante, por lo que se darán por ciertas las
aseveraciones del demandante.
En lo ateniente al último de los requisitos
referente a que el galeno que prescribió el medicamento se encuentre adscrito a
la EPS, no se debate por el Instituto de Seguros Sociales dicha situación, y
reposa en el expediente copia de la fórmula médica expedida, razón por la cual
esta Sala da por cumplidos en su totalidad los requerimientos determinados de
la jurisprudencia.
Una vez
identificado el cumplimiento de los requisitos definidos por la jurisprudencia
para el suministro de medicamentos NO - POS, para esta Sala es importante
aclarar que pese a que en el oficio radicado ante esta Corporación por parte
del I.S.S.  se enuncia que el tutelante presentó solicitud ante el Comité
Técnico Científico para que se autorizara el medicamento TERAZOSIN, dicha
condición no es óbice para negar el suministro del medicamento por el juez de
tutela, ya que esta Corporación en la Sentencia T-1063 de 2005[23],
dispuso lo siguiente en cuanto al tema:
“cuando un médico tratante de una EPS formula a uno
de sus pacientes un medicamento no previsto en el POS, de conformidad con el
artículo 8° del Acuerdo 228 de 2002 del CNSSS “Por medio del cual se actualiza
el Manual de Medicamentos del Plan Obligatorio de Salud y se dictan otras
disposiciones”, la EPS podrá autorizarlo previa aprobación por su comité
técnico-científico.
Con fundamento en la naturaleza
administrativa de estos comités, y dada su composición - puesto que no todos
sus miembros son médicos - y relación de dependencia respecto de las EPS, esta
Corporación ha precisado que (i) que su concepto no es indispensable
para que el medicamento requerido por un usuario le sea otorgado, y que, en
consecuencia, (ii) no pueden considerarse como una instancia más entre los
usuarios y las EPS.[24]
De lo anterior se infiere que los
jueces de tutela no pueden exigir a los tutelantes que reclaman la provisión de
un medicamento excluido del POS, haber acudido previamente a los comités
técnico científicos de las EPS, como requisito para la procedencia del amparo
constitucional”.  (Se
subraya y resalta)
Se concluye que no existe fundamento alguno
para negar el suministro del medicamento por encontrarse en curso una solicitud
ante el  Comité Técnico Científico, pues dicho trámite no es requisito para que
el juez de tutela en el caso concreto imparta una orden que salvaguarda los
derechos del actor.
Finalmente, y en lo que concierne a la
orden impartida por el juez de segunda instancia sobre el suministro de
medicamentos y servicios a la cónyuge y al hijo del tutelante solamente a
aquellos contenidos dentro del POS, esta Sala considera que no existen
elementos de juicio suficientes que permitan encontrar la afectación o la
violación de algún derecho fundamental para ordenar algún medicamento,
tratamiento o servicio requerido que se encuentre excluido del Plan Obligatorio
de Salud por lo que se decidirá confirmar el fallo de segunda instancia en su
integridad, en lo ateniente a los beneficiarios del actor.
En consecuencia, en el caso especifico del
señor Alfredo Correa Pacheco, debido a su situación de salud, se acoge la
excepción e inaplicación de la normativa[25] sobre el
acogimiento del Plan Obligatorio de Salud y se llama la atención al  I.S.S.-EPS
para que lo atienda suministrándole el medicamento TERAZOSIN que se encuentra
excluido del POS.
Esta Sala de Revisión decide revocar
parcialmente el numeral de aclaración de la sentencia proferida por el
Tribunal Superior de Bucaramanga, Sala Civil – Familia, para que al actor se le
suministre el medicamento TERAZOSIN por parte del I.S.S., si aún no le ha sido
entregado, dentro de las cuarenta y ocho horas (48) contadas a partir de la
notificación de esta providencia, con la opción de repetir contra el FOSYGA
por los gastos adicionales en los que incurra, con el fin de mantener el
equilibrio financiero del sistema,  y confirmar en lo demás la sentencia
proferida[26].
V.
DECISIÓN
En mérito de lo
expuesto, la Sala Quinta  de Revisión de la Corte Constitucional, administrando
justicia en nombre del pueblo, y por mandato de la Constitución Política,
RESUELVE:
PRIMERO.- LEVANTAR la suspensión de términos decretada para decidir el
presente asunto, decretada mediante auto del veintitrés (23) de Noviembre de
2006.
SEGUNDO.- INAPLICAR
con base en el artículo 4º
de la Constitución Política y para el caso concreto del señor Alfredo Correa
Pacheco, el artículo 28 del Decreto 806 de 1998 que excluye el medicamento
ordenado del POS.
TERCERO.- REVOCAR PARCIALMENTE el fallo de instancia proferido por
el Tribunal Superior del Distrito de Bucaramanga, Sala Civil - Familia,
solamente en  cuanto aclaró el numeral primero de la parte resolutiva de la
sentencia de primera instancia, en el sentido de “que la EPS –ISS debe
suministrar al afiliado y sus beneficiarios, los medicamentos, procedimientos y
demás servicios que requieran, siempre que estén incluidos dentro del POS”. En
su lugar ORDENAR al INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES-EPS, Seccional
Santander, que suministre el medicamento TERAZOSIN, si aún no lo ha hecho,
dentro de las cuarenta y ocho horas (48) siguientes a la notificación de esta
providencia al señor Alfredo Correa Pacheco  conforme a la fórmula médica
emitida por el médico tratante adscrito a la entidad y luego continuar
suministrándolo periódicamente en las dosis y con la frecuencia ordenada por el
referido galeno.
Se advierte a la EPS- I.S.S que podrá repetir contra
el Fondo de Solidaridad y Garantía (FOSYGA) por los gastos en que incurra en el
cumplimiento de lo ordenado en esta providencia y que no estén cubiertos por
el  POS.
CUARTO.- CONFIRMAR en lo demás, por las razones expuestas en
esta providencia, la Sentencia proferida por el Tribunal Superior del Distrito
de Bucaramanga, Sala Civil - Familia, que a su vez confirmó la providencia
judicial de primera instancia proferida por el Juzgado Tercero Promiscuo de
Familia de Barrancabermeja.
QUINTO. LÍBRESE
por
Secretaría las comunicaciones de que trata el artículo 36 del Decreto 2591 de
1991, para los efectos allí contemplados.
Cópiese, notifíquese, comuníquese,
insértese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.
MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado
HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO
Magistrado
NILSON PINILLA PINILLA
Magistrado
MARTHA VICTORIA SACHICA DE MONCALEANO
Secretaria General
[1] Ver: Artículos 48 y
49 de la Constitución Política.
[2] Decreto 1406 de 1999. Para los efectos del presente decreto, las expresiones
«sistema», «entidad administradora», «administradora», «aportante» y «afiliado»
tendrán los siguientes alcances: (…)
«Aportante» es la persona o entidad que tiene la obligación directa
frente a la entidad administradora de cumplir con el pago de los aportes
correspondientes a uno o más de los servicios o riesgos que conforman el
Sistema y para uno o más afiliados al mismo. Cuando en este decreto se utilice
la expresión «aportantes», se entenderá que se hace referencia a las personas
naturales o jurídicas con trabajadores dependientes, a las entidades promotoras
de salud, administradoras de pensiones o riesgos profesionales obligadas a
realizar aportes correspondientes al Sistema, a los rentistas de capital y
demás personas que tengan capacidad de contribuir al financiamiento del SGSSS,
y a los trabajadores independientes que se encuentren afiliados al Sistema de Seguridad
Social Integral.
[3]
Ver Decretos: 1406 de 1999 y 806 de 1998. Ver Ley 100
de 1993.
[4] Decreto 1073 de 2002. Por el cual se reglamentan las Leyes 71 y 79 de 1988 y se regulan algunos aspectos
relacionados con los descuentos permitidos a las mesadas pensionales.
[5] Sentencia
C – 177 de 1998. M.P.: Dr. Alejandro Martínez
Caballero.
[6] Sentencia C-575 de 1992. Magistrado Sustanciador Dr.
Alejandro Martínez Caballero.
[7] Sentencia SU-562 de 1999. M.P.: Dr. Alejandro
Martinez Caballero
[8] M. P.: Dr. Alejandro Martínez Caballero.
[9] Corte Constitucional. Sentencia T-606 de 1996. M.P.
Eduardo Cifuentes Muñoz.
[10] Sentencia T-606 de 1996, T-072 de 1997. T-171
de 1997, T-299 de 1997, T-202 de 1997, T-398 de 1997.
[11] Sentencia T-323 de 1996. M.P. Eduardo Cifuentes
Muñoz. Se reiteró en la sentencia T-299 de 1997.
[12] Sentencia C-177
de 1998. M. P.: Dr. Alejandro Martínez Caballero.
[13] . M.P.: Dr. Alejandro Martinez Caballero.
[14] Ver sentencias:  T- 122 de 2001. M.P.: Dr. Carlos Gaviria Díaz. En este fallo de
tutela la Corte Constitucional ordenó a COOMEVA EPS. prestar los servicios de
salud en forma integral a la accionante por padecer ésta cáncer de mama y
necesitar en consecuencia medicamentos y tratamientos que se encuentran fuera
del Plan Obligatorio de Salud.
T-133 de 2001. M.P.: Dr. Carlos Gaviria Díaz. Por
medio de esta sentencia  esta Corporación ordenó a CAJANAL  realizar todos los
tratamientos, terapias, medicamentos y brindar  la atención necesaria para el
transplante de pulmón que requería la tutelante debido al enfisema pulmonar que
presentaba, con fundamento en el principio de integralidad del sistema de
seguridad social en salud.
[15] Artículo 156,  literal c de la ley 100 de 1993.
[16] Sentencia T-111 de 2003. M.P.: Dr.
Marco Gerardo Monroy Cabra.
[17] Ver Sentencias: T –
1129 de 200.4. M.P.: Dr. Humberto Antonio Sierra Porto. T – 387 de 2005. M.P.:
Dr. Rodrigo Escobar Gil.
[18] Ver Sentencias: T - 406 de 2001. Dr. Rodrigo Escobar Gil, T-071 de 2006. Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra, T-289 de 2001. M.P. : Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra. T - 0424 de 2005. Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra. T-652 de 2004. M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
[19]    Sentencia
SU-111 de 1997, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
[20] Artículo
54  de la Ley 383 de 1997.
[21] Ver MEDLINE PLUS. http://www.nlm.nih.gov/medlineplus/spanish/druginfo/medmaster/a693046-es.html
¿Para cuáles condiciones o
enfermedades se prescribe el terazosin? La terazosina se usa para tratar los
síntomas de la próstata agrandada (hiperplasia prostática benigna o CHP), que
incluyen dificultad para orinar (vacilación, goteo, corriente débil y vaciado
incompleto de la vejiga), dolor al orinar y necesidad de orinar con frecuencia
y urgencia. También se usa solo o en combinación con otros medicamentos para
tratar la hipertensión. La terazosina pertenece a una clase de medicamentos
llamados alfabloqueadores. Alivia los síntomas de la hiperplasia al relajar los
músculos de la vejiga y de la próstata. Disminuye la presión arterial al
relajar los vasos sanguíneos para que la sangre pueda fluir de manera más
eficiente a través del cuerpo.
[22] Ver Sentencia: T  - 1063 de 2005. M.P.: Dr. Marco
Gerardo Monroy Cabra.
[23] M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra. En este caso, la madre de la menor Luisa Fernanda
Gutiérrez Arias manifiesta que ésta nació con una deficiencia en su desarrollo
físico y psicológico, por lo que en la actualidad realiza actividades de una
niña de 5 años aunque tiene 13, y su aspecto físico es el de una niña de 7
años. A la menor le fueron ordenados los exámenes valoración genética,
aminoácidos en plasma (HPLC), ácidos orgánicos de cadera ramificada y mucopolisacáridos, exámenes que la
EPS demandada se negaba a suministrar por estar excluidos del POS. La Corte ordenó a la entidad demandada que, en el término de cuarenta y ocho (48) horas
contadas a partir de la notificación de esta providencia, autorizara la
práctica de los exámenes valoración genética, aminoácidos en plasma (HPLC),
ácidos orgánicos de cadera ramificada y mucopolisacáridos a la
misma.
[24]
Ver sobre esta cuestión las sentencias T-344 de 2002, M.P. Manuel José Cepeda,
y T-053 de 2004, M.P. Alfredo Beltrán Sierra, entre otras.
[25] Decreto 806 de 1998. ARTICULO
28. BENEFICIOS DE LOS AFILIADOS AL REGIMEN CONTRIBUTIVO. El Régimen
Contributivo garantiza a sus afiliados cotizantes los siguientes beneficios:
a)
La prestación de los servicios de salud incluidos en el Plan Obligatorio de
Salud, POS, de que trata el artículo 162 de la Ley 100 de 1993;
b)
El subsidio en dinero en caso de incapacidad temporal derivada por enfermedad o
accidente ocasionados por cualquier causa de origen no profesional;
c)
El subsidio en dinero en caso de licencia de maternidad.
Los
pensionados cotizantes y los miembros de su grupo familiar que no estén
cotizando al sistema recibirán únicamente las prestaciones contempladas en el
literal a) del presente artículo.
PARAGRAFO. Cuando el afiliado al Régimen Contributivo
requiera de servicios adicionales a los incluidos en el POS deberá financiarlos
directamente. Cuando no tenga capacidad de pago para asumir el costo de estos
servicios adicionales, podrá acudir a las instituciones públicas y aquellas
privadas que tengan contrato con el Estado, las cuales estarán en la obligación
de atenderlo de conformidad con su capacidad de oferta y cobrarán por su
servicio una cuota de recuperación con sujeción a las normas vigentes.
[26] Ver entre otras
sentencias las siguientes: SU-480
de 1997, T-1120 de 2000, T-1018, T-935 de 2001, T-578 de 2003, entre otras.