T-080-01
Sentencia T-080/01
Sentencia
T-080/01
DERECHO A LA VIDA
DIGNA-Suministro de
medicamentos excluidos del POS/INAPALICACION DE NORMAS DEL PLAN OBLIGATORIO
DE SALUD-Casos en que procede por exclusión de tratamientos y medicamentos
de alto costo
ENTIDAD PROMOTORA
DE SALUD-No está obligada
a realizar examen de carga viral a enfermo de sida
ENTIDAD PROMOTORA
DE SALUD-Suministro de
medicamentos a enfermo de sida
Referencia:
expedientes T-381707
Acción de tutela
instaurada por Joaquin Guillermo Ortiz Londoño contra  SANITAS E.P.S.
Seccional Medellín.
Magistrado:
Dr. FABIO MORON DIAZ
Bogotá, D.C., enero
veintinueve (29) de dos mil uno (2001)
La Sala Séptima de
Revisión de Tutelas de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados
CRISTINA PARDO SCHLESINGER (e), ALVARO TAFUR GALVIS y FABIO MORON DIAZ, en
ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha proferido la
siguiente
SENTENCIA
en el proceso de
revisión de los fallos proferidos por los Juzgados Catorce Penal Municipal y
Trece Penal del Circuito de Medellín, dentro de la acción de tutela instaurada
por JOAQUIN GUILLERMO ORTIZ LONDOÑO contra  SANITAS E.P.S. Seccional Medellín.
I.     ANTECEDENTES
1. Hechos
Afirma el demandante
que es portador del Sida, y que el motivo de su inconformidad radica en que la
EPS accionada, a la cual se encuentra afiliado, aduciendo la no cotización de
las sumas requeridas para el tratamiento de dicha enfermedad, no le suministra
los medicamentos necesarios ni le practica un examen de carga viral ordenado
por los galenos que lo tratan, razón por la cual solicita al juez
constitucional amparar sus derechos a la vida y a la salud, materializados en
el suministro íntegro del servicio médico por parte de la EPS Sanitas.
La EPS accionada en
respuesta al traslado sobre las pretensiones de la demanda, manifestó al juez
A-quo que "De acuerdo con el artículo 60 del Decreto 806 de 1998, el
señor Joaquín Guillermo Ortíz Londoño no tiene derecho para que la EPS Sanitas
asuma el costo total generado con ocasión del tratamiento para el Sida, al no
haber completado los períodos mínimos de cotización al sistema establecido para
estos casos. Así las cosas, si desea atendido por la EPS antes de cumplir el
plazo establecido, debe cancelar el porcentaje que le corresponda al momento de
solicitar el servicio".
Así mismo, expresó
que "aunque la Honorable Corte Constitucional, en doctrinas anteriores
había venido sosteniendo que tratándose de servicios de salud y medicamentos
excluidos del POS, o por el no cumplimiento de los períodos mínimos de
cotización, las normas eran inaplicables cuando estaba de por medio el derecho
fundamental a la vida y que en estos casos las EPS debían cubrir económicamente
los correspondientes tratamientos y medicamentos para luego repetir contra el
Estado por el valor de ellos, tales doctrinas fueron modificadas precisamente
en la Sentencia en comento (SU-819 de 1999), en la que manifestó que es el Estado
por intermedio del Ministerio de Salud y no la EPS, la que deberá asumir
directamente los tratamientos y medicamentos excluidos del POS y sujetos a
períodos mínimos de cotización, una vez el usuario acredite como ya se dijo, la
falta de capacidad de pago total o parcial para financiar el procedimiento
médico y los medicamentos.
De ahí que si
como lo manifestara el señor Ortíz, carece de los recursos para sufragar los
costos del tratamiento requerido, los mismos debe asumirlos el Fosyga ante
quien debería acudir el petente, pues la EPS Sanitas solo puede responder por
la parte proporcional a las cotizaciones recibidas."
2.  Sentencias
Objeto de Revisión
2.1.    La
Primera Instancia
El Juzgado Catorce
Penal Municipal de Medellín, decidió negar las pretensiones del demandante al
considerar que "No observamos vulneración alguna de los derechos
invocados por el petente, porque ni en su escrito solicitando el amparo de
tutela ni en la ratificación del mismo, supo determinar qué procedimientos o
medicamentos específicos no le eran suministrados por la entidad demandada.
Entonces como puede pregonar algún tipo de vulneración, si no ha solicitado a
la EPS la práctica de examen o el suministro de los antiretrovirales utilizados
en el tratamiento de esta enfermedad".
2.2.    La
Impugnación
En la debida
oportunidad procesal el demandante impugnó la providencia del A-quo,
argumentando que "como puede apreciarse en la declaración de la EPS,
ellos argumentan que yo nunca hice la solicitud de los mismos, pero como
informé yo en la indagatoria que me fue realizada por ese despacho, ello se
quedaron con la fórmula que mi especialista me había ordenado, lo cual
evidencia que ese despacho no tomó en consideración el principio de la buena
fe, al cual tengo derecho".
2.3.    La
Segunda Instancia
El Juzgado Trece
Penal del Circuito de Medellín, a través de proveído del 24 de agosto del 2000
decidió confirmar íntegramente la providencia cuestionada, ya que "en
el caso a estudio no se ha dado vulneración alguna de los derechos invocados
por el petente, porque como se ha demostrado él viene vinculado a la EPS
Sanitas, desde el cuatro de marzo de 1999, lo que a la fecha representa setenta
y una (71) semanas de cotización, tiempo insuficiente para obtener de la
entidad accionada la atención por él solicitada, dado que la norma fija un
número de cotizaciones faltando al accionante veintinueve (29) semanas para
alcanzar el período mínimo de cotización (artículo 60 del Decreto 806 de 1998),
razón por la cual no puede obligarse a la EPS Sanitas a brindarle la atención
médica a Ortíz Londoño".
II.
CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS
1. Reiteración
sobre la entrega de medicamentos no incluidos dentro del P.O.S.
En reiteradas
oportunidades esta colegiatura ha sostenido que la entrega de los fármacos y
tratamientos no contemplados en el POS constituye una violación de los derechos
a la salud en conexidad con la vida, cuando de éstos dependen la existencia del
ser humano, por lo tanto deben ser inaplicadas las normas que contemplan dicha
regulación por incompatibilidad con los mandatos de la Carta (artículo 4º), al
respecto se recuerdan las apreciaciones vertidas sobre este tema por la Corte
Constitucional en la Sentencia T-1166 de 2000 M.P. Dr. Alejandro Martínez
Caballero que a la sazón rezan:
"como lo ha
dicho esta Corporación en múltiples oportunidades[1], las
normas que regulan la exclusión de medicamentos del POS deben aplicarse, siempre
y cuando no vulneren derechos fundamentales consagrados en la Constitución. En
efecto, la supremacía constitucional impone a todos los operadores jurídicos la
aplicación preferente de las normas superiores y exige que “siempre que la vida
humana se vea afectada, en su núcleo esencial, mediante lesión o amenaza
inminente y grave, el Estado social deberá proteger de inmediato al afectado, a
quien le reconoce su dimensión inviolable. Así el orden jurídico total se
encuentra al servicio de la persona,  que es el fin del derecho”[2].
3. Por esta
razón, eventualmente, es posible inaplicar las normas que facultan a la EPS a
no suministrar un medicamento o a no autorizar un examen excluido del POS y, en
consecuencia, en determinadas circunstancias se debe entregar la medicina o se
debe autorizar el tratamiento al paciente, aun cuando no figure en los listados
oficiales. Sin embargo, lo anterior no significa que la inaplicabilidad de las
disposiciones sobre la materia proceda de manera automática[3], pues
es obvio que ello sólo es posible cuando exista una incompatibilidad manifiesta
entre esas normas y la Carta".
En ese mismo orden
de ideas la Sala recuerda que la entrega de medicamentos no incluidos en el
POS, a enfermos de Sida, solamente debe ser ordenada por el juez de tutela
cuanto sea esencial para el tratamiento del paciente, esto con el fin de buscar
un equilibrio entre los derechos de los usuarios y las entidades de salud.
En efecto ha
sostenido esta Corporación sobre dicho parecer que:
"... en
relación con la atención médica asistencial y entrega de medicamentos para las
personas que padecen de VIH/ SIDA, la jurisprudencia de la Corte Constitucional
ha sido especialmente prolija, pues resulta indudable el rápido deterioro a la
salud y el evidente riesgo de muerte de quienes sufren de esta enfermedad,
cuando no son atendidas médicamente en forma oportuna. Al respecto, esta Sala
resumirá los aspectos centrales de la posición de esta Corporación[4] en este
tema:
a) De acuerdo
con el artículo 164 de la Ley 100 de 1993 y el Decreto 806 de 1998, los
tratamientos para el SIDA están sometidos a 100 semanas de cotización al
sistema, por cuanto es una enfermedad definida como catastrófica o ruinosa de
nivel IV.
b) No obstante,
cuando entra en conflicto el derecho a la salud en conexidad con la vida del
paciente y la exigencia legal del mínimo de semanas de cotización, un enfermo
de SIDA puede ser atendido por la EPS si sufraga el porcentaje correspondiente
a las semanas que aún no ha cotizado. (parágrafo del artículo 61 del Decreto
806 de 1998. Sentencias SU-480 de 1997 y T-557 de 1998).
c) Si los
medicamentos o tratamientos recetados por el médico adscrito a la EPS (i) se
requieren urgentemente para proteger la vida en condiciones dignas del paciente
(ii), y éste no tiene los recursos económicos para asumir el costo del
porcentaje que le corresponde (iii), deberá inaplicarse las normas que exigen
el período mínimo de cotización de 100 semanas. Por lo tanto, la EPS deberá
suministrar los medicamentos o autorizar los tratamientos o exámenes antes de
que el afiliado cumpla el período mínimo de cotización, pero está en todo el
derecho de repetir los sobrecostos en contra de la subcuenta respectiva del
Fondo de Solidaridad y Garantía. Ello, por cuanto las empresas promotoras de
salud ocupan el lugar del Estado en la prestación del servicio público de salud[5].
Sentencias T-171 de 1999, T-092 de 1999, T-230 de 1999, T-1003 de 1999, T-813
de 1999, T-165 de 1995, T-645 de 1996, T-108 de 1999.
d) Cuando la EPS
se niega a autorizar servicios porque no se ha cotizado el mínimo exigido en la
ley o se niega a suministrar medicamentos porque están excluidos del POS, la
acción de tutela puede ordenarlos, siempre y cuando exista vulneración o
amenaza del derecho a la salud en conexidad con la vida".
Con fundamento en lo expuesto, la Sala entra a estudiar
2. El caso
concreto.
Del acervo
probatorio de desprende que la inconformidad del peticionario radica en que
supuestamente la EPS accionada no le practica un examen de carga viral y
tampoco le suministra los medicamentos para el tratamiento de su mortal
enfermedad por la falta de semanas cotizadas.
No obstante lo
anterior, observa la Sala que no hay prueba en ningún sentido que corrobore el
dicho del libelista. En efecto, lo anterior se constata en la ratificación de
la tutela ante el juez de primera instancia. Preguntado: Díganos que droga
le ordenó el médico tratante y si además los demás medicamentos y atención si
se las ha prestado su EPS. Contestó: Pues es un medicamento para el VIH
positivo realmente no sé nombre porque cada vez me ordenan uno distinto (folios
12 y 13).
Circunstancia
también establecida por la EPS Sanitas al contestar la demanda de tutela, en la
cual se expresó "cabe precisar que en nuestros registros no aparece trámite
alguno por parte del usuario, respecto al examen "Carga viral", ni al
tratamiento con medicamentos antiretrovirales para el SIDA", pese a lo
anterior, la actividad oficiosa probatoria del juez de instancia fue desplegada
para remitir al demandante al Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias
Forenses Regional Noroccidente - Medellín, con el fin de que estableciera su
estado de salud, determinándose al respecto: "paciente de 27 años de
edad, portador del HIV, aunque la enfermedad es mortal requiere tratamiento con
antiretrovirales puede mejorar su calidad y supervivencia".
Así las cosas
considera la Corte que si bien es cierto no aparece acreditado en el plenario
el tratamiento requerido por el demandante, también lo es que hay un experticio
científico el cual no puede ser desatendido teniendo en cuenta las
circunstancias del caso, por lo tanto la Sala estima oportuno confirmar
parcialmente las sentencias objeto de revisión, en cuanto hace a la negativa de
asumir por parte de la entidad prestadora de salud del régimen contributivo, el
examen de carga viral, pues esta colegiatura ha determinado en la Sentencia
T-1166 del 2000 M.P. Dr. Alejandro Martínez Caballero, sobre el mismo que "El
examen de carga viral que reclama el demandante es solamente un control de la
cantidad de VIH que el paciente lleva en la sangre, que sirve para medir la
eficacia del tratamiento escogido para combatir la enfermedad; es decir, que de
él no dependa, en manera alguna, ni el señalamiento de tal tratamiento ni la
existencia del paciente. En cuanto a la negativa de este examen de laboratorio,
entonces, serán confirmadas las decisiones de instancia".
Respecto a los
medicamentos antiretrovirales, la Sala estima oportuno conceder la acción de
amparo teniendo en cuenta el diagnostico elaborado por el Instituto de Medicina
Legal y Ciencias Forenses, Seccional Medellín, a pesar de que no obre prueba de
su solicitud por el demandante a la EPS accionada, empero esta misma
institución de salud en comunicación dirigida al Magistrado sustanciador se
refiere a los mismos de la siguiente forma:
"respecto a
los medicamentos antiretrovirales, nos permitimos informar que con
posterioridad al fallo en cuestión, y más exactamente el 11 de agosto del año
en curso al paciente se le prescribieron dichos medicamentos, los cuales fueron
solicitados por nosotros y enviados a nuestra farmacia el 25 de agosto de 2000,
motivo por el cual nos comunicamos a la casa del señor Ortíz dejándole razón
con la sobrina que podía pasar a recogerlos previa cancelación por parte del
respectivo valor correspondiente al porcentaje en semanas de
cotización.....".
Cabe señalar que en
la actualidad el paciente tiene 90 semanas cotizadas al Sistema General de
Seguridad Social en Salud, motivo por el cual la EPS Sanitas S.A. asumirá el
90% del valor del tratamiento.
En ese orden de
ideas la Sala ordenará entregar los medicamentos antiretrovirales de que se
habla en el acápite anterior, fundamentales para el mejor tratamiento de la
enfermedad padecida por el libelista. Dicho tratamiento deberá ser asumido por
la entidad demandada, bajo los parámetros señalados en el artículo 61 del
decreto 806 de 1998, es decir, la EPS cubrirá el porcentaje correspondiente a
las semanas que ha cotizado el actor al momento de la notificación de este
proveído, y el excedente será cubierto por el accionante, teniendo en cuenta
que se acreditó la solvencia económica del libelista. En efecto, mediante
interrogatorio efectuado por el Juez Catorce Penal Municipal de Medellín, a instancias
de la Corte, el libelista expresó lo siguiente: "me gano un promedio de
$ 300.000, como vendedor ambulante, y los invierto en el pago de la E.P.S. y en
mis gastos personales".
Como se observa
entonces, el libelista viene cotizando al Sistema de Seguridad Social en Salud,
la cual conlleva a la Sala a inferir que lo más seguro posible es que cumpla
con el mínimo de semanas cotizadas para acudir al tratamiento requerido, al
momento de ser fallado el proceso en estudio.
III. DECISIONEn mérito de lo expuesto, la Sala Séptima
de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del
pueblo, y por mandato de la Constitución Política,
RESUELVE
Primero.- REVOCAR las Sentencias proferidas por el Juzgado
Catorce Penal Municipal de Medellín y Juzgado 13 Penal del Circuito de la misma
ciudad, solo en cuanto negó la pretensión del suministro de antiretrovirales,
en cuanto a la otra pretensión de examen de carga viral confírmanse los
proveídos objeto de estudio.
Segundo.- Ordenar a la EPS Sanitas que dentro de las
cuarenta y ocho (48) horas siguientes  a la notificación del presente fallo,
suministre los medicamentos denominados antiretrovirales a Joaquin Guillermo
OrtíeLondoño, en el porcentaje que señala el parágrafo del artículo 61 del decreto
806 de 1998.
Tercero.- Por Secretaría General, líbrense las
comunicaciones previstas en el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991, para los
efectos allí contemplados.
Notifíquese,
comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.
FABIO MORON DIAZ
Magistrado
CRISTINA PARDO SCHLESINGER
Magistrada (E)
ALVARO TAFUR GALVIS
Magistrado
IVAN ESCRUCERIA MAYOLO
Secretario General (E)
[1] Al respecto, entre muchas otras sentencias, pueden
consultarse: SU-480 de 1997, T-230 de 1999, T-503 y T-557 de 1998.
[2] Sentencia T-165 de 1995 M.P. Vladimiro Naranjo Mesa
[3] Sentencia T-329 de 1998 M.P. Fabio Morón Díaz.
[4] Pueden consultarse las sentencias SU-480 de 1997,
T-813 de 1999, T-092 de 1999, T-230 de 1999, T-1003 de 1999, T-417 de 1999,
T-398 de 1999, T-328 de 1998, T-171 de 1999.
[5] Sentencia SU-819 de 1999 M.P. Alvaro Tafur Galvis