T-443-05
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Sentencia
T-443/05
ACCION DE TUTELA-Procedencia excepcional
para evitar perjuicio irremediable
ACCION DE TUTELA-Improcedencia para
solicitar pensión de jubilación por no existir perjuicio irremediable
-Reiteración de jurisprudencia-
Referencia: expediente T-969491.
Demandante: María
Raquel Rosales Lermas.
Demandado: Seguro
Social, Seccional Atlántico.
Magistrado
Ponente:
Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL
Bogotá, D.C., veintinueve (29) de abril de dos mil cinco (2005).
La
Sala Quinta de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los
Magistrados Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra y Humberto Antonio
Sierra Porto, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha
pronunciado la siguiente,
SENTENCIA
En el proceso de revisión de los
fallos de tutela proferidos por el Juzgado Octavo Laboral del Circuito y el
Tribunal Superior del Distrito Judicial, Sala Laboral, ambos de Barranquilla,
dentro de la acción de tutela impetrada por María Raquel Rosales Lermas contra
el Seguro Social, Seccional Atlántico.
I. ANTECEDENTES
1. La solicitud.
La señora María Raquel Rosales Lermas, a través de apoderado,
interpuso acción de tutela el día 19 de mayo de 2004 contra el Seguro Social,
Seccional Atlántico, con el objeto que se protejan sus derechos fundamentales
al debido proceso, al mínimo vital y a la igualdad.
2. Hechos Relevantes.
-Según
la accionante, ingresó al Seguro Social mediante contrato de trabajo a término
indefinido el 10 de enero de 1977, en el cargo de Secretaria grado 16° con una
intensidad horaria de ocho (8) horas diarias.
-El
25 de junio de 2003, la petente presentó renuncia al cargo de Secretaria de
Gerencia a partir del 15 de agosto del mismo año. Así mismo, solicitó el
reconocimiento de su pensión de jubilación, por cuanto cumplió con todos los
requisitos exigidos para obtener dicha prestación, de conformidad con el
artículo 98 de la Convención Colectiva de Trabajo suscrita entre el Instituto
de Seguros Sociales y SINTRASEGURIDAD SOCIAL.
-El
26 de junio de 2003, se escindió del Seguro Social la Vicepresidencia de la
IPS, de las Clínicas y los Centros de Atención Ambulatoria de conformidad con
el Decreto 1750 del mencionado año, creándose, entre otras, la E.S.E. José
Prudencio Padilla. Para esta fecha, según la actora contaba con 26 años, 5
meses y 16 días de encontrarse vinculada al Seguro Social.
-
El 23 de diciembre de 2003, la Jefe Seccional del Departamento de Recursos
Humanos del Seguro Social, le comunicó a la señora Rosales Lermas mediante
Oficio N° 46831:
·
Que si contaba con los requisitos de edad y
tiempo de servicio para acceder a la pensión de jubilación antes del 26 de
junio de 2003, fecha en la cual se escindió el ISS y se creó la ESE José
Prudencio Padilla, institución en donde quedó incorporada automáticamente en
virtud del Decreto 1750 de 2003, le corresponde al Seguro Social otorgarle
dicha prestación social de conformidad con el artículo 98 del Acuerdo Integral
suscrito entre el ISS y SINTRASEGURIDAD SOCIAL.
·
Que para acceder a dicha pensión, tendría que
renunciar ante la ESE José Prudencio Padilla, entidad para la cual trabaja en
este momento, ya que “Mal podría el Instituto desvincularlo de donde no está
vinculado.”
·
Ahora bien, si al 26 de junio de 2003, todavía
no cumplía con los requisitos para acceder  a la pensión de jubilación, el
reconocimiento de dicha prestación estaría a cargo de la última entidad
empleadora de conformidad con la Circular N° 572 del 25 de noviembre de 2003 y
el Oficio DJN-US 11279 del 13 del mismo mes y año proferidos por la Dirección
Nacional del Instituto de Seguros Sociales, es decir, que le correspondería
reconocer la mencionada pensión a la ESE José Prudencio Padilla.
3. Fundamento de la acción.
A juicio de la actora, la entidad demandada vulnera sus derechos
fundamentales al debido proceso, al mínimo vital y a la igualdad, por cuanto a
las señoras Consuelo del Carmen Pulido Sierra y Carmen Judith Antequera
Antequera, quienes a su juicio se encontraban en su misma situación, sí se les
reconoció su pensión de jubilación mediante Resolución N° 01609 de diciembre 3
de 2003 y  00270 de mayo 4 de 2004 respectivamente, al dar aplicación del
artículo 98 de la Convención Colectiva de Trabajo suscrita entre el Instituto
de Seguros Sociales y SINTRASEGURIDAD.
4. Pretensiones.
La
actora pretende se le de un trato igual al que recibieron las señoras Consuelo
del Carmen Pulido Sierra  y Carmen Judith Antequera Antequera a quienes se les
reconocieron sus pensiones de jubilación.
5. Respuesta de la entidad demandada
La
Gerente del Seguro Social -Seccional Barranquilla-, solicitó que se deniegue la
acción de tutela instaurada por la señora María Raquel Rosales Lermas por las
siguientes razones:
-La
accionante hacia parte de la Unidad Hospitalaria Clínica del Norte, pero a
partir del 26 de junio de 2003, pasó a ser empleada pública de la ESE José Prudencio
Padilla. Por ende, se desvinculó del Instituto de Seguros Sociales en la misma
fecha.
-De
conformidad con lo anterior, el reconocimiento de la pensión de jubilación de
la petente, está a cargo de la Empresa Social del Estado “José Prudencio Padilla”,
en su condición de último empleador del afiliado.
-Frente
al reconocimiento de la pensión de jubilación de la señora Consuelo del Carmen
Pulido Sierra, señala que esta fue realizada por funcionarios que no tenían
competencia para ello, razón por la cual el acto administrativo que se profirió
al respecto, se encuentra actualmente demandado por nulidad y ya se iniciaron
las correspondientes investigaciones a cada uno de los servidores que
incurrieron en tales ilegalidades y que actuaron contrariando las políticas
establecidas por la entidad.
-En
relación con la señora Carmen Judith Antequera Antequera, se tiene que le fue
reconocida la pensión de jubilación mediante Resolución N° 00270 de mayo 4 de
2004, en virtud de la orden judicial proferida por el Juzgado Tercero Laboral
del Circuito de Barranquilla dentro de una acción de tutela instaurada contra
la entidad. Dicha decisión fue impugnada y en la actualidad se encuentra en
conocimiento del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, Sala
Laboral.
II.      DECISIONES JUDICIALES
1.     Primera instancia.
El
Juzgado Octavo Laboral del Circuito de Barranquilla,  mediante Sentencia
proferida el dos (2) de junio de 2004, denegó la tutela interpuesta bajo el
argumento de que existe en este caso otro mecanismo de defensa judicial, cual
es la acción ordinaria ante la jurisdicción laboral. Señala además que el
amparo tutelar no procede tampoco como mecanismo transitorio pues, la señora
Rosales Lermas no probó que se encontrara ante un perjuicio irremediable.
2.
Impugnación.
La
apoderada judicial de la señora María Raquel Rosales Lermas, impugnó el fallo
proferido por el Juzgado Octavo Laboral del Circuito de Barranquilla, al considerar
que el Seguro Social, sí le dio un trato desigual a la actora, en relación con
las señoras Carmen Judith Antequera Antequera y Consuelo del Carmen Pulido
Sierra.
3. Segunda Instancia.
El Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, Sala Laboral, mediante
sentencia del veintidós (22) de julio de 2004, confirmó el fallo impugnado por
las siguientes razones:
-La
actora no ha recibido un trato discriminatorio, toda vez que las circunstancias
específicas que rodearon el reconocimiento de las pensiones de jubilación por
parte del Seguro Social a favor de las personas relacionadas en la solicitud de
amparo, obedecen a causas diferentes. Es así como en el caso de la señora
Carmen Judith Antequera se hizo en cumplimiento de un fallo de tutela proferido
el 2 de abril de 2004 por el Juzgado Tercero Laboral del Circuito de
Barraquilla, el cual fue revocado por la Sala Primera de Decisión Laboral del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, el 16 de junio del
mismo año. En relación con la señora Consuelo del Carmen Pulido Sierra, no se
cuentan con los elementos de juicio que permitan determinar que su derecho
pensional se consolidó antes de la escisión del ISS -26 de junio de 2003- y,
por lo tanto, se encuentra en la misma situación de la señora Rosales Lermas.
De conformidad
con lo anterior, se concluye que no se aprecia vulneración del derecho a la
igualdad.
-En el presente
caso, como existe un conflicto sobre la aplicación y vigencia de normas legales
y convencionales y la entidad que debe reconocer la pensión de jubilación de la
actora, éste debe dirimirse ante la jurisdicción laboral y no por vía de
tutela.
En esta medida,
si la actora considera que cumple con los requisitos para obtener la pensión de
jubilación a cargo del Seguro Social, debe acudir a la jurisdicción ordinaria
laboral para que dirima el litigio.
III.
CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL.
1.     Competencia
De
conformidad con lo establecido en los artículos 86 y 241, numeral 9° de la
Constitución Política y 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991, la Sala Quinta de
Revisión de la Corte Constitucional, es competente para revisar el fallo de
tutela de la referencia.
2. Problema
Jurídico.
De conformidad
con lo expuesto en el acápite de antecedentes, esta Sala de Revisión debe
determinar, si se vulneraron los derechos fundamentales de la actora al debido
proceso, al mínimo vital y a la igualdad por parte del Seguro Social, Seccional
Barranquilla, al no reconocerle la pensión de jubilación.
3.
Procedencia de la acción de tutela. Aspectos generales.
3.1. La jurisprudencia de esta Corporación ha sostenido de forma
reiterada que la acción de tutela procede cuando no existen en el ordenamiento
jurídico otros medios de defensa judicial de conformidad con lo previsto en el
artículo 86 de la Constitución Política, salvo que aquella se utilice como
mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable. Dicha norma le
otorga a este mecanismo constitucional una naturaleza subsidiaria, razón por la
cual, en principio, no está llamada a prosperar cuando a través de ella se
pretenden sustituir los medios ordinarios de defensa judicial. La Corte ha
señalado al respecto [1]:
“…No es propio de la acción de tutela el sentido de medio o
procedimiento llamado a remplazar los procesos ordinarios o especiales, ni el
de ordenamiento sustitutivo en cuanto a la fijación de los diversos ámbitos de
competencia de los jueces, ni el de instancia adicional a las existentes, ya
que el propósito específico de su consagración, expresamente definido en el
artículo 86 de la Carta, no es otro que el de brindar a la persona protección
efectiva, actual y supletoria en orden a la garantía de sus derechos
constitucionales fundamentales....”
La jurisprudencia también ha sido enfática en señalar que en cada
caso en concreto debe valorarse la eficacia del medio de defensa judicial, pues
aquél debe ser idóneo para asegurar la protección de los derechos fundamentales
invocados. Ello significa que no es suficiente, para excluir la tutela, la
existencia de otro procedimiento de carácter judicial, sino que es
indispensable que este mecanismo, como quedó dicho, sea idóneo y eficaz y
asegure mediante su uso los mismos efectos que se lograrían a través del amparo
tutelar.
3.2. La Corte ha determinado que, a pesar de existir otros medios de
defensa, si el accionante se encuentra ante la inminencia de sufrir un
perjuicio irremediable, procede la tutela como mecanismo transitorio de
protección de los derechos fundamentales. En este sentido se pronunció esta
Corporación en la Sentencia T-719/99:
“A la luz de los preceptos del artículo 86 de la Carta Política, la
acción de tutela tiene un carácter subsidiario o supletorio, y que, en tal
virtud no está llamada a prosperar cuando a través de ella se pretende
sustituir medios ordinarios de defensa judicial, salvo el caso de un inminente
y claro perjuicio irremediable para los derechos en juego”[2]
Ahora bien, para que se configure el perjuicio irremediable, es
necesario que se configuren cuatro elementos básicos, a saber: el perjuicio ha
de ser cierto e inminente, las medidas para conjurarlo deben ser urgentes, el
daño debe ser grave y su protección impostergable.
4. Improcedencia de la acción para obtener el reconocimiento de la
pensión de jubilación.
La Corte Constitucional reiteradamente ha señalado en su
jurisprudencia que las controversias suscitadas con ocasión del reconocimiento
de derechos pensionales no le corresponde resolverla a la jurisdicción
constitucional en sede de tutela[3],
por cuanto se trata de pretensiones de orden legal para cuya definición existen
en el ordenamiento jurídico, según el caso, otros medios y procedimientos
administrativos y judiciales de defensa judicial.[4]
Así las cosas,
se puede afirmar que la acción de tutela no procede para el reconocimiento de
derechos pensionales, trátese de pensiones de vejez, invalidez, o de
sobrevivientes, salvo que dadas las circunstancias del caso concreto, los
mecanismos de defensa judicial resulten ineficaces para la garantía de los
derechos fundamentales o se pueda razonablemente prever la ocurrencia de un
perjuicio irremediable[5].
Al respecto esta Corporación ha sostenido que:
“Tratándose
del reconocimiento o reliquidación de la pensión, la jurisprudencia viene
considerando que, bajo condiciones normales, las acciones laborales -
ordinarias y contenciosas- constituyen medios de impugnación adecuados e
idóneos para la protección de los derechos fundamentales que de ella se
derivan. No obstante, también ha sostenido que, excepcionalmente, es posible
que tales acciones pierdan toda eficacia jurídica para la consecución de los
fines que buscan proteger, concretamente, cuando una evaluación de las
circunstancias fácticas del caso o de la situación personal de quien solicita
el amparo constitucional así lo determina. En estos eventos, la controversia
planteada puede desbordar el marco meramente legal y pasar a convertirse en un
problema de índole constitucional, “por lo que el juez de tutela estaría
obligado a conocer de fondo la solicitud y a tomar las medidas necesarias para
la protección del derecho vulnerado o amenazado.”[6]
El caso Concreto
La
accionante solicita que se protejan sus derechos fundamentales al debido
proceso, al mínimo vital y a la igualdad, los cuales considera vulnerados por
la negativa del Seguro Social -Seccional Barranquilla-, de reconocerle su
pensión de jubilación, no obstante que a dos funcionarias que estaban en su
misma situación, sí les fue reconocida dicha prestación social.
En
el presente caso, el juez de primera instancia denegó la acción de tutela, al
considerar que en este caso existe otro mecanismo de defensa judicial, cual es
la jurisdicción laboral y no procede siquiera como mecanismo transitorio pues
la actora no acreditó la presencia de un perjuicio irremediable. Por su parte,
el juez de segunda instancia, confirmó el fallo del a quo por las mismas
razones señaladas. Destacó además, que las circunstancias que rodearon
el reconocimiento de las pensiones de jubilación a favor de las personas
relacionadas en la solicitud de amparo, obedecen a causas diferentes, razón por
la cual no se evidencia que la accionante esté sometida a un trato
discriminatorio.
La
Sala comparte los argumentos esbozados por los jueces de instancia y que dieron
lugar a que fuera denegada la acción de tutela que se examina, por las
siguientes razones:
-En
asunto sub examine la acción de tutela no es procedente, pues se trata
de dilucidar un conflicto sobre la aplicación y vigencia de normas legales y
convencionales, frente al cual el ordenamiento jurídico ha previsto que sea
resuelto por la jurisdicción laboral.
-El
amparo tutelar no procede siquiera como mecanismo transitorio pues la señora
Rosales Lermas no acreditó la existencia de un perjuicio irremediable. Refuerza
lo anterior, la manifestación hecha por la accionante en la solicitud de
tutela, según la cual se encuentra aún vinculada a la ESE José Prudencio
Padilla. Ello significa que goza de todas las garantías que involucra la
vinculación laboral, tales como el salario, afiliación al sistema de seguridad
social, prestaciones sociales y acreencias laborales.
-En
este caso no se vislumbra que la accionante pertenezca a la tercera edad, ni
padezca alguna limitación física o psíquica, pues cuenta con 51 años y no
aparece certificación alguna que demuestre su falta de capacidad en los citados
campos.
-Por
consiguiente, la señora María Raquel Rosales Lermas para reclamar su protección
puede acudir a los medios ordinarios, quienes definirán a quien corresponde
asumir su prestación social.
Por las
consideraciones anteriormente expuestas esta Sala confirmará la sentencia
proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla, Sala
Laboral, dentro de la acción de tutela instaurada por María Raquel Rosales
Lermas contra el Seguro Social -Seccional Barranquilla-.
IV. DECISIÓN
En
mérito de lo expuesto, la Corte Constitucional de la República de Colombia, en
nombre del pueblo y por mandato de la Constitución
RESUELVE:
PRIMERO.- LEVANTAR la suspensión de
términos ordenada en el presente proceso.
SEGUNDO.- CONFIRMAR el fallo proferido
el  22 de julio de 2004 por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
Barranquilla, Sala Laboral por las razones expuestas en esta providencia.
TERCERO.- LÍBRENSE las comunicaciones de
que trata el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991, para los efectos allí
contemplados.
Cópiese, notifíquese,
insértese en la gaceta de la Corte Constitucional y Cúmplase.
RODRIGO ESCOBAR GIL
Magistrado Ponente
MARCO GERARDO MONROY CABRA
Magistrado
HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO
Magistrado
MARTHA VICTORIA SACHICA DE MONCALEANO
Secretaria General
[1]Igual doctrina se encuentra en las
sentencias: T-203 de 1993, T-483 de 1993, T-016 de 1995, T-033 de 2002 y T-061
de 2002.
[2] Igual tratamiento expone en las
sentencias: T- 203/ 93, C- 543/ 92, T- 225/ 93 y  T – 1060/ 00.
3 Ver, entre
otras, las Sentencias  T-054/04 , T-999/01, T-476/01, T-398/01, T-408/00,
T-327/99, T-660/99.
[4] En
la sentencia T-054 de 2004 dijo la Corte sobre el asunto, lo siguiente: “En
esta medida la acción de tutela no tiene como finalidad el reconocimiento de
derechos litigiosos o prestacionales, como es el caso de la pensión de
jubilación. No obstante, en lo que respecta al derecho a la seguridad social,
la Corte ha señalado que si bien no fue consagrado expresamente en la
Constitución como una garantía fundamental bien puede adquirir ese carácter
cuando según las circunstancias del caso, su no reconocimiento tenga la
potencialidad de poner en peligro otros derechos y principios fundamentales
como la vida (artículo 11 C.P.), la dignidad humana (artículo 1º C.P.), la
integridad física y moral (artículo 12 C.P.) o el libre desarrollo de la
personalidad (artículo 16 C.P.) de las personas de la tercera edad (artículo 46
C.P.).”
[5] Sentencia T-658 de 2004.
[6] Sentencia T-076
de 2003.