T-305-02
II
Sentencia
T-305/02
EMPRESA EN
LIQUIDACION-Mora en
aportes a seguridad social en salud
Para esta Corporación, pese a la mora
por parte del empleador en el pago de los aportes de salud, en casos de extrema
urgencia, o cuando sea inminente la necesidad de la prestación de un servicio;
la EPS no podrá negarse a otorgar los servicios médicos asistenciales que se le
soliciten, por ser una circunstancia excepcional que hace que la negligencia
del empleador ponga en riesgo la vida del trabajador.
ENTIDAD PROMOTORA
DE SALUD-Atención al
trabajador en caso de urgencia aun cuando se de mora en aportes del empleador
A pesar de que los demandantes no
acreditaron la necesidad de la prestación del servicio de salud para el
tratamiento de alguna enfermedad suya o de sus familias, es necesario advertir
al Seguro Social, para que en caso de que los actores o sus familias, llegaren
a necesitar urgentemente, la prestación de un servicio de salud, otorgue la
atención médica que se le solicite, pudiendo reclamar al empleador el
cumplimiento del pago de las cotizaciones o ante el Fondo de Solidaridad y
Garantía, por los gastos en que llegaré a incurrir.
Reiteración de jurisprudencia
Referencia: expediente T-566437.
Acción de tutela de
Francisco Antonio Bustamante y otro, contra el Seguro Social, Seccional
Medellín.
Procedencia:
Tribunal Superior de Medellín, Sala Laboral.
Magistrado Ponente:
Dr. ALFREDO BELTRAN
SIERRA
Bogotá, veinticinco (25) de abril de dos
mil dos (2002).
La Sala Segunda (2a.) de Revisión de la
Corte Constitucional, integrada por los magistrados, Alfredo Beltrán Sierra,
Manuel José Cepeda Espinosa, y Jaime Córdoba Triviño, en ejercicio de sus
competencias constitucionales y legales ha proferido la siguiente
SENTENCIA
en el proceso de revisión del fallo
adoptado por la Sala Laboral del Tribunal Superior de Medellín, dentro de la
acción de tutela instaurada por los señores Francisco Antonio Bustamante y
Carlos Zuluaga Posada, contra el Seguro Social, seccional Medellín.
El expediente llegó a la Corte
Constitucional, por remisión que hizo la Secretaría del Tribunal Superior de
Medellín, en  virtud de lo ordenado por el artículo 31 del decreto 2591 de
1991.
I. ANTECEDENTES.
Los actores presentaron acción de tutela el
día 9 de octubre de 2001, ante el Juzgado Laboral del Circuito de Medellín,
reparto, por los hechos que se resumen a continuación:
A. Hechos.
1. Desde hace varios años, los demandantes
laboran en la empresa Industrias Plásticas Gacela S.A, vinculados mediante
contrato de trabajo a término indefinido.
2. Para efectos de la asistencia en salud,
fueron afiliados al Instituto de Seguro Social. Por tanto, la empresa realiza
mes a mes, los descuentos correspondientes.
3. Dada la situación económica por la que
atraviesa el país, Industrias Plásticas Gacela S.A. entró en un estado de
completa iliquidez, razón por la que comenzó a incumplir sus obligaciones
laborales, a tal punto que a pesar de hacer las deducciones para los aportes al
Seguro Social, estos no son depositados en dicha entidad.
4. El 13 de agosto de 1991, la
Superintendencia de Sociedades, admitió a la empresa en el trámite de un
concordato preventivo obligatorio.
Posteriormente, en mayo de 1999, se declaró
por terminado el concordato por incumplimiento del mismo y en junio de 1999, se
decretó la apertura del trámite de liquidación obligatoria.
5. Expresan, que aún se encuentran
vinculados a la empresa demandada, pero dada la situación de insolvencia, la
entidad ha dejado de cancelar la asistencia médica suya y de sus familias,
razón por la que el Seguro Social, se niega a prestar los servicios de salud.
B. La demanda de tutela.
Los actores consideran que sus derechos a
la salud (artículo 49 de la Constitución), y seguridad social (artículo 48 de
la Constitución), se han visto afectados, pues el Seguro Social cuenta con los
medios legales para hacer valer los créditos dentro del proceso liquidatorio y
estos se pagan con preferencia como gastos de administración. Por tanto, se
solicita ordenar al Seguro Social, que otorgue tanto a ellos como a sus
familias, la asistencia médica y quirúrgica que necesitan.
C. Sentencia de primera instancia.
Mediante sentencia del seis (6) de
noviembre de dos mil uno (2001), el Juzgado Octavo Laboral del Circuito de
Medellín, concedió la acción de tutela instaurada. En consecuencia, “ordenó
al Instituto de Seguro Social que, dentro de dos (2) días siguientes a la
notificación de la sentencia, disponga de lo necesario para instituir o
restituir la atención médica y los servicios consecuenciales legales a los
actores”.
Advirtió el Juzgado que, “son los
demandantes, los afectados con la actitud pasiva del Seguro Social, quien
cuenta con medios legales para hacer valer sus créditos dentro del proceso liquidatorio,
mas aún cuando los mismos se pagan con preferencia como gastos de
administración, cuando se realicen los bienes con los que se cubrirán las
obligaciones, y de conformidad con el parágrafo  104 de la ley 222 de 1995 no
podrán suspender la prestación de aquellos por causa de tener créditos
insolutos a su favor. Si la prestación estuviere suspendida estarán obligados a
restablecerlo, so pena de responder por los perjuicios que se ocasiones”.
Finalmente, afirmó que deben presumirse
como ciertos los hechos de la demanda, ya que a pesar de haberse notificado al
Seguro Social, sobre su admisión y solicitarle información al respecto, éste no
dio ninguna explicación.
D. Impugnación.
Mediante escrito presentado, el 16 de
noviembre de 2001, el Seguro Social, a través de su representante, pidió que se
revoque la decisión de instancia.
Señaló que debe tenerse en cuenta que el
empleador de los demandantes, se encuentra en mora en el pago de las
cotizaciones de ley. Por tanto, cesa temporalmente la obligación de la EPS de
prestar los servicios de salud y se desplaza hacia el empleador.
Lo anterior, en virtud de varias
disposiciones entre ellas la ley 100 de 1993 que establece en su artículo 161
numeral 2 literal a) y c)  como obligación del empleador pagar cumplidamente
los aportes en salud y girarlos oportunamente a la EPS correspondiente, pues de
lo contrario, le serán aplicadas sanciones de tipo pecuniario, así como la
obligación de garantizar la atención en salud a sus trabajadores.
Así las cosas, la EPS no está obligada a
atender a los afiliados cuyos patrones estén en mora, sino que puede suspender
los servicios. (artículo 209 ley 100 de 1993).
La interrupción de los servicios por parte
de la EPS, es proporcionada, ya que  en el fondo no limita el acceso a las
prestaciones de salud del trabajador, caso en el cual realmente se estaría
restringiendo en forma grave su derecho a la salud, sino que, simplemente se desplaza
la responsabilidad para su prestación, pues, conforme al parágrafo del artículo
161 de la Ley 100 de 1993, la atención de los accidentes de trabajo, riesgos,
eventualidades por enfermedades generales, maternidad, y enfermedades
profesionales, serán cubiertas en su totalidad por el patrono si este no ha
efectuado la inscripción del trabajador o no ha girado oportunamente las
cotizaciones de la entidad de seguridad social correspondiente.
E.  Sentencia de segunda instancia.
Mediante fallo del dieciséis (16) de enero
de dos mil dos (2002), la Sala Laboral del Tribunal Superior de Medellín,
revocó la decisión del a-quo y en su lugar, denegó la acción de tutela
impetrada.
El Tribunal consideró que: “en el caso
bajo examen, no es viable aplicar el artículo 104 de la ley 222 de 1995, por
cuanto con posterioridad se produjo el decreto 806 de 1998, el cual en ningún
momento se refiere a los empleados admitidos o convocados al concordato, pues
si así aconteciese, en ningún momento podría acudir a la EPS, a tal normación y
seguiría prácticamente para siempre con la obligación de prestar los servicios
en salud a trabajadores, cuyos empleadores no aporten, exonerándose de un todo
y por todo, debiendo en todo momento la EPS, verse afrontada a demandas para la
obtención de los pagos. Caso distinto sería que los acá reclamantes, o sus
beneficiarios solicitaran la asistencia en salud encontrándose en conexidad el
derecho a la vida, circunstancias estas que no se indicaron en la demanda, pues
solo se ha alegado la no prestación del servicio por parte de la demandada”.
II. CONSIDERACIONES DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL.
Primera. Competencia.
La Sala es
competente para decidir, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 241,
numeral 9o., de la Constitución, y 33 y 34 del decreto 2591 de 1991.
Segunda. Lo que se debate.
2.1. Los demandantes, afirman que la
empresa para la que laboran, se encuentra en liquidación y a pesar de hacer las
deducciones de ley por concepto de salud, no hace los aportes correspondientes
al sistema, razón por la que carecen del seguridad social.
Su demanda, la dirigen contra el Instituto
de Seguros Sociales, al considerar que ésta entidad debe prestar la atención
médica que ellos y sus familias lleguen a necesitar, teniendo la posibilidad de
hacer valer los créditos dentro del proceso liquidatorio.
2.2. Corresponde a esta Sala de Revisión
definir si, como lo plantean los actores, el Instituto de Seguro Social, ha
desconocido sus derechos fundamentales, o si,  por el contrario, la entidad puede
suspender la afiliación de los demandantes, de conformidad con las normas
legales.
Tercera. Reiteración de jurisprudencia
en relación con la omisión en el pago de los aportes en salud.
3.1. La jurisprudencia de esta Corporación,
ha sido reiterativa al afirmar que la mora por parte del empleador en el pago
de los aportes correspondientes a las empresas promotoras de salud, vulnera
entre otros, los derechos fundamentales a la salud, la vida y la seguridad
social del trabajador.
En este sentido, es claro que una de las
obligaciones del empleador es realizar oportunamente las cotizaciones que
garanticen la prestación del servicio de salud a los trabajadores. Así, la ley
100 de 1993, articulo 210 dispone que el incumplimiento de esa obligación
patronal, trae consigo una serie de sanciones, pues su inobservancia genera la
suspensión de la afiliación del trabajador y desvirtúa uno de los propósitos de
la creación de la ley, cual es, garantizar la prestación del servicio de
salud.
3.2. La Corte ha dicho, que si el empleador
no trasfiere a la EPS correspondiente las sumas retenidas, no solamente se
encuentra sujeto a sanciones administrativas y económicas, sino que además su
conducta podría ser penalmente sancionada, puesto que se está dando una
destinación diferente a recursos de carácter parafiscal, y es ésta razón, la
que ha hecho que en muchas ocasiones se ordene la remisión del expediente a la
Fiscalía General de la Nación, a fin de que se investigue la presunta
responsabilidad en que pueden incurrir los empleadores. (v gr. Sentencias T-768
de 2001, T-1181 y T- 1583 de 2000)
3.3. Por otra parte, el artículo 81 del
decreto 806 de 1998, establece que el empleador moroso en el pago de los
aportes en salud, deberá asumir totalmente el costo de la atención que requiera
el trabajador o cancelar el valor total de las cotizaciones atrasadas.
Sin embargo, para esta Corporación, pese a
la mora por parte del empleador en el pago de los aportes de salud, en casos de
extrema urgencia, o cuando sea inminente la necesidad de la prestación de un
servicio; la EPS no podrá negarse a otorgar los servicios médicos asistenciales
que se le soliciten, por ser una circunstancia excepcional que hace que la
negligencia del empleador ponga en riesgo la vida del trabajador.
En consecuencia, en estos eventos, la
Entidad Promotora de Salud, podrá repetir contra el empleador, o reclamar los
gastos en que incurrió ante el Fosyga.
Sobre este aspecto, la sentencia de
unificación SU-562 de 1999, señaló:
“La Corte ha
dicho que el trabajador no tiene por qué quedar afectado por la culpa del
empleador que no cotiza oportunamente. Ante esta circunstancia ha surgido
en la jurisprudencia una doble solución: responde el empleador y por lo tanto
se torna responsable de la prestación del servicio médico y de la entrega de
medicamentos; o, el trabajador, si el empleador no responde le puede exigir a
la EPS que lo atienda debidamente en razón de la voluntad del servicio público;
pudiendo la EPS cobrarle al empleador o en algunos casos repetir contra el
Fondo de Solidaridad.
“En la  Sentencia
C-177/98[1]
se fijó el alcance de la jurisprudencia constitucional sobre la mora patronal
en el pago de los aportes de salud. Allí se dijo:
“… la Corte
Constitucional ha esbozado dos tesis en sus decisiones de tutela. La primera
puede analizarse en las sentencias T-406 de 1993, T-057 y T-669 de 1997 M.P.
Alejandro Martínez Caballero, T-154A de 1995 y T-158 de 1997 M.P. Hernando
Herrera Vergara, T-072 de 1997 M.P. Vladimiro Naranjo Mesa, T-202 de 1997 M.P.
Fabio Morón Díaz, en donde se dispone que, con base en los principios de
continuidad de los servicios públicos y el derecho irrenunciable a la seguridad
social, la EPS debe continuar prestando eficientemente el servicio médico a los
afiliados y ejercer los mecanismos tendientes al cobro. Por el contrario, la
segunda tesis considera que si por descuido o dolo del empleador aquel no
realiza los correspondientes traslados, él debe prestar directamente los
servicios médicos. (Sentencias T-330 de 1994 y T-01 de 1995,  M.P. José
Gregorio Hernández Galindo, T-341 de 1994 M.P. Carlos Gaviria Díaz, T-571 de
1994  y T-131 de 1995M.P. Jorge Arango Mejía, T-005 de 1995 y T-287 de 1995
M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz).
‘Estas divergencias
se explican, en muchos casos, por la diversidad de las situaciones concretas,
propias de las decisiones de tutelas.  Además, como se ha señalado, si bien
es válido que la ley atribuya al patrono el deber de responder por los
servicios de salud, en caso de mora o incumplimiento, lo cierto es que este
traslado de la obligación no exonera integralmente a la EPS de las
responsabilidades en que hubiera podido incurrir, por negligencia en la
vigilancia de que se realicen los aportes. En efecto, la Ley 100 de 1993
confiere herramientas para facilitar no sólo la eficiencia en el reconocimiento
de los derechos a la seguridad social sino también la eficiencia en el cobro de
las acreencias en favor de las entidades administradoras de la seguridad
social, a fin de que se protejan y se hagan efectivos los derechos de todos los
trabajadores y el principio de solidaridad”. (Se subraya)
En el mismo sentido, pueden consultarse las
sentencias, T-282 de 2000, T-745 de 2000, T-1034 de 2000, T-1351 de 2000, T-015
de 2001, T-044 de 2001, T-609 de 2001 entre otras.
3.4. Por consiguiente, teniendo en cuenta
estas breves consideraciones, esta Sala modificará la decisión de la Sala
Laboral del Tribunal Superior de Medellín que revocó el fallo proferido por el
juez de primera instancia, pues en este caso, a pesar de que los demandantes no
acreditaron la necesidad de la prestación del servicio de salud para el
tratamiento de alguna enfermedad suya o de sus familias, es necesario advertir
al Seguro Social, para que en caso de que los señores Francisco Antonio
Bustamante y Carlos Zuluaga Posada o sus familias, llegaren a necesitar
urgentemente, la prestación de un servicio de salud, otorgue la atención médica
que se le solicite, pudiendo reclamar al empleador el cumplimiento del pago de
las cotizaciones o ante el Fondo de Solidaridad y Garantía, por los gastos en
que llegaré a incurrir.
Asimismo, aunque la empresa Industrias
Plásticas Gacela S.A. no fue demandada en esta acción de tutela, si fue
oficiada por el juez de segunda instancia, quien lo notificó a efectos de que
interviniera en el proceso (fl 46), pero guardo silencio.
Por tanto, siguiendo la jurisprudencia
constitucional, se prevendrá al liquidador de la empresa, o a quien haga sus
veces, a fin de que se ponga al día en el pago de los aportes en salud ante el
Seguro Social.
III.- DECISIÓN.
En mérito de lo expuesto, la Sala Segunda
de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del
pueblo y por  mandato de la Constitución,
RESUELVE:
Primero:  Modificase la decisión adoptada por La Sala Laboral
del Tribunal Superior de Medellín que revocó el fallo proferido por el Juzgado
Octavo Laboral del Circuito de Medellín, en la acción de tutela instaurada por
los señores Francisco Antonio Bustamante y Carlos Zuluaga Posada contra el
Instituto de Seguro Social.
En
consecuencia, adviértase a la EPS demandada, para que en caso de que los
señores Francisco Antonio Bustamante y Carlos Zuluaga Posada o sus familias,
llegaren a necesitar urgentemente, la prestación de un servicio de salud,
otorgue la atención médica que se le solicite, pudiendo reclamar al empleador
el cumplimiento del pago de las cotizaciones o ante el Fondo de Solidaridad y
Garantía por los gastos en que llegare a incurrir.
Segundo: Prevéngase al liquidador de la empresa, o a quien
haga sus veces, a fin de que se ponga al día en el pago de los aportes en salud
ante el Seguro Social.
Tercero: Por Secretaría General,
Líbrense las comunicaciones a que se refiere el artículo 36 del decreto
2591 de 1991.
Cópiese,
notifíquese, insértese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.
ALFREDO BELTRÁN SIERRA
Magistrado
MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA
Magistrado
JAIME CÓRDOBA TRIVIÑO
Magistrado
MARTHA VICTORIA SÁCHICA MENDEZ
Secretaria General
[1] Magistrado Ponente Alejandro Martínez Caballero