T-650-13
Antecedentes
Sentencia T-650/13
DERECHO FUNDAMENTAL A LA
SALUD-Suministro de medicamentos, tratamientos y procedimientos
excluidos del POS
La Corte Constitucional ha reconocido el carácter fundamental autónomo del derecho a la salud,
superando la noción inicial adoptada por esta Corporación según la cual el
derecho a la salud adquiría esta connotación, en conexidad con los derechos a
la vida, a la integridad personal y a la dignidad humana o cuando el sujeto que
requería su garantía era de aquellos que merecen una especial protección
constitucional. Lo anterior quiere decir, en principio, que el acceso a un
servicio de salud que se requiera, es un derecho fundamental autónomo y su
negativa puede controvertirse mediante acción de tutela. Sin embargo, que el
derecho a la salud sea fundamental, no implica que se trate de un derecho
absoluto, pues admite límites de conformidad con los criterios de razonabilidad
y proporcionalidad. Además, su carácter de derecho fundamental no implica que
todas las facetas del derecho a la salud sean susceptibles de garantía mediante
la acción  de tutela. Es decir, el plan de beneficios contemplado en los
regímenes subsidiado y contributivo del sistema de salud no tiene que ser
infinito “sino que puede circunscribirse a cubrir las necesidades y las
prioridades de salud determinadas por los órganos competentes para asignar de
manera eficiente los recursos escasos disponibles”.
SUMINISTRO DE MEDICAMENTOS, TRATAMIENTOS Y PROCEDIMIENTOS
EXCLUIDOS DEL POS-Requisitos
Para
establecer en qué casos una persona puede acceder a un servicio no POS la
jurisprudencia ha establecido una serie de requisitos, a saber: (i) Que la falta del servicio médico vulnere o
amenace los derechos a la vida y a la integridad personal de quien lo requiere;
(ii) Que el servicio no pueda ser sustituido por otro que se encuentre incluido
en el plan obligatorio; (iii) Que el interesado no pueda directamente costearlo,
ni las sumas que la entidad encargada de garantizar la prestación del servicio
se encuentra autorizada legalmente a cobrar, y no puede acceder al servicio por
otro plan distinto que lo beneficie; y (iv) Que el servicio médico haya sido
ordenado por un médico adscrito a la entidad encargada de garantizar la
prestación del servicio a quien está solicitándolo.
DERECHO A LA SALUD ORAL-Orden a EPS autorice tratamiento odontológico ordenado
por médico tratante
Referencia: Expediente T-3.914.867
Acción de tutela interpuesta por la señora Fidelina Salas Montenegro contra la
EPS Comfenalco Antioquia.
Magistrado Ponente
ALBERTO ROJAS RÍOS
Bogotá, D.C.,
diecisiete (17) de septiembre de dos mil trece (2013)
La Sala Octava de Revisión de la
Corte Constitucional, integrada por la
Magistrada María Victoria Calle Correa y los Magistrados Luís Ernesto Vargas
Silva y Alberto Rojas Ríos, quien la preside, en ejercicio de sus competencias
constitucionales y legales, específicamente
las previstas en los artículos 86 y 241 numeral 9º de la
Constitución Política y en los artículos 33 y siguientes del Decreto 2591 de 1991,
ha proferido la siguiente
SENTENCIA
En
el proceso de revisión de la decisión proferida en única instancia por el
Juzgado Noveno Civil Municipal de Armenia (Quindío), el 12 de abril de 2013.
I.
ANTECEDENTES
1.- La señora Fidelina Salas Montenegro, interpuso una
acción de tutela contra la EPS Comfenalco Antioquia, a la que se encuentra
afiliada en calidad de cotizante independiente, por el presunto desconocimiento
de sus derechos fundamentales a la vida, a la seguridad social y a la salud.
2.- Indica que presenta problemas de salud a causa de
un absceso en su boca, razón por la cual le fue ordenado “un raspado en el
hueso periodontal y un tratamiento de mantenimiento”. Sin embargo, la
entidad accionada no autorizó dicho procedimiento por no estar incluido dentro
del Plan Obligatorio de Salud (POS). La accionante afirma que no cuenta con
recursos económicos que le permitan costear el tratamiento por su cuenta.
3.- El trámite de la acción de tutela correspondió al Juzgado Noveno Civil Municipal de Armenia (Quindío), que admitió la solicitud de amparo y
ordenó correr traslado a la entidad accionada y al médico tratante para que
indicaran: i) cuál es la patología que padece la accionante; ii) cuál es el
tratamiento requerido; iii) si la no realización del procedimiento pone en
riesgo la vida o la salud de la paciente; iv) si el tratamiento es estético o
suntuoso; y vi) si el procedimiento está incluido en el POS o, de estar
excluido, si existe otro por el que pueda ser remplazado.
Respuesta de la entidad accionada
En respuesta a la acción de tutela, Comfenalco Antioquia
informó que el procedimiento solicitado no se encuentra incluido en el POS.
Indicó además que fue sometido a examen del Comité Técnico Científico y que
éste decidió no aceptar la solicitud, toda vez que no hay un riesgo para la
vida o la salud de la paciente, no se encuentra soportada su funcionalidad y se
considera un tratamiento estético. Por lo anterior solicitó declarar
improcedente la acción de tutela.
II.
Decisión objeto de
revisión
El Juzgado Noveno
Civil Municipal de Armenia (Quindío), encontró que la decisión de la entidad accionada está justificada,
pues se trata de un servicio excluido del POS. Estableció además, que el
tratamiento solicitado no reúne los requisitos definidos para autorizar su
prestación pese a ser no POS, lo anterior porque no fue prescrito por un médico
adscrito a la EPS y su falta de prestación no pone en peligro la salud o la
vida de la accionante
III.
Pruebas que obran en el
expediente
La accionante allegó junto con la acción de tutela,
los siguientes documentos:
-
Cotización del
procedimiento “terapia de mantenimiento II cuadrantes”, remitida por el
odontólogo Zehir Alberto Martínez el 4 de marzo de 2013[1].
-
Historia clínica
odontológica de la señora Fidelina Salas Montenegro, donde consta el
diagnóstico de “periodontitis apical crónica” y “pérdida de inserción
generalizada”[2].
-
Escrito remitido al
Juzgado Noveno Civil Municipal de Armenia
(Quindío) por el odontólogo
Zehir Alberto Martínez, en el que indica que el procedimiento ordenado a la
paciente debe realizarse “para controlar enfermedad periodontal y evitar la
pérdida dental”. Señala además que no se trata de un procedimiento estético
o suntuoso[3].
Mediante Auto del 2 de julio de 2013, el Magistrado
Sustanciador solicitó a la señora
Fidelina Salas Montenegro que informara a este despacho: i) a cuánto ascienden
los ingresos mensuales de su núcleo familiar; y ii) si desde la
EPS Comfenalco – Antioquia se le ha indicado si el examen “raspaje
periodontal” puede ser sustituido
por otro que esté incluido en el POS.
Vencido el término probatorio, no se recibió
comunicación alguna.
IV.
CONSIDERACIONES
Competencia
1.-
Esta Sala es competente para
revisar el expediente de la referencia, de conformidad con lo dispuesto en los
artículos 86 y 241 numeral 9°, de la
Constitución Política y en concordancia con los artículos 31
a 36 del Decreto 2591 de 1991. Dicho expediente fue seleccionado el 28 de
febrero de 2013 por la Sala de Selección número Dos.
Asunto objeto de revisión y problema jurídico
2.-
En esta oportunidad, la
Sala conoce el caso de la señora Fidelina Salas Montenegro, quien solicita
mediante la acción de tutela que le sea autorizado “un raspado en el hueso periodontal y un tratamiento
de mantenimiento”, para
garantizar su salud oral.
Corresponde a
esta Sala establecer si la EPS Comfenalco Antioquia, a la que se encuentra afiliada la
accionante, desconoció sus derechos fundamentales a la vida, a la seguridad
social y a la salud, al negar la prestación del tratamiento solicitado, bajo el
argumento de que está excluido del Plan Obligatorio de Salud. Para resolver el
anterior problema jurídico, esta Sala de Revisión hará referencia al carácter
fundamental del derecho a la salud y a las condiciones que debe reunir una
persona para acceder a servicios excluidos del plan obligatorio.
El derecho fundamental a la salud y los servicios
excluidos de los planes obligatorios
3.-
La Corte Constitucional ha reconocido el carácter fundamental autónomo del
derecho a la salud, superando la noción inicial adoptada por esta Corporación
según la cual el derecho a la salud adquiría esta connotación, en conexidad con
los derechos a la vida, a la integridad personal y a la dignidad humana o
cuando el sujeto que requería su garantía era de aquellos que merecen una
especial protección constitucional. Lo anterior quiere decir, en principio, que
el acceso a un servicio de salud que se requiera, es un derecho fundamental
autónomo y su negativa puede controvertirse mediante acción de tutela[4].
4.-
Sin embargo, que el derecho a la
salud sea fundamental, no implica que se trate de un derecho absoluto, pues
admite límites de conformidad con los criterios de razonabilidad y
proporcionalidad. Además, su carácter de derecho fundamental no implica que
todas las facetas del derecho a la salud sean susceptibles de garantía mediante
la acción  de tutela. Es decir, el plan de beneficios contemplado en los
regímenes subsidiado y contributivo del sistema de salud no tiene que ser
infinito “sino que puede circunscribirse a cubrir las necesidades y las
prioridades de salud determinadas por los órganos competentes para asignar de
manera eficiente los recursos escasos disponibles”[5].
5.-
En la sentencia T-760 de 2008,
esta Corte identificó algunos ejemplos de servicios cuya exclusión del Plan
Obligatorio de Salud está justificada dependiendo de los hechos derivados del
caso concreto, dentro de estos se encuentran los tratamientos odontológicos:
“(vii) Servicios
de odontología: En sentencia T-343 de 2003, la Corte negó
una cirugía periapical (tratamiento bucal) por cuanto no amenazan la vida e
integridad personal del actor ni ha sido ordenada por el médico tratante. En
sentencia T-1276 de 2001, negó un
tratamiento odontológico a un hombre que sufrió un accidente y perdió 11
dientes del maxilar inferior. Esta Corporación adujo como el actor  no
aportó ninguna prueba que demostrara su incapacidad económica para costear el
suministro solicitado, se considera que en el presente caso no se cumplen con
los presupuestos fijados por esta Corporación para hacer viable la procedencia
de la acción de tutela”.
6.-
En este orden de ideas, la
Corte ha establecido que el ámbito de protección constitucional en el acceso a
los servicios de salud, se refiere a aquellos que la persona requiere según el
médico tratante, pero ello no significa que el derecho a la salud sea absoluto,
ilimitado e infinito en el tipo de prestaciones cobijadas, pues puede haber
servicios excluidos.
7.-
Ahora bien, la garantía
constitucional de acceso a los servicios de salud que una persona necesita, no
pude ser obstaculizada solamente por el hecho de que el servicio no esté
incluido dentro del plan obligatorio de salud. Esto quiere decir que, bajo
determinadas circunstancias es posible que un paciente acceda a un servicio
excluido del plan obligatorio.
8.-
Para establecer en qué casos una
persona puede acceder a un servicio no POS la jurisprudencia ha establecido una
serie de requisitos, a saber:
i.
Que
la falta del servicio médico vulnere o amenace los derechos a la vida y a la
integridad personal de quien lo requiere;
ii.
Que
el servicio no pueda ser sustituido por otro que se encuentre incluido en el
plan obligatorio;
iii.
Que
el interesado no pueda directamente costearlo, ni las sumas que la entidad
encargada de garantizar la prestación del servicio se encuentra autorizada
legalmente a cobrar, y no puede acceder al servicio por otro plan distinto que
lo beneficie[6]; y
iv.
Que
el servicio médico haya sido ordenado por un médico adscrito a la entidad
encargada de garantizar la prestación del servicio a quien está solicitándolo.
9.-
A partir de la sentencia T-760 de
2008, los anteriores requisitos se agruparon, estableciendo que una entidad de
salud desconoce el derecho si se niega a autorizar un servicio que no esté
incluido en el plan obligatorio de salud, cuando el servicio se requiera
[condiciones (i), (ii) y (iv)], con necesidad [condición (iii)], de tal suerte
que, “toda persona tiene el derecho a que se le garantice el acceso a los
servicios de salud que requiera. Cuando el servicio que requiera no está
incluido en el plan obligatorio de salud correspondiente, debe asumir, en
principio, un costo adicional por el servicio que se recibirá. No obstante,
como se indicó, la jurisprudencia constitucional ha considerado que sí carece
de la capacidad económica para asumir el costo que le corresponde, ante la
constatación de esa situación de penuria, es posible autorizar el servicio
médico requerido con necesidad”[7].
Análisis
del caso concreto
10.-
Como se señaló en el apartado
correspondiente a los hechos, en esta oportunidad la
Sala conoce el caso de la señora Fidelina Salas Montenegro quien solicitó,
mediante la acción constitucional de tutela, que se le autorice “un raspado en el hueso periodontal y un
tratamiento de mantenimiento”.
Tratamiento que le fue ordenado por el odontólogo tratante.
11.-
La EPS accionada afirma que dicho tratamiento no
se encuentra incluido en el POS y que al no autorizarlo, no se pone en riesgo
la vida o la salud de la paciente.
12.-
Lo primero que se debe
señalar antes de entrar a resolver el caso concreto es que los derechos a la salud, a la vida y a la
integridad física deben ser protegidos no solo cuando el paciente está en
peligro de muerte sino para permitirle mantener una vida digna, lo que quiere
decir que las EPS deben prestar los servicios y procedimientos que los
pacientes requieran para vivir con dignidad. En el caso de tratamientos
odontológicos, así como en los de cirugías estéticas o cosméticas, “habrá
eventos en los que el tratamiento haya sido ordenado por los especialistas, no
por razones de belleza o presentación externa, sino con el objetivo primario de
curar una dolencia, aunque secundariamente pueda repercutir en la mejora de los
aludidos aspectos corporales”[8],
razón por la cual no puede ser negada su prestación por el solo hecho de que
tendrá efectos cosméticos.
13.-
Ahora bien, encuentra la
Corte que el tratamiento solicitado por la accionante, tiene el objetivo
primario de curar una dolencia y evitar la pérdida de sus dientes. Dicho
tratamiento obviamente tendrá resultados cosméticos, pero el objetivo no es
otro que mantener la funcionalidad de su dentadura y en este sentido, encuentra
la Corte que la falta del servicio
médico amenaza el derecho a la vida digna de la accionante. Corresponde a esta Sala establecer si el
servicio solicitado reúne los demás requisitos definidos por esta Corporación
para que sea autorizado, pese a estar excluido del Plan Obligatorio de Salud.
Sobre el segundo requisito, referido a que el servicio
no pueda ser sustituido por otro que se encuentre incluido en el Plan
Obligatorio de Salud, encuentra la Sala que a la
EPS accionada le fue hecha una pregunta en el mismo sentido durante el trámite
de primera instancia de la acción de tutela y guardó silencio al respecto.
Respecto del tercer requisito, que indica que el interesado directamente no
pueda costearlo, ni acceder al servicio por otro plan distinto que lo
beneficie, encuentra la Corte que la accionante afirmó en su escrito de tutela
que no está en capacidad de costear por su cuenta el tratamiento requerido y la
EPS Comfenalco Antioquia no controvirtió dicha afirmación. Finalmente,
encuentra la Corte que el tratamiento fue, en efecto, ordenado por el médico
tratante.
14.-
Por lo anterior, se
ordenará a la EPS Comfenalco Antioquia a autorizar la prestación del
tratamiento de “raspado en el hueso periodontal y un tratamiento de
mantenimiento” requerido por la accionante.
V.
DECISIÓN
En mérito de lo expuesto, la
Sala Octava de Revisión de la
Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del pueblo y por
mandato de la Constitución,
RESUELVE
Primero.- REVOCAR la
decisión proferida en única instancia por el Juzgado Noveno Civil
Municipal de Armenia (Quindío),
y en su lugar CONCEDER la garantía del derecho a la salud de la señora
Fidelina Salas.
Segundo.-
ORDENAR a la
EPS Comfenalco Antioquia que en el término de 48 horas, contadas a partir de
la notificación de la presente sentencia, autorice la prestación del tratamiento de “raspado en el hueso
periodontal y un tratamiento de mantenimiento” requerido por la señora
Fidelina Salas.
Notifíquese, comuníquese, cúmplase e insértese en la
Gaceta de la Corte Constitucional.
ALBERTO ROJAS RÍOS
Magistrado
LUÍS ERNESTO VARGAS SILVA
Magistrado
Con salvamento de voto
MARÍA VICTORIA CALLE CORREA
Magistrada
MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ
Secretaria General
SALVAMENTO DE
VOTO DEL MAGISTRADO
LUIS
ERNESTO VARGAS SILVA
A LA
SENTENCIA T-650/13
INCAPACIDAD ECONOMICA EN MATERIA DE SALUD-No se realizó una ponderación entre el
valor del tratamiento y la capacidad económica de la accionante antes de ordenar
tratamiento odontológico (Salvamento de voto)
1.
Con el respeto acostumbrado por las decisiones de la
Sala Octava de Revisión, me permito salvar el voto en el asunto de la
referencia.
2.
Si bien acompaño la jurisprudencia constitucional concretada en la sentencia
T-760 de 2008 sobre el reconocimiento de procedimientos de salud excluidos del
plan obligatorio de salud, en mi opinión, en el presente caso no se acreditó a la
Sala la falta de capacidad económica de la accionante para asumir el valor del
tratamiento requerido.
3.
La sentencia T-650 de 2013 no realizó una ponderación entre el valor del
tratamiento médico solicitado por la actora y los recursos con que contaba para
costearlo. En mi opinión, lo anterior resultaba indispensable para resolver
sobre la tutela de los derechos a la salud y mínimo vital de la solicitante,
pues en este escenario constitucional es necesario determinar si la carga
impuesta a la accionante es insoportable para ella, en armonía con el principio
de igualdad ante las cargas públicas.
4.
De alguna manera, la Sala mayoritaria en un primer momento compartió la
anterior perspectiva, y por ello decretó la práctica de pruebas encaminadas a
obtener información sobre los recursos de la actora, ordenándole que indicara a
la Corte “a cuanto ascienden los ingresos mensuales de su núcleo familiar”.
Estimo que ante la falta de respuesta por parte de la demandante, la
Sala debió insistir en el recaudo de la prueba a través de la
EPS, o en su defecto valorar la conducta procesal de la peticionaria en
sentido adverso a sus pretensiones.
5.
Atendiendo a estas razones, salvo el voto en la sentencia de la referencia.
Fecha ut supra,
LUIS ERNESTO VARGAS SILVA
Magistrado
[1]
Folio 2 del cuaderno principal. En adelante se entenderá que
se hace referencia al cuaderno principal a menos que se señale expresamente lo
contrario.
[2]
Folio 3.
[3]
Folio 22.
[4] Ver:
T-760 de 2008, T-859 de 2003, T-631 de 2007, T 189 de 2010, T-971 de 2011,
entre otros.
[5] T
760 de 2008
[6]
Frente a este requisito, esta Corporación, en la sentencia
T-044 de 2007, señaló que “no basta con que el accionante cuente
con los recursos para sufragar el medicamento requerido, sino que se hace
necesario que el juez valore si con la compra de este se compromete el derecho
al mínimo vital para acceder a un nivel de vida digno”. Además, en la
sentencia T-1024
de 2010, se
estableció que “el asunto de la incapacidad económica está condicionado a la
sana crítica que de las pruebas haga el juez, factor que debe nutrirse de las
reglas en la materia, las cuales parten de un principio general de inexistencia
de una tarifa legal al respecto y la ubicación de la carga de la prueba en
cabeza de la EPS o EPS-S correspondiente. Consideración adicional se hace
respecto de la presunción, en cabeza de los beneficiarios del SISBEN, sobre su
falta de capacidad de pago”.
[7] Bien
sea, por ejemplo, porque el servicio no se encuentra incluido dentro del plan
obligatorio de servicios o bien porque está sometido a un ‘pago moderador’ (ver
apartado 4.4.5.).
[8]
T 119 de 2000