T-168-16
REPUBLICA DE COLOMBIA
Sentencia T-168/16
MADRE CABEZA
DE FAMILIA COMO SUJETO DE ESPECIAL PROTECCION CONSTITUCIONAL-Reiteración de jurisprudencia
Esta Corporación
en torno a la protección especial que ostentan las madres cabeza de familia, ha
establecido que ésta se deriva tanto de los mandatos constitucionales como de
su condición especial reflejada en su responsabilidad individual y solitaria
frente al hogar y por constituirse como la única fuente de donde se deriva el
sustento diario de las personas que dependen de ella.
ACCION DE
TUTELA PARA ASEGURAR MEDIDAS DE ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE MADRE CABEZA
DE FAMILIA-Criterios
jurisprudenciales para la procedencia del amparo
DERECHO AL
MINIMO VITAL Y A LA VIDA DIGNA EN EL MARCO DE PROTECCION AL SALARIO MINIMO-Reiteración de jurisprudencia
La jurisprudencia de esta Corporación ha estudiado la relevancia
especial que reviste la protección al mínimo vital y la relación directa que
tiene este derecho con la vida digna, el cual, partiendo de la base del salario
mínimo, representa la posibilidad de que toda persona pueda suplir sus
necesidades básicas y las de su familia, lo que permite la plena realización
del valor de la dignidad humana.
DESCUENTOS
SOBRE EL SALARIO-En los créditos por
libranza el descuento será del 50% del salario siempre y cuando si se afecta el
salario mínimo, no se vulnere el mínimo vital y la vida digna de la persona
Conforme a la normativa, le asiste al empleador una
obligación legal, clara y ligada indisolublemente al respeto de los derechos
fundamentales de los trabajadores, y es la de priorizar y computar los
descuentos que le aplicará a los salarios de los trabajadores, por una parte,
los que tienen origen en una orden judicial según las reglas de prelación de
créditos que
el juez señale en el oficio de embargo y, por otra parte, los autorizados
expresamente por el trabajador. Para todos el empleador debe tener en cuenta, (i) el orden
de llegada, es decir, corresponde aplicar el primer descuento ordenado
judicialmente o autorizado por el trabajador, según las reglas de prelación de
créditos, y los demás, deben esperar su turno hasta el pago de la primera
deuda, y así sucesivamente; (ii) la aplicación de los descuentos no deberá
afectar el derecho fundamental al mínimo vital del trabajador, cuando se
confronte casos de trabajadores en los que el salario constituye la única
fuente de subsistencia y la de su núcleo familiar a cargo.
IRRENUNCIABILIDAD
DEL SALARIO MINIMO-Límites a
descuentos, embargos y libranzas para la protección del mínimo vital
DERECHO AL
MINIMO VITAL Y A LA VIDA DIGNA EN EL MARCO DE PROTECCION AL SALARIO MINIMO-Orden a Ejército priorizar los descuentos realizados sobre el salario
de la accionante
Referencia: expediente T-5255740
Demandante: Acción de tutela instaurada por la señora
Olga Yaneth Camacho Herrera contra   Juzgado 29 Civil Municipal de
Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá y Ejército Nacional (Sección Nómina,
Pagaduría)
Magistrado Ponente:
GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO
Bogotá
D.C., once  (11) de abril de dos mil dieciséis (2016).
La Sala Cuarta de Revisión de
la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados Gabriel Eduardo Mendoza
Martelo, Jorge Iván Palacio Palacio y Gloria Stella Ortiz Delgado, en ejercicio
de sus competencias constitucionales y legales, ha pronunciado la siguiente:
SENTENCIA
En
el proceso de revisión de los fallos de tutela proferidos en primera instancia por
el Juzgado 41 Civil del Circuito de Bogotá y en segunda instancia por la Sala
Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, en relación con la
acción de amparo constitucional formulada por Olga Yaneth Camacho Herrera, en
contra del Juzgado 29 Civil Municipal de Descongestión de Mínima Cuantía de
Bogotá y el Ejército Nacional (Sección Nómina, Pagaduría).
I. ANTECEDENTES
1.
La solicitud
El 2 de septiembre de 2015, Olga Yaneth
Camacho Herrera, presentó acción de tutela contra el Juzgado 29 Civil Municipal
de Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá y el Ejército Nacional (Sección Nómina,
Pagaduría), con el propósito de obtener el amparo de los derechos fundamentales
al mínimo vital y a la vida en condiciones dignas, presuntamente vulnerados por
dichas entidades.
2.
Fundamentos fácticos de la
acción
La
Señora Olga Yaneth Camacho Herrera, manifestó lo siguiente:
2.1.
Labora como Operaria de Corte
del Ejército Nacional en el Batallón de Intendencia Nº 1, Las Juanas.
2.2.
Es una mujer cabeza de
familia, madre de Anllye Karolyna y Wilson Lagos Camacho, de 16 y 5 años de
edad, respectivamente, estudiantes de los Colegios La Amistad y Liceo Nuestra
Señora de las Nieves.
2.3.
Vive con sus hijos y paga un
arriendo mensual de $570.000, más el valor de los servicios público
domiciliarios.
2.4.
Solicitó un préstamo a la
Cooperativa Financiera John F. Kennedy Ltda., pero al atravesar una situación
económica difícil, se atrasó en varias cuotas, por lo que la cooperativa
procedió a interponer en su contra un proceso ejecutivo, del cual conoce el
Juzgado 29 Civil Municipal  de Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá.
2.5.
En el trámite del proceso
ejecutivo, el Juzgado 29 Civil Municipal  de Descongestión de Mínima Cuantía de
Bogotá, ordenó como medida cautelar el embargo del 50% del salario básico
($960.314). El límite de la medida es la suma de $13’801.500, oo.
2.6.
Desde la aplicación del
embargo a su salario, en el mes de febrero de 2015, su situación económica y la
de su núcleo familiar es precaria, por cuanto solo recibe un monto de ($133.302,
oo) o menos, mensualmente.
3.
Razones del reclamo
3.1.
La Señora Olga Yaneth Camacho
Herrera considera que la actuación de las entidades tuteladas vulnera sus
derechos fundamentales al mínimo vital y a la vida digna, por cuanto su salario
constituía el único medio de subsistencia de ella y de sus hijos, y hoy,
literalmente, no tiene para comer.
3.2.
Al efecto, cita una serie de
sentencias de tutelas de la Corte Constitucional alusivas a la protección del
derecho al mínimo vital, ligado, estrechamente, a la dignidad humana, en cuanto
garantizan la posibilidad de contar con una subsistencia digna.
3.3.
Igualmente, mencionó apartes
de la jurisprudencia constitucional relacionados con los derechos fundamentales
de los niños y respecto de la condición de Madre cabeza de familia, e indicó
que hace parte del grupo de personas en situación de debilidad manifiesta a
quienes el Estado está en el deber de apoyar de manera especial.
4.
Pretensiones
Solicita
la demandante que se le amparen los derechos fundamentales a la vida digna y
mínimo vital, vulnerados por parte del Juzgado 29 Civil Municipal de
Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá y el Ejército Nacional (Sección Nómina,
Pagaduría) y que, en consecuencia, se les ordene que cumplan el embargo con la
garantía de que pueda acceder al salario mínimo legal mensual vigente.
5.  Trámite y oposición a la demanda de tutela
La acción de tutela fue asignada inicialmente
a la Sala Penal del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá, Corporación
que, a través de auto de cuatro (4) de septiembre de dos mil quince (2015), dispuso
que fuera repartida entre los Juzgados Civiles del Circuito de Bogotá, o
despachos con rango equivalente, correspondiéndole al Juzgado 41 Civil del
Circuito de Bogotá, el cual, por medio de auto de once (11) de septiembre de
dos mil quince (2015), corrió traslado a los entes demandados y pidió que se
allegara al trámite de tutela el expediente del proceso ejecutivo identificado
con el número de radicación 11001400301820140009600, a fin de constatar los
hechos que sustentan la solicitud de amparo.
5.1. Juez 29 Civil Municipal de
Descongestión de Bogotá
Sobre los hechos expuestos por la
demandante sostuvo que sí cursa en  ese Despacho el proceso ejecutivo promovido
contra la actora, al que se alude en la presente acción de tutela, y que  las
actuaciones judiciales surtidas en el trámite del mismo, están ajustadas a los
mandatos legales y que, en consecuencia, para esa sede judicial, no existe
violación alguna por vía de hecho o irregularidad que se le pueda endilgar al
juzgado, por cuanto la protección que pide Olga Yaneth Camacho Herrera es de
tipo especial para las personas en situación de necesidad manifiesta, que no es
su caso.
5.
Pruebas que obran en el
expediente
Durante el trámite surtido en la primera instancia de
la acción de tutela, las partes allegaron los siguientes documentos:
6.1. Copia del auto de 16 de septiembre de 2014, que decretó  el embargo y
retención del 50% del salario y demás prestaciones legales que devengue la demandada
Olga Yaneth Camacho Herrera, como miembro del Ejército Nacional, proferido por
el Juzgado 29 Civil Municipal de Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá[1].
6.2. Copia del oficio Nº 0741, de 24 de septiembre de 2014, remitido por
parte del Juzgado 29 Civil Municipal de Descongestión de Mínima Cuantía de
Bogotá, al Pagador del Ejército Nacional de Colombia, en el que se le comunicó
la orden de embargo y retención del salario de la actora, con sello de recibido
de fecha 19 de noviembre de 2014.[2]
6.3. Copia de la relación de títulos judiciales librados por el Juzgado 29
Civil Municipal de Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá, a favor de la
Cooperativa John F. Kennedy, en virtud del embargo aplicado a la Señora Olga
Yaneth Camacho Herrera.[3]
6.4. Copia de la constancia suscrita por el Juez 29 Civil
Municipal de Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá, en la cual informa que
la demandada Olga Yaneth Camacho Salamanca, no interpuso recurso contra el auto
que decretó las medidas cautelares en el proceso ejecutivo identificado con el
número de radicación 182014-00096, que cursa en ese despacho judicial.[4]
6.5. Copia de las nóminas de pago[5]
de la Señora Olga Yaneth Camacho Herrera, emitidas por el Pagador del Batallón
de Intendencia Nº1 Las Juanas,  en las cuales se indica: Cargo, sueldo básico, descuentos
legales, descuentos realizados a favor de cooperativas, y el saldo efectivamente
pagado a la actora. De la información detallada, se transcribirán los elementos
relevantes, de conformidad con los hechos narrados, así:
Ø Enero-2015: Cargo, Zapatero Especialista. 240 horas de trabajo.
DESCRIPCION
DEVENGADOS
DEDUCCIONES
SALDO
Sueldo Básico
960,314
Subsidio de transporte
46,867
Seguro de vida voluntario
2,402
Seguro de vida subsidiado
11310
Seguro de vida subsidiado
11310
Aportes de salud subsistema
FFMM
38413
Aportes pensión Colfondos
38413
Préstamo Coomulpens
332000
Préstamo Cooserpark
9627
TOTALES
1018491
432165
586326
Ø Febrero-2015: Cargo, Zapatero Especialista. 240 horas de trabajo.
DESCRIPCION
DEVENGADOS
DEDUCCIONES
SALDO
Sueldo Básico
960,314
Subsidio de transporte
740000
Seguro de vida voluntario
2,402
Seguro de vida subsidiado
11310
Seguro de vida subsidiado
11310
Embargo
480157
Aportes de salud subsistema
FFMM
38413
Aportes pensión Colfondos
38413
Préstamo Coomulpens
332000
Préstamo Cooserpark
9627
TOTALES
1045624
912322
133302
Ø Marzo-2015: Cargo, Operario. 240 horas de trabajo.
DESCRIPCION
DEVENGADOS
DEDUCCIONES
SALDO
Sueldo Básico
960,314
Subsidio de transporte
740000
Seguro de vida voluntario
2,402
Seguro de vida subsidiado
11310
Seguro de vida subsidiado
11310
Embargo
480157
Aportes de salud subsistema
FFMM
38413
Aportes pensión Colfondos
38413
Préstamo Coomulpens
332000
Préstamo Cooserpark
9627
TOTALES
1045624
912322
133302
Ø  Abril-2015: Cargo, Operario. 240 horas de trabajo.
DESCRIPCION
DEVENGADOS
DEDUCCIONES
SALDO
Sueldo Básico
960,314
Subsidio de transporte
740000
Seguro de vida voluntario
2,402
Seguro de vida subsidiado
11310
Seguro de vida subsidiado
11310
Embargo
480157
Aportes de salud subsistema
FFMM
38413
Aportes pensión Colfondos
38413
Préstamo Coomulpens
332000
Préstamo Cooserpark
9627
TOTALES
1045624
912322
133302
Ø  Mayo-2015: Cargo, Operario. 168 horas de trabajo.
DESCRIPCION
DEVENGADOS
DEDUCCIONES
SALDO
Sueldo Básico
672221
Subsidio de transporte
51800
Seguro de vida voluntario
2,402
Seguro de vida subsidiado
11310
Seguro de vida subsidiado
11310
Incapacidad enfer. Gral.
96031
Incapacidad enfer. Gral.
96031
Incapacidad enfer. Gral.
96031
Embargo
480157
Aportes de salud subsistema
FFMM
38413
Aportes pensión Colfondos
38413
Préstamo Coomulpens
332000
Préstamo Cooserpark
9627
TOTALES
1023424
912322
111102
Ø Junio-2015: Cargo, Operario. 200 horas de trabajo.
DESCRIPCION
DEVENGADOS
DEDUCCIONES
SALDO
Sueldo Básico
800262
Subsidio de transporte
61667
Seguro de vida voluntario
2,402
Seguro de vida subsidiado
11310
Seguro de vida subsidiado
11310
Incapacidad enfer. Gral.
160052
Embargo
480157
Aportes de salud subsistema
FFMM
38413
Aportes pensión Colfondos
38413
Préstamo Coomulpens
332000
Préstamo Cooserpark
9627
TOTALES
1003291
912322
120969
Ø Julio-2015: Cargo, Operario.
DESCRIPCION
DEVENGADOS
DEDUCCIONES
SALDO
Sueldo Básico
960314
Subsidio de transporte
61667
Seguro de vida voluntario
2,402
Seguro de vida subsidiado
11310
Seguro de vida subsidiado
11310
Aporte exequias Corserpark
9627
Embargo
480157
Aportes de salud subsistema
FFMM
38413
Aportes pensión Colfondos
38413
Préstamo Coomulpens
332000
TOTALES
1030824
912322
118502
6.6. A fin de demostrar los gastos mensuales que debe asumir la actora en
su calidad de madre cabeza de familia, aporto los siguientes recibos:
Ø Copia de recibo del servicio de luz eléctrica, en el que solo se indica
que corresponde a una residencia de estrato 2.[6]
Ø Copia de recibo del servicio de gas natural del mes de julio de 2015,
en el que se facturó un valor de $65.350.[7]
Ø Copia de recibo del servicio de acueducto del mes de agosto de 2015, en
el que se facturó un valor de $77.036.[8]
Ø Copia de recibo del servicio de telefonía local del mes de julio de
2015, por un valor de $52.520.[9]
II. DECISIÓNES JUDICIALES PROFERIDAS EN EL TRÁMITE DE
LA ACCION DE TUTELA
1. Primera instancia
Mediante sentencia de veintiuno (21) de septiembre de
dos mil quince (2015), el Juzgado 41 Civil Del Circuito de Bogotá resolvió declarar
improcedente el amparo por considerar que la actora cuenta con otros medios de
defensa judicial.
Puntualizó el fallador de primer grado que
lo pretendido por la actora se escapa de la órbita del juez constitucional, por
cuanto su problemática debe ser planteada ante el juez ordinario dentro del
trámite del proceso ejecutivo, y que no puede reprocharse al juez accionado por
haber decretado la medida cautelar solicitada como garantía de una obligación.
2. Segunda instancia
La parte actora impugnó la decisión de primera
instancia y la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá,
mediante sentencia del veintiuno (21) de octubre de dos mil quince (2015), la confirmó.
Al efecto adujo la Corporación ad quem que de la
problemática planteada emerge la improcedencia de la acción, partiendo del
hecho de que la tutelante no señaló acción u omisión por parte de los
accionados que entrañe un proceder antijurídico, y que, además, en las actuaciones
de los accionados no se observa irregularidad alguna que pueda ser objeto de
censura.
Consideró la Sala Civil del Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Bogotá, que no existe la pregonada afectación de los
derechos fundamentales, por cuanto las medidas cautelares adoptadas, hacen
parte del trámite del proceso ejecutivo ejercido por el acreedor.
De otra parte, dicha Corporación estimó que la
Pagaduría del Ejército, simplemente, acató la orden judicial, y que en la
nómina se observan descuentos de obligaciones con otras cooperativas (Coopmulpens
y Coopserpark), por lo que la actora adquirió más obligaciones que desbordaron
su capacidad económica; además no hizo uso de los medios de defensa, en el  proceso
ejecutivo adelantado en su contra.
Finalmente, cita un aparte de la jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia, en el cual se indica que el juez constitucional no
puede entrar a descalificar la ponderación del juez natural.
III.
PRUEBAS ORDENADAS POR LA CORTE CONSTITUCIONAL
Mediante Auto proferido el 25 de enero de
2016, el Magistrado Sustanciador ordenó que por Secretaría se oficiara a las
Cooperativas COOMULPEN, y COORSERPARK a fin de que informaran a esta
Corporación lo siguiente:
a) ¿Qué tipo de crédito tiene o tuvo
la Sra. Olga Yaneth Camacho Herrera, identificada con la cédula de ciudadanía
Nº 52015315, con esa entidad?
b) ¿En qué fecha fue adquirido el
crédito, cuánto fue el monto total aprobado y cuál es el saldo actual de la
obligación?
c) ¿Cuál modalidad de recaudo para el
pago del crédito fue pactado entre la Cooperativa y la Sra. la Sra. Olga Yaneth
Camacho Herrera, identificada con la cédula de ciudadanía Nº 52015315?
d) ¿Cuál es el estado actual del
crédito?
e) ¿La Cooperativa ha iniciado o se
encuentra en curso, proceso ejecutivo contra la Sra. Olga Yaneth Camacho
Herrera, identificada con la cédula de ciudadanía Nº 52015315? Si la respuesta
es positiva, indique la fecha y el número de radicación del proceso, las
partes, la denominación del juzgado al cual le correspondió el trámite del
proceso ejecutivo y la fecha de admisión de la demanda y/o mandamiento de pago.
Igualmente,
se requirió al Ejército Nacional (Sección
Nómina, Pagaduría) Batallón de Intendencia Nº1 Las Juanas, a fin de que
informara lo siguiente:
¿En qué orden
cronológico llegaron a la dependencia de Nómina - Pagaduría del Ejército
Nacional, Batallón de Intendencia Nº1 Las Juanas, los oficios de embargos y
formatos o cartas de autorización de descuentos por Nómina, al salario
devengado por la Sra. Olga Yaneth Camacho Herrera, identificada con la cédula de
ciudadanía Nº 52015315”? Envíe fotocopia
del oficio de embargo remitidos por autoridades judiciales y de las cartas o
formatos de autorización de descuentos voluntarios por nómina firmados por la
trabajadora.
La única respuesta recibida fue la siguiente:
1)
Cooperativa Multiactiva de
Servicios para pensionados y Fuerza Pública - Coopmulpens
La Gerente de la Cooperativa Coopmulpens manifestó que
la Señora Olga Yaneth Camacho Herrera está afiliada a esa cooperativa desde el
año 2012; tiene un crédito de libre inversión con esta entidad, respaldado por el
pagaré libranza Nº 9486;  su último crédito fue aprobado el 19 de septiembre de
2014, por un monto de $5’000.000; y tiene un saldo por pagar, a 2 de febrero de
2016,  de $2’833.000.
Agregó que la modalidad de recaudo utilizada para el
pago es por descuento directo de nómina, y tiene actualmente una mora desde el
mes de diciembre de 2015, pero, no han iniciado proceso ejecutivo en contra de
la Señora Olga Yaneth Camacho Herrera, porque que se le había terminado el
contrato de trabajo con el Batallón de Intendencia Nº 1, Las Juanas, pero, que
está pendiente de su renovación[10].
Finalmente, la Gerente comenta que está a la espera de
que la afiliada cumpla con la obligación adquirida con Coopmulpens.[11]
IV.
CONSIDERACIONES DE LA SALA
1. La Competencia de la Sala Cuarta para proferir
sentencia de revisión
La Sala Cuarta de Revisión de Corte Constitucional es
competente para proferir sentencia de revisión dentro del expediente de la
referencia, de conformidad con lo establecido en los artículos 86 y 241-9 de la
Constitución Política, en concordancia con los artículos 31
a 36 del Decreto 2591 de 1991.
2. Problema jurídico
Corresponde a la Sala Cuarta de Revisión determinar si el Juzgado 29 Civil Municipal
de Bogotá y el Ejército Nacional de Colombia – Sección Nómina- Pagaduría,
vulneraron los derechos fundamentales al mínimo vital y a la vida digna de la Señora
Olga Yaneth Camacho Herrera al permitir que se efectuaran descuentos
directos y concurrentes por concepto de embargos y créditos por libranza sobre
su salario superando los límites legales permitidos o el salario mínimo legal
vigente.
Para el objeto propuesto se recordará
la jurisprudencia constitucional que explica aspectos como (i) la
especial protección constitucional a las madres cabeza de familia y (ii) los derechos al mínimo vital y a la
vida digna en el marco de la protección al salario mínimo y la concurrencia de
descuentos autorizados por libranzas con órdenes de embargos judiciales
emitidas en el proceso ejecutivo.
3. Procedencia excepcional. Sujetos de especial protección constitucional, madres cabeza de
familia. Reiteración de jurisprudencia
Esta Corporación en la Sentencia T-
742 de 2011 manifestó:
“la sola existencia de un
medio alternativo de defensa judicial, no implica automáticamente la
improcedencia de la acción de tutela, porque como se dijo, el medio judicial
debe ser idóneo y eficaz para la defensa de los derechos fundamentales. En
ese orden de ideas, si el juez constitucional constata que el otro medio de
defensa no resulta conducente para la protección efectiva de los derechos
invocados, - al no asegurar, por ejemplo, la eficacia necesaria para su defensa
real -, el fallador puede válidamente garantizar la protección preeminente y
efectiva de los derechos fundamentales, admitiendo la procedencia en estas
circunstancias, de la acción de tutela”.
En desarrollo de los artículos 13, 43, 44, 46, 47 y 54
Superiores, tanto el legislador como esta Corporación han señalado la
existencia de sujetos que gozan de una especial protección constitucional como
consecuencia del estado de debilidad manifiesta en el que se encuentran dentro
de los cuales figuran, para lo que interesa a la presente causa, las mujeres
cabeza de familia.[12]
Para identificar cuándo hay lugar a predicar, respecto
de una mujer, la calidad de madre cabeza de familia  se ha establecido una
serie de condiciones que pueden ser identificadas en la Ley 82 de 1993[13]. Así, “…es
Mujer Cabeza de Familia, quien siendo soltera o casada, ejerce la jefatura
femenina de hogar y tiene bajo su cargo, efectiva, económica o socialmente, en
forma permanente, hijos menores propios u otras personas incapaces o
incapacitadas para trabajar, ya sea por ausencia permanente o incapacidad
física, sensorial, síquica o moral del cónyuge o compañero permanente o
deficiencia sustancial de ayuda a los demás miembros del núcleo familiar”.
Esta Corporación en torno a la protección especial que
ostentan las madres cabeza de familia, ha establecido que ésta se deriva tanto
de los mandatos constitucionales como de su condición especial reflejada en su
responsabilidad individual y solitaria frente al hogar y por constituirse como
la única fuente de donde se deriva el sustento diario de las personas que
dependen de ella[14].
Frente al particular la Corte en la Sentencia SU-388 de 2005[15] precisó:
“… no toda mujer puede ser considerada como madre
cabeza de familia  por el sólo hecho de que esté a su cargo la dirección del
hogar. En efecto, para tener dicha condición es presupuesto indispensable (i)
que se tenga a cargo la responsabilidad de hijos menores o de otras personas
incapacitadas para trabajar; (ii) que esa responsabilidad sea de carácter
permanente; (iii) no sólo la ausencia permanente o abandono del hogar por parte
de la pareja, sino que aquélla se sustraiga del cumplimiento de sus
obligaciones como padre; (iv) o bien que la pareja no asuma la responsabilidad
que le corresponde y ello obedezca a un motivo verdaderamente poderoso como la
incapacidad física, sensorial, síquica o mental ó, como es obvio, la muerte;
(v) por último, que haya una deficiencia sustancial de ayuda de los demás
miembros de la familia, lo cual significa la responsabilidad solitaria de la
madre para sostener el hogar.”[16]
Bajo este contexto, este Tribunal ha sido enfático en
señalar que la condición de madre cabeza de familia  se manifiesta a partir de
dos presupuestos, en primer lugar, de la responsabilidad que aquella tiene
sobre personas incapacitadas para trabajar por razones de edad, físicas o
mentales, y cuyo sustento y cuidado dependen, precisamente de la mujer. En torno
a este punto, esta Corporación ha sostenido que el trato especial que el
ordenamiento jurídico ha previsto obedece no solo a la atención de la madre
cabeza de familia, sino de las personas que están bajo su cuidado. En  segundo
término, el carácter exclusivo de esa responsabilidad, en la medida en que ella
no cuenta con la colaboración de alguna otra persona para satisfacer las
obligaciones del hogar, pues la pareja se sustrae de su cumplimiento y no
recibe el apoyo de algún otro miembro de la familia o, como lo ha manifestado
la jurisprudencia, carece de alternativa económica[17].
Así mismo, este Tribunal ha advertido que la condición
de madre cabeza de familia  depende de las circunstancias materiales que la
configuran y no de una formalidad jurídica. Precisamente en la Sentencia C-034
de 1999[18],
la Corte señaló  que el estado civil de la mujer es irrelevante a la hora de
determinar si es o no cabeza de familia. Frente al particular dijo:
“Por otra parte, ha de tenerse en cuenta que de
acuerdo con lo dispuesto por el artículo 42 de la Constitución Nacional, la
familia puede constituirse o en virtud del matrimonio ‘o por la voluntad
responsable de conformarla’ por la decisión libre de un hombre y una mujer, es
decir ‘por vínculos naturales o jurídicos’, razón ésta por la cual resulta por
completo indiferente para que se considere a una mujer como ‘cabeza de familia’
su estado civil, pues, lo esencial, de acuerdo con la definición que sobre el
particular adoptó el legislador en la norma acusada, es que ella ‘tenga bajo su
cargo, económica o socialmente, en forma permanente, hijos menores  propios o
de otras personas incapaces o incapacitadas para trabajar, ya sea por ausencia
permanente o incapacidad física, sensorial, síquica o moral del cónyuge o
compañero permanente o deficiencia sustancial de ayuda de los demás miembros
del núcleo familiar’, lo que significa que será tal, no sólo la mujer soltera o
casada, sino también aquella ligada en unión libre con un compañero
permanente.”
Esta Corporación ha señalado en relación con la
declaración ante notario consagrada en el parágrafo del artículo 2° de la Ley
82 de 1993 que aquella no constituye una prueba necesaria para demostrar la
condición de ser cabeza de familia, pues dicha calidad, como quedó dicho,
depende de los presupuestos fácticos del caso concreto y no de esta clase de
formalidades[19].
Con todo la jurisprudencia constitucional también ha
señalado que las “acciones afirmativas genéricas autorizadas para las
mujeres en el artículo 13 de la Constitución se diferencian de la ‘especial
protección’ que el Estado debe brindar a las madres cabeza de familia, cuyo
fundamento es el artículo 43 de la Carta, pues estas últimas plantean un vínculo
de conexidad directa con la protección de los hijos menores de edad o
discapacitados, donde es razonable suponer que la ayuda ofrecida redundará en
beneficio de toda la familia y no de uno de sus miembros en
particular”[20].
Al
revisar las líneas jurisprudenciales que en materia constitucional han sido
trazadas respecto a la protección especial a las madres cabeza de familia, se
verifica que se han vertido en asuntos como por ejemplo: La terminación de
contratos de trabajo[21],
reintegro, estabilidad laboral reforzada[22],
mujeres desplazadas por la violencia[23],
discapacidad[24],
pensiones de sobrevivencia[25],
mujeres embarazadas o lactantes[26],
reten social[27],
empresas del Estado en procesos de reestructuración administrativa[28];
es así como en la mayoría de las temáticas abordas, la Corte Constitucional ha
propendido hacia la protección de los derechos laborales, y se ha establecido que
de forma excepcional cuando se trate de un trabajador que se encuentre en
situación de debilidad manifiesta o en una circunstancia que le otorgue el
derecho a una protección especial como es el caso de las madres cabeza de hogar,
es viable el amparo constitucional por vía de acción de tutela.
Por
tanto, la acción de tutela igualmente se torna factible cuando se trata de la
protección del derecho fundamental de origen laboral al mínimo vital de una madre
cabeza de familia[29],
siempre y cuando cumpla con las condiciones requeridas para ser sujeto de
especial protección. Ello, por la estrecha relación con el principio de no discriminación
y los mandatos superiores que consagran un beneficio a sujetos vulnerables (arts.
13, 43 y 44 Const.) y en especial cuando el salario siendo la contraprestación
que debe recibir todo trabajador en ejercicio del derecho fundamental al
trabajo, constituye el mínimo vital y único medio de subsistencia.
Por consiguiente este
mecanismo busca que uno de los sectores más vulnerables de la población
colombiana, que normalmente ha sufrido de discriminaciones, pueda encontrar
estabilidad y equilibrio prestacional en el ejercicio del derecho al trabajo,
en provecho suyo y el de su familia, igualmente, ofrece la celeridad y la
eficacia necesarias para asegurar la protección de los derechos fundamentales de
las madres cabeza de familia y de aquellos sujetos vulnerables que se
encuentran a su cargo, como son los hijos menores de edad a quienes la
Constitución otorga el mayor grado de protección.
4. Los derechos al
mínimo vital y a la vida digna en el marco de la protección al salario mínimo. Reiteración
de jurisprudencia. La concurrencia de descuentos autorizados por libranzas con
órdenes de embargos judiciales emitidas en el proceso ejecutivo.
La jurisprudencia de esta Corporación
ha estudiado la relevancia especial que reviste la protección al mínimo vital y
la relación directa que tiene este derecho con la vida digna, el cual,
partiendo de la base del salario mínimo, representa la posibilidad de que toda
persona pueda suplir sus necesidades básicas y las de su familia, lo que permite
la plena realización del valor de la dignidad humana.
Sobre este tópico la
doctrina constitucional ha distinguido las normas internacionales que rigen la
materia:
“Así, el
artículo 23 de la Declaración Universal de  Derechos Humanos contempla en
su numeral 3º que “toda
persona que trabaja tiene derecho a una remuneración equitativa y
satisfactoria, que le asegure, así como a su familia, una existencia conforme a
la dignidad humana y que será completada, en caso necesario, por cualesquiera
otros medios de protección social”. Esta norma, permite evidenciar
que se trata de un derecho que protege la subsistencia de las personas, tanto
del individuo como de su núcleo familiar y que, en principio, se satisface
mediante la remuneración de la actividad laboral desempeñada. Otro elemento que
se desprende del mencionado artículo es que no se trata de cualquier tipo de
subsistencia, sino que la misma debe revestirse de tales calidades que implique
el desarrollo de la dignidad humana.
Empero, el
concepto de mínimo vital es mucho más amplio que la noción de salario,
cobijando incluso ámbitos como los de la seguridad social. Esto último ha sido
reconocido por la legislación internacional. En efecto, la misma declaración
estipula en el artículo 25 el derecho de toda persona a una subsistencia digna
en los siguientes términos: “(…) Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial [-que no
exclusivamente-], la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia
médica y los servicios sociales necesarios (…)”. Lo anterior,
también se denotó en el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales, que estableció en el artículo séptimo, así como en el undécimo, el
derecho de toda persona a contar con unas “condiciones de existencia dignas (…)”, al igual que el
derecho a “(…) un
nivel de vida adecuado (…) y a una mejora continua de las condiciones de
existencia (…)”. En el mismo sentido también debe tenerse en cuenta
el artículo 7º del Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos
Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de
San Salvador), que establece el derecho a “(…) una remuneración que asegure como mínimo a todos los
trabajadores condiciones de subsistencia digna y decorosa para ellos y sus
familias (…)”.[30]
Dada la relevancia constitucional de los
derechos al mínimo vital y a la vida digna en el marco de la protección al
salario mínimo, la normativa laboral ha fijado unos límites, a fin de evitar
que a los trabajadores se les vean afectados estos derechos, lo cual ha sido
desarrollado por la jurisprudencia constitucional, delimitando las siguientes
reglas:
“En la ley laboral existen unos descuentos que se
pueden realizar directamente sobre el salario del trabajador en favor de un
tercero, juez, o acreedor, estos son:
Los descuentos realizados en favor y con ocasión de la
orden de alguna autoridad judicial[31].
Aquellos autorizados voluntariamente por el trabajador
en favor de un tercero acreedor[32],
dentro de los cuales existen aquellos descuentos realizados por la celebración
de un contrato de crédito por libranza (actualmente regulados por la Ley 1527
de 2012).
Los descuentos de la ley[33].
(…)
Así, los descuentos sobre el salario de los
trabajadores son permitidos siempre que se respeten los máximos legales a fin
de garantizar la plena vigencia de los derechos fundamentales, especialmente el
derecho al mínimo vital y a la vida digna”. [34]
Igualmente, se encuentran permitidos los descuentos a
favor de las cooperativas y con una posición privilegiada según lo establecido
inicialmente por el Decreto 1848 de
1969 y posteriormente  en la Ley 79 de
1988, que instituyó en su artículo 144 que
estas “tendrán prelación sobre cualquier otro descuento por
obligaciones civiles, salvo las judiciales por alimentos”, resaltando que para aplicar las
deducciones a favor de las cooperativas no es necesario que exista una orden
judicial que decrete un embargo.
Luego el artículo 9 de la Ley 1391 de 2010, que
modificó el Decreto Ley 1481 de 1989, y lo dispuesto en el 144 de
la Ley 79 de 1988, señaló que: “El
orden de prelación en que se aplicarán las retenciones y entrega de dineros,
cuando la misma persona natural o jurídica deba efectuar dos o más retenciones
respecto del mismo trabajador, jubilado o pensionado, en favor de varias de
las entidades solidarias titulares de este beneficio, se establecerá a partir
del principio general del derecho de que la primera en el tiempo será la
primera en el derecho”, principio que hoy recoge la Ley 1527de
2012.
Específicamente,
respecto a los descuentos efectuados por libranza la Corte Constitucional ha
expuesto que:
“En las libranzas, el trabajador o pensionado podrá
autorizar el descuento de máximo el cincuenta (50%) de su ingreso de acuerdo
con el artículo 3°, numeral 5°, de la Ley 1527 de 2012. No obstante, deben
tenerse en cuenta las reglas fijadas por la Corte, las cuales precisan que
cuando se lesionen los derechos al mínimo vital y a la vida digna, no es
posible afectar el salario mínimo, lo cual dependerá de los hechos particulares
del caso, los cuales serán analizados por el juez de tutela. Cuando esto
ocurra, el empleador o pagador priorizará las deudas, de la más antigua a la
más reciente a fin de satisfacerlas completamente”.[35]
“No
obstante, esa aplicación rígida del artículo tercero de la Ley 1527 de 2012
puede entrar en conflicto con derechos fundamentales como el mínimo vital y
vida digna, especialmente de trabajadores que perciben un salario mínimo. La
mencionada disposición no puede dejar sin contenido al artículo 53 de la
Constitución pues aplicarla rígidamente desconocería la existencia de ciertos derechos
(como el salario mínimo) que son irrenunciables. Por ello, debe flexibilizarse.
// Eso no quiere
decir que la libranza de ahora en adelante carezca de todo objeto. Flexibilizar
la aplicación rígida del artículo tercero numeral quinto de la ley 1527 de
2012, garantiza la supremacía de los derechos constitucionales pues permite los
descuentos del (50%) del salario, siempre y cuando al gravarse el salario
mínimo, no se ponga en riesgo o lesionen los derechos fundamentales del
trabajador.” [36]
Igualmente
la jurisprudencia constitucional ha reiterado el criterio esbozado, entre otras
en la sentencia T- 426 de 2014, en la que se refirió al análisis sobre la subsidiariedad
de la acción de tutela cuando existe concurrencia de los descuentos hechos al
salario de un mismo trabajador, con ocasión a embargos judiciales y libranzas,
en el cual se identifica que la presunta vulneración podría provenir de esa
concurrencia, resaltando que para el crédito por libranza no existe recurso o trámite
legal que permita regular su monto.
“(…) sobre la protección del salario mínimo frente a
los descuentos realizados bajo la modalidad de embargo judicial y libranza, se
estableció que:
(i)
los descuentos directos deben respetar los máximos legales
autorizados por la ley;
(ii)
existe un mayor riesgo de afectar el derecho al mínimo vital
cuando
(ii.1) entre
el salario y la persona exista una relación de dependencia, es decir, que sea
la única fuente de ingresos;
(ii.2) cuando
su familia dependa de sus ingresos y finalmente;
(ii.3) cuando
se trate de personas de la tercera edad.
(iii)
Adicionalmente, de ninguna manera es posible descontar más allá
del salario mínimo legal vigente, salvo que se trate de embargos por deudas con
cooperativas y por alimentos. En esos casos, su máximo será del cincuenta por
ciento (50%).
(iv)
Por su parte, el responsable de regular los descuentos es
el empleador o pagador según el caso.
(v)
Finalmente, en los descuentos directos por libranza se puede
descontar hasta el cincuenta por ciento (50%) del salario (según el caso),
siempre y cuando, si se afecta el salario mínimo, no se ponga en riesgo o
lesionen los derechos al mínimo vital y a la vida digna de la persona de
acuerdo con las reglas fijadas por esta Corporación”.
(…)En ese orden de ideas, el accionante podía haber
obtenido por vía de los mecanismos judiciales descritos (recurso de reposición
y en subsidio apelación) la disminución del monto del embargo, pero no
podría solicitar al juez dejar de aplicar el descuento directo que se origina
en un crédito de libranza, porque el servidor judicial de ninguna manera puede
limitar ese tipo de deducciones.
(…).
Sea esta la oportunidad para reiterar la
distinción procesal que existe entre las figuras jurídicas de prelación de
embargos y prelación de créditos la cual ha sido reiterada por este Tribunal,
entre otras, en la  sentencia
T-557 de 2002 a cuyo tenor:
“La medida de embargo de un bien sujeto a registro decretada en
proceso ejecutivo que se adelante para el pago de un crédito que no esté
respaldado por una garantía real sobre el mismo bien, será desplazada al
operar la prelación del embargo decretado con base en título hipotecario o
prendario. En estos casos, recibida la comunicación del nuevo embargo, simultáneamente
con su registro, el registrador deberá cancelar el anterior, dando
inmediatamente informe al juez que lo decretó.
La prevalencia de embargos y la
prelación de créditos son dos instituciones jurídicas establecidas por el
legislador que aunque guardan cierta relación tienen regímenes diferentes.
La prevalencia de embargos es una
figura de carácter procesal a ser aplicada por el registrador, que se
materializa en el registro de instrumentos públicos y atiende la finalidad
propia de las medidas cautelares: garantizar el cumplimiento de la obligación
debida y evitar la insolvencia del deudor.
En el registro el principio es el de
la prevalencia de los embargos, en consideración a la jerarquía de las acciones
en que se originen, y la excepción es la concurrencia de embargos, lo que se
refleja en la decisión del legislador de garantizar que sólo exista un embargo
en el folio único de matrícula inmobiliaria.
“La figura
de la prelación de créditos, establecida por el legislador para determinar el
orden y la forma en que debe pagarse cada uno de ellos.
La prelación
de créditos es de carácter sustancial, que consiste en una graduación de los
mismos efectuada por el legislador, que corresponde al juez aplicarla en los
procesos judiciales y cuya finalidad es cumplir con el pago efectivo de las
obligaciones a cargo del deudor, en el orden de preferencia establecido, de tal
suerte que si obligaciones pecuniarias del deudor frente a diferentes
acreedores no pueden ser cumplidas con los bienes existentes, se pagarán hasta
donde sea posible y de acuerdo con el orden fijado por la ley”.
Luego teniendo en cuenta lo anteriormente
expuesto, en lo referente al riesgo de vulneración de los derechos
fundamentales cuando existe concurrencia de descuentos que tienen su origen en
órdenes judiciales y libranzas en favor de cooperativas, se establecerán las
características y diferencias esenciales de ambos tipos de descuentos:
CARACTERÍSTICA
DESCUENTO POR EMBARGO
DESCUENTO POR LIBRANZA
Opera por
Orden judicial[37].
Autonomía del trabajador y/o pensionado.
Fundamento fáctico
Existencia de un proceso ejecutivo.
Autorización escrita del trabajador y/o pensionado.[38]
Fundamento jurídico
Código Sustantivo del Trabajo artículos del 149 al
156.
Ley 1527 de 2012, articulo 3 núm. 5º
Salario mínimo
Es inembargable.[39]
Si puede ser embargado.
CARACTERÍSTICA
DESCUENTO POR EMBARGO
DESCUENTO POR LIBRANZA
Monto máximo
La 5ª parte de lo que exceda el salario mínimo.[40]
El 50% de cualquier tipo de salario, inclusive el
salario mínimo.
Límite del descuento
Que no vulnere el salario
Mínimo legal mensual vigente.
Que por lo menos el trabajador y/o pensionado no
reciba menos del 50% de su salario o pensión, después de los descuentos de
ley.[41]
Excepción al límite máximo permitido
Cuando se trate de cobros por obligaciones alimentarias
o a favor de una cooperativa el límite se puede aumentar hasta el 50% de
cualquier salario, inclusive el salario mínimo.[42]
No tiene excepción, solo se admite el máximo
permitido.
Reglas de prelación de créditos
El empleador aplicará la orden de embargo teniendo
en cuenta las reglas de prelación de créditos ordenada por el juez.
El empleador aplicará los descuentos directos por
nomina al salario del trabajador según el orden de llegada de cada una de
estas. [43]
Facultad para regular el monto del descuento
Radica en cabeza del Juez de Ejecución, mediante el
trámite incidental de regulación de embargos.
El valor a descontar es el liquidado por la
cooperativa o financiera que otorgó la libranza; el trabajador o pensionado
autorizará el descuento del mismo.
Aplicación práctica del descuento
El deber de aplicar a la nómina el descuento por
embargo judicial, radica en cabeza del empleador, quien está obligado a
cumplir la orden judicial, respetando las reglas legales de prelación de
créditos.
La obligación de aplicar el descuento por libranza
radica en cabeza del empleador en virtud de lo reglado por el artículo 6º de
la Ley 1527 de 2012, teniendo en cuenta el orden de prelación legal y el
orden de llegada.
Sanción
Le corresponderá al empleador asumir las sanciones a
que haya lugar por incumplimiento de una orden judicial.
Conforme al parágrafo 1º del artículo 6 de la Ley
1527 de 2012, si el empleador no cumple con la obligación de realizar el
descuento por libranza (por motivo que le sea imputable), será solidariamente
responsable por el pago de la obligación adquirida por el beneficiario del
crédito.[44]
CARACTERÍSTICA
DESCUENTO POR EMBARGO
DESCUENTO POR LIBRANZA
Continuidad del descuento
Una medida de embargo tendrá continuidad hasta el
pago total de la obligación.
Declarada la terminación del proceso ejecutivo,
eventualmente el embargo podría tener continuidad en virtud de la existencia
de remanentes[45]
que sean solicitados como garantía de un embargo que curse en otro proceso
ejecutivo asignado al mismo despacho judicial o a otro juzgado contra el
mismo demandado.
Si el trabajador o pensionado beneficiario de la
libranza cambia de empleador tiene la obligación de informar a la entidad
financiera, luego, la autorización escrita del trabajador garantiza la
continuidad del descuento hasta el pago total de la obligación a menos que
por cualquier circunstancia el trabajador revoque la autorización de
descuento.
Como lo establece la doctrina
constitucional en mención, el servidor
judicial no tiene herramientas jurídicas que le permitan limitar las
deducciones por libranzas. Tampoco se podría supeditar o condicionar jurídicamente
la emisión de una orden judicial de embargo, según el número de descuentos que
hubiere autorizado el trabajador en los casos de concurrencia de descuentos. Lo
anterior por cuanto las medidas cautelares en los procesos ejecutivos conforme
a las reglas establecidas en la normativa procedimental, tienen como sustento: (i)
Un justo título en el que consta una obligación, clara, expresa y exigible;
(ii) la orden  de embargo es plena, es decir, no puede estar condicionada o
limitada más que por lo establecido en la ley procesal (orden de prelación de
créditos, pago de caución y juramento según el caso). Igualmente incide: (iii)
El tipo del título en ejecución que puede ser (simple o complejo); (iv) el
monto total de la obligación en cobro judicial; (v) el tipo y número de
embargos ordenados en el proceso ejecutivo (embargos de: salarios, bienes
muebles, bienes inmuebles, así como embargos de títulos judiciales y/o
remanentes[46]
constituidos en otros procesos ejecutivos (en los que proceda la conversión[47]
y/o fraccionamiento[48]
del mismo, según el caso).
Por todo lo expuesto, al juez de ejecución
le asiste dentro del trámite del proceso ejecutivo, la facultad de (i)
regulación del monto y clases embargos (ii) ordenar
el pago de las deudas que se estén cobrando dentro de un proceso ejecutivo, de
acuerdo con la clasificación y preferencia que para tales efectos ha fijado la
ley, empezando por los créditos de primera clase y hasta donde se alcance.
Es así, como  la Ley 1527 de 2012, no
estableció en cabeza del juez la obligación de regular los descuentos por
libranzas, por cuanto estos dependen exclusivamente de la autonomía del
trabajador, fundada en la orden escrita que este entregue a su empleador para
efecto de la aplicación de estos descuentos.
Conforme a la normativa aplicable, se
desprende de lo analizado, que le asiste al empleador una obligación legal, clara
y ligada indisolublemente al respeto de los derechos fundamentales de los
trabajadores, y es la de priorizar y computar los descuentos que le aplicará a
los salarios de los trabajadores, por una parte, los que tienen origen en una
orden judicial según las reglas de prelación de créditos[49] que el juez señale en
el oficio de embargo y, por otra parte, los autorizados expresamente por el
trabajador. Para todos el empleador debe tener en cuenta, (i) el orden de llegada, es decir, corresponde aplicar
el primer descuento ordenado judicialmente o autorizado por el trabajador,
según las reglas de prelación de créditos, y los demás, deben esperar su turno
hasta el pago de la primera deuda, y así sucesivamente; (ii) la aplicación de
los descuentos no deberá afectar el derecho fundamental al mínimo vital del
trabajador, cuando se confronte casos de trabajadores en los que el salario
constituye la única fuente de subsistencia y la de su núcleo familiar a cargo.
Con fundamento en las consideraciones expuestas, está
Sala emprenderá el análisis del presente asunto.
5.
Conclusiones y solución del
caso concreto
5.1De conformidad con los supuestos fácticos expuestos y
demostrados en el trámite de la acción de tutela, se observa que el Juzgado 29 Civil Municipal de Descongestión de
Mínima Cuantía de Bogotá, ordenó el embargo del salario de la actora, medida
que fue acogida por el empleador, Ejército Nacional (Sección Nómina,
Pagaduría), pero, ante el elevado monto de los descuentos aplicados, la actora estimó vulnerados los derechos
fundamentales al mínimo vital y a la vida digna, de ella  y de sus dos hijos
menores que tiene a cargo.
5.2Se verifica en las copias de los
desprendibles de nómina, allegados al expediente, que de febrero a julio del
año 2015, el empleador, Ejército
Nacional Batallón de Intendencia Nº 1, Las
Juanas, efectuó
descuentos directos al salario de la accionante por un (1) embargo judicial por
una demanda ejecutiva interpuesta por la Cooperativa John F. Kennedy; un (1) crédito
por libranza de la cooperativa Coopmulpens[50] y un (1) aporte por seguro de exequias a favor de Cooserpark[51]; más los descuentos de ley; por
consiguiente, de la aplicación de esas deducciones, en la mayoría de los meses transcurridos, recibió como
salario un monto de ($133.302) pesos mensuales
o menos ($111.102; $120.969 y $118.502 pesos), situación que se sigue
presentando ante la continuidad del vínculo laboral.
5.3“La Corte Constitucional ha dado
alcance a los preceptos normativos citados, fijando el carácter residual y subsidiario de la acción de tutela frente a los
mecanismos judiciales ordinarios, de forma que esta acción constitucional solo
procederá i) cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial,
ii) cuando existiendo un medio de defensa judicial ordinario este resulta no
ser idóneo para la protección de los derechos fundamentales del accionante
o iii) cuando, a pesar de que existe otro mecanismo judicial de defensa, la
acción de tutela se interpone como mecanismo transitorio para evitar la
consumación de un perjuicio irremediable. Bajo los dos primeros supuestos,
se ha entendido que la acción de tutela funge como mecanismo principal y, en el
segundo, desplaza al mecanismo judicial ordinario, mientras que en el tercer
caso la tutela es un mecanismo transitorio que no impide el ejercicio de
acciones ordinarias”.[52]
5.4Para esta Corporación, el asunto sub exámine reviste
trascendencia constitucional por cuanto, no obstante que, en principio, existe
un embargo ordenado como medida cautelar en el trámite de un proceso ejecutivo
que puede ser dilucidado mediante los recursos legales que para el caso han
sido previstos, no puede perderse de vista que en las deducciones a la nómina
también concurre una realizada por libranza, figura jurídica que no tiene
establecido en la ley un trámite específico, que habilite al juez  para
decretar un límite en los descuentos por ese concepto,[53]
en consecuencia, para el caso, si bien existe un medio de defensa judicial ordinario, este resulta no ser idóneo para la
protección de los derechos fundamentales de la accionante, por cuanto claramente
el conflicto jurídico planteado no se genera solo por la medida cautelar de
embargo, sino por la concurrencia de esta sumada a los descuentos por
libranzas.
5.5“Precisamente por lo anterior, la
jurisprudencia constitucional ha indicado que el examen acerca del cumplimiento
de los requisitos antedichos debe ser más laxo cuando el caso concreto versa
sobre los derechos fundamentales de sujetos de especial protección
constitucional en aplicación del artículo 13 de la Carta Política, por
considerar que estas personas ya se encuentran en una situación de debilidad
que las hace acreedoras de una atención especial por parte del Estado[54]. En este sentido, se ha dicho
que `existen situaciones especiales en las que el análisis de procedencia de
la acción debe desatarse de manera más amplia y permisiva, en atención a la
especial naturaleza de las personas que solicitan la protección de sus derechos
constitucionales fundamentales´.”[55].
5.6 Al evaluar el presente asunto, se estima que debido a
las circunstancias fácticas particulares y a la inminente vulneración a los
derechos fundamentales al  mínimo vital y vida digna de la actora en su
condición de madre cabeza de familia  y de sus hijos menores cuyos derechos
prevalecen sobre los demás, por mandato expreso del artículo 44 inciso 3º
constitucional, es imprescindible acudir a este mecanismo como medio judicial
idóneo con el propósito de evitar un perjuicio irremediable.
5.7En ese sentido, no son válidos para esta Corporación
los criterios esgrimidos por los jueces de instancia como fundamento para
denegar el amparo pretendido, según los cuales, el recurso de tutela se torna
improcedente en el caso concreto, habida cuenta que para la protección de los derechos
al mínimo vital y vida digna, la actora cuenta con otros mecanismos legales, lo
cual carece de verosimilitud, según se advirtió en precedencia,[56]
circunstancia esta última que, por sí sola, justifica que se revoquen dichos
fallos.
5.8Tal y como ya se mencionó, los embargos aplicables en
materia laboral, están regulados a partir del artículo 154 al 156 del Código Sustantivo del Trabajo, en los
cuales el legislador estableció que (i) no es embargable el salario mínimo
legal o convencional; (ii) del excedente del salario mínimo mensual solo es
embargable, una quinta parte, (iii) se definió como excepción, que todo
salario, incluido el salario mínimo, puede ser embargado hasta en un cincuenta
por ciento (50%) en favor de cooperativas legalmente autorizadas, o para cubrir
pensiones alimenticias que se deban de conformidad con los artículos 411 y
concordantes del Código Civil; (iv) en ningún otro caso se podrá embargar
ninguna parte del salario mínimo[57].
(v) Y en cuanto a las libranzas, estas deberán descontarse conforme al principio general del derecho de que el
primero en el tiempo será el primero en el derecho, principio que hoy
recoge la Ley 1527 de
2012, y al momento en que se efectúe la misma, el asalariado o pensionado no
debe recibir menos del cincuenta por ciento (50%) del neto de su salario o
pensión, después de los descuentos de ley.
5.9Según las nóminas de los meses de enero a julio de 2015
aportadas al expediente, los salarios base fueron:
Ø Desde el mes de enero hasta el mes de abril, en el cargo de Operario
Material de Campaña, equivalente a ($960.314 pesos por 240 horas laborales).
Ø En mayo ($672.221 pesos por 168 horas de trabajo); junio ($ 800.262
pesos por 200 horas de trabajo) y julio (($960.314 pesos por 240 horas
liquidadas)[58].
Ø Se incluye como devengado en los meses de enero a julio de 2015 los
conceptos de auxilio de transporte $59.200 y seguro de vida subsidiado $11.310.
5.10
Luego, en lo referente al
descuento efectuado en virtud de la medida cautelar, se halló probado en el
expediente que en el curso del proceso ejecutivo iniciado por la Cooperativa
Financiera John F. Kennedy Ltda., contra Oscar Mauricio Moreno Salamanca y Olga
Yaneth Camacho Herrera, mediante auto de 16 de septiembre de 2014,[59]
proferido por el Juzgado 29 Civil Municipal de  Descongestión de Mínima Cuantía
de Bogotá, se decretó como medida cautelar el embargo del 50% del salario de la
actora.
5.11
Sobre la base salarial de
$960.314 pesos, se han efectuaron desde el mes de febrero de 2015 descuentos
por el concepto de embargo judicial por un valor de $480.157 pesos, monto
equivalente al 50% del salario[60].
5.12
Sobre este tópico es claro que
en principio los embargos judiciales tienen un límite legal que señala que solo
se puede embargar la quinta parte del excedente del salario mínimo mensual, el
embargo en cuestión tiene un característica adicional, consistente en que este
es a favor de una cooperativa, por lo que fue ordenado de conformidad con la
regla establecida en el artículo 156 del Código Sustantivo del Trabajo que
señala que todo salario puede ser embargado hasta en un cincuenta por ciento
(50%) en favor de cooperativas legalmente autorizadas.
5.13
La Sala, pudo determinar que
el Juzgado 29 Civil Municipal de Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá,
emitió la orden de embargo de conformidad con los parámetros legales
establecidos para los procesos ejecutivos, por lo que se observa que la misma
se encuentra ajustada a derecho, sin que se halle vulneración alguna al debido
proceso u otro derecho fundamental.[61]
5.14
Asimismo, por concepto de crédito
por libranza adquirido por la actora con otra cooperativa, el empleador le
aplica como descuento directo por nómina el siguiente valor:
Ø Coopmulpens ($332.000 pesos).
5.15
También se le descuenta por
concepto de aporte voluntario por exequias el valor de ($9.627 pesos), a favor
de la cooperativa Cooserpark.
5.16
Igualmente se le aplican los
descuentos de ley por:
Ø Salud $38.413.
Ø  Pensiones $38.413.
Ø Seguros de vida voluntario $2.402.
Ø  Seguro de vida subsidiado $11.310.
5.17
Es así como de las pruebas
documentales allegadas al expediente se observa la continuidad de la aplicación
de los descuentos mes a mes, y que  en razón de la concurrencia del embargo
judicial con el descuento por libranza, más los descuentos voluntarios y de ley
la actora ha estado recibiendo para su sustento y el de sus hijos la suma de ($113.302
pesos en los meses de febrero, marzo y abril de 2015); ($111.102 pesos en el
mes de mayo de 2015); ($120.969 pesos en el mes de junio de 2015); ($118.502
pesos en el mes de julio de 2015). Situación irregular que ha tenido
continuidad por cuanto (i) el vínculo laboral entre la actora y su empleador se
encuentra vigente; (ii) el valor límite del embargo judicial es de $13’801.500[62]
y (iii) el saldo a la fecha por pagar por concepto de libranza a la Cooperativa
Coopmulpens es de $2’833.000. [63]
5.18
Sin embargo, se resalta que la
situación problemática en esta oportunidad apareció en el momento en que el empleador
no cumplió con la obligación de efectuar válidamente los descuentos, este, erró
al no verificar que los descuentos no afectaran el tope máximo del ingreso de
la trabajadora, hasta el punto de poner en riesgo sus derechos a la vida digna
y mínimo vital, puesto que, según la situación en que se halla, de ese único
ingreso dependía su subsistencia y la de su núcleo familiar y no cuenta con algún otro recurso que le permita hacer
más llevadera su situación, como en efecto se evidenció.
5.19
Igualmente, se verificó la
condición especial de la actora reflejada en su responsabilidad individual y
solitaria frente al hogar y que en efecto el salario que recibe por su labor
como Operaria en el Ejército
Nacional Batallón de Intendencia Nº 1, Las
Juanas, constituye la única fuente de ingreso de donde deriva el sustento
diario de las personas que dependen de ella, vínculo de conexidad directa con
la protección de los hijos menores de edad, por lo que la garantía
constitucional que le asiste redundará en beneficio de toda la familia.
5.20
La Corte, en reiterada
jurisprudencia, ha sostenido que la acción de tutela tiene como objetivo la
protección actual e inmediata de los derechos fundamentales, cuando estos se
vean amenazados o vulnerados por la acción u omisión de las autoridades
públicas o de los particulares, e igualmente que le compete al Estado otorgar
una protección especial a quienes  tengan la condición de madre cabeza de familia.
5.21
De lo antes expresado se
infiere que hay lugar a decretar la priorización de los descuentos realizados
por el empleador, para que estos se adecuen a los límites legales en cumplimiento
de lo establecido por la Ley
1527 de 2012 y los artículos 155 y 156 de Código Sustantivo del Trabajo y la jurisprudencia constitucional. Teniendo en
cuenta que ambos créditos en cuestión (embargo y descuento directo) tienen como
fundamento “préstamos por libranzas a favor de cooperativas”, la
trabajadora no puede recibir menos del cincuenta por ciento (50%) del neto de
su salario, después de los descuentos de ley, de modo que el
límite mínimo que debe recibir, es $465.177,5. Para ello, el empleador deberá
dar prioridad a los embargos judiciales, luego a los créditos por libranza
autorizados y restringir temporalmente los subsiguientes, hasta tanto no se
satisfaga la primera obligación, puesto que, la vulneración de los derechos
fundamentales  de la actora, es latente.
5.22
Así las cosas
la Sala dispondrá que el Ejército
Nacional Batallón de Intendencia Nº 1, Las
Juanas, se abstenga de incurrir en ese tipo de
conductas vulneradoras de derechos fundamentales y que implemente todas las medidas
de protección que amparen el mínimo vital y la vida digna de sus servidores
públicos, especialmente, si hacen parte de grupos en condición de
vulnerabilidad como las madres cabeza de familia, habida cuenta de que
por su situación de sujeto de especial protección constitucional, se les debe
asegurar el cumplimiento y protección efectiva de sus derechos por todos los
medios disponibles. De manera que en el futuro
la obligación de priorizar los descuentos directos aplicados por nómina,
temática aquí dilucidada, le resulte un deber de ineludible acatamiento.
Por lo tanto, esta Sala de Revisión así lo declarará junto con la admonición
antedicha.
5.23
Como medida complementaria se informará
al Ministerio del Trabajo del contenido de la presente
decisión, para que, dentro de la órbita de sus competencias, acompañe y
verifique el respeto de los derechos al mínimo vital y  a la vida digna en el
ejercicio del derecho al trabajo de la población de servidores públicos del Ejército Nacional, Batallón de Intendencia Nº 1, Las Juanas.
V. DECISION
En mérito de lo expuesto, la Sala Cuarta de Revisión de la Corte
Constitucional, administrando justicia en nombre del Pueblo y por mandato de la
Constitución,
RESUELVE
PRIMERO.-
REVOCAR la sentencia proferida el 21
de octubre de 2015 por la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Bogotá, que a su vez confirmó la proferida el 21 de septiembre de
2015, por el Juzgado 41
Civil Del Circuito de Bogotá, por medio
de las cuales se denegó el amparo solicitado y en su lugar CONCEDER la tutela de los derechos
fundamentales al mínimo vital y a la vida digna de la señora Olga Yanet Camacho Herrera.
SEGUNDO.- ORDENAR al Ejército Nacional – Sección Nómina por medio de quien corresponda,
que en el término de (48) horas contadas a partir de la notificación de este
fallo, proceda a priorizar los descuentos realizados sobre el salario de la
accionante Olga Yaneth Camacho Herrera, de conformidad con la parte motiva de
esta providencia.
TERCERO.-
ORDENAR al Ejército Nacional Batallón
de Intendencia Nº 1, Las Juanas, que en el futuro
cumpla con la obligación de priorizar los descuentos directos aplicados por Nómina
y se abstenga de asumir conductas en detrimento del mínimo vital y la
vida digna de sus servidores públicos,  especialmente
si hacen parte de un grupo vulnerable como las madres cabeza de familia.
CUARTO.- INFORMAR al Ministerio del Trabajo del
contenido de la presente decisión, para que dentro de la órbita de sus
competencias, acompañe y verifique el respeto de los derechos al mínimo vital y
a la vida digna en el ejercicio del derecho al trabajo de la actora Olga Yaneth Camacho Herrera y de la población de servidores públicos del Ejército Nacional Batallón de Intendencia Nº 1, Las Juanas.
QUINTO.-  Por Secretaría, líbrese la comunicación prevista en el artículo 36
del Decreto 2591 de 1991.
Cópiese,
notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y
cúmplase.
GABRIEL
EDUARDO MENDOZA MARTELO
Magistrado
JORGE
IVÁN PALACIO PALACIO
Magistrado
GLORIA
STELLA ORTIZ DELGADO
Magistrada
Con salvamento de voto
MARTHA
VICTORIA SACHICA MENDEZ
Secretaria
General
SALVAMENTO DE VOTO DE LA
MAGISTRADA
GLORIA STELLA ORTIZ DELGADO
A LA SENTENCIA T-168/16
DEBIDO PROCESO
JUDICIAL-Caso en que se lesionó el derecho al debido proceso y lo que
procedía era advertir la nulidad de lo actuado y la posibilidad que tienen los
acreedores de optar por continuar el trámite de revisión o solicitar que se les
convoque desde el inicio del proceso (Salvamento de voto)
Era imprescindible convocar (i) a las
partes e intervinientes que participaron en el proceso ejecutivo que se tramitó
ante la jurisdicción civil y en el marco del cual se decretó el embargo que
cuestiona la accionante, por parte del juzgado accionado; y (ii) a las demás
personas jurídicas acreedoras, que recibían mensualmente el valor que se
descontaba de la nómina pagada a la accionante. En mi criterio la Sala no podía
emitir pronunciamiento alguno y debió advertir la nulidad existente en los términos
previstos en el artículo 133 del Código General del Proceso, para asegurar la
comparecencia de los terceros interesados en este trámite. Considero que
conocer el caso sin la comparecencia de todos y cada uno de los interesados en
el proceso de tutela, no se compadece con el respeto por el derecho fundamental
al debido proceso de éstos y trasgrede los mandados constitucionales y legales
que existen al respecto.
DERECHO AL
DEBIDO PROCESO-Concepto y alcance (Salvamento de voto)
El debido proceso, más que la conducción formal
del debate, representa la garantía de la igualdad entre las partes y del
equilibrio entre ellas, al ceñirlas a una misma vía para provocar una decisión
del Estado en un caso concreto.
DEBIDO PROCESO
JUDICIAL EN MATERIA DE NOTIFICACION (Salvamento de voto)
El ejercicio del debido proceso
depende en gran medida de la notificación, como un acto procesal necesario y
elemental, que asegura materialmente que quien está interesado en un proceso,
desde el inicio del mismo, pueda poner en juego sus argumentos y obtener a
través del debate judicial una determinación, bien sea en favor o en contra.
NOTIFICACION-Debe surtirse en debida forma y de manera eficaz (Salvamento de voto)
NOTIFICACION
FALLO DE TUTELA A LAS PARTES-Vulneración
del debido proceso por cuanto no fueron notificados terceros interesados (Salvamento de voto)
NULIDAD POR
FALTA DE NOTIFICACION DE TERCERO CON INTERES LEGITIMO-Aplicación directa (Salvamento
de voto)
Referencia:
expediente T- 5.255.740
Acción de tutela instaurada por Olga Yaneth Camacho
Herrera contra el Juzgado 29 Civil Municipal de Descongestión de Mínima Cuantía
de Bogotá y el Ejército Nacional (Sección Nómina, Pagaduría).
Magistrado
ponente:
GABRIEL
EDUARDO MENDOZA MARTELO
Con
el acostumbrado respeto por las decisiones de la Corte Constitucional, a
continuación presento las razones por las que me aparto de aquella aprobada por
la Sala Cuarta de Revisión, el 11 de abril de 2016.
1. La
Sentencia T-168 de 2015 fue proferida con ocasión de la solicitud de
amparo a los derechos al mínimo vital y a la vida digna, formulada por la
señora Olga Yaneth Camacho Herrera, madre cabeza de familia que tiene a cargo a
sus dos hijos menores de edad, uno de 5 y el otro de 16 años. Trabaja para el
Ejército Nacional como operaria de corte en el Batallón de Intendencia N°1 -Las
Juanas- y con su sueldo debe pagar servicios públicos y $570.000 de
arrendamiento.
Tomó
un préstamo en la Cooperativa Financiera John F. Kennedy Ltda. y luego de un
tiempo no pudo volver a pagar las cuotas correspondientes. Ante la falta de
pago de varias mensualidades, la mencionada cooperativa decidió adelantar un
proceso ejecutivo en su contra. Fue tramitado por el Juzgado 29 Civil Municipal
de Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá, aquí accionado, quien ordenó el
embargo del salario de la accionante. Como resultado de ello, adujo la
accionante, su empleador, esto es el Ejército Nacional, le hace un pago mensual
efectivo aproximadamente de $120.000.
La
accionante considera que la retención de su salario en esas proporciones
compromete su mínimo vital y el de sus hijos. Solicita que se ordene a las
accionadas que hagan los descuentos del caso, garantizándole el acceso al
salario mínimo.
2.
El juez de tutela de
primera instancia declaró improcedente el amparo en tanto la accionante cuenta
con otros mecanismos de defensa judicial. Su problema debe ser planteado ante
el juez del conocimiento, a quien no puede reprochársele el decreto de embargo
que hizo. Oponiéndose, la demandante impugnó la decisión.
El
juez de segunda instancia, confirmó la sentencia de la primera. No encontró
ningún proceder antijurídico por parte de los accionados. Por el contrario,
sostuvo que las medidas cautelares hacen parte del proceso ejecutivo y el
Ejército sólo cumplió con una orden judicial. Lo que sucedió, a su juicio, es
que la accionante adquirió obligaciones que desbordaron su capacidad de pago.
Por último, enfatizó en que la interesada no hizo uso de los mecanismos con los
que contaba en el proceso civil para debatir la medida cautelar que ahora
cuestiona por vía de tutela.
3. Durante el trámite de revisión, mediante auto del 25
de enero de 2016, se ofició a las Cooperativas COOMULPEN y COORSERPARK, en
nombre de las cuales también se hacen descuentos de nómina a la accionante. La
finalidad era que suministraran información detallada sobre las acreencias
correspondientes. Una de ellas allegó la respuesta, mientras la otra guardó
silencio.
Ninguna de las Cooperativas mencionadas, como tampoco
la Cooperativa Financiera John F. Kennedy Ltda., ejecutante en el proceso
judicial en el que se emitió la orden de embargo y en favor de quien se hace el
descuento que se cuestiona, fueron vinculadas al trámite constitucional, que
concluyó con la sentencia de la que me aparto.
4. Al considerar que el Juzgado 29 Civil Municipal de
Descongestión de Mínima Cuantía de Bogotá y el Ejército Nacional, habían
comprometido los derechos al mínimo vital de la accionante y de su núcleo
familiar, la Sala Cuarta de Revisión, ordenó al Ejército Nacional que “proceda
a priorizar los descuentos realizados sobre el salario de la accionante” en
favor de varios acreedores, ninguno de los cuales participó en el trámite de la
acción de tutela.
Con ello, en mi criterio, se lesionó el derecho al
debido proceso de las personas jurídicas evidentemente interesadas y lo que
procedía era advertir la nulidad de lo actuado y la posibilidad que tienen los
acreedores de optar por (i) continuar el trámite de revisión o (ii) solicitar
que se les convoque desde el inicio del proceso.
5. El derecho al debido proceso se traduce, según “la
definición más sucinta del concepto (…) [en que] ‘nadie’ puede ser condenado,
sin haber sido oído y vencido en juicio”[64]. El deber de oír a las personas en juicio,
implica que las mismas puedan emplear a su favor todos los canales procesales
que existen para manifestar la posición jurídica que han construido en relación
con un determinado asunto, en el que por alguna razón se ven legítimamente
involucradas.
Significa ello que la situación jurídica de las
personas en Colombia no puede ser modificada, sin que aquellas hayan tenido la
oportunidad real y efectiva de comparecer y exponer su posición ante el aparato
de administración de justicia o ante la administración pública, cualquiera que
fuere el caso.
Asumir una posición contraria no solo implica el
desconocimiento del derecho subjetivo de quien está directamente interesado en
participar en un proceso judicial, sino que en últimas, repercute en el
ordenamiento jurídico colombiano y en la sociedad. Subvierte su estructura
democrática[65], porque la administración de justicia,
desde su función constitucional, canaliza los conflictos sociales y sirve como
mecanismo de armonización de los distintos intereses particulares que puedan
encontrarse en pugna[66]. La comparecencia de quienes estén
relacionados directamente con la materia de un proceso judicial y la
oportunidad de reivindicar los propios intereses en él, conduce a la
materialización de los fines de la administración de justicia y fortalece el
debate institucional y democrático de los conflictos.
Transformar la situación jurídica de una persona sin
convocarla y oírla, por el contrario, se convierte en una actuación de
autoridad desmedida que no se compadece con la naturaleza actual del Estado
colombiano, ni con los fines que le impuso el constituyente primario cuando
instituyó la limitación de cualquier poder, entre ellos el judicial, al sistema
jurídico.
6. El debido proceso, más que la conducción formal del
debate, representa la garantía de la igualdad entre las partes y del equilibrio
entre ellas, al ceñirlas a una misma vía para provocar una decisión del Estado
en un caso concreto.
El ejercicio del debido proceso depende en gran medida
de la notificación[67],
como un acto procesal necesario y elemental[68],
que asegura materialmente que quien está interesado en un proceso, desde el
inicio del mismo, pueda poner en juego sus argumentos y obtener a través del
debate judicial una determinación, bien sea en favor o en contra.
“La jurisprudencia constitucional ha destacado que el acto de
notificación constituye un elemento estructural del derecho fundamental al
debido proceso, en cuanto que, por su intermedio, más que pretender formalizar
la comunicación del inicio, desarrollo o agotamiento de una determinada
actuación procesal, lo que busca es asegurar la legalidad de las
determinaciones que se adopten al interior de la misma, permitiendo que los
distintos sujetos procesales puedan ejercer los derechos de defensa,
contradicción e impugnación, utilizando oportunamente los instrumentos o
mecanismos de defensa que se hayan previsto para la protección de sus
intereses.”[69]
La
notificación en debida forma, por tanto, asegura que aquellos interesados en el
objeto de la controversia legal o constitucional sometida al arbitrio del juez,
conozcan la decisiones que puedan afectarlos y cuenten con la posibilidad
efectiva de emplear los mecanismos o recursos de los que disponen, con el fin
de defender sus intereses[70].
El acto procesal de la notificación y el ejercicio del derecho de defensa, se
tornan inescindibles bajo esta óptica[71].
7. Fundamentalmente la ausencia de notificación de las
decisiones del juez de tutela se han analizado en torno a la sentencia de
primera instancia y a la admisión de la acción, sin perjuicio de la necesidad
de que se notifiquen todas y cada una de las providencias que puedan
proferirse. En relación con aquellas dos determinaciones judiciales, la falta
de comunicación genera efectos diferentes, que a su vez ameritan la
intervención del juez constitucional en distintos sentidos, con el fin de
garantizar el debido proceso.
7.1. Cuando la decisión que omite notificarse es la
sentencia de primera instancia, se asume fácilmente que el interesado desconoce
el sentido de la determinación judicial y no puede planear su comportamiento
procesal futuro. Entonces, si bien en abstracto las personas pueden concurrir
al proceso para contradecir la decisión judicial con la que terminó el proceso,
sin el conocimiento sobre la sentencia los interesados no tienen oportunidad
procesal real para hacerlo[72],
por lo que se estima que se les cercena la posibilidad de impugnar la decisión
o de debatir las órdenes proferidas en el fallo no notificado.
La
notificación del fallo de tutela está contemplada en el artículo 30 del Decreto
2591 de 1991, de conformidad con el cual “[e]l fallo se notificará por
telegrama o por otro medio expedito que asegure su cumplimiento a más tardar el
día siguiente de haber sido proferido”. Siempre que en sede de revisión la
Corte Constitucional advierta que este precepto fue desconocido, es necesario
remitir el proceso a la primera instancia, para efectos de que se comunique la
decisión final al interesado. La finalidad es que éste tenga, en forma efectiva
y no solo como una mera formalidad, la oportunidad de oponerse a la decisión
judicial, por los canales procesales del caso y generar la apertura del trámite
de segunda instancia[73].
La falta de notificación de la providencia que
resuelve de fondo un caso en primera instancia, genera una nulidad insubsanable
contemplada en el numeral segundo del artículo 133 del Código General del
Proceso[74], por haberse pretermitido íntegramente una
instancia en el proceso, dado que la parte no tuvo oportunidad real de impugnar
la sentencia, porque no le fue comunicada. En estos casos no tiene ningún
sentido proseguir con el trámite de tutela y lo que procede es devolver el
expediente a la primera instancia para efectos de que se enmiende el yerro
advertido[75].
7.2. Cuando la providencia que dejó de comunicarse es el
auto admisorio de la acción de tutela, el resultado práctico es que el
interesado (bien sea accionado o tercero interesado) desconoce el trámite que
se abrió, formal o materialmente, en su contra. Tal omisión en todo caso impide
que el afectado se oriente a la protección de sus derechos y ejerza su derecho
de defensa. Claramente se convierte en un obstáculo para su participación en el
proceso en resguardo de sus intereses.
Esta eventualidad será ampliamente desarrollada en lo
que sigue, por ser la materia útil para fundamentar este salvamento de voto.
8. En todo proceso judicial o administrativo, asegurar la
comparecencia de las personas concernidas mediante la notificación, implica al
mismo tiempo “asegurar la objetividad en la confrontación”[76] en pro de una mayor aproximación a la
verdad de los hechos[77] y también enriquecer el debate judicial “con
la apreciación del todo probatorio, y jamás limitándose a escrutar tan sólo un
sector (…) requisito sine qua non de todo acto verdadero de justicia, la cual
es por naturaleza una virtus socialis - referida siempre al otro-.”[78]
Las partes pero también los terceros con interés
legítimo en la determinación de un proceso[79], deben conocer la existencia del mismo y
las decisiones que surjan en él, para oponerse a ellas o convalidarlas. Ese
conocimiento es condición necesaria para que los afectados se posicionen frente
a las reclamaciones de la contraparte, a las pruebas recaudadas y a las determinaciones
del juez, en defensa de sus propios intereses y configuren estrategias que
crean conveniente ejecutar en el proceso.
9. La Corte Constitucional ha sostenido en varios
pronunciamientos[80] que el trámite de la acción de tutela, por
sumario y célere que sea, no puede desarrollarse al margen de las garantías
constitucionales que conlleva el derecho al debido proceso, del que son
titulares tanto las partes en el proceso, como los terceros con vocación de
parte por su interés en él[81]. El sujeto pasivo de la acción,
determinado o determinable (como se verá en el fundamento jurídico 10) por el
juez constitucional, debe conservar intactas las garantías que comprende el
derecho fundamental al debido proceso.
En lo relacionado con la notificación de las
decisiones judiciales que se adopten en el trámite de una acción de tutela, el
Decreto 2591 de 1991 señala en su artículo 16 que “las providencias que se
dicten se notificarán a las partes o intervinientes, por el medio que el juez
considere más expedito y eficaz”, conforme el artículo 5° del Decreto 306
de 1992[82], que reglamenta dicha norma, debe
realizarse la comunicación de todas y cada una de las decisiones que se
profieran y el juez tiene la obligación de velar porque, “de acuerdo con las
circunstancias, el medio y la oportunidad de la notificación aseguren la
eficacia de la misma y la posibilidad de ejercer el derecho de defensa”.
Conforme lo ha interpretado esta Corporación, “las
decisiones que profiera el juez de tutela deben comunicarse al accionante, al
demandado y a los terceros que pudieren verse afectados, con el fin de
que éstos tengan conocimiento sobre las mismas y puedan impugnar [o defenderse
de] las decisiones que allí se adopten.”[83]
De tiempo atrás la Corte Constitucional ha resaltado
además, por ejemplo en el Auto 028 de 1997[84], que “[s]er oído en el proceso de
tutela es derecho fundamental de rango constitucional que asiste no solamente a
quien aparece como demandado, tanto si es un funcionario o entidad estatal como
si se trata de un particular, sino a quien, sin ser parte, puede resultar
afectado por la decisión que se adopte como culminación del especialísimo
trámite consagrado en el artículo 86 de la Constitución”.
Frente a acciones de tutela, los terceros interesados
o con vocación de parte, son aquellas personas que por un nexo especial con los
fundamentos fácticos, y en ocasiones jurídicos, de la acción de tutela,
presentan un interés legítimo y directo en el resultado de aquella, porque la
determinación del juez podría llegar a modificar su situación jurídica, o
porque su participación en el proceso es indispensable para que la acción de
tutela cumpla íntegramente el fin protector que la caracteriza.
Un tercero, es aquel que no es demandante o
demandado en un asunto y este le es ajeno. Un tercero interesado, por el
contrario, es quien a pesar de no haber sido convocado al proceso judicial
desde el inicio, por señalamiento del demandante, tiene un claro interés
directo y legítimo[85]
en el desarrollo o en el resultado del mismo, de cara a los hechos, las
evidencias y los argumentos de los intervinientes. Preliminarmente se intuye
que respecto al tercero interesado la determinación por adoptar puede llegar a
modificar la situación jurídica del tercero y, por eso, cualquier cosa que se
decida puede interesarle, aun cuando su vinculación debe hacerse “sin tomar
en consideración el hecho de que la decisión que le pone fin a la actuación sea
la de conceder o denegar la tutela”[86].
Ahora bien, siempre que se formula una acción de tutela contra una
providencia judicial, es razonable pensar que aquellos terceros interesados son
principal, aunque no exclusivamente, quienes se situaron como parte(s) o
interviniente(s) en el proceso judicial ordinario, en el marco del cual se
profirió la decisión judicial que se cuestiona[87]. En tanto resultaron favorecidos o
desfavorecidos con la providencia judicial denunciada, cualquier debate y posible
modificación de aquella les concierne directamente.
10. Inicialmente quien debe identificar a la autoridad
pública o al particular que compromete los derechos fundamentales que se
suponen vulnerados, es el accionante[88].
Los pocos requisitos que debe satisfacer el actor a la
hora de formular el escrito de tutela, con arreglo al principio de
informalidad, se consagran en el artículo 14[89] del Decreto 2591 de 1991. Entre ellos,
claramente se encuentra registrar “el nombre de la autoridad pública, si
fuere posible, o del órgano autor de la amenaza o del agravio”. Entonces se
encomienda al interesado precisar el origen de la vulneración de sus derechos e
identificar a la persona o entidad que la propicia, que será contra quien haya
de promoverse la acción.
No obstante lo anterior, esta Corporación ha sido
enfática en afirmar que corresponde al juez constitucional, como director del
trámite y garante de los derechos fundamentales al interior del proceso
judicial, identificar las personas que componen el contradictorio e integrarlo.
Ha referido que:
“La integración del contradictorio supone establecer los extremos de la
relación procesal (…) Estar legitimado en la causa es tanto como tener derecho,
por una de las partes[, la accionante], a que se resuelvan las pretensiones
formuladas en la demanda y a que, por la otra parte,[la accionada,] se le
admita como legítimo contradictor de tales pretensiones”[90].
El funcionario judicial al que se encomendó el
conocimiento de un asunto, debe derivar de los hechos relatados y las pruebas
aportadas si existe un interés legítimo adicional a los del(los) accionado(s) y
el(los accionante(s). Al encontrarlo, es necesario que convoque a su titular y
le asegure la posibilidad de pronunciarse, de ahí en adelante es imperioso
comunicarle todas las decisiones del trámite y asegurar su participación en el
proceso por los canales procesales previstos para ello. La vinculación implica
que aquel interesado, se vuelve parte y se sitúa en uno de los dos extremos del
proceso constitucional (accionante-accionado).
Aun cuando el juez constitucional haya admitido la
acción sin comunicar el asunto a todos los interesados, su deber es permanecer
atento para conjurar la posible vulneración de derechos fundamentales que surja
del trámite mismo y asegurar, en los términos del ya referido Decreto 306 de
1992, el ejercicio del derecho de defensa a los interesados[91]. Por tanto le corresponderá subsanar el
defecto anotado si es juez de primera instancia, o devolver el asunto para que
se enmiende el trámite, si funge como fallador de la segunda instancia.
Al respecto es importante que el juez de tutela tenga
claro que la falta de notificación de las decisiones judiciales que se
profieran con ocasión de una solicitud de tutela, además de implicar el desconocimiento
de las garantías procesales de las que está dotado cualquier interesado en un
proceso (lo cual es inadmisible en un Estado constitucional), puede incluso
vaciar la acción[92]. “[P]uede suceder que a pesar de
verificarse efectivamente la vulneración de derechos fundamentales no pueda
depararse protección por falta de vinculación al proceso a quien estaba llamado
a actuar u omitir para poner fin a esa vulneración”[93] y a pesar del reclamo constitucional, el
juez no pueda proteger efectivamente los derechos fundamentales reivindicados,
y la acción de tutela queda vaciada y carente de sentido.
Se impone entonces, como un mandato superior, que el
juez se preste en todo momento y en cada etapa de la acción constitucional, a
asegurar el derecho de defensa a todo aquel que exhiba, a través de los
documentos que obran en el proceso, un interés en la determinación o la
potestad directa de conjurar la amenaza que denuncie el actor, pese a que no
haya sido señalado como la fuente del riesgo[94].
11. Ahora bien, en los eventos en que el juez que advierte
la falta de notificación del auto admisorio de la acción de tutela no es el de
primera o segunda instancia, sino la Corte Constitucional a través de
cualquiera de sus Salas de Revisión, de igual forma es imperioso resguardar los
derechos del tercero a quien, en instancia, no se le aseguró el ejercicio del
derecho de defensa.
En los casos en que la Corte ha advertido tal
anormalidad, se ha hecho hincapié en que tal yerro implica la existencia de una
nulidad procesal saneable, conforme los artículos 132[95], 133[96] y 137[97] del Código General del Proceso. Bajo ese
presupuesto, en sede de revisión, dos han sido las formas de garantizar el
debido proceso a la persona que resultó (en instancias) o posiblemente
resultará (en revisión) afectada con la decisión que se ha de adoptar[98].
La primera alternativa es devolver el asunto al juez
de primera instancia para que (i) proceda a comunicarle al accionado la
existencia de la nulidad y a brindar la oportunidad para su saneamiento[99], o (ii) rehaga el trámite constitucional
una vez integre el contradictorio[100]. El objetivo es asegurar que todos los
interesados participen y que la decisión tomada sea fruto del diálogo procesal
entre los que tengan relación directa con la materia sometida a juicio
constitucional.
Esta Corte Constitucional, también ha previsto la
posibilidad de llamar al proceso, en sede de revisión y si devolver el
expediente a la primera instancia, a quien no había podido comparecer en él
ante los jueces de instancia por falta de notificación del auto admisorio. La
justificación, para admitir esta vinculación inicialmente tuvo relación directa
con el afán por proteger los derechos de los accionantes que tuvieran
condiciones de vulnerabilidad extrema, hasta el punto de que muy probablemente
el riesgo para vida o la salud se concretara mientras el trámite constitucional
volvía a desarrollarse[101].
En todo caso, comoquiera que existe una vulneración
del debido proceso de un tercero con interés legítimo en las decisiones de
tutela, que engendra una nulidad saneable, es necesario poner en conocimiento
del interesado la existencia de la irregularidad advertida, en búsqueda de su
saneamiento. Así lo impone el artículo 137 del Código General del Proceso.
Este artículo es claro cuando dispone que en cualquier
etapa del proceso, el juez que advierta la falta de notificación de uno de los
interesados, debe ordenar poner en conocimiento del afectado la existencia de
la nulidad. El auto se le notificará y, dentro de los tres (3) días siguientes,
el afectado podrá solicitar la nulidad. Esta Corporación ha optado por
indicarle que si no lo hace, quedará saneada y el proceso continuará su curso.
Si el interesado opta por solicitar la declaratoria del vicio, se decretará la
nulidad de todo lo actuado a partir del respectivo auto admisorio[102].
12. La posibilidad de integrar el contradictorio en sede
de revisión, pretende materializar los principios de economía y celeridad
procesal contemplados en el artículo 3° del decreto 2591 de 1991[103], y armonizarlos con la necesidad de la
urgente protección constitucional que se persigue y con los intereses legítimos
(y no menos relevantes) de los terceros interesados en el resultado del
trámite. Se admite en consideración de la naturaleza informal y sumaria de la
acción de tutela.[104]
No puede perderse de vista que también se ha aceptado,
por la naturaleza saneable del defecto que surge por falta de notificación del
auto admisorio de la tutela, que la parte afectada decida en forma autónoma
convalidar lo actuado y dar continuidad al trámite procesal en el punto en el
que le fue comunicada su existencia, bien porque no le interese hacer
manifestación alguna en el proceso o bien porque que comparte los argumentos
que sustentan el debate procesal, y no tiene nada que agregar en su defensa.
Esto se debe básicamente a que:
“las partes y los intervinientes dentro de un proceso judicial tienen
la potestad de ejercer de manera autónoma este derecho de defensa. En esa
medida, es perfectamente factible que en ejercicio de esta autonomía un tercero
afectado con la decisión prefiera obtener una decisión pronta, y decida
convalidar una circunstancia que constituiría eventualmente una causal de
nulidad del proceso como puede serlo la falta de notificación oportuna de la
demanda mediante su actuación procesal.”[105]
Es posible entonces que quien sea vinculado por la
Corte en la etapa de revisión decida libremente dar continuidad al trámite,
exponga sus puntos de vista y rechace la oportunidad procesal de alegar la
nulidad, al estimar que conviene a sus intereses que el proceso prosiga, con
los evidentes beneficios que ello acarrea en términos de economía y celeridad
procesal para el aparato de administración de justicia y la ciudadanía.
También podrá, en ejercicio de su derecho de defensa y
en forma autónoma, pedir que se rehaga el trámite, cuando sea de su interés
participar en el trámite de instancia. En este último caso con el solo hecho de
manifestar su deseo en ese sentido, la Sala de Revisión que conozca el asunto
deberá devolver el expediente a la primera instancia para lo de su competencia
y no podrá, al menos temporalmente, decidir el caso.
13. No es jurídicamente viable que en el trámite de
revisión, la Corte Constitucional, como guarda de la Constitución y de su
supremacía, pretermita la vinculación de personas que sin lugar a dudas tienen
un interés legítimo en el resultado de la misma. Menos aún es admisible que en
resguardo de los bienes superiores de los accionantes, se emitan órdenes que si
bien no van dirigidas directa y expresamente a los terceros ausentes, si los
afectan ostensiblemente.
La orden de priorizar los descuentos de nómina que se
hacen para efectos de pagar los créditos a nombre de la accionante, sin
discutir su idoneidad para contener la afectación a los derechos fundamentales
de la accionante y de sus hijos en condición de vulnerabilidad,
indiscutiblemente afecta a sus acreedores. No puede adoptarse sin reconocer la
legitimidad de los intereses de las Cooperativas no convocadas y su emisión
debió estar precedida por la vinculación de los sujetos interesados, en la
medida en que sus derechos no pueden ser alterados sin que hayan sido oídos en
juicio, en este caso constitucional.
Los sujetos interesados en el proceso constitucional
eran básicamente (i) las partes e intervinientes en el proceso ejecutivo que
desembocó en el decreto de embargo sobre el sueldo de la accionante, pues sus
intereses eran notorios a causa de su calidad de sujetos procesales en él; y
(ii) las distintas acreedoras de la accionante, con las que la señora Olga Yaneth Camacho Herrera había tomado créditos a su favor, con cargo
a la nómina, pues evidentemente la orden según la cual el Ejército Nacional
(parte en el proceso) debe “priorizar los descuentos realizados sobre el
salario de la accionante” implica inexorablemente que todos los acreedores
tengan que soportar alteraciones en la forma en que reciben el pago de la
deuda, cuando ninguno de ellos fue vinculado al proceso.
En suma, me aparto de la Sentencia T-168 de 2016
porque era imprescindible convocar (i) a las partes e intervinientes que
participaron en el proceso ejecutivo que se tramitó ante la jurisdicción civil
y en el marco del cual se decretó el embargo que cuestiona la accionante, por
parte del juzgado accionado; y (ii) a las demás personas jurídicas acreedoras,
que recibían mensualmente el valor que se descontaba de la nómina pagada a la
accionante. En mi criterio la Sala no podía emitir pronunciamiento alguno y
debió advertir la nulidad existente en los términos previstos en el artículo
133 del Código General del Proceso, para asegurar la comparecencia de los
terceros interesados en este trámite.
Considero que conocer el caso sin la comparecencia de
todos y cada uno de los interesados en el proceso de tutela, no se compadece
con el respeto por el derecho fundamental al debido proceso de éstos y
trasgrede los mandados constitucionales y legales que existen al respecto.
14. Conviene destacar en este punto que la protección de
los derechos del o de la accionante, no puede ser razón suficiente para actuar
en desconocimiento de los derechos de los demás actores procesales, entre
quienes es preciso que se conserve el equilibrio. Ni la situación de indefensión
del actor, ni la urgencia de intervención del juez constitucional, pueden
habilitar al aparato de administración de justicia para cercenar los derechos
fundamentales de los demás interesados. Lo proscriben los fines y las
características más esenciales del Estado de Derecho que se adoptó en 1991.
Es necesario destacar que el juez de tutela,
cualquiera que sea la etapa del proceso en la que interviene, es el encargado
de armonizar, conforme los parámetros constitucionales, los intereses en juego,
de equilibrar a las partes y de resguardar los derechos procesales de cada una
de ellas. Si bien es cierto que el trámite de la acción debe agotarse en un
término corto, también lo es que el ordenamiento jurídico, mediante el Decreto
2591 de 1991 y la normatividad procesal general, dotan al juez constitucional
de amplias facultades para provocar la participación de los interesados, por
los canales más expeditos para ello, que actualmente son numerosos.
15. Visto el asunto desde esta perspectiva, me aparto de
la Sentencia T-168 de 2016 bajo la convicción de que el trámite que la
produjo está viciado de nulidad, al no haberse garantizado el debido proceso a
todas las personas con interés legítimo en este asunto.
Fecha ut supra
GLORIA
STELLA ORTIZ DELGADO
Magistrada
[1]
Obra a folio 4 del segundo cuaderno, apelación de tutela.
[2]
Folio 5 del segundo cuaderno, apelación de tutela.
[3]
Folio 6 del segundo cuaderno, apelación de tutela.
[4]
Folio 6 del segundo cuaderno, apelación de tutela.
[5]
Folios 2 al 5 del cuaderno principal de la acción de tutela.
[6]
Folio 6 del cuaderno principal de tutela. En el recibo del
servicio público de luz, no se logra observar el valor facturado por ese
servició.
[7]
Folio 7 del cuaderno principal de tutela.
[8]
Ibídem.
[9]
Ibídem.
[10]
El Magistrado Sustanciador logró establecer comunicación
directa con las partes mediante llamada telefónica, a fin de verificar, como en
efecto se hizo, que a la actora Sra. Olga Yaneth Camacho le fue renovado el
contrato de trabajo desde el día 15 de enero de 2016 y hasta la fecha actual se
encuentra laborando en el Ejército Nacional, Batallón de Intendencia Nº1, Las
Juanas, en el cargo de Operaria.
[11]
Folio 26 del tercer cuaderno de la acción de tutela.
[12] Véase, Sentencia T-166 del 7 de marzo de 2006.
M.P. Jaime Araujo Rentería.
[13] Por la cual se expiden normas para apoyar de manera
especial a la mujer cabeza de familia.
[14] Véase, Sentencia T-1183 del 18 de noviembre de 2005.
M.P. Clara Inés Vargas Hernández.
[15] M.P. Clara Inés Vargas Hernández.
[16]  Sentencia SU-388 de 2005, argumento jurídico número
3.
[17] Véase,
Sentencia T-303 del 19 de abril de 2006.
M.P. Rodrigo Escobar Gil.
[18] M.P. Alfredo Beltrán Sierra.
[19] Sentencia C-184 del 4 de marzo de 2003.
M.P. Manuel José Cepeda Espinosa.
[20] Cita 17.
[21]
Protección a la Madre cabeza de familia  en caso de despido. T-587 de 2008.
[22]
Derecho a la estabilidad laboral reforzada de Madres Cabeza de
Familia. T-1080 de 2006, T-993 y T-1076 de 2007, T-357 de 2008, T-316 de 2013,
T-345 de 2015
[23]
Sobre protección a la Madre cabeza de familia, personas desplazadas. T-479 de
2011, Auto 024ª, 042 y 069 de 2012
[24]
Protección de madres cabeza de familia y discapacitadas ante renovación de la
administración. C-1128 de 2004. Discapacitadas. C-991 de 2004, T-513 y T-090 de
2006, T-039 de 2010
[25]
Sobre pensión de sobreviviente que involucre a Madre cabeza de familia  T- 479 de 2008.
[26]
Derechos Laborales de la Mujer Embarazada o Lactante T-629 de
2010.
[27]
-Marco jurídico para la desvinculación de padres y
madres cabeza de familia y pre pensionados de Telecom. SU-377 de 2014
[28]
Deber de reintegro de las madres cabeza de familia o en último caso
indemnización. T-399 de 2005, T-593 de 2006, T-014 y T-384 de 2007, T-254,
T-587 y T-1211 de 2008, SU-897 de 2012
[29]
Improcedencia de reintegro de Madre cabeza de familia  a cargos que ya no
existen T-014-2007
[30] Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional. Sentencia T-457 de
2011.
[31]
“Artículos 513 y 684 del Código de Procedimiento Civil y 154
siguientes del Código Sustantivo del Trabajo”.
[32]
“Artículo 149 Código Sustantivo del Trabajo”.
[33]
“Consagrados, entre otras normas, en los artículos 113, 150,  151,
152, 156 y 440 Código Sustantivo del Trabajo”.
[34] Criterio reiterado pro la Sala Sexta de Revisión de
la Corte Constitucional. Sentencia
T-426 de 2014.
[35]
De esta Corporación, se cita la Sentencia T-864 de 2014, que se refiere a la
modificación introducida por el artículo 3°, numeral 5°, de la Ley 1527 de 2012.
[36]
Sobre los descuentos con afectación al salario mínimo legal mensual vigente.
Ver sentencia T-891 de 2013.
[37] CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO. Numeral 1. Art.149. “<Artículo
modificado por el artículo 18 de
la Ley 1429 de 2010. El nuevo texto es el siguiente:>
1.
El empleador no puede deducir, retener o compensar suma alguna del salario, sin
orden suscrita por el trabajador, para cada caso, o sin mandamiento judicial. Quedan
especialmente comprendidos en esta prohibición los descuentos o compensaciones
por concepto de uso o arrendamiento de locales, herramientas o útiles de
trabajo; deudas del trabajador para con el empleador, sus socios, sus parientes
o sus representantes; indemnización por daños ocasionados a los locales,
máquinas, materias primas o productos elaborados o pérdidas o averías de
elementos de trabajo; entrega de mercancías, provisión de alimentos y precio de
alojamiento.
2.
Tampoco se puede efectuar la retención o deducción sin mandamiento judicial,
aunque exista orden escrita del trabajador, cuando quiera que se afecte el
salario mínimo legal o convencional o la parte del salario declarada
inembargable por la ley.
3.
Los empleadores quedarán obligados a efectuar oportunamente los descuentos
autorizados por sus trabajadores que se ajusten a la ley. El empleador que
incumpla lo anterior, será responsable de los perjuicios que dicho
incumplimiento le ocasione al trabajador o al beneficiario del descuento”.
[38]
Ibímen. Cita 37.
[39]
Ibímen. Cita 37.
[40]
CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO. ARTICULO 155. EMBARGO
PARCIAL DEL EXCEDENTE. <Artículo
modificado por el artículo 4o. de la Ley 11 de 1984. El nuevo texto es el
siguiente:> El excedente del salario mínimo mensual solo es embargable en
una quinta parte.
[41]
Ley 1527 de 2012. Artículo 3. Numeral 5.  Que la libranza o descuento directo se efectúe,
siempre y cuando el asalariado o pensionado no reciba menos del cincuenta por
ciento (50%) del neto de su salario o pensión, después de los descuentos de
ley. Las deducciones o retenciones que realice el empleador o entidad pagadora,
que tengan por objeto operaciones de libranza o descuento directo, quedarán
exceptuadas de la restricción contemplada en el numeral segundo del artículo
149 del Código Sustantivo del Trabajo.
[42]
CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO. ARTICULO 156. EXCEPCION A FAVOR DE COOPERATIVAS
Y PENSIONES ALIMENTICIAS. Todo
salario puede ser embargado hasta en un cincuenta por ciento (50%) en favor de cooperativas legalmente
autorizadas, o para cubrir pensiones alimenticias que se deban de
conformidad con los artículos 411 y concordantes del Código Civil.
[43]
Ley 1527 de 2012. Artículo 7. inciso 2º. “En caso de que el beneficiario
cambie de empleador o entidad pagadora, para efectos de determinar la
prelación si se presentan varias libranzas, la fecha de recibo de la libranza
será la de empleador o entidad pagadora original”.
[44] Ley 1527 de 2012. ARTÍCULO 6o. OBLIGACIONES DEL
EMPLEADOR O ENTIDAD PAGADORA. “Todo empleador o entidad pagadora
estará obligada a deducir, retener y girar de las sumas de dinero que haya de
pagar a sus asalariados, contratistas, afiliados o pensionados, los valores que
estos adeuden a la entidad operadora para ser depositados a órdenes de
esta, previo consentimiento expreso, escrito e irrevocable del asalariado,
contratista, afiliado o pensionado en los términos técnicos establecidos en el
acuerdo que deberá constituirse con la entidad operadora, en virtud a la
voluntad y decisión que toma el beneficiario al momento de escoger libremente
su operadora de libranza y en el cual se establecerán las condiciones técnicas
y operativas necesarias para la transferencia de los descuentos. El empleador o
entidad pagadora no podrá negarse injustificadamente a la suscripción de dicho
acuerdo.
La entidad pagadora deberá efectuar las libranzas o descuentos
autorizados de la nómina, pagos u honorarios, aportes o pensión de los
beneficiarios de los créditos y trasladar dichas cuotas a las entidades operadoras
correspondientes, dentro de los tres días hábiles siguientes de haber efectuado
el pago al asalariado, contratista, afiliado, asociado o pensionado en el mismo
orden cronológico en que haya recibido la libranza o autorización de descuento
directo.
Igualmente, el empleador o entidad pagadora tendrá la obligación de
verificar, en todos los casos, que la entidad operadora se encuentra inscrita
en el Registro Único Nacional de Entidades Operadores de Libranza.
PARÁGRAFO 1o. Si el
empleador o entidad pagadora no cumple con la obligación señalada en el
presente artículo por motivos que le sean imputables, será solidariamente
responsable por el pago de la obligación adquirida por el beneficiario del
crédito.”
PARÁGRAFO 2o. En
caso de desconocerse el orden de giro estipulado en este artículo, el empleador
o entidad pagadora será responsable por los valores dejados de descontar al
asalariado, asociado, afiliado o pensionado por los perjuicios que le sean
imputables por su descuido.
[45]
REMANENTE: Es el residuo o reserva de dinero que queda
como excedente del embargo inicialmente aplicado, cuando la suma descontada y
el titulo judicial constituido es de un valor mayor al crédito u obligación
dineraria pagada en un proceso ejecutivo.
[46]
Ibímen cita 39.
[47]
CONVERSION DE TITULOS: Una vez realizados los descuentos en
virtud de un embargo judicial en un proceso ejecutivo, con el dinero recaudado
se constituye o crean los títulos judiciales a nombre y a favor del proceso y/o
obligación a pagar; luego, la asignación nominativa o a “a favor de” que
inicialmente se le otorgó a un título, se puede “convertir” o cambiar  a fin de
que pueda ser asignado a favor de un proceso que este cursando  en otro
despacho judicial.
Hoy por
hoy en virtud de la implementación del Código General del Proceso, todos los
títulos judiciales están siendo convertidos a nombre de las “Oficinas de Apoyo
para los Juzgados de Ejecución” a fin de que sean estas y no los juzgados
quienes se encarguen del trámite de entrega de títulos judiciales a las partes
en los procesos, previa orden judicial de pago.
[48]
FRACCIONAMIENTO DE TITULOS: Es la partición aritmética que se
realiza en el sistema de títulos judiciales y que se reporta al Banco encargado
de pagar los títulos, a fin de que un título judicial se constituya en 2 o más
partes representadas en dinero, según el caso, para el pago a favor de uno o
varios acreedores o al  demandante cuando le quede saldo a favor de los dineros
que le fueron descontados en virtud del embargo judicial.
[49]
El orden legal de prelación de
créditos se encuentra descrita en el Titulo XL, artículos del 2488 hasta el
2511 del Código Civil.
Igualmente incide la figura jurídica de la
concurrencia de embargos, establecida en el  Código General Del Proceso. Artículo
465. CONCURRENCIA DE EMBARGOS EN PROCESOS DE DIFERENTES ESPECIALIDADES. Cuando en un proceso ejecutivo
laboral, de jurisdicción coactiva o de alimentos se decrete el embargo de
bienes embargados en uno civil, la medida se comunicará inmediatamente al juez
civil, sin necesidad de auto que lo ordene, por oficio en el que se indicarán
el nombre de las partes y los bienes de que se trate.
El proceso civil se adelantará hasta el remate de
dichos bienes, pero antes de la entrega de su producto al ejecutante, se
solicitará al juez laboral, de familia o fiscal la liquidación definitiva y en
firme, debidamente especificada, del crédito que ante él se cobra y de las
costas, y con base en ella, por medio de auto, se hará la distribución entre
todos los acreedores, de acuerdo con la prelación establecida en la ley
sustancial. Dicho auto se comunicará por oficio al juez del proceso laboral, de
familia o al funcionario que adelante el de jurisdicción coactiva. Tanto este
como los acreedores de origen laboral, fiscal y de familia podrán interponer
reposición dentro de los diez (10) días siguientes al del recibo del oficio.
Los gastos hechos para el embargo, secuestro, avalúo y remate de los bienes en
el proceso civil, se cancelarán con el producto del remate y con preferencia al
pago de los créditos laborales, fiscales y de alimentos.
[50]
En el folio 26 del segundo cuaderno de tutela se halla el certificado del
estado actual del crédito con la cooperativa Coopmulpens.
[51]
Según lo descrito en el desprendible de nómina del mes de
julio de 2015, el segundo descuento a favor de la cooperativa Corserpark,
corresponde a un aporte voluntario para un seguro de exequias.
[52]
Cita sobre el principio de subsidiariedad de la acción de
tutela. Sentencia T-847 de 2014.
[53]
El numeral 5° del artículo 3° de la Ley 1527 de 2012 eliminó los límites establecidos en el Código Sustantivo del Trabajo para esta clase de
descuentos directos, al establecer que el máximo permitido es el 50% de
cualquier tipo de salario, incluso del salario mínimo. “Que
la libranza o descuento directo se efectúe, siempre y cuando el asalariado o
pensionado no reciba menos del cincuenta por ciento (50%) del neto de su
salario o pensión, después de los descuentos de ley. Las
deducciones o retenciones que realice el empleador o entidad pagadora, que
tengan por objeto operaciones de libranza o descuento directo, quedarán
exceptuadas de la restricción contemplada en el numeral segundo del artículo 149 del Código Sustantivo del
Trabajo”.
[54]
Ibímen. Cita 27.
[55]
“Sentencia T – 515 A de 2006 (M.P.: Rodrigo Escobar Gil),
citado en la Sentencia T – 037 de 2013 (M.P.: Jorge Iván Palacio)”.Cita incluida en la Sentencia T-847 de 2014, que reitera el estudio
sobre los requisitos de procedibilidad de la acción de tutela.
[56]
Acápite 5.3 de las conclusiones del caso  concreto.
[57]Código Sustantivo del trabajo. Artículo
154. Regla general. <artículo
modificado por el artículo 3o. De la ley 11 de 1984. El nuevo texto es el
siguiente:> no es embargable el salario mínimo legal o convencional.
Artículo 155. Embargo parcial del excedente. <artículo modificado por el artículo 4o. De
la ley 11 de 1984. El nuevo texto es el siguiente:> el excedente del salario
mínimo mensual solo es embargable en una quinta parte.
Artículo 156. Excepción a favor de cooperativas y
pensiones alimenticias. Todo salario
puede ser embargado hasta en un cincuenta por ciento (50%) en favor de
cooperativas legalmente autorizadas, o para cubrir pensiones alimenticias
que se deban de conformidad con los artículos 411 y
concordantes del Código Civil.
[58]
Liquidación de nómina del mes de julio de 2015.
[59]
Folio 4 del segundo cuaderno de tutela, obra el auto que
decretó el embargo, allegado como prueba en el trámite de la segunda instancia
de la acción de tutela.
[61]Sobre este tópico se ha pronunciado la Corte
Constitucional, entre otras en la Sentencia T-133 de febrero 24 de 2010 (M. P.
Nilson Pinilla Pinilla). Al referirse a la autonomía funcional del juez se
determinó que el juez de tutela no puede extender su actuación a resolver la
cuestión litigiosa, obstaculizar el ejercicio de diligencias ordenadas por el
juez ordinario, ni modificar sus providencias, o cambiar las formas propias de
cada juicio, lo cual sí violaría gravemente los principios constitucionales del
debido proceso.
[62]
El monto límite de la medida cautelar consta en el oficio
remitido al pagador obrante a folio 5 del cuaderno 2 de la acción de tutela.
[63]
El saldo pendiente por pagar consta en el informe presentado
por la Cooperativa Coopmulpens que obra a folio 27 del cuaderno 3º de la acción
de tutela.
[64]
Sentencia C-379 de 2004. M.P. Alfredo Beltrán Sierra.
[65]
LA ROTA, Miguel Emilio, et al. Ante la justicia. Necesidades jurídicas y acceso
a la justicia en Colombia. Dejusticia. Bogotá, 2014. P. 13. “(…) el acceso a
la justicia es el derecho de toda persona a tener derechos. Si alguien es
titular de un derecho, pero carece de la posibilidad de reclamarlo ante una
autoridad imparcial e independiente, en realidad carece del derecho que le ha
sido teóricamente reconocido. El vigor de la democracia y del Estado de derecho
depende entonces, en buena medida, de que las personas gocen de mecanismos para
acceder a la justicia cuando lo requieran”.
[66]
Ídem. P.14-15 “solo si se asegura el acceso igualitario a
la justicia, el poder judicial puede cumplir sus funciones pacificadoras en una
sociedad, función esencial de dicho poder (…) la protección de los derechos es
un fin esencial en una democracia liberal. Un efectivo acceso a la justicia es
una garantía para contener las extralimitaciones del poder del Estado”.
[67]
Auto 123 de 2009. M.P. Jorge Iván Palacio Palacio.
[68]
Sentencia T-397 de 2015. M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
[69]
Auto 025A de 2012. M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo.
[70]
Auto 025A de 2012. M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo.
[71]
Sentencia T-140 de 1993. M.P. Antonio Barrera Carbonell.
[72]
Auto 123 de 2009. M.P. Jorge Iván Palacio
[73]
Auto 252 de 2007. M.P. Clara Inés Vargas Hernández. “En la medida en que la
notificación se surta de manera efectiva, se garantiza el principio de la doble
instancia, por cuanto el interesado (demandante, demandado, Defensor del
Pueblo) podrá impugnar el fallo ‘dentro de los tres días siguientes al acto de
notificación’. Así, pues, si no existe notificación de la decisión respectiva,
el interesado no podrá hacer uso de su derecho de defensa y contradicción y se
le violaría no solo tales derechos sino que se desconocería la garantía
constitucional, plasmada en la ley para los procesos de tutela, consistente en
la doble instancia.” En el mismo sentido ver Sentencia T-661 de 2014. M.P.
Martha Victoria Sáchica Méndez. “el recurso de alzada se encuentra
reconocido como una parte del procedimiento de la acción de tutela. Incluso, la
impugnación es un derecho constitucional que hace parte del debido proceso,
garantía que se reconoce de forma expresa para las acciones de tutela en el
artículo 86 de la Constitución, norma que señala que la sentencia de primera
instancia ‘podrá impugnarse ante el juez competente y, en todo caso éste lo
remitirá a la Corte Constitucional para su eventual revisión.’”.
[74]
“2. Cuando el juez procede contra providencia ejecutoriada
del superior, revive un proceso legalmente concluido o pretermite íntegramente
la respectiva instancia.” Inicialmente contemplada
en el numeral 3 del artículo 140 del Código de Procedimiento Civil.
[75]
Auto 123 de 2009. M.P. Jorge Iván Palacio. “en los eventos
en los que se presenta la nulidad insaneable originada en la falta de
notificación de la sentencia, la Corte ha declarado la nulidad de lo actuado y
enviado las diligencias al despacho del conocimiento para que proceda a
impartirle a la solicitud de tutela el trámite adecuado”.
[76]
Sentencia T-140 de 1993. M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.
[77]
Sentencia de julio 23 de 1992. M. P. José Gregorio Hernández. Exp. D-032. "En
virtud de este mecanismo el sistema procesal asegura su finalidad esencial,
cual es la búsqueda y esclarecimiento de la verdad para la realización de la
justicia distributiva en el desarrollo del derecho constitucional de la
igualdad material, que es simultáneamente un postulado y un propósito dentro del
estado social de derecho".
[78]
Sentencia T-140 de 1993. M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.
[79]
VÉSCOVI, Enrique. Teoría General del Proceso. Temis. Bogotá, 1984. P.
202. La intervención de los terceros con interés en un proceso, es una figura
propia del derecho moderno, en el que “pese a atenerse al aforismo romano de
que la cosa juzgada no afecta a los terceros (…) se acepta, sin embargo, la
intervención de estos cuando demuestran tener un interés directo en la causa
que se controvierte (…) entre otras partes, así como su llamada cuando
legalmente pueden ser responsables de la pretensión deducida”.
[80]
Entre otras tantas ver las sentencias T-238 de 1996, M.P.
Vladimiro Naranjo Mesa; C-641 de 2002, M.P. Rodrigo Escobar Gil; y C-731 de
2005. M.P. Humberto Sierra Porto.
[81]
Auto 252 de 2007. M.P. Clara Inés Vargas Hernández. “Ni el carácter informal
que distingue a este instrumento de protección de los derechos constitucionales
fundamentales de otras actuaciones judiciales reguladas legalmente, ni el
trámite preferente y sumario que, por expreso mandato constitucional debe
impartirse a la solicitud de amparo, como tampoco la cabal aplicación de los
principios de prevalencia del derecho sustancial economía, celeridad y eficacia
(art. 3. Decreto 2591 de 1991), autorizan una interpretación orientada a
permitir el desarrollo y la culminación del respectivo procedimiento a espaldas
de la autoridad pública o del particular sindicados de la violación o de la
amenaza de un derecho fundamental.”
[82]
Decreto 306 de 1992. “ARTÍCULO 5º- De la notificación de
las providencias a las partes. De conformidad con el artículo 16 del Decreto
2591 de 1991 todas las providencias que se dicten en el trámite de una acción
de tutela se deberán notificar a las partes o a los intervinientes. Para este
efecto son partes la persona que ejerce la acción de tutela y el particular, la
entidad o autoridad pública contra la cual se dirige la acción de tutela de
conformidad con el artículo 13 del Decreto 2591 de 1991.// El juez velará
porque de acuerdo con las circunstancias, el medio y la oportunidad de la
notificación aseguren la eficacia de la misma y la posibilidad de ejercer el
derecho de defensa.”
[83]
Auto 123 de 2009. M.P. Jorge Iván Palacio.
[84]
M.P. José Gregorio Hernández Galindo.
[85]
VÉSCOVI, Enrique. Teoría General del Proceso. Temis. Bogotá, 1984. P. 204. O lo
que es lo mismo, “basado en el derecho, pues no basta el simple interés”
[86]
Auto del 3 octubre de 1996. M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.
[87]
Auto 011 de 1997. M.P. Vladimiro Naranjo Mesa. “En los casos en que por vía
de tutela se controvierte la legalidad de una decisión judicial o
administrativa, el acto de la notificación a terceros con interés legítimo
adquiere especial trascendencia, pues no podría tramitarse válidamente la
acción sin que hubiesen sido llamados quienes fueron parte en la relación
jurídica, toda vez que los mismos resultaron afectados, favorable o
desfavorablemente, con la decisión controvertida y, por tanto, su no
participación en la acción de tutela sería una violación flagrante de su derecho
de defensa, violación aún más notoria si el juez constitucional, al encontrar
probada la vía de hecho, modifica o revoca tal decisión.”
[88]
Auto 234 de 2006. M.P. Jaime Córdoba Triviño. “es importante que el
tutelante cuando acuda a la jurisdicción en procura de protección
constitucional, determine claramente la autoridad pública o el particular que
con su conducta activa u omisiva lesione o ponga en peligro sus derechos
fundamentales.”
[89]
“Artículo 14. Contenido de la solicitud. Informalidad. En
la solicitud de tutela se expresará, con la mayor claridad posible, la acción o
la omisión que la motiva, el derecho que se considera violado o amenazado, el
nombre de la autoridad pública, si fuere posible, o del órgano autor de la
amenaza o del agravio, y la descripción de las demás circunstancias relevantes
para decidir la solicitud. También contendrá el nombre y el lugar de residencia
del solicitante. // No será indispensable citar la norma constitucional
infringida, siempre que se determine claramente el derecho violado o amenazado.
La acción podrá ser ejercida, sin ninguna formalidad o autenticación, por
memorial, telegrama u otro medio de comunicación que se manifieste por escrito,
para lo cual se gozará de franquicia. No será necesario actuar por medio de
apoderado. // En caso de urgencia o cuando el solicitante no sepa escribir o
sea menor de edad, la acción podrá ser ejercida verbalmente. El juez deberá
atender inmediatamente al solicitante, pero, sin poner en peligro el goce
efectivo del derecho, podrá exigir su posterior presentación personal para
recoger una declaración que facilite proceder con el trámite de la solicitud, u
ordenar al secretario levantar el acta correspondiente sin formalismo alguno.”
[90]
Auto 09 de 1994. M.P. Antonio Barrera Carbonell.
[91]
Auto 077 de 2012. M.P. Luis Ernesto Vargas Silva.
[92]
Auto 288 de 2009. M.P. María Victoria Calle Correa. “La
debida integración del contradictorio, además de garantizar el derecho de
defensa de los involucrados, impone al juez de tutela la correcta
identificación y vinculación de las personas o autoridades responsables de la
amenaza o vulneración de los derechos fundamentales invocados y pretende evitar
que se profieran sentencias desestimatorias o que se adopten decisiones
inhibitorias lo cual está prohibido expresamente en el parágrafo del artículo
29 del Decreto 2591 de 1991.”
[93]
Auto 234 de 2006. M.P. Jaime Córdoba Triviño.
[94]
Sentencia T-247 de 1997. M. P. Fabio Morón Díaz; y Auto 052 de 2007. M. P.
Marco Gerardo Monroy Cabra.
[95]
“Artículo 132. Agotada cada etapa del proceso el juez
deberá realizar control de legalidad para corregir o sanear los vicios que
configuren nulidades u otras irregularidades del proceso, las cuales, salvo que
se trate de hechos nuevos, no se podrán alegar en las etapas siguientes, sin
perjuicio de lo previsto para los recursos de revisión y casación.”
[96]
“Artículo 133. El proceso es nulo, en todo o en parte, solamente en los
siguientes casos: (…) 8. Cuando no se practica en legal forma la notificación
del auto admisorio de la demanda a personas determinadas, o el emplazamiento de
las demás personas aunque sean indeterminadas, que deban ser citadas como
partes, o de aquellas que deban suceder en el proceso a cualquiera de las
partes, cuando la ley así lo ordena, o no se cita en debida forma al Ministerio
Público o a cualquier otra persona o entidad que de acuerdo con la ley debió
ser citado. // Cuando en el curso del proceso se advierta que se ha dejado de
notificar una providencia distinta del auto admisorio de la demanda o del
mandamiento de pago, el defecto se corregirá practicando la notificación
omitida, pero será nula la actuación posterior que dependa de dicha
providencia, salvo que se haya saneado en la forma establecida en este código.”
[97]
“Artículo 137 (Corregido por el artículo 4 del Decreto 1736 de 2012) En
cualquier estado del proceso el juez ordenará poner en conocimiento de la parte
afectada las nulidades que no hayan sido saneadas. Cuando se originen en las
causales 4 y 8 del artículo 133 el auto se le notificará al afectado de
conformidad con las reglas generales previstas en los artículos 291 y 292. Si
dentro de los tres (3) días siguientes al de la notificación dicha parte no
alega la nulidad, esta quedará saneada y el proceso continuará su curso; en
caso contrario el juez la declarará.”
[98]
Auto 234 de 2006. M.P. Jaime Córdoba Triviño. “Cuando la
nulidad por falta de notificación en los procesos de tutela se detecta en sede
de revisión, la Corte Constitucional ha señalado que existen dos caminos a
seguir: i) declarar la nulidad de lo actuado desde el momento en que se
presentó la causal y ordenar la devolución del expediente al despacho judicial
de primera instancia para que una vez subsanada la irregularidad, se surtan de
nuevo las actuaciones pertinentes, o, ii) proceder en revisión a integrar
directamente el contradictorio con la parte o con el tercero que tenga interés
legítimo en el asunto”.
[99]
Auto 001 y 003 de 1997. M.P. Antonio Barrera Carbonell y Eduardo
Cifuentes Muñoz, respectivamente.
[100]
Auto 016A de 2010. M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo. “Segundo.- DECRETAR la
nulidad de todo lo actuado con posterioridad al auto de admisión de la acción
de tutela impetrada, mediante apoderado, por el señor Jairo Enrique Garzón
Rodríguez en contra del Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B. //
Tercero.- ORDENAR que se notifique la demanda de tutela a las partes y a todos
los terceros con interés legítimo y que, una vez surtidas las notificaciones,
se siga el trámite señalado en el Decreto 2591 de 1991.”; y Auto 281ª de 2010 M.P.
Luis Ernesto Vargas Silva “Segundo. Declarar la nulidad de todas las
actuaciones surtidas en el presente proceso de tutela desde el auto admisorio
de la demanda, proferido por el Juzgado Sesenta Civil Municipal de Bogotá el
día dos (2) de diciembre de dos mil nueve (2009). // Tercero. Ordenar al
Tribunal Superior de Bogotá Sala Civil -reparto-, que en su calidad de juez de
primera instancia, reinicie el proceso de tutela, previa vinculación y
notificación al Banco de la República y a Mario Eugenio Villegas Zuluaga, así
como a todas aquellas personas naturales o jurídicas que en su criterio puedan
ser responsables por la presunta vulneración de los derechos fundamentales
invocados o verse afectados con la decisión de tutela. Surtido dicha
diligencia, la acción de tutela seguirá el trámite señalado en el Decreto 2591
de 1991 y el expediente deberá ser remitido a la Corte Constitucional para su
eventual revisión.”
[101]
Ver entre otros la Sentencia T-426 de 2001. M.P. Clara Inés Vargas Hernández y
T-603 de 2002 M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; Auto 288 de 2009, M.P. María
Victoria Calle Correa; Auto 025A de 2012, M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo;
Auto 270A de 2012 y 065 de 2013, M.P. Jorge Iván Palacio Palacio.
[102]
Sentencia T-1009 de 1999. M.P. Alejandro Martínez Caballero.
[103]
“Artículo 3º. El trámite de la acción de tutela se
desarrollará con arreglo a los principios de publicidad, prevalencia del
derecho sustancial, economía, celeridad y eficacia.”
[104]
Auto 234 de 2006. M.P. Jaime Córdoba Triviño.
[105]
Auto 363 de 2014. M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.