T-235-15
REPUBLICA DE COLOMBIA
Sentencia T-235/15
LEGITIMACION
POR ACTIVA EN TUTELA-Requisito de
procedibilidad
LEGITIMACION
POR ACTIVA EN TUTELA-Presupuesto
AGENCIA OFICIOSA EN TUTELA-Se pueden agenciar derechos ajenos cuando el titular de los mismos no
esté en condiciones de promover su propia defensa/AGENCIA OFICIOSA EN
TUTELA-Requisitos
La persona puede presentar demanda a
nombre de otro individuo que está ausente o impedido para hacerlo, sin ser el
apoderado judicial, ni ser el titular del derecho fundamental afectado o
amenazado. Esta figura procesal se conoce como la agencia oficiosa y se
sustenta en los principios constitucionales de la prevalencia del derecho
sustancial, la eficacia de los derechos fundamentales y la solidaridad. La
agencia oficiosa se aplica siempre que se cumplan los siguientes requisitos: (i) la manifestación del agente oficioso en el sentido de actuar como tal; y (ii) la
circunstancia real, que se desprenda del escrito de tutela, ya por figurar
expresamente o porque del contenido se pueda inferir, consistente en que el
titular del derecho fundamental no está en condiciones físicas o mentales para promover
su propia defensa.
LEGITIMACION
POR ACTIVA EN TUTELA-A través de apoderado judicial
Cualquier persona
tiene la potestad para promover una acción
de tutela mediante abogado. La representación judicial se sustenta en el
artículo 86 de la Constitución, al reconocer que otra persona puede promover la
defensa de sus derechos fundamentales en forma directa o “por quien actúe en
su nombre”. La Corte Constitucional ha precisado que el apoderamiento en la
acción de tutela se produce siempre y cuando: i) El titular de los
derechos afectados hubiese conferido poder especial con el objeto de iniciar la
respectiva acción constitucional. (ii) La persona natural o jurídica contra la
cual se va a incoar la acción de tutela; (iii) el acto o documento causa del
litigio y, (iv) el derecho fundamental  que se pretende proteger y
garantizar. ii) El representante judicial debe tener la calidad de profesional
en derecho con el objeto de defender los derechos del afectado.
DERECHO
FUNDAMENTAL A LA SEGURIDAD SOCIAL Y PROTECCION POR MEDIO DE ACCION DE TUTELA-Reiteración de jurisprudencia
La acción de
tutela en principio es improcedente para obtener una pensión, regla que se
excepciona en los eventos en que el amparo constitucional se use para evitar la
configuración de un perjuicio irremediable o los medios ordinarios de defensa
judicial son inidóneos o ineficaces para proteger los derechos fundamentales
del interesado. Esta Corporación ha amparado la seguridad social, en especial
la pensión de invalidez, siempre que se cumplan las reglas de procedibilidad.
Incluso, precisará que el estudio de tales requisitos jurisprudenciales se
flexibiliza cuando el juez constitucional se encuentra frente a sujetos de
especial protección constitucional, por ejemplo las personas
discapacitadas.
ACCION
DE TUTELA PARA RECONOCIMIENTO DE PENSION DE INVALIDEZ-Procedencia
excepcional
PENSION
DE INVALIDEZ-Finalidad
Esa prestación tiene la finalidad de
cubrir el riesgo de invalidez, objeto que salvaguarda derechos fundamentales
como la dignidad humana, mínimo vital.
PENSION
DE INVALIDEZ-Evolución normativa en relación con los requisitos para su
obtención
Frente a los
requisitos legales para acceder a la prensión de invalidez, el legislador ha
regulado en varias ocasiones esa prestación. En esa labor, el Congreso ha
indicado que las condiciones exigidas son dos. Una que responde a la calidad de
invalidez que implica la pérdida de capacidad laboral. Otra que se identifica
con una densidad de cotización previa a la consumación del riesgo que protege
la prestación. En la actualidad los requisitos para acceder a la pensión de
invalidez son: a. Que el afiliado sea declarado inválido mediante dictamen
médico que realizan COLPENSIONES, los fondos o las juntas de calificación. y;
b. Que haya cotizado cincuenta (50) semanas dentro de los últimos tres (3) años
inmediatamente anteriores a la fecha de estructuración. Sin embargo, ese número
de semanas se reducen en dos eventos, situaciones que responden a las personas:
i) menores de veinte años de edad, hipótesis en que éstos solo deben acreditar
26 semanas cotizadas en el último año anterior al hecho generador de la
invalidez o su declaratoria; y ii) afiliadas al sistema de seguridad social que
hayan cotizado por lo menos el 75% de las semanas requeridas para acceder a la
pensión de vejez, casos en que éstos solo deben comprobar 25 semanas de
cotización en los últimos tres años.
PENSION DE INVALIDEZ DE PERSONA CON
ENFERMEDAD CRONICA, DEGENERATIVA O CONGENITA-Fecha de
estructuración de la invalidez desde el momento de la pérdida permanente y
definitiva de la capacidad laboral
PENSION DE INVALIDEZ-Se
deben contabilizar semanas cotizadas con posterioridad a la fecha de
estructuración de invalidez para cumplir con el requisito de las 50
semanas
JUICIO
DE PROPORCIONALIDAD EN PENSION DE SOBREVIVIENTES-El uso del
juicio de ponderación se activa cuando es posible la aplicación de la excepción
de inconstitucionalidad y la norma puede resultar desproporcionada para el caso
concreto
En el sub-principio de
proporcionalidad en estricto sentido, el juez constitucional debe tener claro
que a menos semanas cotizadas la intensidad a los principios a favor de la
aplicación de la norma tendrá mayor intensidad de intervención, puesto que el
peticionario se aleja de la observancia del requisito de densidad pensional. En
contrario, a mayor cercanía de las 50 semanas ocurrirá una interferencia
intensa de los derechos del afiliado, dado que será desproporcionado negar la
pensión de invalidez. Esa situación aumenta la carga argumentativa del operador
jurídico en uno u otro sentido.
PRINCIPIO DE LA CONDICION MAS
BENEFICIOSA-Aplicación a la pensión de invalidez
El principio de la condición más
beneficiosa permite que un trabajador acceda a la pensión de invalidez, al
cumplir los requisitos de un régimen derogado en caso de que inobserve las
condiciones del marco jurídico vigente o en el que se constituyó la
discapacidad. Dicha protección se ampara en los principios de favorabilidad y
en los demás mandatos contenidos en el artículo 53 de la Constitución. La
condición más beneficiosa tiene aplicación, siempre y cuando el peticionario
acredite que cumplió los requisitos para a acceder a la prestación dentro del
vigor de la normatividad derogada.
PRINCIPIO DE LA CONDICION MAS
BENEFICIOSA EN MATERIA PENSIONAL-Jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia
DERECHO AL DEBIDO PROCESO EN EL
PROCEDIMIENTO DE RECONOCIMIENTO DE LA PENSION DE INVALIDEZ
En los trámites de reconocimiento de pensión, entre ellos de
la prestación de invalidez, COLENSIONES y los fondos privados deben respetar el
derecho al debido proceso, garantías que incluye: i) seguimiento de la
normatividad en el procedimiento; ii) respeto a los principios de
contradicción, de favorabilidad, de legalidad y publicidad; iii) no exigir
otros requisitos distintos a los señalados a la ley; y iv) adoptar decisiones
con una motivación adecuada.
DERECHO FUNDAMENTAL A LA SEGURIDAD
SOCIAL Y AL MINIMO VITAL-Orden a Colpensiones reconocer y
pagar pensión de invalidez
DERECHO AL DEBIDO PROCESO, AL MINIMO
VITAL Y A LA SEGURIDAD SOCIAL-Orden a Colpensiones iniciar trámites para evaluar
pérdida de capacidad laboral y una vez tenga el resultado debe emitir acto
administrativo que resuelva situación pensional del actor
Referencia: Expedientes T-4.627.891,
T-4.630.852, T-4.636.399, T-4.642.134, T-4.651.855, T-4.652.078, T-4.669.724,
T-4.670.318, T-4.674.223, T-4.675.960
y T-4.678.222.
Acciones de tutela
instauradas por: i) Alonso de Jesús Espinal Echeverri;
ii) Jaime Humberto Ríos Rendón; iii) Uriel Antonio Valencia Toro; iv) Abacu
Cerón Gómez; v) Myriam Rubiela Maldonado Barrosso; vi) Daniel Barajas Jaimes;
vii) Héctor José Carmona Alvarado; viii) Diego Villegas Salazar contra al
Colombiana Administradora de Pensiones – COLPENSIONES; ix) Lina Victoria
Colorado Guzmán contra Fondo de Pensiones o Cesantías; x) Claudia Patricia
Pinto Gamarra contra Protección S.A. Pensiones y Cesantías; y xi) Luis Alberto
Mendoza contra COLFONDOS Pensiones y Cesantías.
Magistrada (e) Ponente:
MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ
Bogotá, D.C., treinta (30)  de abril de  dos
mil quince (2015).
La Sala Octava de Revisión de la Corte Constitucional,
integrada por los Magistrados Luis
Ernesto Vargas Silva, María Victoria Calle Correa y Martha Victoria Sáchica
Méndez, quien la preside, en ejercicio de sus competencias constitucionales y
legales, específicamente las previstas en los artículos 86 y 241, numeral 9º de
la Constitución Política y en los artículos 33 y siguientes del Decreto 2591 de
1991, ha proferido la siguiente:
SENTENCIA
Mediante la cual
se pone fin al trámite de revisión de los siguientes fallos de tutela dictados
dentro de los procesos de la referencia, en su orden:
Expediente
Fallos de tutela
T-4.627.891
Primera Instancia: sentencia del Juzgado Veintiséis Administrativo oral
de Medellín, del 25 de Junio de 2014.
Segunda Instancia: sentencia
del Tribunal Administrativo
de Antioquia, del 14 de agosto de 2014.
T-4.630.852
Primera Instancia: sentencia del
Juzgado Séptimo Penal del Circuito de Medellín, del 3 de abril de 2014.
T-4.636.399
Primera Instancia: sentencia del
Juzgado Segundo Civil del Circuito de Palmira Valle del Cauca, del 10 de
Julio de 2014.
T-4.642.134
Primera Instancia: sentencia del Juzgado Cuarto Penal Municipal con
funciones de Control de Garantías de
Pereira –Risaralda-, del 9 de junio de 2014
Segunda Instancia: sentencia del
Juzgado Sexto Penal del Circuito con Funciones de Conocimiento de Pereira
Risaralda, del 22 de julio de 2014.
T-4.651.855
Primera Instancia: sentencia del
Juzgado Doce Penal del Circuito de Santiago de Cali, del 20 de mayo de 2014.
Segunda Instancia: sentencia de
la Sala Penal del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cali, del 9 de
julio de 2014.
T-4.652.078
Primera Instancia: sentencia del
Juzgado Sexto Laboral de Bucaramanga, del 16 de julio de 2014.
T-4.669.724
Primera Instancia: sentencia del
Juzgado Primero Penal del Circuito Especializado con Funciones de
Conocimiento de Bucaramanga negó la tutela, del 8 de septiembre de 2014.
Segunda Instancia: sentencia de la Sala de decisión Penal del Tribunal
Superior de Bucaramanga, del 15 de
octubre de 2014.
T-4.670.318
Primera Instancia: sentencia del Juzgado Dieciocho Penal Municipal de
Barranquilla, del 8 de julio de 2014.
Segunda Instancia: sentencia del Juzgado Quinto Penal del Circuito con
Función de Conocimiento de Barranquilla, del 25 de agosto de 2014
T-4.674.223
Primera Instancia: sentencia del Juzgado Doce Penal del Circuito de
Cali – Valle del Cauca, del 15 de mayo de 2014.
Segunda Instancia: sentencia de la Sala Penal del Tribunal Superior de
Cali – Valle del Cauca, del 9 de julio de 2019.
T-4.675.960
Primera Instancia: sentencia del Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de
Pereira - Risaralda, del 9 de septiembre de 2014.
Segunda Instancia: sentencia de la Sala Laboral del Tribunal Superior
de Pereira -Risaralda, del 30 de octubre de 2014.
T-4.678.222
Primera Instancia: sentencia del juzgado Primero Civil Municipal de
Mínima Cuantía de Pereira, del 25 de
agosto 2014.
Segunda Instancia: sentencia Juzgado Segundo Civil del Circuito, del 29 de septiembre de 2014.
I.
ANTECEDENTES
Los siguientes expedientes corresponden a
ciudadanos y ciudadanas que actuado en nombre propio, a través de agentes
oficiosos o de abogados solicitaron el reconocimiento de la pensión de
invalidez, prestaciones que fueron negadas por COLPENSIONES y otros Fondos de
Pensiones y Cesantías privados. Tales entidades sustentaron esa decisión en que
los solicitantes no cumplieron el requisito de las 50 o 26 semanas de
cotización con anterioridad de la fecha de estructuración de la invalidez
dependiendo de la norma aplicable o porque existió irregularidad en el dictamen
de pérdida de capacidad laboral. Los tutelantes manifestaron que las
Administradoras del Sistema General de Seguridad Social no tuvieron en cuenta
el momento real de estructuración de la discapacidad, las semanas cotizadas con
posterioridad a ese momento, el dictamen de invalidez y que la pérdida de capacidad
para trabajar ocurrió en la fecha de nacimiento de los peticionarios.
Teniendo en cuenta
el número de casos que la Corte revisará, los expedientes se agruparán de
acuerdo a las circunstancias fácticas similares, entre ellas será relevante el
argumento que usaron las instituciones pensionales para negar las peticiones de
los actores (as).
1.
Solicitantes que manifiestan que sufrieron la invalidez en una
fecha diferente a la data que se fijó en el dictamen médico como estructuración
de la pérdida de capacidad laboral
1.1.
Expedientes T-4.627.891, T-4.636.399, T-4.670.318, T-4.675.960,
T-4.652.078 y T-4.678.222
El
señor Alonso de Jesús Espinal Echeverri[1] padece de diabetes mellitus e
insuficiencia renal, además tiene pérdida de capacidad laboral del 71.92 %, que
se estructuró el día 12 de julio de 2012 de acuerdo al dictamen expedido por
COLPENSIONES. Por eso, el demandante solicitó a la entidad accionada la pensión
de invalidez. Mediante la resolución GNR 335351 de 2013, la entidad que
administra el régimen de prima media del sistema de pensiones de seguridad
social negó al tutelante la prestación solicitada, porque no tiene las 50
semanas de cotización con anterioridad a la fecha de estructuración de la
discapacidad. Una vez el peticionario formuló recurso de apelación contra esa
decisión, COLPENSIONES confirmó la negativa de la prestación referida por medio
del acto administrativo VPB 6001 de 2014 con fundamento en las mismas razones
que sustentaron la resolución impugnada. El actor pidió que se tenga en cuenta
las cotizaciones que realizó hasta 31 de marzo de 2014, dado que en ese momento
se produjo la pérdida de capacidad laboral que le impidió seguir laborando.
El
señor Uriel Antonio Valencia Toro[2] sufre de doble lesión valvular aortica,
aorta bivalva, dilación de aorta ascendente y de cayado aórtico, cardiopatía
dilatada y difusión ventricular moderada severa, patologías que causaron una pérdida
de capacidad laboral del 87.2 %, que se estructuró el día 11 de febrero de 2012
de acuerdo con el dictamen expedido por COLPENSIONES. Como resultado de lo
antepuesto, el actor solicitó la pensión de invalidez a la entidad accionada. Mediante
la resolución GNR 89928 de 2013, la institución que administra el régimen de
prima media negó al tutelante la petición de la pensión de invalidez, porque no
cotizó 50 semanas antes de la fecha de estructuración de la discapacidad. Una
vez el peticionario formuló recurso de reposición contra esa decisión,
COLPENSIONES confirmó la negativa de la prestación referida por medio del acto
administrativo GNR 319718 de 2013 con fundamento en las mismas razones que uso
la resolución impugnada. El actor solicitó que se tenga en cuenta las
cotizaciones que realizó hasta 31 de octubre de 2013, comoquiera que en ese
momento se produjo la pérdida de capacidad laboral que le impidió seguir
laborando. Además informó que se desempeñó como cortero de caña durante toda su
vida, de modo que siempre ha sido una persona de escasos recursos.
La
señora Claudia Patricia Pinto Gamarra[3] padece de meningitis e hidrocefalia,
además tiene pérdida de capacidad laboral del 63.1 %, que se estructuró el día
25 de enero de 2008 de acuerdo al dictamen expedido por SURA. La solicitante
manifestó que continuó trabajando hasta el 19 de febrero de 2014, fecha en la
que perdió su capacidad laboral de forma real. Ante esa situación, la
peticionaria solicitó a PROTECCIÓN pensiones y cesantías el reconocimiento de
la pensión de invalidez. Mediante oficio del 23 de mayo de 2014, el citado
fondo de pensiones negó a la ciudadana la petición de la pensión de invalidez,
porque no tiene las 50 semanas anteriores a la fecha de estructuración de la
discapacidad. Así, en el plazo anterior a la estructuración la actora tiene
0-05 septenarios cotizados. La solicitante aduce que continuó trabajando hasta
septiembre de 2012. Informó que en la actualidad su patología impide que labore
y que obtenga los recursos para atender sus necesidades básicas y las de su
hijo de 10 años.
El
señor Diego Villegas Salazar tiene 47 años de edad[4] y
padece de insuficiencia renal crónica, cardiopatía hipertensiva y trastorno de
refracción. Por esas enfermedades, el Instituto de Seguros Sociales dictaminó
que el actor perdió el 70.20 % de la capacidad laboral, invalidez que se
estructuró el 28 de enero de 2002. Ante esa situación, el peticionario solicitó
a COLPENSIONES la pensión de invalidez, entidad que negó esa prestación a
través de la resolución GNR 219681 del 16 de junio de 2014 argumentando que el
actor carecía de las 26 semanas de cotización con anterioridad al año de la
fecha de estructuración de la invalidez, según exige el artículo 39 original de
la Ley 100 de 1993. Como resultado de lo anterior, el señor Villegas Salazar
presentó acción de tutela a través de abogado, demanda en la que se advirtió
que el actor continuó trabajando y cotizando al sistema de seguridad, al punto
que acreditó 436 semanas de cotizaciones luego de la fecha de estructuración.
Por consiguiente, el momento de la pérdida de capacidad laboral es posterior a
la fecha que se señala en el dictamen, pues el paciente padece una enfermedad
crónica y degenerativa que traslada la estructuración al futuro. También señaló
que su cliente carece de los medios de subsistencia para atender sus necesidades
básicas. El profesional en derecho aseveró que COLPENSIONES desconoció el
precedente de la Corte Constitucional que indica que en las enfermedades
degenerativas la fecha de estructuración de la invalidez se identifica con el
real momento en que el trabajador no puede laborar y no con el diagnóstico de
la enfermedad o los primeros síntomas de la misma.
La
señora Myriam Rubiela Maldonado padece de trastorno afectivo laboral e
hipotiroidismo[5]. Así mismo, tiene una pérdida de
capacidad laboral del 52.28 %, que se estructuró el día 9 de julio de 2008, de
acuerdo al dictamen No 8942 expedido por Instituto de Seguros Sociales. En tal
virtud, la peticionaria solicitó la pensión de invalidez a la entidad
administradora del régimen pensional, petición que el ISS negó a través de la
resolución No 201923 de 2012. Más adelante, la actora reiteró dicha solicitud.
Mediante el acto administrativo GNR 046463 de 2013, COLPENSIONES negó el
reconocimiento de pensión de invalidez, dado que cotizó 1 semana dentro de los
3 años anteriores de la estructuración de la invalidez, cómputo que incumple
las 50 semanas de requisito legal. Sobre el particular, en la demanda, el
agente oficioso manifestó que la fecha de estructuración de la invalidez
ocurrió tiempo después cuando la actora dejo de trabajar y no en la data que
señala el dictamen médico.
El
señor Luis Alberto Mendoza tiene 63 años de edad[6]
sufre de artrosis bilateral de rodillas, artrodesis de muñeca derecha,
esofagitis grado A, gastritis antral eritematosa, osteopenia, osteoartritis
degenerativa pluricompartimental, patologías que causaron una pérdida de
capacidad laboral del 51,84%, que se estructuró el día 26 de abril de 2012 de
acuerdo al dictamen expedido por MAPFRE SEGUROS DE COLOMBIA, entidad encargada
realizar el concepto por  COLFONDOS Pensiones y Cesantías. El accionante
consideró que sus enfermedades incapacitantes habían iniciado en el año 2001 y
que progresivamente evolucionaron hasta que se convirtieron en un obstáculo
para seguir trabajando en la anualidad de 2008. Por ello, el actor impugnó la
calificación proferida con el fin de que se modificara la fecha de
estructuración de invalidez, la Junta Regional de Calificación de Invalidez del
Risaralda resolvió el recuro y determinó como fecha de estructuración el 26 de
agosto de 2011, dado que no se armonizaba con el momento real de la
discapacidad, el señor Mendoza apeló ante la Junta Nacional, quien confirmó la
fecha señalada.
Como
resultado de lo anterior, el actor solicitó la pensión de invalidez a la
entidad accionada. Mediante oficio del 6 de junio de 2014, el citado fondo de
pensiones negó al tutelante la petición de la pensión de invalidez, porque no
tiene las 50 semanas anteriores a la fecha de estructuración de la discapacidad.
El actor solicitó que se tenga en cuenta las 823,86 semanas de cotización que
realizó hasta el 2008, fecha en que se vio obligado a trabajar como
consecuencia de sus enfermedades. Además, informó que se desempeñó como
bracero, cargando canastas de cerveza en el proceso de distribución y otros
productos embotellados durante toda su vida, de modo que siempre ha sido una
persona de escasos recursos.
1.2.
Intervención de las entidades demandadas
1.2.1.  Expediente T-4.627.891
La
entidad demandada, COLPENSIONES, no respondió la acción de tutela.
1.2.2.  Expediente T-4.636.399
De
igual manera, COLPENSIONES no dio respuesta a la acción de tutela.
1.2.3.  Expediente T-4.670.318
Sonia
Posada Arias, representante judicial de Protección Pensiones y Cesantías,
solicitó que la acción de tutela fuese negada, como quiera que la negativa de
acceder a la pensión de invalidez de la demandante se sustentó en que ésta
incumplió los requisitos que exige la ley para esa prestación, verbigracia
carece de la cotización de las 50 semanas con anterioridad de la fecha de
estructuración de la invalidez, condición que la Corte Constitucional declaró
exequible en la sentencia C-428 de 2009. Resaltó que en ese escenario la
compañía que represente solo observo la ley y la constitución. Así mismo,
advirtió que la actora cuenta con otros medios de defensa judicial para
proteger sus derechos fundamentales. Subsidiariamente, pidió que en caso que el
juez decida tutelar los derechos de la peticionaria lo haga de forma
transitoria para que se decida sobre el asunto en la jurisdicción ordinaria.
1.2.4.  Expediente T-4.675.960
La
entidad accionada, COLPENSIONES no respondió la acción de tutela.
1.2.5.  Expediente T-4.652.078
La
entidad demanda respondió la acción de tutela después de que el juez de primera
instancia profirió el fallo. En ese documento, Gladys Haydee Torres, Gerente
Nacional de COLPENSIONES consideró que la acción de tutela debe ser declarada
improcedente, dado que la solicitante tiene otro medio de defensa judicial a su
disposición.
1.2.6.  Expediente T-4.678.222
Erik Giovanni Gamboa Hernández,
representante legal y apoderado judicial de COLFONDOS S.A., solicitó que la
acción de tutela fuese negada o declarada improcedente, como quiera que la
excepción de constitucionalidad no procede frente a una norma que ha sido
declarada constitucional como son las 50 semanas en los 3 años anteriores a la
fecha de estructuración de invalidez. Así mismo, advirtió que el actor cuenta
con otros medios de defensa judicial para proteger sus derechos fundamentales.
Subsidiariamente, pidió que en caso de que el juez decida tutelar los derechos
de la peticionaria ordene a la aseguradora MAPFRE S.A. con quien se contrató la
póliza de seguro previsional, que reconozca el pago de la suma adicional
necesaria para financiar la pensión de invalidez del accionante, también que
dicho reconocimiento se haga de forma transitoria para que se decida sobre el asunto
en la jurisdicción ordinaria.
1.3.
Decisiones objeto de revisión
1.3.1.  Expediente T-4.627.891
1.3.1.1.
El 25 de Junio de 2014, el Juzgado Veintiséis Administrativo Oral
de Medellín negó la tutela por improcedente, porque: i) a la fecha de estructuración
de la invalidez, el actor no cumplía las semanas de cotización que exige la
ley; ii) el peticionario no demostró la afectación del mínimo vital. Incluso
esa posible vulneración es inexistente si se tiene en cuenta que el señor
Espinal Echeverri continuó cotizando al sistema, hecho que evidencia la capacidad
económica para pagar los parafiscales, al igual que se encuentra laborando; y
iii) el ciudadano debe acudir a la respectiva acción contenciosa.
1.3.1.2.
A través de apoderada, el señor Espinal Echeverry impugnó la
decisión de primera instancia, porque desconoció el precedente judicial que
tiene la Corte Constitucional sobre el reconocimiento de la fecha real de
pérdida de capacidad laboral que tienen los pacientes con enfermedades
degenerativas, eventos en que no corresponde con la data de diagnóstico o de
los primeros síntomas.  Además, señaló que el juez erró al considerar que no se
vulneró el derecho al mínimo vital del tutelante, porque ha cancelado las
cotizaciones respectivas. Lo anterior, en razón de que el peticionario paga
dichos dineros para recibir la atención a su enfermedad y alcanzar la pensión
de invalidez. Recalcó que el cumplimiento de los parafiscales se presentan pese
a que el demandante no tiene trabajo. La abogada advirtió que su cliente se
halla en una grave situación económica, ya que su esposa no devenga ingreso
alguno, situación que impide que satisfaga las necesidades básicas de su núcleo
familiar.
1.3.1.3.
El 14 de agosto de 2014, el Tribunal Administrativo de Antioquia
confirmó la sentencia impugnada, al considerar que a la fecha de estructuración
de la invalidez el actor no cumplía las 50 semanas mínimas de cotización que
exige la Ley. Al respecto señaló que el precedente de la Corte no es aplicable,
dado que éste se usa en los eventos en que la pérdida de capacidad laboral es
anterior a la fecha de estructuración de la discapacidad, situación que no se
presenta en el caso concreto, toda vez que el peticionario solicita que se
tenga como fecha de estructuración una data posterior a la que se señaló en el
dictamen. Sin embargo, aclaró que la decisión de negar la tutela es de fondo y
no de improcedencia, en la medida que el actor es una persona discapacitada que
solicita una prestación que reemplaza su salario.
1.3.2. Expediente T-4.636.399
1.3.2.1.
El
10 de Julio de 2014, el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Palmira Valle del
Cauca negó la demanda por improcedente, toda vez que existe medio ordinario de
defensa judicial para los derechos del actor en la jurisdicción laboral. Además
consideró que la tutela incumple el requisito de inmediatez, como quiera que
promovió la demanda 7 meses después de que la entidad resolvió el recurso de
reposición.
1.3.2.2.
La sentencia de primera instancia no fue impugnada por alguna de
las partes del proceso.
1.3.3.  Expediente T-4.670.318
1.3.3.1.
El 8 de julio de 2014, el Juzgado Dieciocho Penal Municipal de
Barranquilla declaró improcedente el amparo, toda vez que la demandante posee
otro medio de defensa judicial para obtener el pago de esa prestación económica.
Al mismo tiempo, estimó que en el asunto analizado no se configuró el riesgo de
perjuicio irremediable, puesto que la señora Pinto Gamarra no demostró esa
situación.
1.3.3.2.
La actor impugnó la sentencia de primera instancia, porque el juez
desconoció las condiciones de indefensión en que se encuentra, como son, sufrir
de meningitis enfermedad degenerativa del sistema nervioso central, patología
que produjo una hidrocefalia y una pérdida de capacidad laboral del 63.1 %. Con
esa invalidez, la actora no tiene trabajo para mantener a su hijo de trece años
de edad. Recordó, que el padre del niño no cubre los gastos de éste. La señora
Pinto Gamarra esbozó que el fondo de pensiones accionado desconoce la
jurisprudencia de la Corte Constitucional que advierte que en enfermedades
degenerativas debe identificarse como fecha de estructuración de la
discapacidad el momento en que el usuario tiene imposibilidad para trabajar y
no cuando aparecen los primeros síntomas de la patología.
1.3.3.3.
El 25 de agosto de 2014, el Juzgado Quinto Penal del Circuito con
Función de Conocimiento de Barranquilla confirma la decisión de primera
instancia con base en los mismos argumentos.
1.3.4.  Expediente T-4.675.960
1.3.4.1.
El 9 de septiembre de 2014, el Juzgado Cuarto Laboral del Circuito
de Pereira declaró improcedente la demanda, toda vez que el actor: i) no demostró
la configuración de un perjuicio irremediable, dado que ha sido pasivo en
iniciar alguna acción judicial, escenario que demuestra indiferencia del
accionante, al punto que no desplaza los medios ordinarios de defensa judicial;
ii) no agotó los otros medios de defensa judicial; y iii) no observó el
principio de inmediatez, en la medida que presentó la acción de tutela en un
tiempo irrazonable a los hechos que configuraron la presunta vulneración de sus
derechos.
1.3.4.2.
El abogado del señor Villegas Salazar impugnó la decisión de
primera instancia, por cuanto consideró que el juez desconoció la
jurisprudencia de esta Corporación que indica que en las patologías
degenerativas la fecha de estructuración cambia y se modifica. Sobre el
particular citó in extenso las sentencias T-699A de 2007, T-719
de 2009 y T-163 de 2011.
1.3.4.3.
El 30 de octubre de 2014, la Sala Laboral del Tribunal Superior de
Pereira confirmó la decisión de primera instancia con fundamento en similares
argumentos. Sin embargo, advirtió que el peticionario era sujeto de especial
protección constitucional por alto porcentaje de discapacidad. También,
advirtió que en el caso sub.judice el precedente de las enfermedades
degenerativas no es aplicable, toda vez que éste requiere que el trabajador sea
productivo antes de la fecha de estructuración de invalidez, cosa que no ocurre
en el caso concreto. Ello, porque el tutelante comenzó a cotizar el primero de
octubre y en los antecedentes laborales del calificado consta que él era
beneficiario de Patricia Victoria Salazar Guerra.
1.3.5.  Expediente T-4.652.078
1.3.5.1.
El 16 de julio de 2014, el Juzgado Sexto Laboral de Bucaramanga
declaró improcedente la acción de tutela, porque: i) la peticionaria tiene
otros medios de defensa judicial en la jurisdicción ordinaria para cuestionar
la calificación de la invalidez; ii) la demanda incumplió con el requisito de
inmediatez, dado que se presentó al año de expedición de los actos
administrativos demandados; y iii) en el asunto de la referencia no existe
riesgo que se configure un perjuicio irremediable.
1.3.5.2.
La decisión no fue objeto de impugnación.
1.3.6.  Expediente T-4.678.222
1.3.6.1.
El 25 de agosto de 2014, el Juzgado Primero Civil Municipal de
Mínima Cuantía de Pereira negó la tutela, porque: i) el peticionario no
demostró la afectación del mínimo vital, dado que pese a ser un sujeto de
especial protección por su edad no probó la ocurrencia de un perjuicio
irremediable; y i) el ciudadano debe acudir a la respectiva acción contenciosa.
1.3.6.2.
A través de apoderada, el señor Luis Alberto Mendoza impugnó  la
decisión de primera instancia, porque desconoció que la edad del actor y su
creciente incapacidad es prueba suficiente para demostrar  la vulnerabilidad en
la que se encuentra. Así mismo, comentó que al momento de presentar la acción
de tutela el señor se encontraba separado de su compañera hacia 3 meses, de
modo que no se enteró de forma inmediata de la decisión negativa de la
prestación solicitada. Dicha situación no fue puesta en la tutela pues
representa la vida privada del accionante, por demás bochornosa y humillante
para él. Además,  manifestó que el proceso ordinario resulta engorroso,
inoportuno e ineficaz dada la situación de vulnerabilidad del actor por su edad
e incapacidad, situación que afecta su mínimo vital y vida digna. También, si
se observa las tres calificaciones de invalidez, el tutelante agotó los
mecanismos administrativos ante  MAPFRE, proceso que duro 2 años.
1.3.6.3.
El 29 de septiembre de 2014, el Juzgado Segundo Civil del Circuito
de Pereira confirmó la sentencia impugnada, al considerar que no se cumplía con
el requisito de inmediatez, dado que el actor interpuso la acción de tutela dos
años después de la fecha de estructuración de la invalidez, el 26 de abril de
2012. Además, resaltó que actualmente la vía ordinaria laboral se demora aproximadamente
3 meses en un proceso de reconocimiento de Pensión de invalidez derivado del
funcionamiento de la oralidad en los juzgados laborales, tiempo que estimó más
que razonable, máxime si se tiene en cuenta que ya esperó más de dos años.
1.4.
Pruebas relevantes de los procesos
1.4.1.  Expediente T-4.627.891
·
Fotocopia de la cédula de ciudadanía del señor Alonso de Jesús
Espinal Echeverri, documento de identidad que evidencia que el actor tiene 53
años de edad (Folio 9 cuaderno 2).
·
Copia del dictamen sobre pérdida de la capacidad laboral del
accionante proferido por COLPENSIONES el 6 de agosto de 2013, documento que
muestra que el señor Espinal Echeverri tiene 71.93% de discapacidad, invalidez
que se estructuró el 12 de julio de 2013 y que se derivó de una enfermedad de
origen común, insuficiencia renal, diabetes mellitus con problemas renales así
como oftálmicas, aterosclerosis de las arterias de los miembros y fractura de
epífisis inferior de la tibia (Folios 10-11 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución GNR 335351 del 3 de diciembre 2013
proferida por COLPENSIONES, acto administrativo que negó la pensión de invalidez
del actor, debido a que no acreditó el requisito las 50 semanas mínimas de
cotización dentro de los tres años anteriores a la fecha de la estructuración
de la pérdida de capacidad laboral. La resolución muestra que el interesado
tiene un total 982 días laborados correspondientes a 140 semanas. Dentro de los
tres años anteriores a la fecha de estructuración de la invalidez el 12 de
julio de 2013, el demandante tenía 299 días trabajados que equivalen a 42
semanas de cotización.  (Folios 13-14 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución VPB 6001 del 25 de abril 20014 proferida
por COLPENSIONES, acto administrativo que resolvió el recurso de apelación
contra la resolución 335351 de 2012 que negó la pensión de invalidez del actor.
La decisión se fundamentó en que el tutelante omitió acreditar el requisito de
las 50 semanas mínimas de cotización dentro de los tres años anteriores a la
fecha de la estructuración de la pérdida de capacidad labora. El citado acto
jurídico muestra que el interesado tiene un total 1.046 días laborados
correspondientes a 149 semanas. Dentro de los tres años anteriores a la fecha de
estructuración de la invalidez el 12 de julio de 2013, el demandante tenía 281
días trabajados que equivalen a 40 semanas de cotización (Folios 15-16 Cuaderno
2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones del
peticionario actualizado al 4 de junio de 2014, registro que muestra que el
actor tenía un total de 194.71 semanas cotizadas. Además, evidenció que el
afiliado tiene 85 semanas dentro de los tres años anteriores de su última
cotización. También constata que el actor canceló 40 semanas dentro de los tres
años anteriores a la configuración de su discapacidad. La peticionaria
desembolsó 4 septenarios entre la fecha de estructuración de la invalidez y el
momento en que emitió el dictamen (Folio 17 Cuaderno 2).
1.4.2. Expediente T-4.636.399
·
Fotocopia de la cédula de ciudadanía del señor Uriel Antonio
Valencia Toro, documento de identidad que evidencia que el actor tiene 52 años
de edad (Folio 1 cuaderno 2).
·
Copia del dictamen sobre pérdida de la capacidad laboral del
accionante proferido por COLPENSIONES el 18 de diciembre de 2012, documento que
muestra que el señor Valencia Toro tiene 87.2% de discapacidad, invalidez que
se estructuró el 11 de febrero de 2012 y que se derivó de una enfermedad de
origen común, cardiopatías
adquiridas (Folios 25-28 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución GNR 319718 del 26 de noviembre de 2013
proferida por COLPENSIONES, acto administrativo que resolvió el recurso de
reposición contra la resolución 89938 de 2013 que negó la pensión de invalidez
del actor. La decisión se fundamentó en que el tutelante omitió acreditar el
requisito de las 50 semanas mínimas de cotización dentro de los tres años
anteriores a la fecha de la estructuración de la pérdida de capacidad labora.
El citado acto jurídico muestra que el interesado tiene un total 4.184 días laborados
correspondientes a 597 semanas. Dentro de los tres años anteriores a la fecha de
estructuración de la invalidez el 11 de febrero de 2012, el demandante tenía 327
días trabajados que equivalen a 34.43 semanas de cotización. La
institución demandada notificó la resolución el 4 de diciembre de 2013 (Folios 14-16 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones del
peticionario actualizado al 7 de enero de 2014, registro que muestra que el
actor tenía un total de 686.32 semanas cotizadas. Además, constata que cuenta
con 34.43  semanas en los tres años anteriores a la fecha de estructuración de
pérdida de capacidad laboral, el 11 de febrero de 2012. También evidenció que
el afiliado tiene 83 semanas dentro de los tres años anteriores a su última
cotización, data en la que dejo de laborar. Entre la fecha de estructuración de
la invalidez y el momento en que se profirió el respectivo dictamen, el petente
cotizó 40.7 septenarios (Folio 2 -12 Cuaderno 2).
·
Copia
de la historia clínica del accionante que indica que padece de estenosis de la
válvula aórtica, HTA, gastritis, anemia por deficiencia de vitamina B12, aorta
bilvalva cardiomiopatía dilatada disfunción ventricular moderada severa con PCL
87. 2% y reconoce que el usuario tiene en trámite su derecho de pensión (Folio
12 Cuaderno 2). Igualmente destaca que extendió las incapacidades los periodos
i) 25 de diciembre de 2013 al 23 de enero de 2014; ii) 24 de enero de 2014 al
22 de febrero de ese año; iii) del 23 de febrero al 24 de marzo de dicha
anualidad (Folio 13 Cuaderno 2).
1.4.3.  Expediente T-4.670.318
·
Fotocopia  del formato de solicitud de la pensión de invalidez
presentada por la actora, documento que evidencia que tiene 32 años de edad
(Folio 9 cuaderno 2).
·
Copia del dictamen sobre pérdida de la capacidad laboral del
accionante proferido por SURA, documento que muestra que la señora Claudia
Patricia Pinto Gamarra tiene 63.01% de discapacidad, invalidez que se estructuró
el 25 de enero de 2008 y que se derivó de una enfermedad de origen común, la
meningitis. (Folios 16-17 Cuaderno 2). Así mismo, el documento cuenta con una
sustentación de calificación de la invalidez. Sobre el particular, indica que a
enero de 2014, la tutelante llevaba 2.1 años en la Empresa Metropolita de
Combustibles LTDA en la que desempañaba el cargo de administradora en estación.
También expresa que la actora es el soporte económico del hogar, debido a que
es separada (Folios 14-15 Cuaderno 2).
·
Copia del oficio del 23 de mayo de 2014 enviada por PROTECCIÓN
Pensiones y Cesantías, comunicación que negó la pensión de invalidez de la
demandante, porque no cuenta con las 50 semanas anteriores a la fecha de
pérdida de discapacidad laboral. Esa decisión se sustentó en que la señora
Pinto Gamarra canceló 0.05 septenarios  (Folios 45-46 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones de la
peticionaria actualizado al 15 de mayo de 2014, registro que muestra que la
actora tiene un total de 1.578 días equivalentes 225.42 semanas cotizadas.
Además, constata que cuenta con 00.05 semanas en los tres años anteriores a la
fecha de estructuración de pérdida de capacidad laboral, el 25 de enero de
2012. También evidenció que el afiliado tiene 136 semanas dentro de los tres
años anteriores a su última cotización. Por último constata que entre la fecha
de estructuración de la discapacidad y la emisión del dictamen de invalidez, la
petente cotizó 141.57 semanas (Folio 47 -48 Cuaderno 2).
1.4.4.  Expediente T-4.675.960
·
Fotocopia de la cédula de ciudadanía del señor Diego Villegas
Salazar, documento de identidad que evidencia que el actor tiene 47 años de
edad (Folio 13 cuaderno 2).
·
Copia del dictamen SNML No 2356 sobre pérdida de la capacidad
laboral del accionante proferido por el ISS el 24 de julio de 2009, documento
que muestra que el señor Villegas Salazar tiene 70.20 % de discapacidad,
invalidez que se estructuró el 28 de enero de 2002 y que se derivó de una
enfermedad de origen común, insuficiencia renal crónica, cardiopatía
hipertensiva y trastorno de refracción (Folio 14 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución GNR 219681 del 16 de junio 2014 proferida
por COLPENSIONES, acto administrativo negó la pensión de invalidez del actor.
La decisión se fundamentó en que el tutelante omitió acreditar el requisito de
las 26 semanas de cotización dentro del año anterior a la fecha de
estructuración, pues el actor no se encontraba activo al sistema tal como
indica el artículo original de la Ley 100 de 1993, norma que estaba vigente
para la fecha. Por consiguiente, el señor Villegas Salazar carece de
cotizaciones en dicho período. La entidad accionada notificó esa resolución el
15 de agosto de 2014  (Folio 16 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones del
peticionario actualizado al 21 de julio de 2013, registro que muestra que el
actor tiene un total de 437.04 semanas cotizadas. Además, constata que cuenta
con 0 semanas en los tres años anteriores a la fecha de estructuración de pérdida
de la capacidad laboral, el 28 de enero de 2002. También evidenció que el
afiliado tiene 102.29 semanas dentro de los tres años anteriores a su última
cotización, data en la que dejo de laborar. Por último, constata que entre la
fecha de estructuración de la discapacidad y la emisión del dictamen de
invalidez, el petente cotizó 308.58 semanas (Folio 18 -22 Cuaderno 2).
1.4.5.  Expediente T-4.652.078
·
Fotocopia de la cédula de ciudadanía de la señora Myriam Rubiela
Maldonado Barroso, documento de identidad que evidencia que tiene 52 años de
edad (Folio 5 cuaderno 2).
·
Copia de la resolución 201923 de 2012 proferida por el ISS, acto
administrativo que negó la pensión de invalidez a la petente, toda vez que
incumplió el requisitos de la cotización de las 50 semanas con anterioridad de
los tres años de la fecha de la estructuración de la invalidez. Es más, precisó
que solo canceló 1 semana en el plazo mencionado. (Folio 8-9 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución GNR 046463 del 21 de marzo de 2013 emitida
por COLPNESIONES, acto jurídico que negó la pensión de invalidez de la
peticionaria con fundamento en que la peticionaria no tiene las 50 semanas de
cotización que exige la Ley 100 de 1993. La institución demandada notificó  la
resolución el 30 de agosto de 2013 (Folio 10 Cuaderno 2).
·
Copia del dictamen No 8942 sobre perdida de la capacidad laboral
del accionante proferido por el ISS, el 7 de diciembre de 2011. Ese documento
que muestra que la señora Myriam Rubiela Maldonado tiene 52.28% de pérdida de
capacidad laboral, invalidez que se estructuró el 9 de julio de 2008, que se
derivó de una enfermedad en un accidente de origen común, el trastorno bipolar
afectivo e hipotiroidismo. (Folios 13-14 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones de la
peticionaria actualizado al 7  de marzo de 2013, registro que muestra que la
actora tiene un total de 226,9 semanas cotizadas. Además, constata que cuenta
con 1 semanas dentro de los tres años anteriores a la pérdida de capacidad
laboral. Por último, constata que entre la fecha de estructuración de la
discapacidad y la emisión del dictamen de invalidez, la petente cotizó 173.15-+
semanas (Folio 14 Cuaderno 2).
1.4.6.  Expediente T-4.678.222
·
Fotocopia de la cédula de ciudadanía del señor Luis Alberto
Mendoza, documento de identidad que evidencia que el actor tiene 63 años de
edad (Folio 18 Cuaderno 2).
·
Fotocopia del Registro Civil de Nacimiento del señor Luis Alberto
Mendoza (Folio 19 Cuaderno 2).
·
Copia del formulario de dictamen para la calificación de la
invalidez del accionante proferido por MAPFRE, documento que muestra que el
señor Luis Alberto Mendoza tiene 51,84% de pérdida de capacidad laboral, que se
estructuró el 26 de abril de 2012 y que se derivó de una enfermedad de origen
común. (Folios 20-23 Cuaderno 2). Así
mismo, el documento cuenta con una sustentación de calificación de la invalidez.
Sobre el particular, indica que a julio de 2012, el tutelante llevaba 8 años en
la Empresa Franco Yarce LTDA. en la que desempañaba el cargo de
bracero-repartidor de cerveza.
·
Copia del recibido del recurso de reposición y en subsidio de
apelación del 12 de marzo de 2013 en la que se solicita que se modifique la
fecha de estructuración de invalidez para el 21 de junio de 2008 (Folios 24-25 Cuaderno
2).
·
Fotocopia de la resolución de los recursos de reposición y
apelación por la Junta Regional de calificación de invalidez de Risaralda la
cual niega el cambio de fecha a la requerida por el actor aduciendo que el
momento de estructuración no se establece desde el momento en que el paciente
tiene el diagnostico o la patología en “su organismo”, sino desde el momento en
que las complicaciones de dicha enfermedad hacen perder su capacidad laboral de
manera definitiva y permanente. (Folio 26 Cuaderno 2)
·
Copia del formulario del dictamen para la calificación de la
perdida de la capacidad laboral y determinación de la invalidez expedida por la
Junta de Calificación de Invalidez de Risaralda en que confirmó la decisión del
anterior dictamen y pone como fecha de estructuración el 26 de agosto de 2011
(Folios 27-28 Cuaderno
2).
·
Copia de la Ponencia Para la Calificación, Estructuración y
Definición de contingencia de la Junta de Calificación de Invalidez de
Risaralda, en la que explica porque no cambió la fecha de estructuración de
invalidez pedida por el actor por concepto de ortopedia. (Folio 29 Cuaderno
2)
·
Copia del formulario de dictamen para la calificación de la
pérdida de la capacidad laboral y determinación de la invalidez expedida por la
Junta Nacional de Calificación de Invalidez de Risaralda que confirmó el
dictamen de la Junta Regional. (Folios 30-33 Cuaderno 2)
·
Fotocopia del recibido de la solicitud de Pensión de Invalidez interpuesta
por el señor Luis Alberto Mendoza el 29 de mayo de 2014 ante COLFONDOS. (Folio
34 Cuaderno
2)
·
Copia del oficio del 6 de junio de 2014 enviada por COLFONDOS
Pensiones y Cesantías, comunicación que negó la pensión de invalidez del
demandante, porque no cuenta con las 50 semanas anteriores a la fecha de
pérdida de discapacidad laboral (Folios 35-36 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones del
peticionario en COLFONDOS desde febrero 2002 hasta abril 2014, registro que muestra
que el actor tiene un total de 5.767 días acreditados equivalentes 823,86
semanas cotizadas. (Folios 40-42 Cuaderno 2)
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones del
peticionario en el Instituto de Seguros Sociales desde noviembre 1985 hasta enero 2003, registro que muestra que el
actor tiene un total de 524,86 semanas cotizadas. Sin embargo, éstas se reducen
a 474, 28 cuando se deja solo los septenarios que el señor Mendoza desembolso
de manera exclusiva al ISS (Folios 37-39 Cuaderno 2).
2.
Negativa de acceder al reconocimiento y pago de la pensión de
invalidez por irregularidades en el dictamen de pérdida de la capacidad laboral
2.1.
Expediente T-4.630.852
El señor
Jaime Humberto Ríos Rendón tiene 63 años de edad y el 77.60 % de pérdida
de capacidad laboral a causa de una paraplejía espástica originada por herida
de arma de fuego con sección medular a nivel de C5, patología que tiene al
actor en estado cuadripléjico. Así mismo desde el año 2009, el peticionario se
encuentra recluido en una cárcel de Madrid España. Como resultado de lo
antepuesto, a través de apoderada, el petente solicitó a COLPENSIONES el reconocimiento
de la pensión de invalidez, entidad que negó esa petición, dado que el dictamen
de pérdida de capacidad laboral evidencia algunas inconsistencias, por ejemplo
no establece número de concepto, no fue suscrito por los dos médicos, no se
identifica la causa de la invalidez y no fue validado por la entidad.
Interpuestos los recursos administrativos contra esa determinación, por medio
de la resolución GNR 310582 de 2013, COLPENSIONES resolvió la reposición contra
el acto administrativo 180684 de 2013, en consecuencia negó la petición de la
prestación con fundamento en las mismas razones que tiene la manifestación de
la voluntad de la administración impugnada.
2.2.
Intervención de la entidad demandada
La
entidad demandada no respondió la acción de tutela.
2.3.
Decisiones objeto de revisión
2.3.1. El 3 de abril de 2014, el Juzgado Séptimo Penal del Circuito de
Medellín negó la acción de tutela, toda vez que el demandante tiene otro medio
ordinario de defensa judicial para defender sus derechos en la jurisdicción
laboral.
2.3.2. El 30 de abril de 2014, el juzgado de primera instancia declaró
extemporáneo el recurso de apelación presentado por la abogada del señor Ríos
Rendón, dado que el 10 de abril de esa anualidad, la providencia de instancia se
notificó a la dependiente judicial de la profesional en derecho que representa
a la parte actora y la abogada del actor interpuso el escrito de apelación el
día 30 de ese mes así como año. Entonces, concluyó que la profesional en
derecho sobrepasó los 3 días que tiene el recurrente en tutela para utilizar el
recurso de alzada. El 13 de junio de 2014, el juzgado confirmó dicha decisión.
2.4.
Pruebas relevantes del proceso
·
Fotocopia de la cédula de ciudadanía del señor Jaime Humberto Ríos
Rendón, documento de identidad que evidencia que el actor tiene 63 años de edad
(Folio 14 cuaderno 2).
·
Copia del dictamen sobre pérdida de la capacidad laboral del
accionante proferido por el Instituto de Seguros Sociales el 12 de agosto de
2012, documento que muestra que el señor Ríos Rendón tiene 77.6% de discapacidad,
invalidez que se estructuró el 2 de mayo de 1990 y que se derivó de una
enfermedad en un accidente de origen común, lesión medular incompleta a nivel
de C5 paraparesia espástica y secundario HPA. En el documento se observa la
firma del médico Juan Carlos Mejía quién conceptúa y que dicho dictamen carece
de número de identificación (Folios 27-28 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución GNR 180684 de 2013 proferida por
COLPENSIONES, acto administrativo que negó la pensión de invalidez del actor,
debido a que existen irregularidades en el dictamen de pérdida de capacidad
laboral del tutelante, que consisten en que el concepto no: i) tiene el número
que lo identifica en cada página; ii) se encuentra debidamente suscrito por los
médicos; y iii) evidencia la claridad requerida en los fundamentos de hecho y
de derecho. La resolución muestra que el interesado tiene un total 2,663 días
laborados correspondientes a 380 semanas. La institución demandada notificó  la
resolución el 18 de julio de 2013 (Folios 16-20 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución GNR 310582 del 20 de noviembre 2013
proferida por COLPENSIONES, acto administrativo que resolvió el recurso de
reposición contra la resolución 180684 de 2013 que negó la pensión de invalidez
del actor. La decisión se fundamentó en que el tutelante allegó un dictamen de
invalidez que tiene las siguientes inconsistencias: i) carece de número de
nomenclatura que lo identifica; y ii) no tiene validación por COLPENSIONES. Así
mismo, el peticionario omitió allegar el dictamen médico legal que realizó el
ISS.  El citado acto jurídico muestra que el interesado tiene un total 2.663
días laborados correspondientes a 380 semanas. La institución demandada notificó
la resolución el 4 de diciembre de 2013 (Folios 23-25 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones del
peticionario actualizado al 19 de julio de 2013, registro que muestra que el
actor tenía un total de 1.052,99 semanas cotizadas. Además, constata que cuenta
con 364.97 semanas entre 1986 y 1994 (Folio 29 Cuaderno 2).
·
Copia
de la historia clínica del accionante que indica a raíz de una herida con arma
de fuego quedó comprometido en el área medular, accidente que causó
cuadriplejia flácida e hiperalgesia  (Folios 33 – 51 Cuaderno 2).
·
Copia del certificado de ingreso y de permanencia en el centro de
inserción social Josefina Aldecoa de la ciudad de Madrid España, en el que se
constata que el tutelante se encuentra restringido de su libertad en ese sitio,
desde el 17 de mayo de 2009 a la fecha de expedición del documento, el 2 de
agosto de 2013 (Folio 26 Cuaderno 2).
2.5
Actuaciones en sede de revisión
Mediante auto del
27 de febrero de 2015,  la Magistrada Sustanciadora ofició a la entidad
demandada para que remitiera una copia de la resolución que resolvió el recurso
de apelación interpuesto contra el acto administrativo GNR 180684 del 11 de
julio de 2013 que negó el reconocimiento de la pensión de invalidez al señor
Jaime Humberto Ríos Rendón.
COLPENSIONES remitió
la resolución VPB 19414 del 3 de marzo de 2015 en la que confirmó las
decisiones que negaron la pensión de invalidez, debido a que aporto un dictamen
sin número. Entonces,  “el dictamen anteriormente mencionado allegado por el
ISS, NO SE ENCUENTRA VALIDADO Por COLPENSIONES”. Sin embargo, la
entidad administradora señaló que “con el fin de proceder al estudio de la
presentación solicita, debe el asegurado allegar la documentación necesaria
para definir su solicitud siendo indispensable que allegue los siguientes
documentos”: i) certificado de no recuperación del actor proferido por la
EPS. Ese documento debe constatar las fechas en que se concedieron o no los
subsidios por incapacidad temporal con posterioridad a la fecha de
estructuración de la invalidez. En el evento en que la entidad promotora del
servicio de salud hubiese cancelado los subsidios, la certificación deberá
especificar las fechas de inicio y vencimiento de cada uno de ellos; y ii) el
dictamen médico laboral proferido por el área de Medicina Laboral de
COLPENSIONES.
3.
Demandante que pide reconocer la pensión de invalidez, pese a no
cumplir con las 50 semanas mínimas de cotización, debido a su grave situación
de discapacidad
3.1.
Expediente T-4.642.134
La
señora Lina Victoria Colorado Guzmán tiene 33 años de edad y padece de
hipertensión secundaria no especificada, síndrome nefrótico –lesiones
glomerulares, focales y segmentarias, hipotiroidismo consecutivo a
procedimientos, insuficiencia renal crónica terminal, síndrome de
mielodisplasicosin otra especificación, tumor maligno de la glándula de la
tiroides. Además, la actora se encuentra a la espera de trasplante de riñón.
Como resultado de tales patologías, la peticionaria perdió el 67.47% de capacidad
laboral, que se estructuró el día 26 de febrero de 2008 de acuerdo al dictamen
expedido por Seguros de vida Alfa S.A. Ante esa situación, la solicitante pidió
el reconocimiento de la pensión de invalidez. Mediante comunicación del 16 de
octubre de 2013, PORVENIR S.A. negó a la tutelante la prestación solicitada,
porque no tiene las 50 semanas de cotización dentro de los tres años
precedentes a la fecha de estructuración de la discapacidad. La accionante manifestó
que no pudo impugnar la decisión del fondo de pensiones, toda vez que se
encontraba hospitalizada. Así mismo, adujo que la decisión de PORVENIR es
injusta, como quiera que solo hacen falta 2 semanas de cotización para cumplir
ese requisito, puesto que dentro el período exigido se evidencia 48 septenarios.
Resaltó que ello desconoce su grave estado de salud, máxime cuando la actora
dejo de cotizar por su enfermedad, de modo que los pagos del año 2011 a 2013
fueron realizados por su familia. Por último, la señorita Colorado Guzmán no
puede ejercer su profesión de ingeniera ambiental, dado que las empresas evitan
contratarla por el riesgo que tendría para su vida desempeñar las funciones de
su profesión.
3.2.
Intervención de la entidad demandada
Carlos
Andrés Hernández Escobar, Representante Legal Judicial de la Administradora de
Fondos de Pensiones y Cesantías PORVENIR S.A., pidió que la tutela fuese
declarada improcedente, toda vez que la señorita Colorado Guzmán promovió ante
el juzgado Segundo Penal Municipal con Funciones de Control de Garantías de
Pereira otra acción de tutela con fundamento en los mismos hechos.
Adicionalmente, consideró que su representada no vulneró derecho alguno de la
peticionaria, en razón de que ella incumple el requisito de las 50 semanas
mínimas de cotización dentro de los tres años anteriores a la fecha de
estructuración de la invalidez. Entonces, la decisión del fondo de pensiones se
encuentra sustentada en el ordenamiento jurídico. Finalmente, recordó que la
acción de tutela no es medio idóneo y adecuado para obtener el pago de
prestaciones económicas como es una pensión.
3.3.
Decisiones objeto de revisión
3.3.1. El 9 de junio de 2014, el Juzgado Cuarto Penal Municipal con
funciones de Control de Garantías de Pereira negó la acción de tutela, como
quiera que la peticionaria incumplió el requisito legal de las 50 semanas
mínimas de cotización dentro de los tres años anteriores a la fecha de
estructuración de la pérdida de capacidad laboral para acceder a la pensión de
invalidez. Además, advirtió que no es posible aplicar el régimen jurídico
anterior, por cuanto no existieron cotizaciones bajo ese régimen y en el año
precedente a la fecha de estructuración de la invalidez.
3.3.2. La señorita Colorado Guzmán impugnó la decisión de primera
instancia advirtiendo que el juez no tuvo en cuenta que era imposible que ella
realizará las cotizaciones al sistema de seguridad social en los años 2007 y
2008. Sin embargo, recordó que efectuó pagos de los parafiscales antes de la
invalidez en las anualidades 2003 y 2004. Lo propio ocurrió en 2011, 2012 y
2013. Entonces, el funcionario judicial de instancia paso por alto que ese
tiempo puede completar las dos semanas que hacen falta para observar el
requisito de tiempo que exige la ley. Al respecto citó las sentencias T-072 de
2013, T-200 de 2011.
De
forma subsidiaria, la accionante solicitó que se aplicará el artículo 39 original
de la Ley 100 de 1993, ya que establece menores requisitos. Lo anterior, con el
fin de que se desarrollen los principios de progresividad y de favorabilidad.
3.3.3. El 22 de julio de 2014, el Juzgado Sexto Penal del Circuito con
Funciones de Conocimiento de Pereira confirmó la decisión del juez de primera
instancia, porque la solicitante tiene a su disposición los medios ordinarios
de defensa judicial, así como que incumple los requisitos legales para acceder
a la pensión de invalidez.
3.4.
Pruebas relevantes en el proceso
3.4.1.  Expediente T-4.642.134
·
Copia del dictamen sobre pérdida de la capacidad laboral del
accionante proferido por Seguros de Vida Alfa S.A. el 18 de junio de 2013,
documento que muestra que la señorita Lina Victoria Colorado Guzmán tiene
67.47% de discapacidad, invalidez que se estructuró el 26 de febrero de 2008 y
que se derivó de una enfermedad en un accidente de origen común, la
insuficiencia renal crónica, hipotiroidismo 2da en suplencia y síndrome
mielodisplastico. (Folios 13-14 Cuaderno 2).
·
Copia del oficio del 16 de octubre de 2013 a través del cual
PORVENIR negó la pensión de invalidez de la señorita Colorado Guzmán, debido a
que no cumple con el requisito de las 50 semanas mínimas de cotización dentro
de los tres años anteriores a la fecha de la estructuración de la invalidez (Folios
16 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones de la
peticionaria actualizado al 22 de agosto de 2013, registro que muestra que la
actora tiene un total de 203 semanas cotizadas. Además, constata que cuenta con
48 semanas dentro de los tres años anteriores a la pérdida de capacidad laboral
(Folio 15 Cuaderno 2).
·
Copia
de la historia clínica de la accionante que indica que la actora padece de: i)
insuficiencia renal crónica en estadio 5, patología de carácter terminal y que
se convierte en la enfermedad principal; ii) síndrome mielodisplasico
hipoplasico; iii) hipertensión secundaría no especificada; iv) síndrome nefrótico:
glomeruloesclerosis focal y segmentaria; y v) tumor maligno de la glándula
tiroides. Al mismo tiempo, la tutelista ha sufrido en varias ocasiones de: i)
anemia en otras enfermedades crónicas clasificadas en otra parte; y ii)
trastorno del metabolismo del fosforo, patologías de las que se ha recuperado y
recaído. Como resultado de esas enfermedades, la petente requiere de terapia
dialica como soporte vital e inició el tratamiento con quimioterapia (Folios 24
– 39 Cuaderno 2). Así mismo, se advierte que los médicos reconocieron que la
paciente requiere un trasplante renal (Folio 44 Cuaderno 2). La epicrisis
evidencia que en los meses de junio y septiembre de 2013, la señorita Colorado
Guzmán se encontraba hospitalizada por una peritonitis (Folio 50 -53 Cuaderno
2).
·
Copia
del diploma de ingeniera ambiental de Lina Victoria Colorado Guzmán, al igual
que demás cursos de educación formal tecnología adelantados en el Servicio
Nacional de Aprendizaje relacionados con el campo de acción de su profesión
(Folios 80 -97 Cuaderno 2).
4.
Negativa de reconocimiento y pago de la pensión de invalidez con
base en que los afiliados tienen la pérdida de capacidad laboral estructurada
en la fecha de nacimiento
4.1.
Expedientes T-4.651.855 y T-4.669.724
El señor
Abacu Cerón Gómez tiene 55 años de edad[7]. Además, él se encuentra casado y tiene
dos hijos. El 16 de diciembre de 2014, el actor sufrió un trastorno severo en
el cerebro que se representa con un cuadro isquémico cerebral, patología que
originó la pérdida de capacidad laboral del 65.85%, la cual fue dictaminada por
COLPENSIONES, entidad que estableció que la invalidez se estructuró el 6 de
octubre de 1959, la fecha de nacimiento del tutelante. El actor informó que
trabajó en la empresa BON-HIER en el cargo de oficios varios entre los años
1974 y 2011. Incluso, continuó desempeñando sus labores después del accidente
cerebral con gran desempeñó hasta que su enfermedad lo permitió. Como resultado
de lo anterior, el actor solicitó a la entidad demandada el reconocimiento de
la pensión de invalidez, petición que fue negada, dado que la discapacidad del
afiliado ocurrió antes de que entrará a regir la regulación que cubrió ese
riesgo. Una vez impugnada esa decisión, la entidad administradora del sistema
de seguridad social confirmó la negativa de reconocimiento de la pensión de invalidez
mediante la resolución No 900421 de 2012. Finalmente, señaló que COLPENSIONES
no tuvo en cuenta que cotizó 1.470 semanas en toda su historia laboral
El
señor Daniel Barajas Jaimes tiene 54 años de edad y padece de sordomudez
de nacimiento, enfermedad que ha sido crónica y degenerativa[8]. A
pesar de esa discapacidad, el peticionario ha trabajado durante más de 30 años.
En el año 2013, la condición del actor se agravó, de modo que no pudo continuar
trabajando, escenario que obligó a que solicitará la calificación de invalidez.
Mediante el concepto No 21031816900, COLPENSIONES determinó que el accionante
tenía una pérdida de capacidad laboral del 54.65%, invalidez que se estructuró el
6 de julio de 1960, fecha de nacimiento del tutelante. Por ello, el actor
solicitó a la entidad demandada el reconocimiento de la pensión de invalidez,
petición que COLPENSIONES negó, como quiera que el señor Barajas Jaimes no
tiene las 150 semanas de cotización dentro los 6 años anteriores a la fecha de
estructuración de la pérdida de capacidad laboral. Una vez impugnada esa
decisión, la entidad administradora del sistema de seguridad social confirmó la
negativa de acceder a la pensión de sobrevivencia en reposición No GNR 26161 de
2011 y No. 900421 de 2012 respectivamente. En tal virtud, el actor presentó
acción de tutela a través de la agencia oficiosa, su señora madre, quien advirtió
que la decisión de la entidad vulnera los derechos fundamentales de su
descendiente. Además, la representante adujo que su hijo quedo sin trabajo y
carece de recursos para satisfacer sus necesidades básicas y las de su familia,
la cual está compuesta por su esposa sordomuda y su hijo que estudia una
carrera técnica. Finalmente, señaló que COLPENSIONES no tuvo en cuenta que su
agenciado cotizó 1.333.53 semanas en toda su historia laboral
4.2.
Intervención de la entidad demandada
4.2.1.  Expediente T-4.651.855
La
entidad demandada no respondió la acción de tutela.
4.2.2.  Expediente T-4.669.724
COLPENSIONES
no respondió la acción de tutela.
4.3.
Revisión de las decisiones de instancia
4.3.1.  Expediente T-4.651.855
4.3.1.1.
El 20 de mayo de 2014, el Juzgado Doce Penal del Circuito de
Santiago de Cali declaró improcedente el amparo, por cuanto que el actor: i)
omitió controvertir la fecha del dictamen de pérdida de capacidad laboral con
los recursos administrativos en el tiempo determinado para ello; ii)  tiene
otro medio de defensa judicial en la jurisdicción ordinaria para lograr la
protección a sus derechos fundamentales; e ii) incumple el principio de inmediatez,
dado que él promovió la acción de tutela 1 año y cinco meses después a la
resolución de los recursos, al igual que el momento en que dejo de trabajar.
4.3.1.2.
El señor Abacu Cerón Gómez impugnó la sentencia de primera
instancia argumentando que el juez desconoció su estado de discapacidad y los
lineamientos jurisprudenciales de la Corte Constitucional. Así mismo, el
funcionario  jurisdiccional inaplicó el artículo 20 del Decreto 2591,
disposición que otorga presunción de veracidad a las afirmaciones del
demandante en el evento en que la parte accionada omite contestar la tutela.
4.3.1.3.
El 9 de julio de 2014, la Sala Penal del Tribunal Superior del
Distrito Judicial de Cali confirmó la decisión de instancia con fundamento en
los mismos argumentos del a-quo.
4.3.2.  Expediente T-4.669.724
4.3.2.1.
El 8 de septiembre de 2014, el Juzgado Primero Penal del Circuito
Especializado con Funciones de Conocimiento de Bucaramanga negó la tutela,
porque existen otros medios de defensa judicial para proteger los derechos del
actor. Además, precisó que en caso concreto no existe riesgo que se configure
un perjuicio irremediable a los derechos del tutelante, dado que la esposa y el
hijo de este satisfacen sus necesidades básicas. Finalmente, señaló que el
procedimiento administrativo que pretende estudiar las resoluciones que negaron
la prestación del demandante no ha concluido, puesto que queda por resolver el
recurso de apelación promovido contra esa decisión.
4.3.2.2.
La agente oficiosa impugnó la decisión de primera instancia,
porque la tutela de la referencia es procedente. Lo antepuesto, en razón de que
la acción ordinaria es ineficaz en el caso concreto para proteger los derechos
fundamentales del accionante, pues se adelanta en un proceso que puede demorar
3 años. Es más, recalcó que con esa decisión se obliga a que su hijo
discapacitado labore, situación que es contraria a la dignidad humana y a los
derechos a la salud así como al trabajo. Adicionalmente, subrayó que
COLPENSIONES ha vulnerado el derecho de petición de su descendiente, dado que
no ha proferido respuesta en el recurso de apelación que se interpuso contra la
resolución que negó la petición sobre la pensión de invalidez.
4.3.2.3.
El 15 de octubre de 2014, la Sala de decisión Penal del Tribunal
Superior de Bucaramanga confirmó la decisión de primera instancia y negó la
tutela por cuanto que no se evidencia el riesgo que se configure un perjuicio
irremediable a los derechos del señor Barajas Jaimes que desplace los medios
ordinarios de defensa judicial.
4.4.
Pruebas relevantes de los expedientes
4.4.1.  Expediente T-4.651.855
·
Fotocopia de la cédula de ciudadanía del señor Abacu Cerón Gómez,
documento de identidad que evidencia que tiene 55 años de edad (Folio 5
cuaderno 2).
·
Copia del registro civil de matrimonio, documento que muestra que
el actor tiene el estado civil de casado y contrajo matrimonio con la señora
Inés Rubio desde 1990 (Folio 9 Cuaderno 2)
·
Copia de registro civil de nacimiento de la menor Anis Mariana
Cerón Rubio, el cual demuestra que ella es la hija del peticionario y que tiene
13 años de edad (Folio 10 Cuaderno 2)
·
Copia de registro civil de nacimiento de la niña Olga Mireya Cerón
Rubio, que ejemplifica que ella es hija del peticionario y que tiene 12 años de
edad (Folio 11 Cuaderno 2)
·
Certificación Laboral expedida por la empresa BON-HER que expresa
que el tutelante desempeñó las labores de su cargo de oficios varios y empaque
hasta el 31 de agosto de 2011, porque su cuadro isquémico laboral  que ocurrió
el 16 de diciembre de 2004 comenzó a progresar hasta que la pérdida de
capacidad laboral ascendió a 65.85%.
·
Copia del dictamen sobre pérdida de la capacidad laboral del
accionante SNML No 1289, proferido por el Instituto de Seguros Sociales el 11
de febrero de 2011, documento que muestra que el señor Cerón Gómez tiene 65.85%
de discapacidad, invalidez que se estructuró el 6 de octubre de mayo de 1959
derivada de una enfermedad en un accidente de origen común, retardo mental
leve, hemiparesia izquierda y disartria. (Folio 22 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución 14089 de 2011 proferida por el Instituto de
Seguros Sociales, acto administrativo que negó la pensión de invalidez del
actor, debido a que el ISS “en cumplimiento a lo dispuesto por la Ley 90 de
2946, artículos 72 y 76, de conformidad con el artículo 259 del Código
Sustantivo del Trabajo y con su propio Reglamento, Acuerdo No. 224 de 1966,
aprobado por el Decreto No 3041 del mismo año, comenzó asumir a partir del 01
de enero de 1967, el Riesgo de Vejez, Invalidez y Muerte, por lo tanto se
establece que no es procedente el reconocimiento del derecho pretendido”. Ese
acto administrativo se notificó el 18 de abril de 2011. (Folios 35-36 Cuaderno
2).
·
Copia de la resolución 900421 de 11 junio de 2012 proferida por el
ISS, acto administrativo que resolvió el recurso de apelación contra la
resolución 14089 de 2011 que negó la pensión de invalidez del actor. La
decisión se fundamentó en que la fecha de estructuración de la pérdida de
capacidad laboral del peticionario se presentó antes de que el ISS asumiera la
cobertura de esos riesgos. (Folio 37 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones del
peticionario actualizado al 28 de enero de 2013, registro que muestra que el
actor tenía un total de 1.470,14 semanas cotizadas de manera ininterrumpida (Folio
13  Cuaderno 2).
·
Copia
de la historia clínica del accionante que indica que padece de retardo  mental
y déficit global múltiple en áreas del desarrollo con capacidad intelectual por
debajo del promedio, patologías que se acompañan por un déficit significativo
en las capacidades de adaptación del paciente con problemas de sociabilidad y
funcionalidad integral. Así mismo, el peticionario tiene las secuelas de una
hemiparesia. También se evidencia que la capacidad intelectual del paciente se
ha deteriorado y que tiene un coeficiente intelectual de 53    (Folios 23 – 34 Cuaderno
2).
4.4.2.
Expediente
T-4.669.724
·
Fotocopia de la cédula de ciudadanía del señor Daniel Barajas
Jaimes, documento de identidad que evidencia que tiene 54 años de edad (Folio
13 cuaderno 2).
·
Copia del dictamen sobre perdida de la capacidad laboral del
accionante No. 20131816900, proferido por COLPENSIONES el 19 de Julio de 2013,
documento que muestra que el señor Barajas Jaimes tiene 54.65% de discapacidad,
invalidez que se estructuró el 6 de julio de mayo de 1960 derivada de una
enfermedad en un accidente de origen común. (Folio 15-18 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución GNR 74772 del 6 de marzo de 2014 proferida
por COLPENSIONES, acto administrativo que negó la pensión de invalidez del
actor, debido a que no cumple con el requisito de semanas, condición que de
acuerdo al Decreto 3041 de 1966 corresponde con el desembolso de 150 setenarios
dentro de los 6 años anteriores a la fecha de estructuración de la discapacidad.
La institución demandada notificó la resolución el 7 de abril de 2014 (Folios
35-36 Cuaderno 2).
·
Copia de la resolución GNR 226162 del 18 de junio de 2014 proferida
por COLPENSIONES, acto administrativo que resolvió el recurso de reposición contra
la resolución 74772 de 2014 que negó la pensión de invalidez del actor. La
decisión se fundamentó en que el solicitante no contaba con las 150 semanas
cotizadas dentro de los 5 años anteriores a la fecha de estructuración de la
pérdida de capacidad laboral. La institución demandada notificó  la resolución
el 24 de junio de 2014 (Folio 38-39 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones del
peticionario actualizado al 1º de abril de 2014, registro que muestra que el
actor tenía un total de 1.333,53 semanas cotizadas de manera ininterrumpida (Folio
45  Cuaderno 2).
·
Copia
de la historia clínica del accionante que indica que es un paciente sordo mudo
de nacimiento que padece de lumbago crónico que impide que desarrolle su
trabajo. Así mismo, el peticionario tiene las secuelas de una hemiparesia.
También se evidencia que la capacidad intelectual del paciente se ha
deteriorado y que tiene un coeficiente intelectual de 53 (Folios  19–34
Cuaderno 2).
·
Copia
de la petición de la pensión de invalidez presentada el 22 de abril del 2014 en
las oficinas de COLPENSIONES (Folio 41-43 Cuaderno 2)
4.4.3.  Actuaciones
de la Sala Octava de Revisión
Expediente
T-4.669.724
Mediante auto del
27 de febrero de 2015,  la Magistrada Sustanciadora ofició a la entidad
demandada para que remitiera una copia de la resolución que resolvió el recurso
de apelación interpuesto contra el acto administrativo GNR 74772 del 6 de marzo
de 2014 que negó el reconocimiento de la pensión de invalidez al señor Daniel
Barajas Jaimes.
COLPENSIONES
remitió la resolución VPB 18273 del 17 de octubre de 2014, acto administrativo que
confirmó las decisiones que negaron la pensión de invalidez del peticionario,
porque carece del requisito de la densidad pensional establecidas en el Decreto
3041 de 1966, modificada por el acuerdo 019 de 1983 y aprobado por el decreto
232 de 1984. Así, estimó que el peticionario no tiene las semanas mínimas
requeridas dentro de los 6 años anteriores a la estructuración de la pérdida de
capacidad laboral, el 6 de julio 1960. Resaltó que la entidad tiene vedado
modificar el instante de la invalidez, dado que esa competencia recae en cabeza
de Medicina Laboral.
5.
Peticionario que solicita la aplicación de la condición más beneficiosa
en relación con la negativa del reconocimiento y pago de la pensión de
invalidez
5.1.
Expediente T-4.674.223
El
señor Héctor José Carmona Alvarado tiene 59 años de edad y padece de
trastorno depresivo moderado, de hipertensión arterial así como de las secuelas
de un tumor benigno del mediastino. Debido a esas patologías, el Instituto de
Seguros Sociales dictaminó que el actor perdió el 51.53 % de la capacidad
laboral, invalidez que se estructuró el 15 de octubre de 2010. Ante esa
situación, el peticionario solicitó a COLPENSIONES la pensión de invalidez,
entidad que negó esa prestación a través de la resolución GNR 195356 del 30 de
julio de 2013 argumentando que el actor carecía de las 50 semanas de cotización
con anterioridad de la fecha de estructuración de la invalidez según exige la
ley. Más adelante, el demandante solicitó la revocatoria directa del citado
acto administrativo, petición que fue negada por incumplimiento del referido
requisito en la resolución GNR 16156 del 17 de enero de 2014.  El ciudadano
pide que se tengan en cuentan las semanas posteriores, dado que continuó
trabajando como albañil y plomero. Además, la fecha de estructuración de la
pérdida de discapacidad laboral se presentó al momento en que realizó la
valoración de la invalidez. Finalmente, solicitó que se aplicado el régimen de
seguridad social establecido en el acuerdo 048 de 1990, toda vez que inició a
cotizar dentro de esa normatividad, petición que se encuentra amparada en el
principio de la condición más beneficiosa para el cotizante.
5.2.
Intervención de la entidad demandada
La
entidad demandada no respondió la acción de tutela
5.3.
Decisiones objeto de revisión
5.3.1. El 15 de mayo de 2014, el Juzgado Doce Penal del Circuito de Cali – Valle declaró improcedente la
tutela, porque COLPENSIONES actuó de acuerdo a la normatividad, la cual
advierte que el actor incumplió los requisitos para acceder a la pensión de
invalidez que se refiere a las 50 semanas previas a la estructuración de la
invalidez. Incluso, señaló que el peticionario ni siquiera observa esa
condición reconociendo que su enfermedad es degenerativa y teniendo como fecha
de estructuración de la pérdida de discapacidad laboral el 30 de mayo de 2011,
data en la que se emite el concepto referenciado.
5.3.2. El señor Carmona Alvarado impugnó la sentencia del juez de primera
instancia argumentando que no tuvo varios elementos para fallar. Por ejemplo,
el funcionario jurisdiccional omitió que la entidad accionada entregó el
dictamen de invalidez el 14 de junio de 2011 y no en mayo. Además, advirtió que
el juez de instancia inaplicó el principio de la condición más beneficiosa,
mandato que obligaba a que el juez usara el decreto 758 de 1998 para verificar
si cumplió con el requisito de la densidad de semanas, en la medida en que el
tutelante comenzó a cotizar bajo la vigencia de dicha norma. Con base en ese
marco jurídico, el actor manifestó que tiene derecho a la pensión, dado que
tiene 300 semanas con anterioridad a la estructuración de dicho estado.
5.3.3. El 9 de julio de 2014, la Sala de Decisión Constitucional del Tribunal
Superior de Cali confirmó la decisión de primera instancia. Al respecto, señaló
que el demandante tiene otros medios de defensa judicial para obtener el pago y
reconocimiento de la pensión de invalidez. De similar forma concluyó que la
tutela no procede de forma transitoria, dado que en asunto analizado es
inexistente la posible configuración del perjuicio irremediable a los derechos
del actor. Lo anterior, en razón de que él no se halla en estado total de
indefensión, verbigracia puede trabajar, recibe salud y sus familiares
coadyuvan en su manutención.
5.4.
Pruebas relevantes del caso
·
Fotocopia de la cédula de ciudadanía del señor Héctor José Carmona
Alvarado, documento de identidad que evidencia que el actor tiene 60 años de
edad (Folio 7 Cuaderno 2).
·
Copia del dictamen sobre pérdida de la capacidad laboral del
accionante proferido por el ISS, documento que muestra que el señor Carmona
Alvarado tiene 51.53% de discapacidad, invalidez que se estructuró el 15 de
octubre de 2010 y que se derivó de una enfermedad de origen común, Hipertensión
arterial, trastorno depresivo y secuelas de tumor benigno (Folios 9-10 Cuaderno
2).
·
Copia de la resolución GNR 195356 del 30 de julio 2013 proferida
por COLPENSIONES, acto administrativo negó la pensión de invalidez del actor.
La decisión se fundamentó en que el tutelante omitió acreditar el requisito de
las 50 semanas mínimas de cotización dentro de los tres años anteriores a la
fecha de la estructuración de la pérdida de capacidad laboral. El citado acto
jurídico muestra que el interesado tiene un total 4.305 días laborados
correspondientes a 615 semanas. Sin embargo, en ese resultado, dicha resolución
omitió sumar 1.101 días que equivalen a 157,28 semanas, cifras que el mismo
documento reconoció. Dentro de los tres años
anteriores a la fecha de estructuración de la invalidez el 10 de octubre de
2010, el demandante tenía  7 semanas de cotización. Además, el tutelante cuenta
con 4.972 días que equivalen a 710.2 semanas con anterioridad a la fecha de
estructuración. La entidad accionada notificó esa resolución el 19 de
septiembre de 2013 (Folios 14-16 Cuaderno 2).
·
Copia del reporte de semanas cotizadas en pensiones del
peticionario actualizado al 22 de febrero de 2014, registro que muestra que el
actor tenía un total de 771.71 semanas cotizadas entre el 9 de noviembre de
1981 y el 2 de febrero de 2014. Además, constata que cuenta con 7 semanas en
los tres años anteriores a la fecha de estructuración de pérdida de capacidad
laboral, el 10 de octubre de 2010. También comprueba que el tutelante cuenta
con 621.2 semanas con anterioridad a la fecha de estructuración. Conjuntamente,
evidenció que el afiliado tiene 137.15 semanas dentro de los tres años
anteriores a su última cotización, data en la que dejo de laborar. Por último,
el citado documento muestra que el actor tenía 443.45 semanas cotizadas al 1 de
abril de 1994 (Folio 23 Cuaderno 2).
5.5.
Actuaciones
de la sala de revisión
Mediante auto del
27 de febrero de 2015,  la Magistrada Sustanciadora ofició a la entidad
demandada para que remitiera una copia de la resolución GNR 16156 del 17 de
enero de 2014, acto administrativo que resolvió la solicitud de revocatoria
directa contra la resolución GNR 195356 del 30 de julio de 2013 que negó el
reconocimiento de la pensión de invalidez al señor Héctor José Carmona Alvarado.
COLPENSIONES
remitió la resolución requerida, acto administrativo que confirmó la decisión
que negó la pensión de invalidez del peticionario, dado que incumplió el
requisito de cotización de las 50 semanas dentro de los tres años anteriores de
la fecha de estructuración de la pérdida de capacidad laboral, el 30 de mayo de
2011.
Precisó que la
aplicación de la condición más beneficiosa se dará en los casos en que el
riesgo se configure entre la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 (1 de
abril de 1994) y la fecha que inició a regir la Ley 797 de 2003 (29 de enero de
2003), además se exige que el interesado no cumpla los requisitos para acceder
a la pensión en dichos regímenes. Bajo esas condiciones, la entidad considerará
adecuado aplicar el Decreto 758 de 1990. En el caso concreto tales circunstancias
no se dieron.
Con relación a las
pensiones que se causaron con posterioridad de la entrada en vigor de la Ley
860 de 2003, la administración deberá reconocer la pensión de invalidez con
sustento en la ley vigente para el momento –Ley 860 de 2003-, porque  ese
régimen jurídico tiene mayor favorabilidad que la Ley 100 de 1993. Entonces, el
requisito de progresividad impide acudir a las normas inmediatamente anteriores
para estudiar los reconocimientos pensionales. Con esa argumentación,
COLPENSIONES sustentó que la normatividad que se utilizó para evaluar la
petición del actor es la Ley 860 de 2003.
II.
CONSIDERACIONES
Y FUNDAMENTOS
Competencia
1.
Esta
Corte es competente para revisar los presentes fallos de tutela de conformidad
con lo previsto en los artículos 86 y 241, numeral 9 de la Constitución
Política y en el artículo 33 del Decreto 2591 de 1991.
Asunto objeto de
revisión y problemas jurídicos
2.
En
esta oportunidad, la Sala estudiará once expedientes en los cuales las
entidades que administran el sistema de seguridad en pensiones –prima media con
prestación definida y ahorro individual- negaron el reconocimiento y pago de la
pensión de invalidez, toda vez que consideraron que los (as) accionantes
incumplieron el requisito de la densidad de semanas de cotización con
anterioridad a la fecha de estructuración o existieron irregularidades en el
dictamen de invalidez. Los (as) demandantes consideraron que la negativa a su
reconocimiento prestacional vulnera su derecho a la seguridad social, a la vida
digna y al mínimo vital, porque no tuvo en cuenta: i) la fecha real de pérdida
de capacidad laboral; ii) el dictamen de invalidez; iii) la grave situación en
que se encuentra, así como la cercanía al cumplimiento de los requisitos
legales para acceder a la pensión de invalidez; iv) que la estructuración de la
pérdida de capacidad laboral ocurrió en la fecha de nacimiento; y iv) el
principio de condición beneficiosa que obligaba a que su petición se evaluara
frente al decreto 048 de 1990.
3.
En
concreto, esta Corte deberá establecer si una administradora del régimen de
seguridad social ya sea del régimen de ahorro individual o de prima media con
prestación definida desconoce los derechos a la seguridad social y al mínimo
vital de los (as) afiliados (as), al negar el reconocimiento y pago de la
pensión de invalidez sustentado en la inobservancia de la densidad pensional o
irregularidades del dictamen de discapacidad, porque:
i)
desatiende
el momento real y definitivo de pérdida de capacidad laboral de los (as)
solicitantes, data que difiere de la fecha de estructuración de la discapacidad
que se consignó en el dictamen médico[9].
ii)      exige
de forma mecánica el requisito de las 50 semanas de cotización con anterioridad
de la pérdida de discapacidad laboral soslayando la grave situación de salud
que padece una ciudadana que cancela al sistema de seguridad social 48 semanas
dentro del período requerido[10].
iii) desconoce que las
cotizaciones que realizó una persona superan los requisitos mínimos para
acceder a la pensión de vejez y que la pérdida de capacidad laboral se
estructuró en el nacimiento de ésta[11].
iv) al momento de
estudiar de la solicitud pensional inaplica el principio de condición
beneficiosa, mandato de optimización que significa la utilización del acuerdo
048 de 1990, aprobado por el
Decreto 758 del mismo año, marco jurídico que reconoce el derecho del (la)
ciudadano (a) para acceder a la prestación pedida[12].
Adicionalmente, esta Corporación deberá establecer v) si una
entidad administradora de pensiones vulnera el derecho al debido proceso de una
afiliado, al negar la pensión de invalidez cuando[13]: a) tacha de irregular el
concepto de pérdida de capacidad laboral, de modo que no otorga validez al
mismo, empero nunca señala que el dictamen es falso; b) decide el recurso de
apelación sin permitir que el interesado aporte los documentos solicitados por
la institución para evaluar su situación, y c) exige un requisito para acceder
a la prestación que carece de reconocimiento legal.
4.
Para
abordar los problemas descritos, la Sala comenzará por reiterar la
jurisprudencia sobre la interposición de la acción de tutela por intermedio de
otra persona diferente al titular del derecho. A continuación, hará referencia al
precedente de la procedibilidad de la acción de tutela para proteger el derecho
a la seguridad social. Posteriormente, señalará la importancia de la pensión de
invalidez y su régimen legal. Luego, se precisará las reglas jurisprudenciales
que ha adoptado la Corte frente a esa prestación y que tienen relación con los
problemas jurídicos planteados. Más adelante, esbozará la aplicación del
derecho al debido proceso en materia pensional. Finalmente, llevará a cabo el
análisis de los casos en concreto.
Legitimación en la causa por activa en la acción de
tutela en los eventos en que la demanda la promueve una persona distinta al
titular del derecho[14].
5.
La
Corte Constitucional ha señalado que la acción de tutela es una herramienta
procesal preferente, informal, sumaria y expedita que pretende la protección de
los derechos fundamentales de una persona que se ven vulnerados o amenazados
por la acción u omisión de una autoridad pública o particular. No obstante,
estas características no relevan al demandante de cumplir ciertos requisitos
mínimos de procedibilidad, entre ellos demostrar la legitimación en la causa en
el asunto respectivo[15].
5.1.
El
artículo 86 de la Constitución[16]
estableció que cualquier persona puede promover la acción de tutela por sí
misma o a través de otra que actúa en su nombre. En desarrollo de esa norma
superior, el artículo 10 del Decreto 2591 de 1991[17] reconoció que
la persona que vea vulnerados o amenazados sus derechos fundamentales puede
utilizar la acción de tutela para que ella o su representante conjure esa
situación. Además, previó que un tercero agencie los derechos del afectado y
solicite su protección, en el evento en que el titular de aquellos se encuentra
imposibilitado de solicitar su salvaguarda.
Las
normas citadas regulan la legitimidad por activa, figura procesal que se
refiere a la “calidad subjetiva reconocida a las partes en relación con el
interés sustancial que se discute en el proceso”[18]. En
materia de tutela, la Corte ha precisado que “la legitimación en la causa
por activa en los procesos de acción de tutela se predica siempre de los
titulares de los derechos fundamentales amenazados o vulnerados”[19].
En la mayoría de los casos, el afectado acudirá de forma directa ante los
jueces para promover la acción de tutela. Lo anterior, en razón de que los
principios de la dignidad humana y la autonomía de la voluntad otorgan a la
persona el derecho a decidir si inicia las acciones idóneas para proteger sus
derechos fundamentales, sin que un tercero pueda arrogarse esa potestad[20].
Sin
embargo, existen tres hipótesis adicionales en las cuales se cumple la
legitimidad en la causa por activa en la acción tutela. Estas situaciones
tienen en común que una persona distinta al titular del derecho vulnerado
promueve la demanda constitucional, como son: (i) el
representante legal de los menores de edad, los incapaces absolutos, los
interdictos y las personas jurídicas; (ii) el agente oficioso del afectado; y
(iii) el apoderado judicial del mismo, quien debe ser abogado titulado con
poder o mandato expreso[21].
5.2.
De acuerdo con las circunstancias de los casos sometidos a
revisión, la Sala solo se pronunciará respecto de la interposición de acción de
tutela a través de los agentes oficiosos y de apoderado judicial.
5.2.1.
En la primera hipótesis, la persona puede presentar
demanda a nombre de otro individuo que está ausente o impedido para hacerlo,
sin ser el apoderado judicial, ni ser el titular del derecho fundamental afectado
o amenazado[22].
Esta figura procesal se conoce como la agencia oficiosa y se
sustenta en los principios constitucionales[23] de la prevalencia del derecho
sustancial, la eficacia de los derechos fundamentales y la solidaridad.
La agencia oficiosa se aplica siempre que se cumplan los
siguientes requisitos: “(i) la manifestación[24]
del agente oficioso en el sentido de actuar como tal; y (ii) la circunstancia
real, que se desprenda del escrito de tutela, ya por figurar expresamente o
porque del contenido se pueda inferir[25],
consistente en que el titular del derecho fundamental no está en condiciones
físicas[26]
o mentales[27]
para promover su propia defensa”[28].
Adicionalmente,
la Corte ha precisado la necesidad que el funcionario judicial flexibilice la
aplicación de las reglas referidas, en los eventos en que el titular del
derecho afectado sea sujeto de especial protección constitucional, toda vez que
“el juez
de tutela tiene el deber de identificar las razones y los motivos que conducen
al actor a impetrar la acción en nombre de otro”[29].
En la Sentencia T-388 de
2012, esta Corporación determinó que el juez constitucional debe interpretar de
forma extensiva la demanda promovida por otra persona distinta al titular de
los derechos afectados o vulnerados, cuando éste sea un sujeto de especial
protección constitucional, de modo que propenda por la protección efectiva de los derechos
fundamentales que se estiman vulnerados. Ello con el fin de
identificar los motivos que causan que la interposición de la acción de tutela
se hubiese presentado a través de otra persona diferente al titular de los
derechos, ya que en esos eventos los accionantes se encuentran inmersos en una
situación de debilidad manifiesta que no se puede obviar.
5.2.2. En la segunda hipótesis, cualquier
persona tiene la potestad para promover una acción de
tutela mediante abogado. La representación judicial se sustenta en el artículo
86 de la Constitución, al reconocer que otra persona puede promover la defensa
de sus derechos fundamentales en forma directa o “por quien actúe en su
nombre”. A nivel legal, el artículo 10 del Decreto 2591 de 1991 consagró la
posibilidad de la representación, al reproducir el contenido normativo
constitucional.
La Corte Constitucional ha precisado
que el apoderamiento en la acción de tutela se produce siempre y cuando:
i)
El titular de los derechos afectados hubiese conferido poder
especial con el objeto de iniciar la respectiva acción constitucional. Cabe
resaltar que los mandatos generales carecen de la suficiencia para otorgar
legitimidad al abogado y que éste actué dentro del proceso[30]. El artículo 10 del Decreto 2591 de 1991 establece que
presume legítimo el poder que se anexe a la demanda. Sobre el particular, en
sentencia T-001 de 1997, esta Corporación señaló que “todo poder en materia
de tutela es especial, vale decir, se otorga una sola vez para el fin
específico y determinado de representar los intereses del accionante en punto
de los derechos fundamentales que alega, contra cierta autoridad o persona y en
relación con unos hechos concretos que dan lugar a su pretensión”.
Así mismo, en la providencia T-1025
de 2006, la Corte advirtió que el poder en la acción de tutela debe tener las
siguientes los siguiente elementos: “(i) los nombres y datos de
identificación tanto de poderdante como del apoderado; (ii) la persona natural
o jurídica contra la cual se va a incoar la acción de tutela; (iii) el acto o
documento causa del litigio y, (iv) el derecho fundamental  que se pretende
proteger y garantizar”.
ii)
El representante judicial debe tener la calidad de
profesional en derecho con el objeto de defender los derechos del afectado[31].
Los requisitos enunciados se han
utilizado para evaluar si se presenta la institución de la cosa juzgada. Por
ejemplo, en el fallo T-194 de 2012, la Corte Constitucional declaró
improcedente la demanda presentada por el abogado de la actora para obtener el
reconocimiento de la pensión de gracia, porque carecía de la legitimación por
activa, al allegar un poder que incumplió los requisitos jurisprudenciales,
omisión que consistió en que el mandado presentado al proceso servía para
solicitar el amparo de otro derecho distinto al de la acción de tutela. También
reprochó que el mandato carecía de los elementos para realizar alguna
interpretación pro persona que derive en la existencia de un poder
otorgado para promover la acción de tutela.
5.3.
En suma, los demandantes en las acciones de tutela tienen el
deber de observar ciertos requisitos de procedibilidad, entre ellos la
legitimidad por activa. Esta figura procesal entiende que alguien posee interés
en un asunto cuando solicita el amparo a sus derechos afectados o amenazados o
a las garantías de otra persona que representa o que agencia, aunque existen
criterios jurisprudenciales que orientan la solicitud de amparo de derechos
fundamentales de otra persona.
La
procedibilidad de la acción de tutela para proteger el derecho a la seguridad
social[32].
6.
Para
la Sala el derecho a la seguridad social es de raigambre fundamental. Sin
embargo, la acción de tutela en principio es improcedente para obtener una
pensión, regla que se excepciona en los eventos en que el amparo constitucional
se use para evitar la configuración de un perjuicio irremediable o los medios
ordinarios de defensa judicial son inidóneos o ineficaces para proteger los
derechos fundamentales del interesado. Esta Corporación ha amparado la
seguridad social, en especial la pensión de invalidez, siempre que se cumplan
las reglas de procedibilidad. Incluso, precisará que el estudio de tales
requisitos jurisprudenciales se flexibiliza cuando el juez constitucional se
encuentra frente a sujetos de especial protección constitucional, por ejemplo
las personas discapacitadas.
6.1.
En la actual
jurisprudencia y a partir de un proceso de trasmutación de los derechos, la
Corte considera que la seguridad social[33]
es un derecho social y fundamental al mismo tiempo, en la medida en que la
última calidad la tiene todo derecho. Ese proceso significó que se distinguiera
entre el carácter de fundamental de un derecho –fundamentalidad- y la
procedencia de la tutela para su protección judicial –justiciabilidad-. Tal
distinción implica que un derecho fundamental tiene requisititos de
procedibilidad para su amparo, condiciones que no afectan su fundamentalidad.
Por ello, la Sala reseñará los requisitos de justiciabilidad del derecho
fundamental a la seguridad social.
6.2.
Como
regla general, el Decreto 2591 de 1991 y la Corte indican que la acción de
tutela es procedente, siempre que el afectado no disponga de otro medio de
defensa judicial. Lo anterior, en razón de que el amparo no puede desplazar, ni
sustituir los mecanismos ordinarios establecidos en el ordenamiento jurídico[34].
La citada norma tiene dos excepciones, las cuales comparten como supuesto
fáctico la existencia del medio judicial ordinario, que consisten en[35]:
i) la instauración de la acción de tutela de forma transitoria para evitar la
configuración de un perjuicio irremediable; y ii) promover el amparo como
mecanismo principal, situación que ocurre en el evento en que las acciones
ordinarias carecen de idoneidad o de eficacia para defender los derechos
fundamentales del accionante[36].
6.2.1.
De
un lado, la jurisprudencia ha señalado que el perjuicio irremediable se
presenta “cuando
el peligro que se cierne sobre el derecho fundamental es de tal magnitud que
afecta con inminencia y de manera grave su subsistencia, requiriendo por tanto
de medidas impostergables que lo neutralicen”[37]. Sobre el
particular, la
Corte ha precisado que una lesión es irremediables siempre que existan los
elementos que se enuncian a continuación: “(i) inminente, es
decir, por estar próximo a ocurrir; (ii) grave, por dañar o menoscabar
material o moralmente el haber jurídico de la persona en un grado relevante; (iii)
que requiera medidas urgentes para conjurarlo; y (iv) que la acción de
tutela sea impostergable a fin de garantizar el adecuado restablecimiento del
orden social justo en toda su integridad”[38].
En estos eventos, los medios judiciales son idóneos y eficaces, empero son
desplazados por la acción de tutela con el objeto de evitar que se configure el
perjuicio irremediable. La sentencia emitirá una orden de protección
provisional que tendrá vigencia hasta que la jurisdicción competente resuelva el
litigio de manera definitiva[39].
6.2.2.
De
otro lado, el juez
constitucional debe analizar la eficacia e idoneidad de las acciones judiciales
ordinarias a la luz de las circunstancias particulares en que se encuentre el
solicitante[40].
Dicho estudio es necesario para concluir si el amparo desplaza los medios de
defensa existentes en la jurisdicción laboral y contenciosa. Ante ese
escenario, la Corte ha identificado ciertos elementos que permiten afirmar que
el amparo es procedente, verbigracia: i) el estado de salud del solicitante; ii) el tiempo que la autoridad pensional
demoró en desatar el procedimiento administrativo; iii) la edad del
peticionario; iv) la composición del núcleo familiar del mismo, por ejemplo el
número de personas a cargo, o si ostenta la calidad de cabeza de familia; v) el
potencial conocimiento de la titularidad de los derechos, al igual que las
acciones para hacerlos valer; y vi) las circunstancias económicas del
interesado, análisis que incluye el promedio de ingresos frente a los gastos,
el estrato socioeconómico y la calidad de desempleado.
Adicionalmente,
el Tribunal Constitucional ha advertido que “en desarrollo del principio de
igualdad el examen de procedibilidad se flexibiliza en las situaciones en que
el demandante es un sujeto de especial protección constitucional, o se
encuentra en posición de debilidad manifiesta, en razón de la protección
reforzada que ostentan dichos individuos”[41].
Las personas discapacitadas tienen esa protección[42]. “Debido a lo anotado
en precedencia, cuando la acción de tutela es presentada por personas de
especial protección constitucional, el juez debe: (i) efectuar el análisis de
procedibilidad formal bajo criterios amplios o flexibles dada la tutela
reforzada que la Carta concede en favor de estos colectivos y, (ii) tomar en
cuenta que aún dentro de la categoría de personas de especial protección
constitucional existen diferencias materiales relevantes que rompen su
horizontalidad y los sitúan en disímiles posiciones de vulnerabilidad que
merecen distintos grados de protección”[43].
En ese sentido, esta Corporación ha
precisado que desconocería el principio de igualdad exigir cargas idénticas a
personas que no se encuentran en una misma condición. Nunca será similar el
individuo que padece condiciones de vulnerabilidad –tercera edad o afectaciones
de salud-, que impiden que adquiera los medios de subsistencia, frente a
individuos que no cargan con esas situaciones. De ahí que sea desproporcionado
obligar a una persona en condición de discapacidad agotar los medios ordinarios
de defensa judicial.
En las sentencias T-721 de 2012 y
T-043 de 2014, el Tribunal Constitucional advirtió que en la pensión de
invalidez se debe tener en cuenta que: i) la pensión de invalidez posee la
finalidad de satisfacer las necesidades básicas de una persona en el evento en
que ésta sufre una pérdida de capacidad laboral que impide continuar
trabajando, al punto que sus ingresos se esfuman; ii) las personas que promueven
las tutelas que pretenden obtener esa prestación se encuentran en una situación
de vulnerabilidad; y iii) la negativa de dicha pretensión significa aumentar
las condiciones de debilidad del usuario, así como “la infracción de otros derechos
fundamentales como la salud, la vida en condiciones dignas, o el mínimo vital
de los accionantes y su núcleo familiar”[44].
Ahora bien, la condición de los
peticionarios no los exime de tener algún grado de diligencia en la actividad
dirigida a obtener la pensión de invalidez.  Sin embargo, la Corte ha precisado que la omisión en
la interposición de los recursos administrativos no afecta de forma concluyente
la procedibilidad de la acción de tutela, toda vez que el ordenamiento jurídico
autoriza esa inactividad procedimental. Así, el artículo 9 del Decreto 2591 de
1991 establece que “[n]o será necesario interponer previamente la reposición
u otro recurso administrativo para presentar la solicitud de tutela”;[45]
y el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo
aclara que no es obligatorio presentar el recurso de reposición contra el acto
administrativo que se estima violatorio de los derechos del administrado[46].
En la sentencia T-953 de 2014, la Sala estableció que el cumplimiento del
principio de subsidiariedad no se condiciona de manera irrestricta al agotamiento
del procedimiento administrativo, en tanto que la demanda de tutela se presenta
como un mecanismo de defensa inmediato para evitar la amenaza o vulneración
actual de derechos fundamentales[47].
Por último, la jurisprudencia de la
Corte ha estimado necesario que exista una afectación al mínimo vital producto
de la negativa pensional y algún nivel de certeza sobre el cumplimiento de los
requisitos de la prestación solicitada.
6.3.
Una muestra de los
criterios jurisprudenciales expuestos se aplicó en la sentencia T-799 de 2012,
fallo que estimó procedente la demanda de tutela presentada por una persona de
34 años de edad que padecía de una enfermedad degenerativa, porque era
desproporcionado enviar al actor de ese entonces a la justicia ordinaria a que
solicitara la pensión de invalidez. “En consecuencia, si bien la accionante cuenta con mecanismos
ordinarios para la obtención del reconocimiento y pago de la pensión de
invalidez; por tratarse de una persona de especial protección, por encontrarse
en situación de discapacidad y carecer de recursos económicos que le permitan
suplir sus necesidades básicas, con el fin de evitarle un perjuicio
irremediable, ésta Sala considera que la acción de tutela en el presente caso
resulta procedente.”
Más adelante, en la providencia T-962 de 2014, la Corte concluyó que
los medios ordinarios de defensa judicial eran ineficaces para proteger los
derechos de un actor que padecía de insuficiencia renal crónica, porque: i) él
era un sujeto de especial protección constitucional, pues tenía el 67.82% de
pérdida de capacidad laboral; ii) ese peticionario carecía de ingresos para
satisfacer sus necesidades básicas así como las de su familia, compuesta por su
esposa además de 6 hijos menores de edad; y iii) obligar al tutelante a acudir
a la jurisdicción ordinaria implica una carga desproporcionada, debido a sus
condiciones físicas y económicas[48].
6.4.
En
suma, en la procedibilidad de la pensión de invalidez se concluye lo siguiente:
i)
El derecho
a la seguridad social es un derecho fundamental que supedita su protección a
través de amparo -transitorio o definitivo- a la observancia de ciertos
requisitos jurisprudenciales, hipótesis que ocurren en la inminencia de la
configuración de un perjuicio irremediable y en la inaptitud de las acciones
laborales o/y administrativas que tiene el actor para obtener la prestación
solicitada.
ii)
En la
evacuación de idoneidad y eficacia del medio judicial ordinario de defensa
judicial, el juez constitucional debe evaluar la aptitud de las herramientas
procesales atendiendo las circunstancias del caso concreto. Además debe tener
en cuenta  que el cumplimiento de esas condiciones se estudia de forma menos
estricta cuando se encuentra en presencia de sujetos de especial protección
constitucional, sin que esa calidad implique automáticamente la procedibilidad
de la demanda
iii)
Frente a
sujetos de especial protección constitucional es relevante para el análisis
formal comprender que: a) al interior de ese grupo existen diferentes niveles
de vulnerabilidad que advierte distintos grados de protección que implican
diferentes tratamientos de procedibilidad con relación al agotamiento de medios
judiciales; b) en esos casos existe una carga argumentativa a favor  de la
procedencia formal de la tutela; y c) la pensión de invalidez tiene vínculo con
la protección al mínimo vital y a otros derechos fundamentales, de modo que la
intervención del juez constitucional es necesaria para precaver el aumento de
la vulnerabilidad de los peticionarios, al acudir la jurisdicción ordinaria.
iv)
En el
trámite administrativo, el ciudadano debió tener la mínima diligencia para obtener
la prestación citada. Aunque, la omisión en el agotamiento de los recursos
administrativos no conduce de forma concluyente a la improcedencia de la
tutela, puesto que el ordenamiento consiente esa inactividad.
v)
Es
necesario que exista la afectación al mínimo vital como consecuencia de la
decisión negativa de conceder la prestación.
vi)
Se requiere “una meridiana
convicción sobre el cumplimiento de los requisitos de reconocimiento del
derecho reclamado”[49].
El régimen jurídico de la pensión de
invalidez en el marco legal y jurisprudencial.
7.
La pensión de invalidez es una prestación que tiene gran
relevancia en la protección del derecho a la seguridad social y el mínimo vital
de las personas, toda vez que cuenta con la finalidad de cubrir las necesidades
de una persona que queda en imposibilidad para trabajar por motivo de una
discapacidad. La Ley ha previsto algunos requisitos para acceder a la prestación
citada, empero la Corte ha interpretado esos condicionamientos de manera que
prime la justicia material y que se permita la materialización del derecho a la
seguridad social de sujetos de especial protección constitucional.
·
Derecho  a la pensión de invalidez y los requisitos legales
para su acceso
7.1.
El derecho a la pensión invalidez es el resultado de la
materialización de la seguridad social, garantía que sirve de presupuesto para
desarrollar y potencializar los principios consagrados en la Constitución[50].
La referida prestación cuenta con la relevancia de desarrollar derechos al
mínimo vital y a la igualdad, puesto que atiende las necesidades de individuos
en condición de vulnerabilidad.
La pensión de invalidez se identifica
con la prestación económica mensual que se reconoce a una persona que ha
perdido su capacidad laboral, situación que impide que continúe trabajando para
obtener los recursos que permitan atender sus necesidades básicas y las de su
familia[51].
En efecto, esa prestación tiene la finalidad de cubrir el riesgo de invalidez,
objeto que salvaguarda derechos fundamentales como la dignidad humana, mínimo
vital. Tal importación ha justificado múltiples pronunciamientos de la Corte
Constitucional en la materia.
Sobre el particular, la Corte ha
señalado que ante la “merma considerable en la capacidad laboral de una
persona, la jurisprudencia ha reconocido que debe materializarse una
discapacidad que se manifieste a tal punto, que pueda ser subsumida dentro del
concepto de “invalidez”, esto es, que la afectación a la salud física, mental,
intelectual o sensorial de la persona sea lo suficientemente grave como para
impedir que ésta, no sólo desarrolle una actividad laboral remunerada y, así,
pueda valerse por sí sola para subsistir dignamente; sino que además, le cree
barreras infranqueables que cercenen su posibilidad de injerir en forma plena y
efectiva dentro de un conglomerado social”[52].
Frente a los requisitos legales para
acceder a la prensión de invalidez, el legislador ha regulado en varias
ocasiones esa prestación. En esa labor, el Congreso ha indicado que las
condiciones exigidas son dos. Una que responde a la calidad de invalidez que
implica la pérdida de capacidad laboral. Otra que se identifica con una
densidad de cotización previa a la consumación del riesgo que protege la
prestación.
Inicialmente, el artículo 6 del
Acuerdo 049 de 1990[53]
estableció que la pensión de invalidez se reconocería a quienes: a) sean
inválidos permanentes de manera completa, absolutos o gran inválido; y b)
hubiesen cotizado 150 semanas dentro de los 6 años anteriores a la fecha de la
pérdida de capacidad laboral, o 300 semanas en cualquier tiempo, siempre que
esos pagos se produjeron antes del estado de invalidez. En ese régimen jurídico
existían varios tipos de invalidez y el médico laboral del ISS era el encargado
de señalar el porcentaje de incapacidad[54].
Más adelante, la Ley 100 de 1993 fijó
el régimen sobre la pensión de invalidez. En el artículo 38 ibídem se indicó
que la invalidez es “aquella situación cuando por cualquier causa de origen
no profesional, provocada sin intención, la persona ha perdido el 50% o más de
su capacidad laboral”. En la disposición normativa siguiente, el legislador
señaló que “requisitos para obtener la pensión de invalidez. Tendrán derecho
a la pensión de invalidez, los afiliados que conforme a lo dispuesto en el
artículo anterior sean declarados inválidos y cumplan con alguno de los
siguientes requisitos: a) Que el afiliado se encuentre cotizando al régimen y
hubiere cotizado por lo menos veintiséis (26) semanas, al momento de producirse
el estado de invalidez, y b) Que habiendo dejado de cotizar al sistema, hubiere
efectuado aportes durante por lo menos veintiséis (26) semanas del año
inmediatamente anterior al momento en que se produzca el estado de invalidez”.
El artículo 11 de la Ley 797 de 2003[55]
modificó la citada norma agravando los requisitos para acceder a la pensión de
invalidez, por ejemplo estableció una condición de fidelidad al sistema y
aumentó a 50 semanas de cotización dentro de los tres años anteriores a la
pérdida de capacidad laboral. Sin embargo, en la sentencia C-1056 de 2003, la
Corte declaró inexequible esa disposición legislativa debido a que adoleció de
vicios de trámite en su formación.
Por medio del artículo 1º de la Ley
860 de 2003, el Legislador volvió a modificar los requisitos para acceder a la
pensión de invalidez diferenciando entre la pérdida de capacidad laboral por origen
de enfermedad y por accidente, así como fijando un criterio de fidelidad al
sistema. Se consagró que:
“Artículo 39. Requisitos
para obtener la pensión de invalidez. Tendrá derecho a la pensión de invalidez
el afiliado al sistema que conforme a lo dispuesto en el artículo anterior sea
declarado inválido y acredite las siguientes condiciones: 1. Invalidez causada
por enfermedad: Que haya cotizado cincuenta semanas dentro de los últimos 3
años inmediatamente anteriores a la fecha de estructuración y su fidelidad de
cotización para con el sistema sea al menos del 20% del tiempo transcurrido
entre el momento en que cumplió 20 años de edad y la fecha de la primera
calificación del estado de invalidez.
2. Invalidez causada por
accidente: Que haya cotizado 50 semanas dentro de los últimos 3 años
inmediatamente anteriores al hecho causante de la misma, y su fidelidad de
cotización para con el sistema sea al menos del 20% del tiempo transcurrido
entre el momento en que cumplió 20 años de edad y la fecha de la primera
calificación del estado de invalidez.
Parágrafo 1º. Los menores
de veinte años de edad sólo deberán acreditar que han cotizado veintiséis
semanas en el último año inmediatamente anterior al hecho causante de su
invalidez o su declaratoria,
Parágrafo 2º. Cuando el
afiliado haya cotizado por lo menos el 75% de las semanas mínimas requeridas
para acceder a la pensión de vejez, solo se requerirá que haya cotizado 25
semanas en los últimos tres años." (Lo subrayado fue declarado
inexequible)”.
No obstante, la sentencia C-428 de
2009, al estudiar la demanda de inconstitucional presentada contra ese
artículo, declaró inexequible el requisito de fidelidad, toda vez que consideró
que fijar un tiempo de afiliación es regresivo a los derechos a la seguridad
social y deja en desprotección a las personas de la tercera edad que no pueden
cumplir esa condición. Ese mismo fallo estimó que era constitucional aumentar a
50 semanas de cotización dentro de los 3 años anteriores a la fecha de la
discapacidad, pues reducía el período de septenarios cancelados, escenario
favorable para los ciudadanos que carecen de empleo permanente.
En Sentencia C-727 de
2009,  esta Corporación estudió otra demanda de inconstitucionalidad contra el
Artículo 1º de la Ley 860 de 2003. En esa oportunidad, la Corte decidió estarse
a lo resuelto en la sentencia C-428 de 2009 e indicó respecto al parágrafo 2 de
la norma atacada, que: “El parágrafo 2º establece una
excepción a la regla fijada en los incisos 1 y 2 del artículo 1 de la Ley 860
de 2003, en cuanto al número de semanas exigibles durante los tres años
anteriores a la estructuración de la invalidez. Los cargos originalmente
planteados por el accionante establecían una comparación entre el artículo 39
de la Ley 100 de 1993 y el artículo 1 de la Ley 860 de 2003. Sin embargo, el
contenido del artículo 1 de la Ley 860 de 2003, fue modificado por la sentencia
C-428 de 2009, como resultado de la declaratoria de exequibilidad parcial de
los numerales 1 y 2”. Por consiguiente, la excepción a la
regla general trae unos beneficios a un grupo especificó, hecho que carece de
vulneración constitucional alguna.
Entonces, en la actualidad los
requisitos para acceder a la pensión de invalidez son[56]:
a.
Que el afiliado sea declarado
inválido mediante dictamen médico que realizan COLPENSIONES, los fondos o las
juntas de calificación.   y;
b.
Que haya cotizado cincuenta (50)
semanas dentro de los últimos tres (3) años inmediatamente anteriores a la
fecha de estructuración. Sin embargo, ese número de semanas se reducen en dos
eventos, situaciones que responden a las personas: i) menores de veinte años de
edad, hipótesis en que éstos solo deben acreditar 26 semanas cotizadas en el
último año anterior al hecho generador de la invalidez o su declaratoria; y ii)
afiliadas al sistema de seguridad social que hayan cotizado por lo menos el 75%
de las semanas requeridas para acceder a la pensión de vejez, casos en que éstos
solo deben comprobar 25 semanas de cotización en los últimos tres años[57].
Cabe
precisar que el régimen jurídico aplicable a cada caso corresponde a las normas
vigentes al momento en que se estructura la invalidez, puesto que en ese
instante se configura el riesgo que se va a cubrir[58]. Además, el período de la
contabilización del requisito de la densidad pensional inicia con la fecha de
la estructuración de la pérdida de capacidad laboral, dado que en dicho momento
la persona dejo de laborar y es imposible que siga cotizando al sistema de
seguridad social[59]. De acuerdo al artículo 3º del Decreto 917 de 1999[60], las entidades
que estudian la discapacidad de las personas tienen la obligación de señalar la
fecha en que se presentó la invalidez de manera permanente y definitiva para el
calificado[61].
Ahora bien, la Corte ha interpretado
y aplicado tales requisitos teniendo en cuenta la justicia material así como el
estado de vulnerabilidad de los ciudadanos. Ello con el fin de garantizar el
goce del derecho a la seguridad social. La Sala mostrará las reglas
jurisprudenciales sobre el estudio de las condiciones para acceder a la pensión
de invalidez y que tienen relevancia para los problemas jurídicos planteados.
·
Primacía de la fecha real de la pérdida de capacidad laboral
sobre la data formal que establece el dictamen de invalidez
7.2.
La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha defendido un
criterio de primacía de la realidad con relación a la fecha material de la
pérdida de capacidad laboral de una persona sobre la data formal que establece
el dictamen de invalidez. Lo
antepuesto, con el fin que prevalezca la fecha en que efectivamente el
trabajador dejo de laboral, momento en que es imposible que siga cotizando
sistema. En dichas hipótesis, las Salas de Revisión han considerado que
prevalece la realidad ya sea que la discapacidad ocurra antes o después de la
fecha que señaló el dictamen[62],
y en consecuencia en ese momento debe iniciar el cómputo del requisito de la
densidad pensional.
Para la Sala, las situaciones
descritas se presentan siempre que existe diferencia entre la fecha real de
pérdida de discapacidad laboral y la data que advierte el dictamen médico. Una
muestra de ello ocurre con las enfermedades crónicas o degenerativas,
patologías que paulatinamente van disminuyendo las competencias así como
aptitudes de la persona. En esos casos es un imperativo constitucional que la
fecha de estructuración de la invalidez sea aquella en la que se presenta la pérdida
permanente y definitiva de la capacidad laboral. De ahí que queda proscrito la
fijación arbitraria de la data de estructuración, puesto  no correspondería con
el instante en que el ciudadano sale de manera efectiva del mercado laboral[63].
7.2.1. Con
relación a las hipótesis descritas, las sentencias T-690 de 2013 y T-043 de
2014 estimaron que
“(i) La Corte Constitucional ha evidenciado
que existe un problema en la calificación técnica de la perdida de la capacidad
laboral de las personas con enfermedades crónicas, degenerativas o congénitas,
en tanto los órganos encargados de determinar la pérdida de capacidad laboral
de forma permanente y definitiva establecen como momento de estructuración de
la invalidez un instante que no corresponde con certeza a la realidad médica y
laboral de las personas evaluadas.
(ii) La incertidumbre respecto a la fecha
de estructuración de la invalidez en los eventos de enfermedades crónicas,
degenerativas o congénitas, afecta los derechos de los afiliados y posibles
pensionados del sistema de seguridad social, en tanto la falencia en la
determinación acertada de dicha estructuración, incide directamente en el
otorgamiento del derecho a la pensión de las personas, pues dicho concepto
técnico es necesario para la revisión del cumplimiento de los requisitos para
obtener la pensión de invalidez (cotizaciones).
(iii) La Corte no plantea que en la
determinación del número de semanas que exige la ley para hacerse beneficiario
de la pensión de invalidez, sea admisible contabilizar cotizaciones posteriores
a la fecha de estructuración de la enfermedad. Lo que evidencia la jurisprudencia
es un problema con la determinación real y material de la fecha en la que la
persona debe calificarse con una pérdida de capacidad laboral permanente y
definitiva.”
En las enfermedades crónicas y
degenerativas, el Tribunal Constitucional ha precisado que las entidades
administradoras de los regímenes pensionales deben tener en cuenta las semanas
que cotiza el interesado después de la fecha de estructuración hasta que él
pueda cotizar, dado que en este momento perdió la capacidad para trabajar de
manera definitiva y permanente.
Vale precisar que en esos eventos, el
juez constitucional otorga primacía a la realidad médica y laboral de un
paciente, de modo que descarta la fecha formal de la invalidez fijada por las
juntas de calificación o por las entidades del sistema[64]. El precedente
no pretende computar las semanas después de la fecha de estructuración de la
discapacidad, dado que ello desconocía la ley. En efecto, busca eliminar la
disociación entre la realidad del peticionario y los procedimientos
administrativos, al indicar el instante en que la persona se vio imposibilitada
para continuar trabajando. El conteo de semanas sigue siendo de las semanas
anteriores a la fecha discapacidad del afiliado. Lo que ocurre es que el juez
constitucional reprocha a las entidades invalidadoras que hubiesen desechado
las condiciones materiales del peticionario.
En esa labor, el funcionario
jurisdiccional debe evaluar las condiciones del caso concreto con el fin de
determinar si la vulneración de los derechos a la seguridad social y la pensión
de invalidez se presentaron por desconocimiento de las circunstancias médicas  así
como laborales del tutelante. En especial, el juez tiene la obligación de
evaluar: “(i) (…) si la persona reúne los requisitos tanto formales como
materiales de acceso a la pensión; o si se debe optar por (ii) apartarse de la
fecha establecida en el dictamen de calificación de invalidez, por encontrar
que existen inconsistencias que no permiten establecer con certeza la pérdida
de capacidad laboral de forma permanente y definitiva del afiliado, pues no
corresponde a la situación médica y laboral de la persona”[65]
7.2.2. En
aplicación de las citadas consideraciones, la Corte Constitucional ha admitido
como fecha de estructuración de la invalidez[66]:
i) un momento posterior al definido en el dictamen médico de pérdida de
capacidad laboral; y ii) un instante anterior al fijado en el mismo concepto.
Las hipótesis descritas se sustentan en la primacía que tiene la realidad de
una persona, que pierde de forma definitiva y permanente su capacidad para
trabajar, sobre las fechas que establecen los organismos calificadores de
invalidez, entidades que ponen una data ficta, que puede ser descartada por el
juez constitucional. La imprecisión entre los momentos señalados vulnera el
derecho a la pensión de invalidez de las personas discapacitadas. A modo de
ejemplo, la Sala reseñará algunas decisiones que utilizaron los criterios
estudiados para trasladas la fecha de estructuración de discapacidad.
7.2.2.1.
En la primera situación se encuentra la sentencia T-699ª de
2007, fallo que analizó la petición de la pensión de invalidez de una persona
que padecía de VIH-SIDA. En esa ocasión, el fondo privado negó dicha prestación,
como quiera que carecía de la densidad de semanas cotizadas con anterioridad a
la fecha de estructuración de la invalidez. La Corte reprochó que la entidad
demandada no hubiese tenido en cuenta las cotizaciones al sistema de seguridad
social que se realizaron con posterioridad a la discapacidad, las cuales se
cancelaron en el interregno de la práctica de los exámenes médicos para
determinar la invalidez y la expedición del dictamen. Sobre el particular,
estimó que “es posible que, en razón del carácter progresivo y degenerativo
de la enfermedad, pueden darse casos, como el presente, en los que, no obstante
que de manera retroactiva se fije una determinada fecha de estructuración de la
invalidez, la persona haya conservado capacidades funcionales, y, de hecho,
haya continuado con su vinculación laboral y realizado los correspondientes
aportes al sistema de seguridad social hasta el momento en el que se le
practicó el examen de calificación de la invalidez. Así pues, el hecho de que
la estructuración sea fijada en una fecha anterior al momento en que se pudo
verificar la condición de inválido por medio de la calificación de la junta,
puede conllevar a que el solicitante de la pensión acumule cotizaciones durante
un periodo posterior a la fecha en la que, según los dictámenes médicos, se
había estructurado la invalidez, y durante el cual se contaba con las capacidades
físicas para continuar trabajando y no existía un dictamen en el que constara
la condición de invalidez”[67].
Más adelante, en la sentencia T-163
de 2011 se ampararon los derechos de una peticionaria que sufría de
insuficiencia renal crónica, y en consecuencia se ordenó el reconocimiento de
la pensión de invalidez. La peticionaria manifestó que la entidad no contabilizó
algunas semanas cotizadas para analizar el requisito de densidad pensional, septenarios
que fueron cancelados después de la fecha de estructuración de invalidez que
efectuó el fondo y que correspondió al día 22 de noviembre de 2008. Al
respecto, la Sala Primera de Revisión advirtió que “esta fecha, a pesar de
lo que señala el dictamen, no representa el momento en que la accionante perdió
su capacidad laboral en forma permanente y definitiva, como exige el Decreto
917 de 1999. Por el contrario, es la fecha de la calificación de la invalidez,
como se señaló en las consideraciones precedentes, la que se debe tener en
cuenta, dadas las especiales condiciones de salud de la peticionaria, y el
hecho de que ella continúo cotizando al Sistema, a pesar de los síntomas de su
enfermad”. Esa conclusión se fundamentó en la siguiente premisa “cuando
una entidad estudia la solicitud de reconocimiento de una pensión de invalidez
de una persona que padece una enfermedad crónica, degenerativa o congénita, a
quien se le ha determinado una fecha de estructuración de invalidez en forma
retroactiva, deberá tener en cuenta los aportes realizados al Sistema, durante
el tiempo comprendido entre dicha fecha, y el momento en que la persona pierde
su capacidad laboral de forma permanente y definitiva.”[68]
De manera reciente, en la providencia T-962 de 2014[69],
esta Corporación consideró que Porvenir SA vulneró los derechos fundamentales a
la seguridad y al mínimo vital de una accionante que padecía de insuficiencia
renal crónica, al negarle la pensión de invalidez por ausencia en la densidad
pensional que exige la ley, porque tomó esa decisión sin contabilizar las
semanas cotizadas con posterioridad a la fecha de estructuración de
discapacidad dictaminada. Para la Sala, el concepto de invalidez soslayó que el
accionante contaba con la capacidad laboral residual para seguir trabajando. La
Corte advirtió que “los fondos pensionales tienen el deber de contabilizar
las semanas cotizadas con posterioridad a la fecha de estructuración de la
invalidez, cuando se trata de usuarios que padecen enfermedades crónicas,
degenerativas o congénitas, porque eventualmente conservan una capacidad para
trabajar residual que debe apreciarse al momento de examinar su derecho
pensional. Para ello, deben evaluarse todas las circunstancias médicas y
sociales que condujeron a la pérdida de la fuerza para trabajar, desde el
momento en que ello ocurrió de forma permanente y definitiva”.
7.2.2.2.
En la segunda situación de aplicación del principio de
realidad, la Corte ha considerado como fecha de estructuración de la pérdida de
capacidad laboral un instante anterior a la data que establece el concepto de
invalidez.
Una muestra de ello se presentó en la
sentencia T-328 de 2011. En esa oportunidad, la Sala Séptima de Revisión
estudió la demanda de tutela promovida por una mujer que reprochó a la Junta
Nacional de Invalidez la inadecuada valoración de su condición médica, al
determinar que su pérdida de discapacidad laboral producto de la un cáncer de
seno ocurrió en febrero del año 2010. Para la accionante de ese entonces, la
entidad accionada desconoció que ella dejo de trabajar en el año 2007 por
motivo de su enfermedad, y no tres anualidades después. La Junta Nacional de
Calificación de Invalidez argumentó que la nueva fecha de discapacidad se
originó en los estudios clínicos de la paciente. Por su parte, esta Corporación
consideró que en las enfermedades degenerativas carece de sentido común fijar
como fecha de estructuración de la discapacidad 21 días antes del momento de la
valoración que sustenta el concepto de invalidez, máxime cuando el diagnostico
corresponde a una recidiva[70]
de cáncer de seno, patología que inicialmente se diagnosticó en el año 2006. En
consecuencia, ordenó a la entidad accionada a emitir un nuevo concepto de
invalidez que tuviese en cuenta la fecha en que la actora no continuó
trabajando en el año de 2007[71].
Más adelante, en la sentencia T-513
de 2014, esta Corporación estudió varios expedientes que versaban sobre la
negativa de las entidades de reconocer la pensión de invalidez. Entre esos
casos, la Sala Octava de Revisión analizó la demanda promovida por el señor
Pastor Romero[72],
quien reprochaba que COLPENSIONES sustentó la negativa de la prestación en el
concepto de las Juntas de Calificación de Invalidez, dictamen que equivocó la
fecha de estructuración de la pérdida de discapacidad, al fijar una data
posterior -17 de julio de 2009- al instante en que dejo de trabajar por la
enfermedad el 17 de julio de 2008. La Corte reiteró “que la fecha de
estructuración no puede ser impuesta de manera arbitraria o subjetiva sin
motivación alguna, toda vez que una interpretación cegada en orden a determinar
la fecha de estructuración, apareja la violación del derecho fundamental a la
seguridad social de los ciudadanos”. Con base en esa regla jurisprudencia,
concluyó que la fecha de estructuración de la discapacidad del actor de ese
entonces, era anterior a la data que indicó el concepto de invalidez, puesto
que de la pruebas aportadas por él era claro que sus destrezas físicas así como
mental disminuyeron en el año 2008 cuando padeció la enfermedad.  En
consecuencia, ordenó el reconocimiento pensional, toda vez que el actor cumplió
con los requisitos fijados en el artículo 39 de la Ley 100 de 1993.
En la sentencia T-713 de 2014, la
Sala Sexta de Revisión analizó la vulneración de derechos que sufrió una
persona, quien padecía de problemas en los ojos, porque la Junta de Invalidez
fijó una fecha de estructuración de pérdida de capacidad laboral posterior al
instante en que la accionante dejó de trabajar. La peticionaria subrayó que pudo
continuar desempeñando sus actividades hasta el año de 2010, data que no
corresponde con la fecha asignada en el dictamen de invalidez que corresponde
con el 16 de julio de 2012. Al respecto, esta Corporación señaló que “es
razonable exigir una valoración integral de todos los aspectos clínicos, y
laborales que rodean al calificado, al momento de establecer la fecha de
estructuración de la invalidez, debido al impacto que tal decisión tiene sobre
el derecho a la seguridad social, lo que determina su relevancia
constitucional”. Además, exaltó como la Junta de Calificación pasó por alto
que la peticionaria cotizó de forma ininterrumpida hasta el año 2010, fecha en
la que había perdido su capacidad labor. Dicha omisión significó que se
presentara una valoración incompleta de la situación de la actora.
7.2.3. Por
consiguiente, el derecho a la pensión de invalidez tiene gran relevancia para
el Estado Social de Derecho, puesto que garantiza otros principios
constitucionales esenciales para existencia de la personas, como la dignidad
humana y la seguridad social. Ante esa relevancia, la Corte ha defendido un
criterio de primacía de la realidad de la fecha de estructuración de la pérdida
de capacidad laboral de los peticionarios sobre la data que establecen las
entidades calificadoras. Las distintas Salas de Revisión han usado la regla
descrita para indicar cuál es
la fecha real y permanente de discapacidad que sufrió un trabajador, y en
consecuencia desechar la data arbitraria que sustentó la negativa del
reconocimiento de la pensión de invalidez. Tal determinación se ha adoptado en
casos en que el instante material de invalidez es: i) posterior al concepto de
discapacidad; o ii) anterior a dicho dictamen.
El requisito de las 50
semanas de cotización y el principio de proporcionalidad[73]
7.3.
Esta Corporación ha advertido la necesidad de construir una
teoría constitucional que permita evaluar los casos límite en que un
peticionario no cuenta con las 50 semanas de cotización, empero canceló al
sistema un número de septenarios que se acercan a esa cifra. La propuesta ha
consistido en evidenciar que en algunos eventos la exigencia requisito de la
densidad pensional implica la vulneración de derechos fundamentales de manera
extrema, y en consecuencia debe inaplicarse.
7.3.1.
En la sentencia T-138 de 2013, la
Sala Octava concedió el amparo a los derechos fundamentales al mínimo vital y
la seguridad social en pensiones a una mujer que tenía la pérdida de capacidad
laboral del 61%, ya que padecía VIH en estado avanzado. COLPENSIONES negó la
pensión de invalidez a la peticionaria de ese entonces, porque acreditó 49
semanas de cotización al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones,
dentro de los tres años anteriores a la estructuración del estado de invalidez.
La Corte reconoció que el requisito de densidad pensional era constitucional, pero
la aplicación de esa norma debe ser armonizada con los principios que
establecen las personas que padecen de VIH, dado que la Constitución previó un
trato preferencial a dichos sujetos. En consecuencia, concluyó que la actora
tendría derecho a la pensión de invalidez, toda vez que: i) ella se encuentra
en una especial condición de vulnerabilidad; ii) solo le hace falta una semana
de cotización; y iii) la sentencia T-779 de 2009 concedió esa prestación a otra
persona en un caso similar.
Sin embargo, la Magistrada María Victoria Calle aclaró voto a
esa decisión, al advertir que la sentencia restringió la aplicación de su ratio
decidendi de forma inadecuada. Lo anterior ocurrió, dado que limitó el
precedente solo a casos de VIH y cuando el peticionario tuviese 49 semanas de
cotización. Ante esa situación, planteó un modelo de análisis que permita
responder satisfactoriamente a esos eventos límites sin restricción de
enfermedad o de número de semanas.
7.3.2. La
sentencia T-915 de 2014 recogió los razonamientos presentados en la aclaración
de voto de la providencia T-138 de 2012 sobre la teoría constitucional que
permita resolver de modo adecuado los casos límite en materia de pensión de
invalidez. Dicha propuesta se encuentra en un contexto en que el legislador
definió criterios objetivos de acceso a la referida prestación y la Corte
Constitucional avaló tales condicionamientos.
La dogmática de análisis se encuentra
dirigida a resolver los casos en que el peticionario incumple el requisito de
la densidad pensional, pero se encuentran cerca de las 50 semanas de
cotización. La metodología consiste en evaluar si la exigencia de esa condición
resulta contraria a la Carta Política en el caso concreto, al punto que sea
evidente la aplicación de la excepción de inconstitucionalidad de la norma. Sin
embargo, el juez no tiene una discrecionalidad absoluta para establecer esa conclusión,
dado que debe utilizar el juicio de ponderación con el fin de determinar si la
exigencia a ese requisito vulnera principios constitucionales, entre ellos, derechos
fundamentales de los afiliados.
La Sala no desconoce que esa
determinación implica costos para el sistema de seguridad social, puesto que
con un análisis formal las personas que no cotizaron 50 semanas antes de la
estructuración de la invalidez carecerían del derecho a la prestación. Sin
embargo, el juez constitucional tiene vedado ser indolente ante la vulneración
de derechos fundamentales y tiene el deber de garantizar la justicia material.
Además, no existe argumento alguno que permita concluir que es adecuado otorgar
una pensión de invalidez a una persona que cotizó 50 semanas, mientras otra no
obtiene la prestación debido a que desembolsó 49 o 48. Sancionar a un afiliado por
una o dos semanas faltantes resulta irrazonable, en la medida en que la
diferencia entre esa situación y el escenario que cumple el requisito es
mínima. Por ello, en esos casos es necesario tomar otros elementos
excepcionales del caso y no exclusivamente la densidad pensional. Tales
componentes se hallarán en las circunstancias del caso así como en el empleo
del control concreto de constitucionalidad a través del juicio de ponderación[74].
7.3.3.  De
un lado, la excepción de inconstitucionalidad es una institución que
pertenece al sistema difuso de control de constitucionalidad. Este mecanismo “es
una facultad o posibilidad (o si se quiere, una herramienta) de los operadores
jurídicos, en tanto no tiene que ser alegada o interpuesta como una acción;
pero se configura igualmente como un deber en tanto las autoridades no pueden
dejar de hacer uso de ella en
los eventos en que detecten una clara contradicción entre la disposición
aplicable a una caso concreto y las normas constitucionales”[75].La
excepción de inconstitucionalidad es consecuencia de la primacía normativa de
la Constitución consagrada en el artículo 4o de la Carta Política.
La sentencia C-122 de 2011 confirmó que el juez, la autoridad
administrativa, o los particulares que ejerzan funciones públicas son
competentes para utilizar la excepción de inconstitucionalidad ya sea de forma
oficiosa o a petición de parte[76].
Los efectos de esta forma de control radican en que la norma o acto
administrativo es inaplicable al caso concreto, debido a que vulnera fuentes
jurídicas de superior jerarquía.
La Corte Constitucional ha precisado que la excepción de
inconstitucionalidad procede contra toda norma, salvo que esta Corporación se
hubiese pronunciado en sede de control abstracto sobre la disposición objeto de
inaplicación y la ratio decidendi de la sentencia concuerde con los
motivos que alega el juez o la autoridad administrativa para utilizar la
excepción[77].
Así mismo, se ha reconocido que “es
posible que normas ajustadas a la Constitución Política, en términos
abstractos, tengan en asuntos específicos la vocación de oponerse a los
derechos constitucionales”[78] . Ante esa situación, el control
concreto de constitucionalidad procede contra normas que fueron declaras
exequibles por la Corte, siempre y cuando esa sentencia tenga cosa juzgada
relativa, así como que la inaplicación proceda por motivos diferentes a los
cargos que se analizaron en la sentencia. “Para
determinar cuándo se presenta esta situación es indispensable atender a la
ratio decidendi de los fallos de constitucionalidad, pues a partir de su
análisis será posible determinar si este comporta cosa juzgada absoluta o
relativa”[79].
Según la jurisprudencia del Tribunal Constitucional la
excepción de inconstitucionalidad “únicamente puede aplicarse cuando resulta
incuestionable –conforme al texto de la disposición o clarísima jurisprudencia
de la Corte Constitucional- que viola la Carta”[80] Ahora
bien, la Corte ha señalado frente a los requisitos para aplicar la referida
herramienta de control constitucional que: “la contradicción entre las
normas constitucional y legal debe ser clara y evidente, y debe estar precedida
de argumentos suficientes en los cuales se soporte la decisión. Una decisión de
esta naturaleza debe tener en cuenta la jurisprudencia proferida por el
intérprete autorizado de la Carta. Ello, en particular, dada la especial
estructura de las normas constitucionales y las dificultades especiales de
interpretación que dicha estructura ofrece. De no respetarse las reglas
anteriores, las personas quedarían libradas a la voluntad y libre valoración de
cada operador jurídico, en contravía de la presunción de constitucionalidad que
acompaña a las disposiciones legales y de los principios de igualdad y
confianza en la administración de justicia (seguridad jurídica) cuya protección
exige la Constitución”[81].
En el caso que nos ocupa, en la
sentencia C-428 de 2009, la Corte Constitucional estudió la validez del
requisito de densidad pensional por el cargo de violación del principio de
progresividad. Como se advirtió en la supra 7 de la presente providencia, la
Sala Plena consideró que la norma no era regresiva, porque permite que más
personas accedieran a la pensión de invalidez, al aumentar el período en que se
debe acreditar las 50 semanas de cotización con anterioridad a la fecha de
estructuración de la pérdida de capacidad laboral. Por consiguiente, el
artículo 1º de la Ley 860 de 2003 puede ser inaplicado por motivos diferentes a
la progresividad y que implique la vulneración de normas constitucionales[82].
7.3.4. De
otro lado, el juicio de proporcionalidad que se compone de los
siguientes sub-principios o etapas de[83]:
(i) la identificación de la finalidad
de la medida que interfiere el derecho en contrario, objetivo que debe ser
legítimo frente a la Carta Política. Luego, se evalúa la idoneidad de
los medios seleccionados para la alcanzar la meta propuesta. Ello se traduce en
que los medidas elegidas por el Legislador u otras autoridades permitan
alcanzar efectivamente el fin perseguido; (ii)  la necesidad de la
restricción, análisis que se concreta en determinar que no exista un medio
menos lesivo a los derechos fundamentales interferidos; (iii) la proporcionalidad,
principio que realiza una estudio de costos – beneficio. Así, una medida es
constitucional siempre que sea mayor la importancia de cumplimiento del mandato
de optimización promovido que la afectación al principio interferido o
restringido.
Cabe resaltar, que el juicio de
ponderación tendrá algunas especificaciones de acuerdo al asunto en discusión,
particularidades que corresponden con los casos límite en que el peticionario
casi cumple con el requisito de la densidad pensional y existe una vulneración
de derechos fundamentales. Se recuerda que el uso del juicio de ponderación se
activa cuando es posible la aplicación de la excepción de inconstitucionalidad
y la norma puede resultar desproporcionada para el caso concreto. Entonces, son
circunstancias especialísimas que no significan la eliminación del requisito de
las 50 semanas.
Los principios que se encuentran en
colisión son: i) “la especial protección a las personas con discapacidad, la
solidaridad, la equidad y los derechos fundamentales a la seguridad social en
pensiones y el mínimo vital”; y ii) la eficiencia económica del sistema,
el principio democrático que da un lugar preponderante al Legislador en la
configuración del derecho a la pensión, y el principio de igualdad formal, que
se ve restringido siempre que el juez crea una excepción para un caso concreto”[84].
En el sub-principio de
proporcionalidad en estricto sentido, el juez constitucional debe tener claro
que a menos semanas cotizadas la intensidad a los principios a favor de la
aplicación de la norma tendrá mayor intensidad de intervención, puesto que el
peticionario se aleja de la observancia del requisito de densidad pensional. En
contrario, a mayor cercanía de las 50 semanas ocurrirá una interferencia
intensa de los derechos del afiliado, dado que será desproporcionado negar la
pensión de invalidez. Esa situación aumenta la carga argumentativa del operador
jurídico en uno u otro sentido.
7.3.5. En
la sentencia T-915 de 2014, la Sala Octava de Revisión aplicó las reglas
jurisprudenciales descritas. En esa ocasión, esta Corporación estudio la
demanda presentada contra COLPENSIONES, porque negó la pensión de invalidez a
una persona con 79.03% de pérdida de capacidad laboral. La negativa del acceso a
la prestación consistió en que la actora tenía 49,72 semanas cotizadas, de modo
que no alcanzó a cumplir con el requisito de la densidad pensional. Esta
Corporación amplió el precedente fijado en la sentencia T-138 de 2012, como
quiera que la flexibilización del estudió del requisito de las 50 semanas puede
ser aplicado a toda enfermedad y semanas cotizadas. En caso concreto, estimó
que la accionante cumplió con el requisito de densidad pensional, dado que: i)
estuvo muy cerca de cumplir esa condición; ii) tiene un porcentaje de
discapacidad alto; y iii) su situación económica era precaria para satisfacer
sus necesidades básicas y las de su familia.
7.3.6. En
suma, la Sala considera que el requisito de la densidad pensional es
constitucional. No obstante, el análisis mecánico del requisito de las 50
semanas de cotización puede resultar violatorio de los derechos fundamentales
de un peticionario cuando éste se encuentra cerca de alcanzar dicha cifra. Por
ello, la Corte Constitucional ha planteado una dogmática de análisis que
resuelve esos eventos límite que tiene la virtualidad remediar los posibles
quebrantos de principios de la Carta Política. En esas hipótesis, el juez constitucional
debe analizar si en atención a las circunstancias de caso concreto existe una
vulneración desproporcionada de los derechos fundamentales con el fin de aplicar
la excepción de inconstitucionalidad.
Prohibición de exclusión del
derecho de la pensión de invalidez con establecimiento de estructuración de la
pérdida de capacidad laboral y principio de eficacia de las cotizaciones
7.4.
Las entidades calificadoras tienen la prohibición de indicar que
la fecha de invalidez de una persona corresponde a su data de nacimiento,
cuando ésta ha trabajado durante gran parte de su vida, toda vez que ello significa
la exclusión del derecho a la seguridad social de esas personas y desconoce que
prestaron sus servicios en diferentes campos. Así mismo, el principio de
efectividad y protección de las cotizaciones obligan a que las entidades
administradoras de los regímenes pensionales tengan en cuenta los pagos que
realizan los afiliados al sistema de seguridad derivado de su trabajo, pese a
que la fecha de estructuración de la pérdida de capacidad laboral corresponda
con su nacimiento.
7.4.1. De
un lado, la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha manifestado
que existe una afectación desproporcionada al derecho a la seguridad social, a
la dignidad humana y a la igualdad de las personas discapacitadas, en el evento
en que se indica que la fecha de estructuración de la pérdida de capacidad
laboral se identifica con su nacimiento, determinación que soslaya que ella
trabajó durante mucho tiempo. Así mismo, ese criterio desconoce la realidad del
cotizante.
En la sentencia T-427 de 2012, la Sala Primera de
Revisión de la Corte Constitucional, estudió el caso de retardo mental leve,
en el cual la Junta Regional de Calificación de Invalidez de Caldas, confirmó
la calificación y la fecha de estructuración de la pérdida de capacidad laboral
desde el nacimiento del accionante, el 11 de agosto de 1964. Cabe
resaltar que el actor cotizó al Sistema de Seguridad Social Integral durante 5
años mientras tuvo trabajo. Esta Corporación precisó que vulnera el derecho a
la seguridad social y el mínimo vital de los afiliados al Sistema de Seguridad
Social Integral cuando se establece una fecha anterior al dictamen de invalidez
en los casos en que la causa de la discapacidad de los pacientes se deriva de
una enfermedad crónica, degenerativa o congénita. Lo anterior, en razón de que
se olvida que la persona conserva sus capacidades funciones y cotiza al
sistema.
Sobre el particular, la Sala Primera de Revisión concluyó que
“una persona que haya nacido con discapacidad no puede ser excluida del
derecho a la pensión de invalidez, bajo el argumento de que no reúne 50 semanas
antes de la estructuración de su invalidez porque esta se estableció a partir
de su nacimiento, si se constata que, i) está en las mismas condiciones
de vulnerabilidad de quienes sí son, por disposición legal expresa,
beneficiarios de la pensión, ii) se afilió al sistema y ha aportado un número
relevante de semanas (50 o más), iii) no hay pruebas de que lo haya hecho con
el ánimo de defraudar al sistema” -negrilla fuera de texto-. Con
base en esa regla jurisprudencial, esta Corporación ordenó el reconocimiento y
pago de la pensión de invalidez en forma definitiva al accionante, de modo que
dejó sin efectos la fecha de estructuración de la invalidez estipulada el
dictamen de pérdida de capacidad laboral proferido el 15 de abril de 2009. En
su lugar, la Sala comprendió que la estructuración de la invalidez del señor
Meza Franco se presentó el 8 de marzo de 1999, momento en que el trabajador
hizo el último aporte al Sistema General de Pensiones.
Más adelante, en la sentencia T-022 de 2013, la Sala Primera
de Revisión de la Corte Constitucional amparó los derechos a la igualdad y a la
seguridad social de una mujer que padecía de diversos problemas de salud que
afectaron su visión de forma paulatina. La actora fue evaluada el 29 de febrero
de 2012, y mediante dictamen del 7 de marzo de 2012 fue calificada con un
porcentaje de pérdida de la capacidad laboral del 53.15 %, con fecha de
estructuración del 24 de marzo de 1980, es decir, desde su nacimiento. Mientras
la enfermedad progreso, la peticionaria trabajó en las Franquicias
Latinoamericanas S.A., Selectivas SAS y TGI Friday’s Colombia Ltda, de modo que
cotizó 303.43 semanas al Sistema de Seguridad Social. La Sala de Revisión
consideró que la invalidez de la señora Ramírez Peñuela no
pudo estructurarse desde su nacimiento, porque desde el año 2004 y hasta
el año 2011, la actora contaba con las habilidades, destrezas y aptitudes
físicas, mentales así como sociales, que le permitieron desempeñar trabajos
habituales, por los cuales recibía un salario y aportaba al Sistema de Seguridad
Social Integral. En razón de ello, modificó la fecha de estructuración
entendiendo por esta la fecha de solicitud de reconocimiento de la pensión de
invalidez:
“… en aquellos casos en los que una entidad encargada de
practicar el dictamen de pérdida de capacidad laboral de una persona que padece
una enfermedad crónica, degenerativa o congénita, ha establecido la
estructuración de la misma en una fecha muy antigua en el tiempo, con base en
el momento en que se dictaminó por primera vez la enfermedad, sin tener en
cuenta que esa persona ha conservado su capacidad laboral y ha aportado al
sistema luego de ese momento, y que esa decisión hace que a esa persona le sea
imposible cumplir con los requisitos legales para pensionarse, el juez de
constitucionalidad debe tutelar el derecho a la seguridad social de esa
persona, estableciendo la fecha de estructuración a partir del momento en que
la persona perdió efectivamente su capacidad laboral”.
De forma reciente, en la providencia T-483 de 2014, la Sala
Primera de Revisión de la Corte Constitucional, estudió el caso de Asdrubal Jesús Ariza, quien alegó violación a sus derechos
fundamentales por la Administradora Colombiana de Pensiones –COLPENSIONES-,
porque ésta negó la pensión de invalidez argumentando que la fecha en que se
fijó la estructuración de su pérdida de capacidad laboral es concomitante con
su día de nacimiento. Por ello, incumplió el requisito de la densidad
pensional.
La Sala estimó que la interpretación
de la entidad accionada era irrazonable, toda vez que “de darle eficacia
jurídica a tal interpretación, se le restaría valor a los mandatos
constitucionales de prohibición de discriminación, a la protección especial de
las personas con discapacidad, así como al principio de igualdad, porque bajo
la legislación actual no existe posibilidad de que el señor Ariza se pensione
por invalidez. Esta interpretación implica, que sin importar el número de
semanas que trabaje y cotice una persona al sistema de seguridad social en
pensiones, bajo la legislación vigente no podrá gozar de este derecho, por
habérsele diagnosticado desde su nacimiento una pérdida de la capacidad laboral
superior al cincuenta por ciento (50%)”.
Incluso,  adujo que “de aceptarse
esta interpretación, se estaría (i) admitiendo que las personas que nacieron
con una discapacidad, por razón de su especial condición no pueden trabajar ni
procurarse por sus propios medios una calidad de vida acorde con la dignidad
humana, ni la posibilidad de acceder a una pensión de invalidez, derechos que
sí están reconocidos a las demás personas.[85] Así como también, (ii)
se estaría aceptando un acto de discriminación contra el peticionario por
motivo de su discapacidad, que tiene el efecto de impedir que este acceda a la
pensión de invalidez”.
7.4.2. De otro lado, los instrumentos internacionales reconocen el principio de
efectividad de las cotizaciones y de protección al derecho a la seguridad
social. El artículo 30 del Convenio 128 de la OIT relativo a las
prestaciones de invalidez, vejez y sobrevivientes dispone que “la
legislación nacional deberá, bajo condiciones prescritas, prever la
conservación de los derechos en curso de adquisición respecto de las prestaciones
contributivas de invalidez, vejez y sobrevivientes”. El Convenio 157 de la
OIT efectuó algunos pronunciamientos en la conservación de los derechos en
materia de seguridad social. En especial, presentó regulaciones sobre la
validez de las cotizaciones o periodos laborados por los trabajadores
inmigrantes en vigencia de diversos sistemas pensionales nacionales[86].
El artículo 2 de la Carta Política
que el Estado tiene el deber de garantizar la efectividad de los principios,
derechos y deberes constitucionales. El inciso 5 del artículo 53 y el parágrafo
del artículo 334 de la CP consagraron la prohibición de la afectación a los
derechos de los trabajadores. También los incisos 9 y 12 del artículo 48 C.P.
otorgan la efectividad y protección  las cotizaciones, “al disponer que estas necesariamente se tendrán en cuenta
para el reconocimiento y liquidación de las prestaciones pensionales en los
regímenes contributivos”[87].
En este sentido, la Legislación ha protegido la
efectividad de las cotizaciones y el esfuerzo económico que realiza el
cotizante para cumplir con las cargas pensionales, por ejemplo con[88]:
“(i) dispositivos de
totalización de períodos cotizados en el sector público y privado[89];
(ii) la regla de efectividad de los periodos trabajados o cotizados en
regímenes derogados[90];
(iii) el otorgamiento de eficacia a las aportaciones efectuadas en cualquiera
de los regímenes del sistema general de pensiones[91] y; (iv) el
criterio de utilidad del cumplimiento parcial de los requisitos de una
prestación más exigente a la que se reclama[92].
La Corte Constitucional ha advertido[93]
que el Congreso de la Republica tiene el deber de proteger la expectativa
legítima que produce las cotizaciones al sistema mediante la materialización
del principio de efectividad de las cotizaciones. No obstante, en caso de que
el legislador omita cumplir esa obligación o la ejecute de forma deficiente, el
juez puede concretar esa protección en el marco de su competencia.
En desarrollo del anterior criterio,
la Corte Suprema de Justicia ha aplicado el principio de efectividad de las
cotizaciones, al resolver asuntos en que implica la interpretación de la
legislación pensional.
Por ejemplo, en
sentencia 39766 del 2 de agosto de 2011(M.P. Gustavo José Gnecco Mendoza), la
Sala de Casación Laboral estudió la demanda de una persona que solicitaba la
pensión de invalidez, debido a que contaba con la pérdida de capacidad laboral
requerida y más del 75% de las semanas de cotización para acceder a la pensión
de vejez, esto es, 1194. Sin embargo, la entidad negó la prestación, dado que
el afiliado incumplió la condición de las 26 semanas cotizadas con anterioridad
a la fecha de estructuración de la discapacidad.
Al respecto, el Juez Colegiado estimó
que era inequitativo negar el derecho a la pensión de invalidez a una persona
que teniendo afectada su salud contribuyó al sistema de seguridad social de tal
forma que cumplió los requisitos necesarios para acceder a la prestación de
vejez. Lo anterior, en razón de que carece de proporcionalidad negar la pensión
de invalidez al afiliado que canceló los valores para que fuese cubiertas sus
contingencias. Así mismo, concluyó que sería absurdo dejar sin efecto las
cotizaciones que realiza una persona, quien realizó un gran esfuerzo económico
para cumplir con esa carga prestacional.
La Sala de Casación Laboral consideró
procedente tener en cuenta el cumplimiento de las semanas mínimas de cotización
de la pensión de vejez para evaluar el requisito de densidad pensional en la
prestación de invalidez. De ahí que, señaló que si bien el demandante no tenía
un derecho adquirido a la pensión de vejez, sí ostentaba una posición
jurídica fáctica concreta (derecho eventual) frente al sistema pensional,
debido al intenso esfuerzo que había efectuado al satisfacer el mencionado
requisito de cotización. Así mismo, precisó que la aplicación estricta de la
normatividad no puede realizarse desconociendo los principios constitucionales
que sustentan el sistema de seguridad social. “En ese sentido, se apartaría
de estos postulados la decisión judicial que, sin ningún análisis del contexto
normativo y de la situación particular del afiliado, y con el pretexto de no
haber cotizado ninguna semana en los últimos 3 años, pese a haberlo hecho
durante 1194 semanas, se le negase la pensión por la invalidez, riesgo cuya
cobertura construyó por más de 20 años,  lo que le da derecho a que se
considere consolidado el requisito de densidad de aportes para obtener la
pensión de vejez.||Para la Corte es claro que el dilema que se presenta respecto de la situación
pensional del actor obedece a una deficiencia en las regulaciones de la Ley 100
de 1993 y de las normas que la han reformado; las que, al reglamentar lo
correspondiente a la pensión por invalidez, no establecieron un sistema de
transición que cobijara situaciones como la presentada en este caso, en relación
con el derecho a la prestación aquí demandada; situación que, en últimas,
conduce a que las cotizaciones efectuadas durante un largo período no produzcan
el efecto buscado por el afiliado. En consecuencia, ante esa notoria
insuficiencia normativa, en casos como el que ahora se estudia no puede
utilizarse irrestrictamente la normatividad vigente para determinar el derecho
a la pensión de alguien cuya invalidez se ha estructurado bajo la vigencia de
tales preceptos”.
La Corte Suprema de Justicia formuló la
citada solución, al evidenciar que existía una laguna normativa con relación a
los derechos de las personas que no reciben la pensión de invalidez, a pesar de
que realizaron un importante esfuerzo económico de cotización. El juez de
casación llenó ese vacío normativo mediante la analogía de la regla del
parágrafo 1 del artículo 12 de la Ley 797 de 2003, norma que permite el acceso
a la pensión de sobrevivientes a los beneficiarios del causante, en el evento
en que éste hubiese observado los requisitos para acceder a la prestación de
vejez. Tal regla jurisprudencial se utiliza así el peticionario no hubiese
cumplido con la densidad de semanas requerida con anterioridad a la
discapacidad. Entonces “el afiliado al Régimen de Prima Media
con Prestación Definida que ha cotizado el número de semanas suficiente para
acceder a la pensión por vejez, que es aquella para cuya causación se requiere
una mayor densidad de cotizaciones, consolida el derecho a prestaciones
previstas para otros riesgos y contingencias, para cuya causación se exija una
densidad de cotizaciones inferior, como lo es la pensión de invalidez”.
7.4.3. En
suma, la Sala considera que la negativa de acceder a la pensión de invalidez
por inobservancia del requisito de densidad pensional, decisión que se sustenta
en que la fecha de pérdida de la capacidad laboral del afiliado que laboró
durante su vida cumpliendo las semanas requeridas para acceder a la pensión de
vejez  ocurrió en su nacimiento vulnera sus derechos fundamentales a la
seguridad social, a la dignidad humana, a la igualdad y el principio de
eficacia así como protección de las cotizaciones, toda vez que: i) es una
decisión irrazonable que impide que el actor acceda a una pensión; ii)
proscribe que las personas discapacitadas puedan realizar algún trabajo que los
dignifique como persona; y iii) desecha el esfuerzo económico que realizó el
peticionario para lograr alcanzar la densidad pensional que se requiere para
acceder a la pensión de vejez.
El principio de la
condición más beneficiosa en pensión de invalidez[94]
7.5.
El principio de la condición más beneficiosa permite que un
trabajador acceda a la pensión de invalidez, al cumplir los requisitos de un
régimen derogado en caso de que inobserve las condiciones del marco jurídico
vigente o en el que se constituyó la discapacidad. Dicha protección se ampara
en los principios de favorabilidad y en los demás mandatos contenidos en el
artículo 53 de la Constitución. La condición más beneficiosa tiene aplicación,
siempre y cuando el peticionario acredite que cumplió los requisitos para a
acceder a la prestación dentro del vigor de la normatividad derogada.
7.6.
En su inciso final el artículo 53 de la Constitución advierte
que “la ley, los contratos, los acuerdos y convenios de trabajo, no pueden
menoscabar la libertad, la dignidad humana ni los derechos de los
trabajadores”. La jurisprudencia de la Corte ha precisado que el principio
de condición más beneficiosa se deriva del enunciado normativo citado. Así
mismo, ha indicado que la aplicación de la favorabilidad garantiza la vigencia
de la condición más beneficiosa[95].
De similar forma, la existencia de esta garantía se sustenta en los propicios
de proporcionalidad y equidad, puesto carece de lógica impedir que una persona
que ha cotizado un monto considerable de semanas no acceda a la pensión de
invalidez, debido a un cambio legislativo. Mientras otros individuos que
cumplieron en menor intensidad sus cargas pensionales acceden a la prestación,
en razón de que la nueva ley es más favorable para su situación.
7.7.
Cabe resaltar que este mandato de optimización tiene la
finalidad de proteger las expectativas legítimas de los ciudadanos que se ven
afectadas por los súbitos cambios legislativos. “Este tipo de protección no
cobija a aquellas personas que tienen una mera o simple expectativa,
pues para ellos la nueva ley puede modificarles el régimen pensional, sino a un
grupo de personas, que si bien no tienen un derecho adquirido, se ubican
en una posición intermedia habida cuenta que poseen una situación jurídica y
fáctica concreta, verbigracia, haber cumplido en su integridad la densidad de
semanas necesarias que consagraba la ley derogada.[96] Lo
anterior por cuanto el beneficiario ha cumplido alguno de los requisitos para
acceder a la pensión.[97]”[98]
Así mismo, esta Corporación ha precisado que el campo
de utilización del principio de la condición beneficiosa implica que: “(i)
opera en el tránsito legislativo y ante la ausencia de un régimen de
transición; (ii) se debe cotejar una norma derogada con una vigente, y (iii) el
destinatario posee una situación jurídica concreta, la cual es protegida, dado
que con la nueva ley se la desmejora.[99]
7.7.1. La
Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia y la Corte
Constitucional han reconocido de forma expresa que la condición más beneficiosa
se aplica de manera directa a la pensión de invalidez. Así mismo, esos
tribunales han concordado en que ese principio faculta al juez o a la
administración a aplicar el régimen inmediatamente anterior al marco jurídico
vigente a la fecha de estructuración de la pérdida de la capacidad laboral,
siempre que el interesado hubiese cumplido los requisitos de densidad pensional
bajo la normatividad precedente. En las hipótesis descritas es relevante para
la aplicación del marco jurídico antepuesto la observancia de las condiciones
de semanas de cotización y no el instante de la ocurrencia del riesgo.
En la sentencia con radicación 41731, de septiembre 21 de
2010, la Corte Suprema relacionó los fallos que han aplicado esta doctrina a la
pensión de invalidez: “Vista la motivación de la sentencia impugnada, el
fallador de alzada estimó que el principio de la condición más beneficiosa
tiene aplicación tratándose de pensiones de invalidez, y por consiguiente si el
afiliado tiene satisfechas las semanas exigidas en la legislación anterior a la
entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993, tendrá derecho al reconocimiento de
esta prestación económica. // Así las cosas, la razón está de parte del
Tribunal, dado que en relación al tema propuesto, esta Sala ya ha tenido la
oportunidad de pronunciarse en asuntos del mismo perfil y en sentencia del 5 de
julio de 2005 radicado 24280, reiterada en decisiones del 19, 25 y 26 de julio
del mismo año, radicación 23178, 24242 y 23414 respectivamente, y más
recientemente en fallo del 10 de julio de 2007 radicado 30085, rectificó el
criterio que se venía acogiendo y por mayoría sostuvo que para las pensiones de
invalidez también tiene aplicación el principio de la condición más
beneficiosa, consistente en que pese a no alcanzarse a cotizar 26 semanas
durante el año anterior al estado de invalidez, el hecho de tener el afiliado
un número considerable de semanas cotizadas, concretamente más de 300 en
cualquier época, antes de la entrada en vigencia de la citada Ley 100, tiene
derecho a la citada pensión de invalidez; con lo cual quedan respondidos los
argumentos expuestos por la censura que no logran variar la postura actual de
la Corte”.[100]
La Corte Constitucional ha amparado los derecho a la
seguridad social, al conceder el derecho a la pensión de invalidez con base en
el Decreto 758 de 1990, a pesar de que la discapacidad se configuró bajo el
régimen de la Ley 100 de 1993 y el interesado inobservó los requisitos que
tiene esta norma para acceder a la citada prestación. Ello ha ocurrido, siempre
y cuando el ciudadano contara con las 300 semanas de cotización con
anterioridad a la estructuración de la invalidez, septenarios cancelados antes
de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993[101]. En la
sentencia T-299 de 2010, esta Corporación estudió la demanda de un accionante
que tenía la pérdida de capacidad laboral del 64,7%. El ISS negó al actor de
ese entonces la pensión de invalidez por no haber cotizado 26 semanas durante
el último año de aportes previo a la fecha de estructuración de su invalidez.
Sin embargo, el interesado cumplía con los requisitos establecidos en el
Acuerdo 049 de 1990 aprobado por el Decreto 758 del mismo año, de modo que
ordenó la aplicación de este régimen. Esa conclusión se sustentó en que el ISS
vulneró “los principios constitucionales de equidad, justicia, seguridad
jurídica y confianza legítima del afiliado, al desconocer el derecho adquirido
del trabajador que ya había logrado consolidar su derecho al reconocimiento de
la prestación económica en la anterior legislación”.
7.7.2. Ahora
bien, la sentencia T-953 de 2014 reconoció que el principio de condición más beneficiosa
se aplica a otros regímenes jurídicos anteriores que fueron derogados y  no de
manera exclusiva a la normatividad inmediatamente precedente. Así, el juez
constitucional puede dejar de utilizar la Ley 860 de 2003 para evaluar el
cumplimiento de los requisitos de densidad pensional contrastando las
circunstancias con el Decreto 758 de 1990. Tal valoración se efectúa con
independencia de que los regímenes jurídicos no son sucesivos, puesto que entre
uno y otro se encuentra la versión original de la Ley 100 de 1993.
Para sustentar esa decisión, la Sala
Primera de Revisión confrontó dos posturas opuestas, que son defendidas por la
Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia y la Corte
Constitucional. De un lado, el Tribunal Ordinario[102]  considera que la condición más beneficiosa solo se aplica al
marco jurídico inmediatamente anterior al estatuto vigente, porque no faculta
al juez a que busque en la historia de la legislación que normatividad cumple
el interesado. El citado principio se concreta en proteger a las personas de
los cambios intempestivos de la legislación, sorpresa que no ocurre en las
transformaciones sucesivas de las normas. De otro lado, el Tribunal
Constitucional estima que la condición más beneficiosa no queda restringida a los
regímenes jurídicos inmediatamente anteriores, porque “no
basta efectuar reformas legislativas sucesivas para suprimir la protección de
las expectativas legítimas. Una medida tal desconocería la necesidad de tomar
en consideración aspectos como la proximidad entre el cambio legislativo que
varió los presupuestos de reconocimiento de la garantía pretendida y el
instante en que la persona adquiriría definitivamente la pensión, la intensidad
del esfuerzo económico desplegado por el afiliado, entre otros elementos
indispensables para determinar una protección razonable y proporcionada de los
derechos eventuales como por ejemplo los índices de desempleo, los niveles de
informalidad laboral o la ausencia o presencia de mecanismos de protección
social supletorios.” [103]
Con base en esa confrontación de posiciones
jurisprudenciales, esta Corporación concluyó que la postura expuesta en la jurisprudencia
constitucional es la más adecuada, dado que observa en mayor medida los principios
constitucionales. Dicha consideración protege al ciudadano de los cambios
súbitos de la legislación y de las situaciones que conducen a resultados
desproporcionados entre los afiliados. Por ejemplo esa visión de la condición
más beneficiosa “persigue proteger a
quienes habiendo cotizado un número amplio de semanas se desvincularon del
sistema con la confianza de que, por haber asumido con total responsabilidad su
carga de solidaridad hacia el mismo, podían esperar idéntica retribución en
caso de presentarse el evento protegido (la invalidez). Es decir, el objeto
principal de este postulado es evitar que un tránsito legislativo genere una
afectación desproporcionada de los intereses legítimos de los afiliados, en el
sentido de que personas que han aportado una cantidad considerable de semanas
se verían privadas del derecho, mientras que la nueva regulación permitiría el
acceso al mismo a ciudadanos que han satisfecho cargas de menor entidad”[104].
No atender el criterio propuesto en el balance
constitucional significa que se aplique una norma de forma mecánica, escenario que
produce inequidad, en la medida en que se encuentra alejada de las
circunstancias del caso. Adoptar la postura de la Corte Suprema puede impedir
que personas que realizaron un gran esfuerzo para acceder a una prestación no
logren obtener la pensión de invalidez, mientras otros individuos tienen
beneficios prestacionales contribuyendo en menor proporción  a la
sostenibilidad del sistema de seguridad social.
7.7.3.
En varias
oportunidades, las diferentes Salas de Revisión[105] han estimado
que el principio de condición más beneficiosa se aplica al régimen anterior
derogado sin importar que sea inmediatamente precedente. El elemento relevante
en estos casos corresponde a que el interesado cumpla los requisitos para
acceder a la pensión de invalidez en el régimen jurídico antiguo.
En la sentencia T-062ª de 2011, esta
Corporación estudió la acción de tutela de una persona que tenía una
incapacidad del 70.75 % producto de un cáncer de colon y una insuficiencia
renal crónica. El peticionario de ese entonces cotizó 1.165 semanas, empero el
ISS negó el reconocimiento de la pensión de invalidez, debido a que no cumplía
con el requisito de la densidad pensional establecido en la Ley 860 de 2003. La
Corte consideró que “la decisión
adoptada por el I.S.S. es contraria al texto constitucional y al principio de
progresividad que informa el desarrollo del derecho a la seguridad social,
razón por la cual, se aplicará la excepción de inconstitucionalidad y se
amparará el derecho a la pensión de invalidez en los términos y con los
requisitos del Decreto 758 de 1990”.
Más
adelante en la sentencia T-576 de 2013, la Sala estudió dos demandas sobre la
petición de reconocimiento de la pensión de invalidez. En el expediente T –
3.852.578, la actora tenía una pérdida de capacidad laboral de 56.20% que se
estructuró el 2 de diciembre de 2009 y tiene 729,39 semanas de cotización. Como
resultado anterior, la peticionaria solicitó la pensión de invalidez, petición
que fue negada, porque dentro de los tres años anteriores de la discapacidad la
interesada tenía 44 semanas y no 50 como exige la Ley. La peticionaria acudió a
la justicia ordinaria, pero sus pretensiones fueron falladas desfavorablemente.
La Corte encontró que la accionante cumplió los requisitos para acceder a la
pensión de invalidez bajo los parámetros del Acuerdo 049 de 1990 aprobado por
el Decreto 758 de 1990, a pesar de que ese régimen no era sucesivo a la
normatividad en que se configuró la discapacidad, la Ley 860 de 2003. Señaló
que ante la ausencia de un régimen de transición para el reconocimiento de la
pensión de invalidez se hacía necesario salvaguardara los derechos
fundamentales de las personas en situación de invalidez, bajo el entendido que
los principios constitucionales de la equidad, la justicia, la proporcionalidad
y la razonabilidad, sustentaban la inaplicación de los requisitos más gravosos
(de la legislación vigente) en favor de la aplicación de aquellos que han sido
cumplidos por los ciudadanos pese a su pérdida de vigencia.
De manera reciente, en la
pluricitada sentencia T-953 de 2014, la Sala Primera de Revisión de la Corte
Constitucional analizó la tutela promovida por la señora Gloria Amparo Santos
Prada, quien tenía el 52.75 % de pérdida de capacidad laboral producto de esquizofrenia
paranoide, invalidez que se estructuró el 12 de diciembre de 2012. COLPENSIONES
negó la solicitud de pensión de invalidez, dado que la actora de ese entonces
incumplió el requisito de densidad pensional fijado en la Ley 860 de 2003. La Corte
consideró que la entidad administradora en pensiones desconoció el derecho a la
seguridad social y el mínimo vital de la actora, así como el principio de
condición más beneficiosa, al negar la prestación de invalidez con sustento en
la normatividad vigente a la fecha de estructuración de la discapacidad,
olvidando que era “posible
examinar su solicitud bajo un cuerpo normativo anterior más beneficioso
(Decreto 758 de 1990) en vigencia del cual ella cumplió los requisitos mínimos
para acceder a la prestación reclamada, inclusive antes de que entrara a regir
el sistema general de pensiones”.
Además concluyó
que la decisión la entidad demandada era desproporcionada a los derechos
fundamentales de la accionante, porque: i) ella cumplió con su deber de
solidaridad, al cotizar 729 semanas al sistema, sin obtener retribución alguna;
ii)  acreditó cotizaciones superiores a la densidad pensional que exige
la ley actual, de modo que desembolso casi 14 veces la cifra de ese requisito.
Mientras otras personas que se benefician de la pensión de invalidez no
contribuyeron de la forma similar al sistema de seguridad social; y iii) se
encuentra en una condición de debilidad manifiesta, dado que padece una
enfermedad y los ingresos de su esposos son insuficientes para mantener a la
actora.
7.7.4.
Así las cosas, el principio de la
condición más beneficiosa en la pensión de invalidez es una norma que pretende
salvaguardar las expectativas legítimas de quienes cumplen los requisitos de
densidad pensional de los regímenes jurídicos derogados. De igual forma, ese
mandato de optimización protege los principios constitucionales de la
proporcionalidad y la equidad. La aplicación de ese mecanismo no se restringe al
régimen jurídico inmediatamente anterior a la normatividad en que se estructuró
la invalidez. Entonces, la condición más beneficiosa se puede emplear a todo
régimen derogado, siempre y cuando el interesado hubiese cumplido los
requisitos señalados en la normatividad anterior, al observar la carga de la
solidaridad bajo el vigor de esa norma precedente. “Por tanto, es viable
invocar la condición más beneficiosa para inaplicar la Ley 860 de 2003 y
conceder el derecho en virtud de lo dispuesto por el Decreto 758 de 1990, si
antes de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 se aportaron al menos
trescientas (300) semanas”.
Debido proceso en el
procedimiento de reconocimiento de la pensión de invalidez
8.
El debido proceso es un derecho fundamental que es
obligatorio en todo procedimiento administrativo y judicial.  El artículo 29 de
la Constitución reconoció la amplitud de esa garantía, al señalar que el debido
proceso significa el cumplimiento de “los procedimientos previamente
diseñados para preservar las garantías que protegen los derechos de quienes
están involucrados en la respectiva relación o situación jurídica, cuando
quiera que la autoridad judicial o administrativa deba aplicar la ley en el
juzgamiento de un hecho o una conducta concreta, lo cual conduzca a la
creación, modificación o extinción de un derecho o la imposición de una
obligación o sanción”.
8.1.
La vigencia de ese derecho no es ajeno a los trámites
pensionales y a las discusiones que se presentan en el mismo. “En esos
eventos, las actuaciones de las administradoras de pensiones como prestadoras
del servicio público de la seguridad social, deben estar sujetas al debido
proceso, en respeto a los derechos y obligaciones de los afiliados que se ven
sometidos a las decisiones que adopta la administración”[106].
8.2.
En ese orden de ideas, dentro del ámbito de
protección del derecho al debido proceso se encuentra la obligación que tienen
las administradoras de pensiones de tramitar la solicitud pensional a la luz de
los requisitos fijados en la ley[107]. De hecho, cuentan con la
prohibición de exigir el cumplimiento de condiciones adicionales a los que
existen en la ley, requisitos que puedan resultar más gravosos para el afiliado
que pretende el reconocimiento de este derecho[108].
“El derecho al debido proceso
administrativo incluye, entre otras garantías, la imparcialidad del juez, el
derecho de contradicción y defensa, el principio de legalidad y, en materia
laboral y pensional, el respeto por el principio de favorabilidad, consagrado
en el artículo 53 de la Constitución Política. Así, en casos en los cuales la
autoridad desconoce un régimen especial o el derecho al régimen de transición,
la Corte ha considerado que se viola el derecho fundamental al debido proceso,
al no tener en cuenta  el principio de favorabilidad, así como la obligación de
garantizar los derechos adquiridos[26]. En el mismo sentido, si la autoridad
encargada del reconocimiento de una pensión de invalidez encuentra que existe
una duda razonable en relación con el régimen o la normatividad aplicable, para
que su decisión sea acorde con el debido proceso constitucional, deberá
respetar el principio de favorabilidad y garantizar la especial protección que
la Constitución consagra a favor de quienes se encuentran en una situación de
debilidad manifiesta”[109].
Adicionalmente, la adecuada motivación de las
decisiones se encuentra dentro del ámbito de protección del debido proceso. Con
el fin de cumplir con ese requisito, las entidades administradoras de pensiones
deben mostrar las circunstancias de hecho y de derecho que fundamentan la
decisión “La administración
tiene el deber de hacer públicas las razones que conducen a adoptar tal
decisión, siempre, pero especialmente, cuando el acto va a frustrar un interés
de los gobernados, un deber que tiene fundamento en el derecho a la defensa
(Art. 29 de la C.P.), ya que este derecho sólo puede efectivizarse si la
administración consagra las razones que la conducen a tomar una decisión”[110].
En sus decisiones, la administración debe tener  en cuenta los criterios de
racionalidad y de razonabilidad, los cuales responden a la coherencia lógica de
las determinaciones, así como a las justificaciones ético-sustantivas de las
mismas respectivamente[111].
Por ejemplo, la sentencia T-863 de 2010 amparó los
derechos de una persona discapacitada que cumplió con el requisito de la densidad
pensional, empero la entidad administradora del sistema de seguridad social
negó la petición, debido que el interesado omitió demostrar que se
simultáneamente al desembolso de la las pensiones cotizó al sistema de
seguridad en salud.  La Corte consideró que la institución demandada vulneró el
derecho al debido proceso, toda vez que exigió un requisito que no se
encontraba en la Ley.
8.3.
En consecuencia en los trámites de reconocimiento de pensión,
entre ellos de la prestación de invalidez, COLENSIONES y los fondos privados
deben respetar el derecho al debido proceso, garantías que incluye: i)
seguimiento de la normatividad en el procedimiento; ii) respeto a los
principios de contradicción, de favorabilidad, de legalidad y publicidad; iii)
no exigir otros requisitos distintos a los señalados a la ley; y iv) adoptar
decisiones con una motivación adecuada.
Caso concreto
9.
En el asunto que ahora
ocupa la atención de la Sala, se discute si las administradoras de pensiones
demandadas vulneraron el derecho a la seguridad y al mínimo vital  las (os)
accionantes, al negar la pensión de invalidez, en la medida en que incumplieron
el requisito de la densidad nacional. Así mismo, en el expediente T-4.630.852, esta Corporación debe evaluar si la negativa de reconocimiento
de la prestación citada quebrantó el derecho al debido proceso en el
procedimiento administrativo.
El análisis de los
casos puestos a disposición de la Corte, se realizará algunos en forma conjunta
y otros de manera separada conforme se agruparon en la presentación de los
antecedentes, toda vez que existen supuestos de hecho similares y otros
disímiles que ameritan tal decisión metodológica. Se empezará con un estudio de
procedibilidad. En caso que se supere ese
estadio, se continuará con la valoración de los diferentes requisitos
jurisprudenciales exigidos para conceder el amparo a los derechos a la
seguridad social y al mínimo vital.
Solicitantes que manifestaron
que sufrieron la invalidez en una fecha diferente
a la data que se fijó en el dictamen médico como estructuración de la pérdida
de capacidad laboral. Expedientes T-4.627.891, T-4.636.399, T-4.670.318,
T-4.675.960, T-4.652.078 y T-4.678.222
10.
En el siguiente cuadro se reseñarán los hechos relevantes de
los casos
Partes
Edad Actual
Enfermedad
Pérdida de capacidad
Fecha de la supuesta estructuración
Fecha del dictamen
Total Semanas cotizadas[112]
Alonso de
Jesús Espinal Echeverri contra COLPENSIONES
53 años
Enfermedad degenerativa: insuficiencia renal,
diabetes mellitus, aterosclerosis en las arterias
71.93 %
12 de julio de 2013
6 de agosto de 2013
194.71  semanas
Uriel Antonio Valencia Toro contra COPENSIONES
52 años
Cardiopatías adquiridas
87.2%
11 de febrero de 2012
18 de diciembre de 2012
686.32 semanas
Claudia Patricia Pinto contra PROTECCIÓN
Pensiones y Cesantías
32 años
Meningitis
63.72%
25° de enero de 2008
6 de febrero de 2014
225. 42 semanas
Diego Villegas Salazar contra
COLPENSIONES.
47 años
Insuficiencia renal crónica
70.75%
28 de enero de 2002
24 de julio de 2012
437 semanas
Myriam Rubiela Maldonado Barsoso contra
COLPENSIONES
52 años
Trastorno bipolar afectivo e hipotiroidismo
52.28%
9 de julio de 2008
7 de diciembre de 2011
226. 9
semanas
Luis Alberto Mendoza contra COLFONDOS
63 años
Artrosis muñeca derecha y rodilla bilateral y POP
artrodesis de muñeca derecha
51.84%
26 de abril de 2012 (fecha inicial)
26 de agosto de 2011 (fecha final)
12 de julio de 2012 (dictamen inicial)
21 de agosto de 2013 (dictamen final
1.297.28
semanas
10.1.    Con relación a los requisitos de procedibilidad, la Sala
precisa que en los asuntos analizados debe estudiarse la posibilidad de
proteger los derechos de los (as) accionantes de forma definitiva, dado que son
personas que se encuentran en estado de discapacidad producto de enfermedades.
Esa especial condición obliga que el juez constitucional evalúe la eficacia de
los medios ordinarios de defensa judicial. Se resalta que la procedencia
transitoria sería insuficiente, debido a la vulnerabilidad en que se encuentran
los (as) demandantes
En cada proceso, esta Corporación analizará (Supra 6):
i) la diligencia mínima en los procedimientos administrativos; ii) la condición
de los demandantes como sujetos de especial protección constitucional; iii) la
posible afectación al derecho al mínimo vital; iv) la evaluación de la eficacia
de los medios ordinarios de defensa judicial; y v) somera convicción de la
titularidad del derecho pensional.
10.2  En el expediente T-4.627.891,
la tutela presentada por el señor Alonso de Jesús Espinal Echeverri es
procedente, porque: i) presentó las peticiones de la pensión de invalidez a
COLPENSIONES. A su vez, el peticionario agotó el procedimiento administrativo,
toda vez que interpuso el recurso de apelación contra la decisión que negó su
petición inicial. La entidad demandada confirmó esa determinación por medio de
las resolución VPB 6001 de 2014 (Folios 15-16 Cuaderno 2); ii) es un sujeto de
especial protección constitucional, en la medida en que padece de insuficiencia renal, diabetes mellitus con problemas
renales así como oftálmicas, aterosclerosis de las arterias de los miembros,
patologías que causaron que el peticionario perdiera el 71.93 % de su capacidad
laboral (Folios 10-11 Cuaderno 2); iii) carece de ingresos para satisfacer sus
necesidades básicas, pues no puede trabajar y la prestación que reemplazaría
esos recursos fue negada; iv) obligar al tutelante a acudir a la jurisdicción
ordinaria implica una carga desproporcionada, debido a sus condiciones físicas
así como económicas; y v) existe alguna creencia sobre la titularidad del derecho
pensional, porque el actor canceló 194.71 semanas al sistema de seguridad
social, además tiene una invalidez tasada por  una de las entidades
calificadores (Folios 10-11 Cuaderno 2).
10.1.1.
En el expediente T-4.636.399,
el señor Uriel Antonio Valencia Toro cumplió con los requisitos de
procedibilidad de la acción de tutela, como quiera que: i)  solicitó la pensión
de invalidez a COLPENSIONES, entidad que negó esa prestación, por incumplir el
requisito de la densidad pensional. Además, el actor interpuso el recurso de
reposición contra esa determinación. La entidad demandada resolvió de forma
negativa dicho inconformismo en la resolución GNR 319718 de 2013 (Folios 14-16
Cuaderno 2); ii) es una persona que se halla en condición de vulnerabilidad,
puesto que sufrió una cardiopatía que menguó en un 87.2 % su capacidad laboral;
iii) se presenta una posible afectación a su derecho al mínimo vital, en razón
de que se encuentra impedido para realizar alguna labor para obtener los
ingresos que permitan su subsistencia. Además, carece de la prestación que
subsane ese vacío económico. Incluso, el actor siempre ha sido un hombre de
escasos recursos financieros, pues toda su vida laboral se ha desempeñado como
cortero de caña (Folio 2 -12 Cuaderno 2); iv)
el medio de defensa judicial no muestra una rápida respuesta a la afectación de
los derechos fundamentales del señor Valencia Toro; y v) según las pruebas aportadas al proceso, el
demandante es la persona que cotizó al sistema pensional (Folio 2 -12 Cuaderno 2), sufrió una invalidez producto de la
enfermedad que padece(Folios 25-28 Cuaderno 2), y reclamó a la entidad accionada el reconocimiento de la
correspondiente pensión.
10.1.2.
En el expediente T-4.675.318,
la Sala encontró que respecto
a la procedibilidad del amparo:
i)
la señora Claudia
Patricia Pinto Gamarra pidió el reconocimiento de la pensión de invalidez, en
razón de que tiene una discapacidad que supera el 50 % de pérdida de
discapacidad (Folio 9 cuaderno 2). PROTECCIÓN pensiones y Cesantías desechó esa
solicitud, con sustento en el incumplimiento de las 50 semanas de cotización
dentro de los 3 años anteriores a la estructuración de la discapacidad laboral.
La accionante no presentó los recursos respectivos. Sin embargo, la omisión en
el agotamiento del procedimiento administrativo no conduce a la indiscutible conclusión
de que la tutela debe ser declarada improcedente, puesto que el ordenamiento
jurídico permite dicha inactividad (Supra 6.2 y 6.4);
ii)
La actora es un sujeto
de especial protección, debido a que padece “meningitis” producto de una
hidrocefalia, patologías que causaron la pérdida de la capacidad laboral del
63.01% al momento de interponer la acción de tutela (Folios 14-15 Cuaderno 2). En la actualidad, la tutelante cuenta con
32 años de edad (Folio 9 cuaderno 2).
iii)
Sin el reconocimiento
de la pensión de invalidez se quebranta el derecho al mínimo vital de la
accionante y de su hijo menor de edad. Lo anterior, en razón de que la afiliada
no puede trabajar para obtener los ingresos que le permitan atender las
necesidades de su núcleo familiar. Entonces, la prestación solicitada se
convierte en el único medio que impide que la vida digna de la petente y de su
hijo se afecte. Además, advierte que el padre del niño no aporta nada para el
sostenimiento de éste.
iv)
Debido a su estado de
salud y su situación económica, la demora en la definición de los conflictos
relativos al reconocimiento de la pensión de invalidez a través de los
mecanismos ordinarios de defensa judicial, puede vulnerar los derechos del
accionante al mínimo vital, la salud, e incluso a su propia subsistencia y la
de su hijo, lo cual justifica la intervención plena del juez de tutela para la
protección de estos intereses.
v)
La señora Pinto Gamarra
acreditó la titularidad del
derecho pensional reclamado, toda vez que del material probatorio aportado al
proceso, se evidenció que cotizó al sistema general de pensiones (Folio 47 -48 Cuaderno 2), que sufrió una enfermedad que le ocasionó
invalidez (Folios
16-17 Cuaderno 2), y que
reclamó a la entidad el reconocimiento de la prestación pretendida.
10.1.3.
Con relación al
expediente T-4.675.960, la
Sala encontró que esa demanda cumple los requisitos de procedibilidad por los
argumentos que se enuncian a continuación:
i)
el señor Diego Villegas
Salazar solicitó la pensión de invalidez. COLPENSIONES negó esa solicitud,
porque el actor incumplió las 50 semanas de cotización dentro de los 3 años
anteriores a la estructuración de la discapacidad laboral. El accionante no
presentó los recursos respectivos. Sin embargo, la omisión en el agotamiento
del procedimiento administrativo no conduce a la indiscutible conclusión de que
la tutela debe ser declarada improcedente, puesto que el ordenamiento jurídico
permite dicha inactividad (Supra 6.2 y 6.4).
ii)
El actor es un sujeto de
especial protección constitucional, porque perdió el 70.20%  de su capacidad
laboral como resultado de una insuficiencia renal crónica, una cardiopatía hipertensiva y un
trastorno de refracción (Folios 14 Cuaderno 2). En la actualidad, el demandante tiene 47
años de edad (Folio 13 cuaderno 2).
iii)
El accionante se
encuentra en una grave situación económica, dado que no puede trabajar por su
invalidez. Ante esa situación, el señor Villegas Salazar vive de la caridad de
los amigos, auxilio que no suple sus necesidades de salud, de vestido y
alimentación. Por consiguiente, el derecho al mínimo vital se encuentra
vulnerado.
iv)
Los medios ordinarios
de defensa de los derechos son ineficaces para proteger los derechos del actor.
Incluso, éste no puede esperar que un juez ordinario adopte una determinación
en su caso, puesto que es una persona que no puede obtener medios de
subsistencia básica.
v)
El señor Villegas
Salazar acreditó alguna
certeza sobre la titularidad del derecho pensional reclamado, toda vez que del
material probatorio aportado al proceso, se evidenció que cotizó al sistema
general de pensiones (Folio 18 - 22 Cuaderno 2), que sufrió una enfermedad que le ocasionó invalidez (Folios 13-14 Cuaderno 2), y que reclamó a la entidad el
reconocimiento de la prestación pretendida.
10.1.4.
En el expediente T-4.652.078,
la tutela presentada por la señora Myriam Rubiela Maldonado es procedente,
porque: i) en dos ocasiones, presentó las peticiones de la pensión de invalidez
al ISS y a COLPENSIONES. Las entidades negaron dichas solicitudes. Tales actos
demuestran un mínimo de diligencia para obtener sus derechos (Folios 15-16
Cuaderno 2); ii) es un sujeto de especial protección constitucional, en la
medida en que padece de trastorno bipolar afectivo e
hipotiroidismo, patologías que causaron que la peticionaria perdiera el 52.28 %
de su capacidad laboral (Folios 13-14 Cuaderno 2); iii) carece de ingresos para
satisfacer sus necesidades básicas, pues no puede trabajar y la prestación que
reemplazaría esos recursos fue negada; iv) obligar a la tutelante a acudir a la jurisdicción
ordinaria implica una carga desproporcionada, debido a sus condiciones físicas;
y v) existe alguna creencia sobre la titularidad del derecho pensional, porque la
accionante canceló 226.9 semanas al sistema de seguridad social, además tiene
una invalidez tasada por  una de las entidades calificadores (Folios 14
Cuaderno 2).
10.1.5.
En el expediente T-4.678.222,
el señor Uriel Luis Alberto Mendoza cumplió con los requisitos de
procedibilidad de la acción de tutela, como quiera que: i)  el peticionario
adelantó una serie de actos que tenían la finalidad de obtener su derecho
pensional. Por ejemplo solicitó la calificación de invalidez al fondo privado y
presentó los respectivos recursos de reposición así como de apelación contra el
concepto de invalidez (Folios 24-25 Cuaderno 2) y (Folio 26 Cuaderno 2). A su vez, el tutelante
pidió la pensión de invalidez a COLFONDOS, entidad que negó esa prestación, por
incumplir el requisito de la densidad pensional (Folios 34 Cuaderno 2); ii) es
una persona que se halla en condición de vulnerabilidad, puesto que sufrió una
artrosis muñeca derecha y rodilla bilateral y POP artrodesis de muñeca derecha,
enfermedades que menguaron en un 51.84 % su capacidad laboral; iii) se presenta
una posible afectación a su derecho al mínimo vital, en razón de que se
encuentra impedido para realizar alguna labor para obtener los ingresos que
permitan su subsistencia. Además, carece de la prestación que subsane ese vacío
económico. Incluso, el actor siempre ha sido un hombre de escasos recursos
financieros, pues toda su vida laboral se ha desempeñado como brasero, es
decir, como repartidor de alimentos (Folio 37 -42
Cuaderno 2); iv) el medio de defensa judicial no otorga una rápida
respuesta a la afectación de los derechos fundamentales del señor Mendoza; y v)
según las pruebas aportadas al
proceso, el demandante es la persona que cotizó al sistema pensional (Folio 37 -42 Cuaderno 2), sufrió una invalidez producto de la
enfermedad que padece(Folios 20-23; 26, 29, 30 -33 Cuaderno 2), y reclamó a la entidad accionada el reconocimiento
de la correspondiente pensión.
10.1.6.
Por consiguiente, la
Sala considera que los casos anteriores examinados son procedentes, y en
consecuencia analizará el cumplimiento de los requisitos para acceder a la
pensión
Análisis del cumplimiento de los requisitos para la
pensión de invalidez
10.2.
En relación con el
requisito de densidad de cotizaciones para acceder a la pensión de invalidez,
no es procedente el cómputo de semanas cotizadas con posterioridad a la fecha
de estructuración de la invalidez. En realidad, la jurisprudencia constitucional
ha precisado que existen eventos en que el dictamen emitido por la junta de
calificación se aparta de la realidad médica y laboral del peticionario, de
modo que ese instante es distinto al momento en que el interesado perdió de
manera permanente y definitiva su capacidad laboral. En ese escenario, el juez
de tutela debe evaluar si es determinable la fecha material o real de
configuración de la invalidez, para consecuentemente realizar el cálculo de las
semanas cotizadas con base en esa data, análisis que se ejecuta con fundamento
en el acervo probatorio del caso. Esto sucede, entre otras posibilidades,
cuando los órganos encargados de determinar la pérdida de capacidad laboral
establecen como momento de estructuración aquel en que aparece el primer
síntoma de la enfermedad (o el que se señala en la historia clínica como el
instante en que se diagnosticó la patología), sin tener en cuenta que el
afiliado habría podido mantener una relación laboral o una actividad productiva
en fecha posterior, puesto que mantiene una capacidad de trabajo residual.
En esos eventos, la Corte ha
defendido un criterio de primacía de la realidad de la fecha de estructuración
de la pérdida de la capacidad laboral de los peticionarios sobre la data que
establecen las entidades calificadoras. Las distintas Salas de Revisión han
usado la regla descrita para indicar cuál es fecha real y permanente de
discapacidad que sufrió un trabajador, y en consecuencia desechar la data
arbitraria que sustentó la negativa del reconocimiento de la pensión de invalidez.
Tal determinación se ha adoptado en casos en que el instante material de
invalidez es: i) posterior al concepto de discapacidad; o ii) anterior a dicho
dictamen.
10.2.1.
En el expediente T-4.627.891,
el señor Alonso de Jesús Espinal Echeverri sufre de diabetes mellitus, de
insuficiencia renal y de aterosclerosis en las arterias, enfermedades de origen
común. El 6 agosto de 2013, COLPENSIONES determinó que el actor perdió el 71.93
% de su capacidad laboral, invalidez que se estructuró el 12 de julio de 2013.
Esta situación permite establecer que el accionante cumple con el primer
requisito de la pensión de invalidez, como quiera que cuenta con una
disminución superior al 50%.
Sin embargo, la Sala estima que la fecha asignada en
el dictamen no representa el momento en que el demandante perdió su capacidad
laboral en forma permanente y definitiva, según establece el Decreto 917
de 1999. Se recuerda que las enfermedades del actor son patologías
degenerativas que van agravando su situación con el paso del tiempo. En el
expediente obra prueba de que el actor continuó cotizando después de la fecha
señalada por las entidades calificadoras, tal como demuestran los pagos
realizados al sistema con posterioridad al 12 de julio de 2013. De hecho, el
peticionario continuó cancelando los parafiscales en el período de evaluación
de su discapacidad por parte COLPENSIONES. Por tanto, en este caso se tomará
como fecha de consolidación de la invalidez la correspondiente a su última
cotización al sistema de seguridad social (el 31 de mayo de 2014), en virtud de
las consideraciones expuestas al referir el precedente constitucional sobre la
materia, y dadas las especiales condiciones de salud del peticionario.
En consecuencia, los tres años inmediatamente anteriores
a la fecha de estructuración de la invalidez, tiempo en el cual la peticionaria
debió cotizar 50 semanas al Sistema según establece el artículo 1 de la Ley 860
de 2003, deben ser contados entre el 31 de mayo de 2014 (fecha real de su
pérdida de capacidad laboral de forma permanente y definitiva), y el 31 de mayo
2011. En este período, la Sala encontró acreditado que el accionante cotizó al
Sistema más de 50 semanas (f.l. 17 Cuaderno 2), es decir, superó las semanas
mínimas para acceder a la pensión.
En tal virtud, esta Corporación concluye que la entidad accionada
vulneró los derechos fundamentales del señor Alonso de Jesús Espinal, al negar
el reconocimiento de su derecho a la pensión de invalidez. Entonces se
revocarán los fallos de instancia que negaron el amparo de los derechos del
tutelante, en su lugar se protegerán las respectivas garantías. Así mismo,
ordenará a la entidad accionada reconocer la pensión de invalidez y se dejará
sin efecto los actos administrativos que adoptaron una decisión contraria.
10.2.2.
En el expediente T-4.636.399,
el señor Uriel Antonio Valencia Toro padece de una cardiopatía, enfermedad
de origen común. El 18 de diciembre de 2012, COLPENSIONES determinó que el
actor perdió el 87.2 % de su capacidad laboral, invalidez que se estructuró el
11 de febrero de 2012. Esta situación permite establecer que el accionante
cumple con el primer requisito de la pensión de invalidez, como quiera que
cuenta con una disminución superior al 50%.
La Sala está en desacuerdo con la fecha de la
discapacidad que fijó la entidad calificadora,  porque no representa el momento
en que el accionante perdió su capacidad laboral en forma permanente y
definitiva, de acuerdo ordena el Decreto 917 de 1999. En el expediente obra
prueba de que el actor continuó trabajando después de la fecha señalada por las
entidades calificadoras. Esa aseveración se demuestra en que en la historia
laboral, la empresa Transportes y Maquinarias del Valle, empleador del
accionante, continuó desembolsando de los parafiscales hasta el año 2013  (Folio
4 Cuaderno2). Dicho aspecto denota que aun persistía la relación jurídica
legítima que sustentó las aportaciones al sistema de seguridad social en favor
de la demandante. Así mismo, en enero y marzo de 2014, el médico tratante
ordenó incapacidades de trabajo para el petente en el marco de consultas
laborales (Fl 12 y 13 Cuaderno 2). Por tal razón en este caso se tomará como
fecha de consolidación de la invalidez la correspondiente a la última cotización
al sistema que se tiene registro en el expediente (31 de octubre en el 2013),
en virtud de las consideraciones expuestas al referir el precedente
constitucional sobre la materia, y dadas las especiales condiciones de salud del
peticionario, quien posee una enfermedad severa de origen común, y en
observancia al hecho de que la empresa para la que trabajaba continuó cotizando
al sistema.
En consecuencia, los tres años inmediatamente
anteriores a la fecha de estructuración de la invalidez, tiempo en el cual la
peticionaria debió cotizar 50 semanas al Sistema, según lo dispone el artículo
1 de la Ley 860 de 2003, deben ser contados entre el 31 de octubre de 2013
(fecha real de su pérdida de capacidad laboral de forma permanente y
definitiva), y el 31 de mayo 2010. En este período, la Sala encontró que el
accionante cotizó 83 semanas al Sistema (f.l. 2-12 Cuaderno 2), es decir,
superó las semanas mínimas para acceder a la pensión.
En tal virtud, esta Corporación concluye que la entidad accionada
vulneró los derechos fundamentales del señor Uriel Antonio Valencia, al negar
el reconocimiento de su derecho a la pensión de invalidez. En efecto, revocará
el fallo de instancia que negó el amparo de los derechos del tutelante, en su
lugar protegerá las respectivas garantías. Así mismo, ordenará a la entidad
accionada reconocer la pensión de invalidez y dejará sin efecto los actos
administrativos que adoptaron una decisión contraria.
10.2.3.
En el expediente T-4.670.318,
la señora Claudia Patricia Pinto Gamarra padece de hidrocefalia y
meningitis, enfermedades de origen común. El 6 de febrero de 2014, SURA
determinó que la actora perdió el 63.72 % de su capacidad laboral, invalidez
que se estructuró el 25 de enero de 2008. Esta situación permite establecer que
la accionante cumple con el primer requisito de la pensión de invalidez, como quiera
que cuenta con una disminución superior al 50%.
La Sala disiente de la fecha de la discapacidad que
fijó la entidad calificadora,  porque no representa el momento en que la
accionante perdió su capacidad laboral en forma permanente y definitiva,
de acuerdo ordena el Decreto 917 de 1999. En el expediente obra prueba de que la
actora continuó trabajando después de la fecha señalada por SURA, aspecto que
se demuestra en que el dictamen de invalidez reconoce que la tutelante se
encontraba trabajando en la empresa Metropolita de Combustibles LTDA en la que desempañaba el
cargo de administradora en estación desde
hace 2.1 años (Folio 14
Cuaderno2). Se subraya que la evaluación se realizó el 15 de enero de 2014, de
modo que a esa fecha la peticionaria se encontraba trabajando y llevaba más
tiempo desarrollando sus funciones con una capacidad laboral residual. La
propia entidad calificadora constató que persistía una relación jurídica
legítima con base en la que se efectuaron aportaciones al sistema de seguridad
social en favor de la demandante. Por tal razón en este caso se tomará como
fecha de consolidación de la discapacidad la correspondiente a la expedición
del concepto de invalidez (el 6 de enero de 2014), en virtud de las
consideraciones expuestas al referir el precedente constitucional sobre la
materia, y dadas las especiales condiciones de salud de la peticionaria, quien
posee una enfermedad severa de origen común, y en observancia al hecho de que
la propia entidad calificadora corroboró que ella se encontraba trabajando al
momento de la valoración de la discapacidad.
En consecuencia, los tres años inmediatamente
anteriores a la fecha de estructuración de la invalidez, tiempo en el cual la
peticionaria debió cotizar 50 semanas al Sistema según lo dispone el artículo 1
de la Ley 860 de 2003, deben ser contados entre el 6 de enero de 2014 (fecha
real de su pérdida de capacidad laboral de forma permanente y definitiva), y el
6 de enero de 2011. En este período, la Sala encontró que la accionante cotizó 141.57
semanas al Sistema (f.l. 47-48 Cuaderno 2), es decir, superó las semanas
mínimas para acceder a la pensión.
Así las cosas, esta Corporación concluye que la entidad accionada
vulneró los derechos fundamentales a la seguridad social y al mínimo vital de la
señora Claudia Patricia Pinto Gamarra, al negar el reconocimiento de su derecho
a la pensión de invalidez. En efecto, revocará los fallos de instancia que negaron
el amparo de los derechos de la tutelante, y en su lugar protegerá las
respectivas garantías. Así mismo, ordenará a la entidad accionada reconocer la
pensión de invalidez y dejará sin efecto los actos administrativos que
adoptaron una decisión contraria.
10.2.4.
En el expediente T-4.675.960,
el señor Diego Villegas Salazar padece de insuficiencia renal crónica, enfermedad
de origen común. El 24 de julio de 2012, COLPENSIONES determinó que el actor
perdió el 70.75 % de su capacidad laboral, invalidez que se estructuró el 28 de
enero de 2002. Esta situación permite establecer que el accionante cumple con
el primer requisito de la pensión de invalidez, como quiera que cuenta con una
disminución superior al 50%.
La Sala estima que la fecha asignada en el dictamen no
representaría el momento en que el accionante perdió su capacidad laboral en
forma permanente y definitiva, según establece el Decreto 917 de 1999.
Se recuerda que las enfermedades del actor son patologías degenerativas que van
agravando su situación con el paso del tiempo. En el expediente obra prueba de
que el actor cotizó 308.58 semanas al sistema de seguridad social después de la
fecha señalada por las entidades calificadoras, tal como demuestran los pagos
realizados al sistema con posterioridad al 28 de enero de 2002. De hecho, el
petente continuó cancelando los parafiscales en el período de evaluación de su
discapacidad. El esfuerzo económico en la cotización es un indicio de que el
señor Villegas Salazar se encontraba trabajando, labor de la que sufragaba los
parafiscales pensionales y de la que se intuye que quedó con una capacidad ocupacional
residual para desempeñar sus funciones. Con base en las reglas de la
experiencia se concluye que es apenas lógico que la persona que cotice al
sistema cubre esos valores con el salario derivado de su trabajo (Fl 18
Cuaderno 2). Por tanto, en este caso se tomará como fecha de consolidación de
la invalidez la correspondiente al momento en que se emitió el dictamen de
invalidez (el 24 de julio de 2012), en virtud de las consideraciones expuestas
al referir el precedente constitucional sobre la materia, y dadas las
especiales condiciones de salud del peticionario.
En consecuencia, los tres años inmediatamente anteriores
a la fecha de estructuración de la invalidez, tiempo en que el peticionaria
debió cotizar 50 semanas al Sistema según lo dispone el artículo 1 de la Ley
860 de 2003, deben ser contados entre el 24 de julio de 2012 (fecha real de su
pérdida de capacidad laboral de forma permanente y definitiva), y el 24 de julio
2009. En este período, la Sala encontró acreditado con base en el acervo
probatorio, que la accionante cotizó al Sistema más de 50 semanas (f.l. 18
Cuaderno 2), es decir, superó las semanas mínimas para acceder a la pensión.
Entonces, esta Corporación concluye que la entidad accionada
vulneró los derechos fundamentales del señor Diego Villegas Salazar, al negar
el reconocimiento de su derecho a la pensión de invalidez. En efecto, se
revocarán los fallos de instancia que negaron el amparo de los derechos del
tutelante, y en su lugar se protegerán las respectivas garantías. Así mismo,
ordenará a la entidad accionada reconocer la pensión de invalidez y dejar sin
efecto los actos administrativos que adoptaron una decisión contraria
10.2.5.
En el proceso T-4.652.078,
la señora Myriam Rubiela Maldonado Borroso  padece de trastorno bipolar
afectivo, enfermedad de origen común. El 7 diciembre de 2011, COLPENSIONES
determinó que la actora perdió el 52.28 % de su capacidad laboral, invalidez
que se estructuró el 9 de julio de 2008. Esta situación muestra que la
accionante cumple con el primer requisito de la pensión de invalidez, como quiera
que cuenta con una disminución superior al 50%.
Así mismo, la Sala considera que la fecha asignada en
el dictamen no corresponde con el momento en que la demandante perdió su
capacidad laboral en forma permanente y definitiva, según establece el
Decreto 917 de 1999. Lo antepuesto, en razón de que la actora cotizó después de
la fecha señalada por las entidades calificadoras 173.15 semanas, tal como
demuestran los pagos realizados al sistema con posterioridad al 9 de julio de
2008 (fl 14 Cuaderno 2). Incluso, la petente canceló casi todos los
parafiscales que obran en su historia laboral luego del momento ficto de
invalidez. Nótese que la señora Maldonado Barroso realizó el esfuerzo de
cancelar las cotizaciones en un instante posterior a la data de discapacidad
impuesta por la entidad calificadora, hecho que indica que ella continuó con la
capacidad laboral residual. De las reglas de la experiencia se advierte que la fecha
de estructuración de la pérdida de capacidad de trabajo de la actora es
posterior, puesto que ningún discapacitado en el porcentaje de la tutelante
podría seguir trabajando, y en consecuencia continuar pagando los parafiscales
al sistema. Entonces, la invalidez de la actora tuvo que ser posterior a la
fecha que advierte el dictamen. En este caso se tomará como fecha de
consolidación de la invalidez la correspondiente a la data en que se dictó el
concepto de discapacidad (el 7 de diciembre de 2011), en virtud de las
consideraciones expuestas al referir el precedente constitucional sobre la
materia, y dadas las especiales condiciones de salud del peticionario.
Los tres años inmediatamente anteriores a la fecha de
estructuración de la invalidez, tiempo en el cual la peticionaria debió cotizar
50 semanas al Sistema según dispone el artículo 1 de la Ley 860 de 2003, deben
ser contados entre el 7 de diciembre de 2011 (fecha real de su pérdida de
capacidad laboral de forma permanente y definitiva), y el 7 de diciembre 2008.
En este período, la Sala encontró acreditado con base en el acervo probatorio,
que la accionante cotizó 89.7 semanas al sistema (f.l. 14 Cuaderno 2), es
decir, superó las semanas mínimas para acceder a la pensión.
En tal virtud, esta Corporación concluye que la entidad accionada
vulneró los derechos fundamentales del señora Myriam Rubiela Maldonado Barroso,
al negar el reconocimiento de su derecho a la pensión de invalidez. En
consecuencia se revocarán los fallos de instancia que negaron el amparo de los
derechos del tutelante, en su lugar se protegerán las respectivas garantías.
Así mismo, ordenará a la entidad accionada reconocer la pensión de invalidez y
dejar sin efecto los actos administrativos que adoptaron una decisión contraria
10.2.6.
En el expediente T-4.678.222,
el señor Luis Alberto Mendoza padece de artrosis muñeca derecha y rodilla
bilateral y POP artrodesis de muñeca derecha, enfermedades de origen común. El
21 de agosto de 2013, COLPENSIONES determinó que el actor perdió el 51.84 % de
su capacidad laboral, invalidez que se estructuró el 26 de agosto de 2011. Esta
situación permite establecer que el accionante cumple con el primer requisito
de la pensión de invalidez, como quiera que cuenta con una disminución superior
al 50%.
El actor manifiesta que su fecha real y
permanente de pérdida de capacidad laboral se configuró en el año 2008, puesto
que en ese momento sus dolencias impidieron que siguiera trabajando. Sin
embargo, la consideración del señor Mendoza es equivocada, toda vez que continuó
laborando como brasero, hecho que se demuestra con la cotización que realizó
hasta el 2014. Por tanto, la Sala no estima que la fecha de estructuración
pueda ser anterior.
Ahora bien, el
juez constitucional puede fallar extra o ultra petita un caso sometido a
su competencia, potestad que surge cuando los hechos que dieron origen al
amparo se deriva la vulneración de un derecho fundamental diferente al alegado
[113].
Con sustento en esa facultad, la Corte tiene la competencia para ir más allá de lo alegado por las
partes, así como de pronunciarse sobre los aspectos que no hayan sido expuestos
en la demanda, pero que requieren una decisión en la medida en que vulneran o
imposibilitan la efectividad de los derechos que el actor pretende proteger[114].
En el caso
concreto, la Sala debe verificar si el actor es beneficiario de la pensión de
invalidez bajo otro régimen pensional, evaluación que es necesaria si se tiene
en cuenta que el señor Mendoza cotizó 1.297.28 semanas al ISS y a Colfondos. Lo
anterior, con independencia de que la fecha de estructuración de la pérdida de
capacidad del tutelante hubiese ocurrido dentro de la vigencia de la Ley 860 de
2003. Cabe resaltar que el accionante comenzó a cotizar al sistema en el año de
1985. Por consiguiente, esta Corporación debe determinar si Colfondos vulneró
el derecho a la seguridad social y al mínimo vital del actor, al decidir la
situación del demandante sin tener en cuenta el principio de condición más
beneficios, norma que permite evaluar el reconocimiento del derecho de pensión
de invalidez con la normatividad anterior.
En los
fundamentos normativos de esta sentencia, la Sala Octava de Revisión concluyó
que el principio de la condición más
beneficiosa en la pensión de invalidez es una norma que pretende salvaguardar
las expectativas legítimas de quienes cumplen los requisitos de densidad
pensional de los regímenes jurídicos derogados. De igual forma, ese mandato de
optimización protege los principios constitucionales de la proporcionalidad y
la equidad. La aplicación de ese mecanismo no se restringe al régimen jurídico
inmediatamente anterior a la normatividad en que se estructuró la invalidez.
Entonces, la condición más beneficiosa se puede emplear a todo régimen
derogado, siempre y cuando el interesado hubiese cumplido los requisitos
señalados en la normatividad anterior, al observar la carga de la solidaridad
bajo el vigor de esa norma precedente. “Por tanto, es viable invocar la
condición más beneficiosa para inaplicar la Ley 860 de 2003 y conceder el
derecho en virtud de lo dispuesto por el Decreto 758 de 1990, si antes de la
entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 se aportaron al menos trescientas
(300) semanas” (Supra 7.7.4).
Para la
Corte, es claro que se debe evaluar la situación del actor frente a la
normatividad derogada que no es la inmediatamente anterior, régimen jurídico
que responde al Decreto 758 de 1990. Del acervo probatorio, se concluye que el
señor Mendoza cumplió con los requisitos fijados en la normatividad Ibidem dentro
de la vigencia de ese marco jurídico, porque al 1 de abril de 1994 cotizó 397,1
semanas al  sistema de seguridad social, fecha en que entró a regir la Ley 100
de 1993. El demandante canceló un número mayor a la densidad pensional que
exige el Decreto 758 de 1990. Por consiguiente, se debe proteger su expectativa
legítima y reconocer ese derecho pensional.
En suma, se
sintetiza que Colfondos vulneró los derechos a la seguridad social y al mínimo
vital del señor Mendoza, toda vez que negó la pensión de invalidez sin atender
el principio de condición más beneficiosa, norma que obligaba a estudiar el
caso del demandante con base en el Decreto 758 de 1990, régimen jurídico que
reconoce el derecho al actor de la prestación solicitada. De ahí que la Sala revocará los fallos de instancia
que negaron el amparo de los derechos del tutelante, y en su lugar protegerá
las respectivas garantías. Así mismo, ordenará a la entidad accionada reconocer
la pensión de invalidez y dejará  sin efecto los actos administrativos que
adoptaron una decisión contraria
Negativa de acceder al
reconocimiento y pago de la pensión de invalidez por irregularidades en el
dictamen de pérdida de la capacidad laboral. Expediente T-4.630.852
11.
Esta Corte procederá a realizar el análisis de
procedibilidad, y en caso de que dicho estudio sea sobrepasado se efectuará la
correspondiente evaluación del cumplimiento de las condiciones materiales del
derecho a la pensión de invalidez.
·
Análisis de procedibilidad
11.1.    la Sala encontró que esa demanda cumple los
requisitos de procedibilidad por los argumentos que se enuncian a continuación:
i)
el señor Jaime Humberto
Ríos Rendón solicitó la pensión de invalidez. COLPENSIONES negó esa solicitud,
porque existen irregularidades en el dictamen de
pérdida de capacidad laboral del tutelante, que consisten en que el concepto
no: i) tiene el número que lo identifica en cada página; ii) se encuentra
debidamente suscrito por los médicos; y iii) evidencia la claridad requerida en
los fundamentos de hecho y de derecho. Contra esa decisión, el
accionante presentó los recursos respectivos. Mediante las resoluciones GNR 310582 del 20 de noviembre 2013 y VPB 19414 del
3 de marzo de 2015, COLPENSIONES resolvió los
recursos propuestos. Por consiguiente, el actor tuvo diligencia en el
procedimiento administrativo, toda vez que agotó dicho trámite promoviendo las
herramientas que tenía a su disposición.
ii)
El actor es un sujeto
de especial protección constitucional, porque perdió el 77.6 %  de su capacidad
laboral como resultado de lesión medular incompleta a nivel de C5 paraparesia espástica y
secundario HPA (Folios 27 -28 Cuaderno 2). Además, el demandante tiene 63 años de
edad (Folio 14 cuaderno 2). Desde el 17 de mayo de 2009, el actor se encuentra
recluido en el
centro de inserción social Josefina Aldecoa de la ciudad de Madrid España.
iii)
Podría pensarse que el
mínimo vital del actor se encuentra garantizado por el Estado Español, en la
medida en que la institución carcelaria ibérica tiene la obligación de
suministrar al actor la alimentación, el vestido y las necesidades básicas. No
obstante, la Sala considera que esa situación de reclusión aumenta su
vulnerabilidad, dado que se encuentra en condiciones especiales de sujeción con
relación a otro gobierno. Además, el tutelante debe aclarar su situación
pensional, dado que quedará sin ingresos y sin recursos económicos para
mantenerse cuando cumpla su condena, escenario que evidencia una amenaza de
vulneración del derecho al mínimo vital. El juez de tutela tiene la obligación
impedir la afectación o amenaza de los principios constitucionales y no esperar
a que ese peligro se concrete.
iv)
Los medios ordinarios
de defensa de los derechos son ineficaces para proteger los derechos del señor
Ríos Rendón, porque es una carga desproporcionada obligar a una persona
discapacitada y que se encuentra recluida en una cárcel de otro país interponer
las demandas ordinarias en Colombia.
v)
El actor acreditó alguna certeza sobre la
titularidad del derecho pensional reclamado, toda vez que del material
probatorio aportado al proceso, se evidenció que cotizó al sistema general de
pensiones (Folio
29 Cuaderno 2), que sufrió una
enfermedad que le ocasionó invalidez (Folios 33-51 Cuaderno 2), y que reclamó a la entidad el reconocimiento de la
prestación pretendida.
COLPENSIONES vulneró el
derecho al debido proceso del acto, por cuanto
11.2.    El señor Jaime Humberto Ríos Rendón presentó la petición de
reconocimiento de la pensión de invalidez, en razón de que tenía un número
importante de las semanas cotizadas y el dictamen de pérdida de capacidad
laboral advierte que perdió el 77.6 % de su potencialidad para trabajar.
Mediante la resolución GNR 180684 de 2013, COLPENSIONES negó la pensión de
invalidez del actor, debido a que existen irregularidades en el dictamen de
pérdida de capacidad laboral del tutelante, que consisten en que el concepto
no: i) tiene el número que lo identifica en cada página; ii) se encuentra
debidamente suscrito por los médicos; y iii) evidencia la claridad requerida en
los fundamentos de hecho y de derecho. Ante esa situación, el peticionario
presentó los recursos de reposición y de apelación respectivamente.
A través de la resolución
GNR 310582 del 20 de noviembre 2013, la entidad accionada resolvió el recurso
de reposición contra el acto administrativo que negó la pensión de invalidez
del actor. La decisión se fundamentó en que el tutelante allegó un dictamen de
invalidez que tiene las siguientes inconsistencias: i) carece de número de
nomenclatura que lo identifica; y ii) no tiene validación por COLPENSIONES.
Por
medio de la resolución
VPB 19414 del 3 de marzo de 2015, COLPENSIONES resolvió el recurso de
apelación, acto administrativo en que confirmó las decisiones que negaron la
pensión de invalidez,  dado que aportó un concepto de discapacidad sin número.
Entonces, “el dictamen anteriormente mencionado allegado por el ISS, NO
SE ENCUENTRA VALIDADO Por COLPENSIONES”. Sin embargo, la entidad
administradora señaló que “con el fin de proceder al estudio de la
presentación solicitada, debe el asegurado allegar la documentación necesaria
para definir su solicitud siendo indispensable que allegue los siguientes
documentos”: i) certificado de no recuperación del actor proferido por la
EPS. Ese documento debe constatar las fechas en que se concedieron o no los subsidios
por incapacidad temporal con posterioridad a la fecha de estructuración de la
invalidez. En el evento en que la entidad promotora del servicio de salud
hubiese cancelado los subsidios, la certificación deberá especificar las fechas
de inicio y vencimiento de cada uno de ellos; y ii) el dictamen médico laboral
proferido por el área de Medicina Laboral de COLPENSIONES.
La Sala recuerda que en los trámites
de reconocimiento de pensión, entre ellos de la prestación de invalidez,
COLENSIONES y los fondos privados deben respetar el derecho al debido proceso,
garantías que incluye: i) seguimiento de la normatividad en el procedimiento;
ii) respeto a los principios de contradicción, de favorabilidad, de legalidad y
de publicidad; iii) no exigir otros requisitos distintos a los señalados a la
ley; y iv) adoptar decisiones con una motivación adecuada.
La Sala considera que la entidad
demandada vulneró el derecho al debido proceso, porque:
i)
Resolvió el recurso de apelación sin dar la oportunidad al
actor de que aportara los documentos solicitados. Así, COLPENSIONES terminó el
procedimiento administrativo sin que el tutelante pudiese cumplir con la carga
de presentar tales elementos. Esa situación obliga a que una persona que se
encuentra fuera del país recluida en un centro penitenciario inicie de nuevo el
procedimiento, escenario que supone el aumento de su vulnerabilidad.
ii)
Exigió un requisito que carece de reconocimiento legal, toda
vez que el concepto negativo de rehabilitación expedido por la empresa
promotora de salud no se encuentra dentro de las condiciones para acceder a la
pensión de invalidez, como sí son el dictamen de invalidez y la densidad pensional.
Adicionalmente, el requisito planteado por la entidad accionada desconoce que
existen casos en que el evento invalidante es tan fuerte que incapacita a la
persona de manera evidente y permanente, situación que releva al interesado de esperar
el tiempo que advierte el artículo 142 del Decreto-Ley 19 de 2012.
iii)
Incurrió en una indebida motivación en los actos
administrativos que señalaron que el concepto de invalidez presentado por el
actor no sería validado, en la medida en que tenía irregularidades, como son la
presencia de una sola una firma de los médicos y que el documento carecía de
número. La argumentación presentada es insuficiente para negar el derecho de
pensión de invalidez del accionante, toda vez que no afecta la veracidad del
documento enviado por él. La entidad tenía la obligación de advertir si el
concepto de invalidez del interesado era falso, puesto que con esa conclusión
se fundamenta una decisión negativa al reconocimiento de la pensión. Cabe
resaltar que pueden existir casos en que el concepto de discapacidad tenga
irregularidades, pero sea  un documento verdadero. En tales hipótesis la
administración cometió un error al elaborar el dictamen, yerro que no puede ser
atribuido al peticionario, puesto que careció de intervención en el mismo. Por
tanto, la motivación de la administración para negar la pensión de invalidez
por problemas en el concepto debe ser racional y razonable, condiciones que se
presentan cuando se señala que el documento es falso.
Conjuntamente, la administración
adoptó una decisión sin fundamento jurídico, como quiera que no existe
parámetro normativo que señale las condiciones que debe tener un dictamen de
invalidez frente a requisitos de forma. Es más, el ordenamiento jurídico no
advierte con la ausencia de cuáles elementos se puede considerar irregular un
concepto de discapacidad. La valoración de COLPENSIONES significa una
discrecionalidad máxima que carece de razonabilidad, puesto que podría agregar
en cada caso condiciones para que el dictamen no sea considerado irregular, por
ejemplo fecha de expedición o los datos incompletos de la historia laboral del
interesado. Dicha amplitud de decisión de la administración pude afectar
derechos fundamentales de un grupo poblacional que tienen especial protección
constitucional.
En ese contexto, la entidad demanda
vulneró el derecho al debido proceso del actor. Por ello, debe iniciarse de
nuevo el trámite con el fin de que se conjure la citada infracción
constitucional. Además, la discusión sobre el dictamen de invalidez y la
reapertura del procedimiento obligan a que la valoración de la capacidad
laboral del tutelante se realice de nuevo. Lo antepuesto, con el objeto de que
la situación pensional del demandante se decida de la forma más expedita
posible.
11.3.    En consecuencia, la Sala concluye que COLPENSIONES vulneró el
derecho al debido proceso del actor, al negar la petición de reconocimiento de
pensión en el marco del procedimiento administrativo. Por ello, revocará el
fallo de instancia, y en su  lugar amparará el derecho quebrantado. Además,
dejará sin efecto los actos administrativos que negaron la pensión de
invalidez. También se ordenará a la entidad demandada, que dentro de las 48
horas a la notificación de la presente providencia, inicie los trámites
requeridos para que evalué la pérdida de discapacidad del señor Ríos Rendón.
Una vez tenga el resultado de la valoración y calificación de la invalidez,
COLPENSIONES deberá emitir el acto administrativo que resuelva la situación
pensional del actor dentro de los 5 días siguientes a la comunicación del
concepto de discapacidad.
Demandante que pide
reconocer la pensión de invalidez, pese a no cumplir con las 50 semanas mínimas
de cotización, debido a su grave situación de discapacidad. Expediente
T-4.642.134
12.
La señora Lina Victoria Colorado Guzmán tiene 33 años de edad y
padece de: i) insuficiencia renal crónica en estadio 5, patología de carácter
terminal y que se convierte en la enfermedad principal; ii) síndrome
mielodisplasico hipoplasico; iii) hipertensión secundaría no especificada; iv)
síndrome nefrótico -glomeruloesclerosis focal así como segmentaria-; y v) tumor
maligno de la glándula tiroides. Al mismo tiempo, la tutelante ha sufrido en
varias ocasiones de: i) anemia en otras enfermedades crónicas clasificadas en
otra parte; y ii) trastorno del metabolismo del fosforo, patologías de las que
se ha recuperado y recaído. Además, la actora se encuentra a la espera de
trasplante de riñón. Como resultado de tales patologías, la peticionaria perdió
el 67.47% de capacidad laboral, discapacidad que se estructuró el día 26 de
febrero de 2008 de acuerdo al dictamen expedido por Seguros de vida alfa s.a.
Ante esa situación, la solicitante pidió el reconocimiento de la
pensión de invalidez. Mediante comunicación del 16 de octubre de 2013, PORVENIR
S.A. negó a la accionante la prestación solicitada, porque tiene 48 semanas
cotizadas con anterioridad a los 3 años de la fecha de estructuración, cifra
inferior a las 50 septenarios que exige la ley[115]. La
accionante manifestó que no pudo impugnar la decisión del fondo de pensiones,
toda vez que se encontraba hospitalizada. Así mismo, adujo que la decisión de
PORVENIR es injusta, como quiera que solo hacen falta 2 semanas de cotización
para cumplir ese requisito. Resaltó que ello desconoce su grave estado de
salud, máxime cuando la actora dejo de cotizar por su enfermedad, de modo que
los pagos del año 2011 a 2013 fueron realizados por su familia. Por último, la
señorita Colorado Guzmán no puede ejercer su profesión de ingeniera ambiental,
dado que las empresas evitan contratarla por el riesgo que tendría para su vida
desempeñar las funciones de su profesión.
Esta Corte procederá a realizar el
análisis de procedibilidad, y en caso de que dicho estudio sea sobrepasado se
efectuará la correspondiente evaluación del cumplimiento de las condiciones
materiales del derecho a la pensión de invalidez
·
Análisis de procedibilidad
12.1.    La
Sala encontró que respecto a la procedibilidad del amparo se cumplen todos los
requisitos, puesto que:
i)
la señora Colorado
Guzmán pidió el reconocimiento de la pensión de invalidez, en razón de que
tiene una discapacidad que supera el 50 % de pérdida de discapacidad (Folio 16
cuaderno 2). PORVENIR desechó esa solicitud, con sustento en el incumplimiento
de las 50 semanas de cotización dentro de los 3 años anteriores a la
estructuración de la discapacidad laboral. La accionante no presentó los
recursos respectivos. Sin embargo, la omisión en el agotamiento del
procedimiento administrativo no conduce a la indiscutible conclusión de que la
tutela debe ser declarada improcedente, puesto que el ordenamiento jurídico
permite dicha inactividad. Adicionalmente, la peticionaria se encontraba en
recuperación de una peritonitis para la fecha en que existió la posibilidad de
impugnar la decisión que negó el reconocimiento de la pensión de invalidez
(Supra 6.2 y 6.4);
ii)
La actora es un sujeto
de especial protección, debido a que padece de múltiples patologías que van
desde una insuficiencia renal crónica hasta cáncer en la tiroides, enfermedades
que causaron la pérdida de la capacidad laboral del 67.47% al momento de
interponer la acción de tutela (Folios 13-14 Cuaderno 2). En la actualidad, la tutelante cuenta con 33 años de edad.
iii)
Sin el reconocimiento
de la pensión de invalidez se quebranta el derecho al mínimo vital de la
accionante. Lo anterior, en razón de que la afiliada no puede trabajar para
obtener los ingresos que le permitan atender las necesidades de su núcleo
familiar. Entonces, la prestación solicitada se convierte en el único medio que
impide que la vida digna de la peticionaria se afecte.
iv)
Debido a su estado de
salud y su situación económica, la demora en la definición de los conflictos
relativos al reconocimiento de la pensión de invalidez a través de los
mecanismos ordinarios de defensa judicial, puede vulnerar los derechos del
accionante al mínimo vital, a la salud, e incluso a su propia subsistencia, lo
cual justifica la intervención del juez de tutela para la protección de estos
intereses.
v)
La señora Colorado
Guzmán acreditó la titularidad
del derecho pensional reclamado, toda vez que del material probatorio aportado
al proceso, se evidenció que cotizó al sistema general de pensiones (Folio 15 Cuaderno 2), que sufrió una enfermedad que le ocasionó
invalidez (Folios
13-14 Cuaderno 2), y que
reclamó a la entidad el reconocimiento de la prestación pretendida.
COLPENSIONES vulneró el derecho fundamental a la seguridad social
y al mínimo vital de la señora Lina Victoria Colorado, porque evaluó de forma
mecánica el requisito de la densidad pensional
12.2.    Con relación al caso concreto, se evidencia que la accionante
no discute la fecha de estructuración de la pérdida de capacidad laboral.
Tampoco disiente del número de semanas cotizadas. Sin embargo, ella estima
injusto que por la ausencia de 2 septenarios no pueda acceder a la pensión de
invalidez, dado que padece de graves quebrantos de salud y carece de capacidad
laboral.
12.2.1.
Esta Corporación considera que el asunto analizado es un caso
límite en que la actora no cumplió el requisito de  las 50 semanas de
cotización, empero canceló 48 septenarios al sistema de seguridad social,
número que se acerca a esa cifra. Al respecto, la Sala debe evaluar si la
exigencia mecánica del requisito de la densidad pensional vulnera los derechos
de la señora Colorado Guzmán en el caso concreto. En esas hipótesis, el juez
constitucional debe analizar si en atención a las circunstancias de caso
concreto existe una vulneración desproporcionada de los derechos fundamentales
con el fin de aplicar la excepción de inconstitucionalidad. Para identificar la
posible contradicción normativa en el caso concreto, la Sala realizará el juicio
de ponderación respectivo (Supra 7.3.4).
La actora vive una situación
dramática, puesto que padece múltiples enfermedades que impiden desempeñar
labor alguna, patologías que van desde insuficiencia crónica renal a cáncer en
la tiroides. Así mismo, se encuentra a 2 semanas de cumplir con la densidad
pensional. Esa cotización faltante implica que la peticionaria no tenga derecho
a obtener los ingresos que permitan satisfacer sus necesidades básicas. La
situación fáctica descrita comporta un enfrentamiento entre la seguridad
jurídica de la aplicación de una norma y la justicia material. Los dos
principios son finalidades que debe seguir el juez al resolver los casos
sometidos a su competencia. La aplicación formal de la norma puede implicar un
resultado desproporcionado a los derechos de la señora Colorado Guzmán, de modo
que es posible aplicar la excepción de inconstitucionalidad en ese caso,
análisis que Sala realizará.
La medida estudiada responde a la negativa de
reconocer la pensión de invalidez a la señora Colorado Guzmán, quien es
discapacitada, porque cotizó 48 y no 50 semanas con anterioridad a la fecha de
estructuración. Los principios que se encuentran en colisión son de una parte i)
la especial protección a las personas con discapacidad, la solidaridad, la
equidad y los derechos fundamentales a la seguridad social en pensiones y el
mínimo vital. De otra parte ii) la eficiencia económica del sistema, el
principio democrático que da un lugar preponderante al Legislador en la configuración
del derecho a la pensión, y el principio de igualdad formal, que se ve
restringido siempre que el juez crea una excepción para un caso concreto. La
negativa tiene la finalidad cumplir los principios número ii), meta
constitucionalmente legítima. A su vez, ese medio implica una afectación a las
normas contenidas en el número i).
La medida es idónea, en razón de que es adecuada para
garantizar los fines pretendidos. Por ejemplo, negar la pensión a la
peticionaria garantiza que se respete el equilibrio financiero del sistema,
pues una persona que incumple esos requisitos quedará imposibilitada de acceder
a la pensión, y en consecuencia no causará erogación alguna con cargo a los
parafiscales de la seguridad social. Además, garantiza el principio democrático
y de igualdad, porque se aplica la norma expedida por el legislador de la misma
manera que se realiza con las demás personas. De la similar forma, la medida es
necesaria, en tanto que no existe otra decisión menos lesiva a los derechos de
los discapacitados que garantice los principios que protege la negativa del
reconocimiento de la pensión de invalidez.
Sin embargo, la medida es desproporcionada, en razón
de que produce una interferencia intensa en los derechos de una persona
discapacitada. Con esa decisión, la demandante queda sin poder garantizar su
mínimo vital y con un goce mínimo del derecho a la seguridad social en
pensiones, pues solo tendría la indemnización sustitutiva, ingresos exiguos
para suplir sus necesidades básicas. Así mismo, la intervención intensa a los
derechos de la tutelante se evidencia en que ella cotizó 48 semanas al sistema,
cifra que se acerca a los 50 septenarios exigidos. Esa interferencia aumenta si
se tienen en cuenta que la accionante tiene el 67.47 % de discapacidad y
requiere un trasplante de riñón. La negativa de la pensión de invalidez
desconoce la especial protección constitucional que tienen los discapacitados,
así como la equidad, pues como desatender el derecho de una persona que tiene
múltiples enfermedades y que quedó a 2 semanas de cumplir el requisito de
densidad pensional. La importancia de satisfacción de los principios de
eficiencia económica del sistema, el mandato democrático y de igualdad formal
no se corresponde con grado de afectación de los derechos a la especial
protección constitucional, a la equidad, a la seguridad social y al mínimo
vital de la actora.  Atendiendo al caso concreto, los segundos mandatos de
optimización tienen orden de prevalencia sobre las primeras normas.
Por consiguiente, PORVENIR vulneró los derechos
fundamentales de la señora Colorado Guzmán, porque negó de manera desproporcionada
su pensión de invalidez por incumplir el requisito de la densidad pensional,
decisión que olvidó que tenía 48 semanas de cotización dentro del período
requerido.
Para la Sala, exigir a la demandante 50 semanas de
cotización es inconstitucional en el caso concreto, dado que: i) está muy cerca
de cumplir con ese requisito de densidad pensional; ii) es un sujeto de
especial protección constitucional con un alto porcentaje de discapacidad
producto de varías enfermedades; y iii) es una persona de escasos recursos
económicos. Incluso, la accionante queda sin ingreso alguno. Ante esa
situación, existe una contradicción normativa entre el requisito de densidad
pensional y los derechos fundamentales de la demandante, de modo que esa
condición debe ser inaplicada por excepción de inconstitucional con el fin de
conjurar dicha antinomia normativa. La actora observa los requisitos para
acceder a la pensión de invalidez, dado que tiene una pérdida de capacidad laboral
superior al 50 %.
12.3.    En suma, esta Corporación revocará los fallos de instancia y
en su lugar protegerá los derechos a la seguridad social y  al mínimo vital de
la señora Lina Victoria Colorado Guzmán. Por ende, ordenará a la entidad
demandada que reconozca el derecho a la pensión de invalidez de la demandante y
dejará sin efecto las resoluciones que negaron dicha prestación.
Negativa de reconocimiento y pago de la pensión de invalidez con
base en que los afiliados tienen la pérdida de capacidad laboral estructurada
en la fecha de nacimiento. Expedientes T-4.651.855 y
T-4.669.724
13.
Los expedientes analizados comparten como supuestos fácticos
que los señores Abacu Cerón Gómez y Daniel Barajas Jaimes tienen una
discapacidad superior al 50%. Así mismo, padecen de enfermedades congénitas,
empero esas patologías no impidieron que ellos trabajaran y que cotizaran al
sistema más semanas de las requeridas por la Ley para acceder a la pensión de
vejez. A pesar de lo anterior, COLPENSIONES negó a los dos demandantes el
reconocimiento de su prestación de invalidez al momento en que ellos se
encontraron incapacitados para seguir trabajado.
Esta Corte procederá a realizar el
análisis de procedibilidad, y en caso de que dicho estudio sea sobrepasado se
efectuará la correspondiente evaluación del cumplimiento de las condiciones
materiales del derecho a la pensión de invalidez
·
Análisis de procedibilidad
13.1.    La
Sala encontró que los expedientes analizados cumplen con el requisito de
procedibilidad, tal como se mostrará a continuación:
i)
El señor Cerón Gómez
pidió el reconocimiento de la pensión de invalidez, en razón de que tiene una
discapacidad que supera el 50 % de pérdida de capacidad laboral. Mediante la
resolución 14089 de 2011, COLPENSIONES desechó esa solicitud con sustento en que
no puede cubrir la prestación de ese riesgo, en la medida en que éste surgió
con anterioridad de que el ISS asumiera el pago de la pensión de invalidez (Folios 35-36 Cuaderno 2). El actor propuso el
recurso de apelación contra esa decisión. Por medio de la 900421 de 2012, la
entidad demandada confirmó la decisión impugnada y resolvió la alzada propuesta
(Folio 37 Cuaderno 2).
El señor Bajaras Jaimes presentó su
petición de reconocimiento de la pensión de invalidez, debido a que perdió su
capacidad para trabajar. A través de la resolución GNR 74772 de 2014,
COLPENSIONES negó esa prestación, porque el actor incumplió el requisito de la
densidad pensional consagrado en el Decreto 2041 de 1966 (Folios 35-36 Cuaderno 2). El actor interpuso los
recursos de reposición y de apelación contra la citada resolución. La entidad
demandada desató en forma negativa tales peticiones mediante las resoluciones
GNR 226162 y VPB 18273 de 2014 respectivamente (Folio
38-39 Cuaderno 2 y 9-10 Cuaderno 1).
Por consiguiente, los actores actuaron con
máxima diligencia administrativa para obtener el reconocimiento de sus
derechos, puesto que agotaron el procedimiento administrativo.
ii)
Los demandantes son
sujetos de especial protección constitucional, en la medida en que tienen una invalidez
superior al 50 %. Por ejemplo, el señor Cerón Gómez tiene 65.85% de pérdida de
capacidad laboral producto de retardo mental leve, hemiparesia izquierda y disartria. El señor Barajas Jaimes tiene 54.65% de
discapacidad, debido a que es sordo mudo y padece de lumbago crónico (Folios 13-14 Cuaderno 2). En la actualidad, los tutelantes cuentan
con 55 y 54 años de edad respectivamente.
iii)
Sin el reconocimiento
de la pensión de invalidez se quebranta el derecho al mínimo vital de los
accionantes.
El señor Abacu Cerón Gómez carece de
ingresos para satisfacer las necesidades de sus dos hijas menores de edad y las
suyas. De la misma forma, el señor Barajas Jaimes requiere el dinero para
atender sus necesidades. Incluso, la agente oficiosa manifiesta que el día que
ella muera nadie velará por su hijo, escenario que constituye una amenaza al
derecho al mínimo vital. Entonces, la prestación solicitada se convierte en el
único medio que impide que la vida digna de los petentes se afecte.
iv)
Debido a su estado de
salud y su situación económica, la demora en la definición de los conflictos
relativos al reconocimiento de la pensión de invalidez a través de los
mecanismos ordinarios de defensa judicial, puede vulnerar los derechos de los
accionantes al mínimo vital, a la salud, e incluso a su propia subsistencia,
situación que justifica la intervención plena del juez de tutela para la
protección de estos intereses.
v)
Los tutelantes acreditaron la titularidad del derecho
pensional reclamado, toda vez que del material probatorio aportado al proceso,
se evidenció que cotizaron al sistema general de pensiones (Cerón Gómez 1.470,14 semanas Folio
13 Cuaderno 2; Barajas Jaimes 1.333.53 semanas Folio 45  Cuaderno 2), que sufrieron una enfermedad que les ocasionó
invalidez, y que reclamaron a la entidad el reconocimiento de la prestación
pretendida.
COLPENSONES Vulneró los
derechos a la seguridad social y al mínimo vital del accionante, así como el
principio de eficacia de las cotizaciones
13.2.    Los peticionarios tienen una pérdida de capacidad laboral
mayor el porcentaje fijado en la Ley, invalidez que se estructuró en la fecha
de nacimiento de éstos. Así mismo, los actores superaron las semanas de
cotización que se requieren para acceder a la pensión de discapacidad.
La Sala considera que la negativa de
acceder a la pensión de invalidez por inobservancia del requisito de densidad
pensional, decisión que se sustenta en que la fecha de pérdida de la capacidad
laboral del afiliado, que trabajó durante su vida cumpliendo las semanas
requeridas para acceder a la pensión de vejez,  ocurrió en su nacimiento
vulnera sus derechos fundamentales a la seguridad social, a la dignidad humana,
a la igualdad y el principio de eficacia así como protección de las
cotizaciones, toda vez que: i) es una decisión irrazonable que impide que el actor
acceda a una pensión; ii) proscribe que las personas discapacitadas puedan
realizar algún trabajo que los dignifique como persona; y iii) desecha el
esfuerzo económico que realizó el peticionario para lograr alcanzar la densidad
pensional que se requiere para acceder a la pensión de vejez.
Esta Corporación considera que
COLPENSIONES vulneró los derechos fundamentales a la dignidad humana, a la
seguridad social, al mínimo vital y a la igualdad de los señores Abacu Cerón Gómez
y Daniel Barajas Jaimes, al fijar la fecha de estructuración de pérdida de
capacidad laboral en sus datas de nacimiento, decisión que soslayó que ellos
trabajaron durante más de 20 años. La entidad demandada también quebrantó las
citadas normas, al tomar como fundamento de la negativa pensional la citada
fecha de invalidez, puesto que desatendió que los tutelantes tuvieron una
capacidad laboral residual que les permitió cotizar más 1.300 semanas.
Por ejemplo, el señor Cerón Gómez trabajó
para la empresa BON-HER y cotizó de manera ininterrumpida 1.470.14 semanas. De
acervo probatorio se concluye que el actor desempeñó labores que le permitieron
obtener los ingresos para mantener a su familia y a sí mismo. Desde el año de
1981 y hasta 2014, el señor Barajas Gómez trabajó con diferentes personas
jurídicas, por ejemplo en el Hospital Universitario Ramón González. Por tanto,
los actores tuvieron contratos de trabajado, convenios que demuestran el
vínculo jurídico que sustentó las cotizaciones y que evidenció que tuvieron la
capacidad laboral para desempeñar ciertas funciones.
La interpretación de la entidad demandada es irrazonable,
como quiera que implica eliminar la posibilidad de goce del derecho a la
seguridad social que tienen los actores, puesto que quedan sin la pensión de
invalidez, prestación que suple el riesgo que sufrieron. Además, la decisión de
COLPENSIONES discrimina a los señores Cerón Gómez y Daniel Barajas, porque bajo
la normatividad actual no tienen posibilidad de obtener la citada prestación. Es
más, la hermenéutica de la entidad demandada significa que pese a que los
petentes cotizaron al sistema de seguridad 1.470.14 y .1333.53 semanas
respectivamente no podrán acceder a la pensión de invalidez, dado que el
instante de discapacidad corresponde con el momento de sus nacimientos.
La Corte no puede admitir que las
personas que nacieron con una discapacidad carezcan de la posibilidad de
trabajar o de procurarse por sus propios medios una calidad de vida acorde con
la dignidad humana. Es contrarío a la Constitución pensar que esos individuos
no pueden acceder a una pensión de invalidez, derechos que sí están reconocidos
a las demás personas. En caso de que la Sala respetará la posición de
COLPENSIONES, ella estaría aceptando un acto de discriminación contra los
peticionarios con ocasión de su discapacidad, que tiene el efecto de impedir
que estos accedan a la pensión de invalidez.
Con base en las consideraciones expuestas, la Sala disiente
que la fecha de estructuración de la pérdida de capacidad de los actores sea su
nacimiento, en la medida en que mantuvieron la fuerza suficiente para trabajar.
Tal conclusión desecha los argumentos de COLPENSIONES que sustentaron la
negativa de las pensiones de invalidez que consistieron en que: i) el señor
Cerón Gómez sufrió el riesgo cuando el ISS no había asumido su cobertura; y ii)
el señor Bajaras Jaimes incumplió el deber de densidad pensional de la
cotización de las 150 semanas dentro de los 6 años anteriores a la
discapacidad. Por consiguiente, se estima que la última cotización de los
actores se convierte en el instante en que perdieron su capacidad laboral u
ocupacional.
Conjuntamente, la entidad demanda desconoció el principio de
efectividad de cotización de las pensiones, debido a que desechó el esfuerzo
económico que realizaron los actores para cancelar al sistema de seguridad
social los parafiscales. Ese desembolsó se identifica con el cumplimiento de la
densidad pensional mayor a la de otras prestaciones previstas para otros
riesgos y contingencias en las que el requisito de cotización es inferior. La
decisión de COLPENSIONES de negar la pensión de invalidez es desproporcionada e
inequitativa con relación a la discapacidad de los actores, quienes realizaron
un gran esfuerzo financiero para cumplir con la carga prestacional. Los petentes
lograron una posición jurídica fáctica correcta, debido a que las 1.470.14 y
1.333.53 semanas de cotización superan los 1.275 septenarios que la ley exigía
en el año 2014 para acceder a la pensión de vejez. Incluso, las cotizaciones de
los demandantes son mayores a las 1.300 semanas que requiere la normatividad de
la seguridad social en el presente año. El requisito de densidad pensional de
la pensión de invalidez se entiende cumplido en la medida en que los actores
cotizaron más semanas de las requeridas para acceder la prestación de vejez.
Por consiguiente, COLPENSIONES vulneró los derechos a la
seguridad social, al mínimo vital, a la igualdad y a la dignidad humana de los
actores, al negar la pensión de invalidez de los peticionarios utilizando la
fecha de estructuración de la discapacidad al instante de su nacimiento, en la
medida en que ellos:  i) están en las mismas condiciones de vulnerabilidad de
quienes sí son, por disposición legal expresa, beneficiarios de la pensión de
invalidez; ii) se afiliaron al sistema y han aportado un número relevante de
semanas, que superan los requisitos para acceder a la prestación de vejez; y
iii) no hay pruebas de que la cotización se efectuó con el ánimo de defraudar
al sistema. De hecho, los peticionarios desempeñaron funciones, aspecto que se
demuestra con sus contratos laborales.
13.3.    En atención a lo anterior, esta Corporación amparará los
derechos de los actores, de modo que revocará las sentencias de instancia que
negaron las demandas de los accionantes. Por consiguiente, ordenará a
COLPENSIONES que emita las resoluciones de reconocimiento de la pensión de invalidez
y dejará sin efecto los actos administrativos que son contrarios a esa
disposición.
Peticionario que solicita
la aplicación de la condición más beneficiosa con relación a la negativa del
reconocimiento y pago de la pensión de invalidez. Expediente T-4.674.223
14.
El señor Héctor José Carmona Alvarado padece de trastorno
depresivo moderado, de hipertensión arterial así como de las secuelas de un
tumor benigno del mediastino. Debido a esas patologías, el Instituto de Seguros
Sociales dictaminó que el actor perdió el 51.53 % de la capacidad laboral,
invalidez que se estructuró el 15 de octubre de 2010. Ante esa situación, el
peticionario solicitó a COLPENSIONES la pensión de invalidez, entidad que negó
esa prestación argumentando que el actor carecía de las 50 semanas de
cotización con anterioridad de la fecha de estructuración de la invalidez según
exige la Ley 630 de 2000. El actor advirtió que la fecha de estructuración de
la pérdida de capacidad laboral se presentó al momento en que realizó la
valoración de la invalidez. Finalmente, solicitó que sea aplicado el régimen de
seguridad social establecido en el acuerdo 048 de 1990, toda vez que inició a
cotizar dentro de esa normatividad, petición que se encuentra amparada en el
principio de la condición más beneficiosa para el cotizante.
Esta Corte procederá a
realizar el análisis de procedibilidad, y en caso de que dicho estudio sea
sobrepasado se efectuará la correspondiente evaluación del cumplimiento de las
condiciones materiales del derecho a la pensión de invalidez
·
Análisis de procedibilidad
14.1.    La
Sala encontró que el expediente analizado cumple con el requisito de
procedibilidad, tal como se mostrará a continuación:
i)
El señor Héctor José Carmona Alvarado pidió el reconocimiento
de la pensión de invalidez, en razón de que tiene una discapacidad que supera
el 50 %. Mediante la resolución 195356 de 2013, COLPENSIONES desechó esa
solicitud, porque el actor incumplió el requisito de la densidad pensional y no
cotizó las 50 semanas que exige la Ley 630 de 2003 (Folios 14-16 Cuaderno 2).
El actor no interpuso los recursos de reposición y de apelación contra la
citada resolución. Sin embargo, el accionante promovió la revocatoria directa
contra esa decisión. A través de la resolución GNR 16156 de 2014, la entidad
demandada confirmó la negativa del reconocimiento de la pensión de invalidez (Folio
7-8 Cuaderno 1). Por consiguiente, el señor Carmona Alvarado actuó con la
mínima diligencia administrativa para obtener el reconocimiento de sus
derechos, puesto que solicitó la prestación e interpuso la revocatoria directa
contra el acto que negó la pensión de invalidez.
ii)
El demandante es un sujeto de especial protección
constitucional, en la medida en que tiene una discapacidad de 51.53%, producto
de trastorno depresivo moderado, de hipertensión arterial así como de
las secuelas de un tumor benigno del mediastino (Folios 9-10
Cuaderno 2). En la actualidad, el tutelante cuenta con 60 años de edad.
iii)
Sin el reconocimiento de la pensión de invalidez se quebranta
el derecho al mínimo vital del accionante, toda vez que carece de ingresos para
satisfacer sus necesidades básicas. Entonces, la prestación solicitada se
convierte en el único medio que impide que la vida digna del peticionario se
afecte.
iv)
Debido a su estado de salud y su situación económica, la
demora en la definición de los conflictos relativos al reconocimiento de la
pensión de invalidez a través de los mecanismos ordinarios de defensa judicial,
puede vulnerar los derechos del accionante al mínimo vital, a la salud, e
incluso a su propia subsistencia, situación que justifica la intervención plena
del juez de tutela para la protección de estos intereses.
v)
El tutelante acreditó la titularidad
del derecho pensional reclamado, toda vez que del material probatorio aportado
al proceso, se evidenció que cotizó al sistema general de pensiones (Folio 23
Cuaderno 2), que sufrió una enfermedad que les ocasionó invalidez, y que
reclamó a la entidad el reconocimiento de la prestación pretendida
COLPENSIONES vulneró el
derecho a la seguridad social, al mínimo vital del señor Héctor José Carmona
Alvarado, al inaplicar el principio de condición más beneficiosa.
14.2.    En la parte motiva de la presente providencia, la Sala
precisó que la ley aplicable a un afiliado que reclama una pensión de invalidez
es la vigente al momento de estructuración de la discapacidad. Aunque, en
determinados eventos es posible aplicar normas distintas, por ejemplo en virtud
del principio de la condición más beneficiosa al asegurado o beneficiario de la
seguridad social.
En
el fundamento normativo 7.7.4, esta Corporación concluyó que el principio de la
condición más beneficiosa en la pensión de invalidez es una norma que pretende
salvaguardar las expectativas legítimas de quienes cumplen los requisitos de
densidad pensional de los regímenes jurídicos derogados. De igual forma, ese
mandato de optimización protege los principios constitucionales de la
proporcionalidad y la equidad. La aplicación de ese mecanismo no se restringe
al régimen jurídico inmediatamente anterior a la normatividad en que se
estructuró la invalidez. Entonces, la condición más beneficiosa se puede
emplear a todo régimen derogado, siempre y cuando el interesado hubiese
cumplido los requisitos señalados en la normatividad anterior, al observar la
carga de la solidaridad bajo el vigor de esa norma precedente. “Por tanto,
es viable invocar la condición más beneficiosa para inaplicar la Ley 860 de
2003 y conceder el derecho en virtud de lo dispuesto por el Decreto 758 de
1990, si antes de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 se aportaron al
menos trescientas (300) semanas”.
El caso sub judice cumple con los presupuestos
para que se aplique la condición más beneficiosa, determinación que implica que
se evalúen las circunstancias del actor frente a la normatividad derogada
–Decreto 758 de 1990-, marco jurídico más favorable que el estatuto vigente a
la fecha de la estructuración de la pérdida de capacidad laboral, la Ley 860 de
2003. El señor Carmona Alvarado observó el requisito de la densidad pensional
establecido en el Decreto 758 de 1990 antes de que entrara a regir la Ley 100
de 1993, el 1º de abril de 1994. En efecto, el régimen aplicable exige que el
afiliado cotice trescientas (300) semanas con anterior a la discapacidad para
garantizar la pensión de invalidez[116]
(Supra 7.1). Con base en el acervo probatorio, la Sala constató que el señor Héctor
José Carmona Alvarado cotizó al sistema 443.45 semanas antes de la entrada en
vigencia de la Ley 100 de 1993 (Folio 23 Cuaderno 2). Los aportes señalados
ocurrieron previamente al tránsito
legislativo, de modo que el actor completó el presupuesto de semanas cotizadas
al sistema para garantizar el derecho a la pensión de invalidez.
La administradora de fondos pensionales demandada omitió
la obligación que tenía de aplicar la condición más beneficiosa, y estudiar el
caso bajo el Decreto 758 de 1990 y no con base en la Ley 860 de 2003. La Sala
recuerda que en el derecho existen principios que son vinculantes para la
resolución de los asuntos sometidos a competencia de los operadores jurídicos.
El actor se encontraba protegido por la confianza legítima de que accedería a
la pensión de invalidez, al cumplir con las condiciones del marco jurídico de
1990, pues poseía la expectativa legítima que así sería, al cotizar las 300
semanas con anterioridad de la pérdida de capacidad laboral.
Al igual que en otras ocasiones, la
inaplicación del principio de la condición más beneficiosa por parte de
COLPENSIONES para sustentar la negativa de la pensión de invalidez del actor
produjo una interferencia intensa y desproporcionada a sus derechos
fundamentales, porque: i) él cumplió con su deber de solidaridad, al cotizar
771 semanas al sistema, sin obtener retribución alguna. Así, el petente decidió
asumir su responsabilidad con las cargas prestacionales, al cancelar los
parafiscales dentro de su vida productiva, empero el sistema le da la espalda
cuando necesita cubrir una contingencia; ii)  el tutelante acreditó
cotizaciones superiores a la densidad pensional que exige la ley actual, dado
que desembolsó casi 16 veces la cifra de ese requisito. Mientras otras personas
que se benefician de la pensión de invalidez no contribuyeron de la forma
similar al sistema de seguridad social; y iii) el accionante se encuentra en
una condición de debilidad manifiesta, dado que padece enfermedades
invalidantes como el trastorno depresivo moderado, de
hipertensión arterial así como las secuelas de un tumor benigno del mediastino.
Así mismo, el demandante carece de los ingresos para atender sus necesidades,
máxime si se tiene en cuenta que él siempre ha sido una persona de escasos
recursos económicos en el desarrollo de sus labores de obrero o/y plomero.
Las anteriores consideraciones demuestran
que limitar la aplicación del principio de condición más beneficiosa a la
utilización del Decreto 758 de 1990 a los riesgos consolidados entre  la
entrada en vigencia y la fecha del inicio del vigor de la Ley 797 de 2003 es
desproporcionada a los derechos del señor Carmona Alvarado. De ahí que existe
el deber de atender la expectativa legítima del tutelista, circunstancia que se
configuró con la observancia de las cargas prestacionales. COLPENSIONES
desconoció esa obligación y prefirió interferir los derechos del solicitante.
La Sala remediará dicha situación inconstitucional y protegerá las garantías
del peticionario.
En suma, la entidad demandada adoptó una
decisión contraria a la Constitución, al negar la pensión de invalidez del
actor con fundamento en que incumplió el requisito de la densidad pensional de
la Ley 860 de 2003, como quiera que confrontar la situación del interesado con
dicho marco jurídico desconoció los principios de confianza legítima, la
condición más beneficiosa y de proporcionalidad. Esos mandatos de optimización obligaban
a que la petición pensional del actor fuese estudiada con base en el Decreto
750 de 1990, puesto que cumplió con los requisitos para acceder a la prestación
reclamada dentro de la vigencia de ese estatuto.
14.3.    Conforme a lo anterior, la Sala Octava de Revisión amparará
los derechos del señor Héctor José Carmona Alvarado, de modo que revocará las
decisiones de instancia. Así mismo, dejará sin efectos los actos
administrativos que negaron la pensión de invalidez del accionante y ordenará a
COLPENSIONES que reconozca la citada prestación.
IV. DECISIÓN
Con base en las anteriores consideraciones,
la Sala Octava de Revisión de la Corte Constitucional, en ejercicio de sus
atribuciones constitucionales y legales,
RESUELVE:
Primero.- REVOCAR la sentencia proferida el
14 de agosto de 2014, por el Tribunal Administrativo de Antioquia, que confirmó
el fallo del 25 de junio del mismo año, emitido por el Juzgado Veintiséis
Administrativo Oral de Medellín, el cual negó por improcedente el amparo
constitucional solicitado, y en su lugar CONCEDER la
tutela de los derechos a la seguridad social y al mínimo vital del señor Alonso
de Jesús Espinal Echeverri (Expediente T-4.627.891).
Segundo.- DEJAR SIN EFECTO las resoluciones GNR 335351 de 2013 y VPB
6001 de 2014, actos administrativos que negaron la pensión de invalidez al
actor. En consecuencia, Ordenar a la Administradora Colombiana de
Pensiones  COLPENSIONES, que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas
siguientes a la comunicación de esta sentencia, reconozca y pague la pensión de
invalidez a que tiene derecho el señor Alonso de Jesús Espinal Echeverri, de
acuerdo con lo dispuesto en la parte motiva de esta sentencia.
Tercer.- REVOCAR la sentencia proferida el
10 de julio de 2014, por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Palmira
Valle, que negó por improcedente el amparo constitucional a los derechos
fundamentales del señor Uriel Antonio Valencia Toro, y en su lugar CONCEDER la tutela de los derechos a
la seguridad social y al mínimo vital del solicitante (Expediente T-4.636.399).
Cuarto.- DEJAR SIN EFECTO las resoluciones GNR 89938 y 319718 de
2013, actos administrativos que negaron la pensión de invalidez al actor. En
consecuencia, Ordenar a la Administradora Colombiana de Pensiones
COLPENSIONES, que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la
comunicación de esta sentencia, reconozca y pague la pensión de invalidez a que
tiene derecho el señor Uriel Antonio Valencia Toro, de acuerdo con lo dispuesto
en la parte motiva de esta sentencia.
Quinto.- REVOCAR la sentencia proferida el
25 de agosto de 2014, por el Juzgado Dieciocho Penal Municipal de Barranquilla,
que confirmó el fallo del 8 de julio del mismo año, emitido por el Juzgado
Quinto Penal del Circuito con Funciones de Conocimiento de esa ciudad, el cual
negó por improcedente el amparo constitucional solicitado, y en su lugar CONCEDER la tutela de los derechos a
la seguridad social y al mínimo vital de la señora Claudia Patricia Pinto
Gamarra (Expediente T-4.670.318)
Sexto.- DEJAR SIN EFECTO el oficio del 23 de mayo de 2014, que negó
la pensión de invalidez a la actora. En consecuencia, Ordenar a la administradora
de pensiones PROTECCIÓN Pensiones y Cesantías S.A., que dentro de las cuarenta
y ocho (48) horas siguientes a la comunicación de esta sentencia, reconozca y
pague la pensión de invalidez a que tiene derecho la señora Claudia Patricia
Pinto Gamarra, de acuerdo con lo dispuesto en la parte motiva de esta
sentencia.
Séptimo.- REVOCAR la sentencia proferida el
30 de octubre de 2014, por la Sala Laboral del Tribunal Superior de Pereira,
que confirmó el fallo del 9 de septiembre del mismo año, emitido por el Juzgado
Cuarto Laboral del Circuito de esa ciudad, el cual negó por improcedente el
amparo constitucional solicitado, y en su lugar CONCEDER la
tutela de los derechos a la seguridad social y al mínimo vital del señor Diego
Villegas Salazar (Expediente T-4.675.960).
Octavo.- DEJAR SIN EFECTO la resolución GNR 219681 de 2014, acto
administrativo que negó la pensión de invalidez al actor. En consecuencia, Ordenar
a la Administradora Colombiana de Pensiones  COLPENSIONES, que dentro de
las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la comunicación de esta sentencia,
reconozca y pague la pensión de invalidez a que tiene derecho el señor Diego
Villegas Salazar, de acuerdo con lo dispuesto en la parte motiva de esta
sentencia.
Noveno.- REVOCAR la sentencia proferida el
16 de julio de 2014, por el Juzgado Sexo Laboral de Bucaramanga, que negó por
improcedente el amparo constitucional a los derechos fundamentales de la señora
Myriam Rubiela Maldonado Barroso, y en su lugar CONCEDER la
tutela de los derechos a la seguridad social y al mínimo vital de la solicitante
(Expediente T-4.652.078).
Decimo.- DEJAR SIN EFECTO las resoluciones GNR 201923 de 2012 y
046463 de 2013, actos administrativos que negaron la pensión de invalidez a la
peticionaria. En consecuencia, Ordenar a la Administradora Colombiana de
Pensiones  COLPENSIONES, que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas
siguientes a la comunicación de esta sentencia, reconozca y pague la pensión de
invalidez a que tiene derecho la señora Myriam Rubiela Maldonado Barroso, de
acuerdo con lo dispuesto en la parte motiva de esta sentencia.
Undécimo.- REVOCAR la sentencia proferida el
29 de septiembre de 2014, por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Pereira,
que confirmó el fallo del 25 de agosto del mismo año, emitido por el Juzgado
Primero Civil Municipal de Mínima Cuantía de esa ciudad, el cual negó por
improcedente el amparo constitucional solicitado, y en su lugar CONCEDER la tutela de los derechos a
la seguridad social y al mínimo vital del señor Luis Alberto Mendoza
(Expediente T-4.678.222).
Duodécimo.- DEJAR SIN EFECTO el oficio del 6 de junio de 2014, que negó
la pensión de invalidez al actor. En consecuencia, ORDENAR a la
Administradora de Pensiones COLFONDOS Pensiones y Cesantías, que dentro de las
cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la comunicación de esta sentencia,
reconozca y pague la pensión de invalidez a que tiene derecho el señor Luis
Alberto Mendoza, de acuerdo con lo dispuesto en la parte motiva de esta
sentencia.
Decimotercero.- REVOCAR la sentencia proferida el
3 de abril de 2014, por el Juzgado Séptimo Penal del Circuito de Medellín, que
negó por improcedente el amparo constitucional a los derechos fundamentales del
señor Jaime Humberto Ríos Rendón, y en su lugar CONCEDER la
tutela de los derechos a la seguridad social, al mínimo vital y al debido
proceso del solicitante (Expediente T-4.630.852).
Decimocuarto.- DEJAR SIN EFECTO las resoluciones GNR 180694 y 310582 de
2013 y VPB 19414 de 2015, actos administrativos que negaron la pensión de
invalidez al peticionario. En consecuencia, ORDENAR a la Administradora
Colombiana de Pensiones  COLPENSIONES, que dentro de las cuarenta y ocho (48)
horas siguientes a la comunicación de esta sentencia, inicie los trámites
requeridos para que evalué la pérdida de capacidad laboral del señor Jaime
Humberto Ríos Rendón, de acuerdo con lo dispuesto en la parte motiva de esta
sentencia. Una vez la entidad demandad tenga el resultado de la valoración y
calificación de la invalidez, ORDENAR a COLPENSIONES emitir el
acto administrativo que resuelva la situación pensional del actor dentro de los
5 días siguientes a la comunicación del concepto de discapacidad.
Decimoquinto.- REVOCAR la sentencia proferida el
22 de julio de 2014, por el Juzgado Sexto Penal del Circuito con Funciones de
Control Conocimiento de Pereira, que confirmó el fallo del 9 de junio del mismo
año, emitido por el Juzgado Cuarto Penal Municipal con Funciones de Control de
Garantías de esa ciudad, el cual negó el amparo constitucional solicitado, y en
su lugar CONCEDER la tutela de los derechos a
la seguridad social y al mínimo vital de la señora Lina Victoria Colorado
Guzmán (Expediente T-4.642.134).
Decimosexto.- DEJAR SIN EFECTO el oficio del 16 de octubre de 2013, que
negó la pensión de invalidez a la actora. En consecuencia, ORDENAR a la
Administradora de Pensiones PORVENIR Fondo de Pensiones y Cesantías, que dentro
de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la comunicación de esta
sentencia, reconozca y pague la pensión de invalidez a que tiene derecho el
señor Lina Victoria Colorado Guzmán, de acuerdo con lo dispuesto en la parte
motiva de esta sentencia.
Decimoséptimo.-REVOCAR la sentencia proferida el
9 de julio de 2014, por la Sala Penal del Tribunal Superior de Cali, que
confirmó el fallo del 20 de mayo del mismo año, emitido por el Juzgado Doce
Penal del Circuito de esa ciudad, el cual negó por improcedente el amparo
constitucional solicitado, y en su lugar CONCEDER la
tutela de los derechos a la seguridad social y al mínimo vital del señor Abacu
Cerón Gómez (Expediente T-4.651.855).
Decimoctavo.- DEJAR SIN EFECTO las resoluciones 14089 de 2011 y 900421 de
2012, que negaron la pensión de invalidez al actor. En consecuencia, ORDENAR
a la Administradora Colombiana de Pensiones COLPENSIONES, que dentro de las
cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la comunicación de esta sentencia,
reconozca y pague la pensión de invalidez a que tiene derecho el señor Abacu
Cerón Gómez, de acuerdo con lo dispuesto en la parte motiva de esta sentencia.
Decimonoveno.- REVOCAR la sentencia proferida el
15 de octubre de 2014, por la Sala Penal del Tribunal Superior de Bucaramanga,
que confirmó el fallo del 8 de septiembre del mismo año, emitido por el Juzgado
Primero Penal del Circuito Especializado con Funciones de Conocimiento de esa
ciudad, el cual negó por improcedente el amparo constitucional solicitado, y en
su lugar CONCEDER la tutela de los derechos a
la seguridad social y al mínimo vital del señor Daniel Barajas Jaimes
(Expediente T-4.669.724).
Vigésimo.- DEJAR SIN EFECTO las resoluciones GNR 74772 y 226162 de
2014, así como VPB 18273 de esa misma anualidad, que negaron la pensión de
invalidez al actor. En consecuencia, ORDENAR a la Administradora
Colombiana de Pensiones COLPENSIONES, que dentro de las cuarenta y ocho (48)
horas siguientes a la comunicación de esta sentencia, reconozca y pague la
pensión de invalidez a que tiene derecho el señor Daniel Barajas Jaimes, de
acuerdo con lo dispuesto en la parte motiva de esta sentencia.
Vigesimoprimero.- REVOCAR la sentencia proferida el
9 de julio de 2014, por la Sala de Decisión Constitucional del Tribunal
Superior de Cali, que confirmó el fallo del 15 de mayo del mismo año, emitido
por el Juzgado Doce Penal del Circuito de esa ciudad, el cual negó por
improcedente el amparo constitucional solicitado, y en su lugar CONCEDER la tutela de los derechos a
la seguridad social y al mínimo vital del señor Daniel Héctor José Carmona
Alvarado  (Expediente T-4.674.223).
Vigesimosegundo.- DEJAR SIN EFECTO las resoluciones GNR 195356 de 2013 y GNR
16156 de 2014, que negaron la pensión de invalidez al actor. En consecuencia, ORDENAR
a la Administradora Colombiana de Pensiones COLPENSIONES, que dentro de las
cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la comunicación de esta sentencia,
reconozca y pague la pensión de invalidez a que tiene derecho el señor Héctor
José Carmona Alvarado, de acuerdo con lo dispuesto en la parte motiva de esta
sentencia.
Vigesimotercero.-LÍBRENSE
las
comunicaciones previstas en el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991, para los
efectos allí contemplados.
Notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte
Constitucional y cúmplase.
MARTHA VICTORIA SÁCHICA MENDEZ
Magistrada
LUIS ERNESTO VARGAS SILVA
Magistrado
MARÍA VICTORIA CALLE CORREA
Magistrada
ANDRES MUTIS VANEGAD
Secretario General (E)
[1] Expediente T-4.627.891
[2] Expediente T-4.636.399
[3] Expediente T-4.670.318
[4] Expediente T-4.675.960
[5] Expediente T-4.652.078
[6] Expediente T-4.678.222
[7] Expediente T-4.651.855
[8] Expediente T-4.669.724
[9]El problema jurídico descrito se vincula a los hechos de los expedientes
T-4.627.891, T-4.636.399, T-4.670.318, T-4.675.960, T-4.652.078 y T-4.678.222.
[10]Expediente T-4.642.134.
[11]Causas T-4.651.855 y T-4.669.724.
[12]Expedientes T-4.674.223.
[13]La incógnita jurídica de la referencia corresponde a los elementos
fácticos del expediente T-4.630.852.
[14] En este acápite, la Sala reiterará las
reglas jurisprudenciales expuestas en la sentencia T-619 de 2014.
[15] Ver Sentencias T-724 de 2004  y T-623 de 2005.
[16] “Toda persona tendrá acción de tutela para reclamar ante los
jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y
sumario, por sí misma o por quien actúe a su nombre, la protección inmediata de
sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que éstos resulten
vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de cualquier autoridad
pública.” (Resaltado fuera del texto original)”.
[17] “La acción de tutela podrá ser ejercida, en todo momento y lugar,
por cualquiera persona vulnerada o amenazada en uno de sus derechos
fundamentales, quien actuará por sí misma o a través de representante. Los
poderes se presumirán auténticos. También se pueden agenciar derechos ajenos
cuando el titular de los mismos no esté en condiciones de promover su propia
defensa. Cuando tal circunstancia ocurra, deberá manifestarse en la solicitud.”
(Resaltado fuera del texto original).
[18] Sentencia C-965 de 2003 M.P.
[19] Sentencia T-531 de 2002 y T-711 de 2003.
[20] Sentencias T-899
de 2001 y T-1012 de 2001. Entiende entonces la Sala,
que si la persona puede por sí misma, iniciar la acción de tutela debe hacerlo
sin esperar que un tercero lo haga, pues esto refleja la autonomía de su
voluntad y el interés que tiene de hacer valer sus propios derechos.
[21] Sentencias T-531 de 2002, T-947 de 2006, T-798 de 2006, T-552 de
2006, T-492 de 2006, y T-878 de 2010
[22] Sentencia T-388 de 2012.
[23] i) la prevalencia del derecho
sustancial sobre las formas (artículo 228 C.P.), cuyo objetivo principal es
hacer efectiva la protección de los derechos de las personas e impedir se
presenten circunstancias y requisitos superfluos; ii) el principio de eficacia
de los derechos fundamentales (artículo 2º C.P.), el cual vincula tanto a las
autoridades públicas como a los particulares; iii) el principio de solidaridad
(artículo 95 C.P.), que exige velar por la defensa no sólo de los propios
derechos, sino también de los ajenos cuando los titulares se encuentren en
imposibilidad de hacerlo por sí mismos. Sentencia
T-608 de 2009.
[24] Sobre el requisito de manifestar que se actúa bajo tal condición
y que el agenciado  se encuentra en imposibilidad de promover su defensa, la
Corte ha realizado interpretaciones dirigidas a restarle rigidez según las
circunstancias del caso.
[25] Ver sentencia T- 452 de 2001.
[26] Ver sentencia T-342 de 1994
[27] Ver sentencia T-414 de 1999.
[28] Sentencia T-109 de 2011.
[29] Sentencia T-031ª de 2011
[30] En este sentido, ver entre otras, las sentencias T-695 de 1998 y
T-550 de 1993.
[31] Sentencia T-196 de 2012
[32] La Sala Octava de revisión reiterará las
reglas jurisprudenciales sobre la procedibilidad de tutela en materia pensional
fijadas en las sentencia T-974 de 2014, T-884 de 2014, T-604 de 2014, T-568 de
2013, T-326 de 2013, T-140 de 2013.
[33] Sentencias T-293 de 2011 y SU-062 de 2010.
[34] Sentencias T-162 de 2010, T-034 de 2010 y T-099 de 2008.
[35]Sentencias T-623 de 2011, T-498 de 2011,
T-162 de 2010, T-034 de 2010, T-180 de 2009, T-989 de 2008, T-972 de 2005,
T-822 de 2002, T-626 de 2000 y T-315 de 2000.
[36] Sentencia T-235 de 2010.
[37] Sentencia T-634 de 2006.
[38] Sentencia T-111 de 2013. Sobre las características del perjuicio
irremediable observar la sentencia T-225 de 1993. Allí sostuvo la
Corte que: “Al examinar cada uno de los términos que son elementales para
la comprensión de la figura del perjuicio irremediable, nos encontramos con lo
siguiente: A) El perjuicio ha de ser inminente: "que amenaza o está por
suceder prontamente".  Con lo anterior se diferencia de la expectativa
ante un posible daño o menoscabo, porque hay evidencias fácticas de su
presencia real en un corto lapso, que justifica las medidas prudentes y
oportunas para evitar algo probable y no una mera conjetura hipotética.  Se
puede afirmar que, bajo cierto aspecto, lo inminente puede catalogarse dentro
de la estructura fáctica, aunque no necesariamente consumada. (…) B) Las
medidas que se requieren para conjurar el perjuicio irremediable han de ser urgentes,
es decir, como calidad de urgir, en el sentido de que hay que instar o precisar
una cosa a su pronta ejecución o remedio tal como lo define el Diccionario de la
Real Academia.  Es apenas una adecuación entre la inminencia y la respectiva
actuación: si la primera hace relación a la prontitud del evento que está por
realizarse, la segunda alude a su respuesta proporcionada en la prontitud. (…)
C) No basta cualquier perjuicio, se requiere que éste sea grave, lo que
equivale a la gran intensidad del daño o menoscabo material o moral en el haber
jurídico de la persona.  La gravedad obliga a basarse en la importancia que el
orden jurídico concede a determinados bienes bajo su protección, de manera que
la amenaza  a uno de ellos es motivo de actuación oportuna y diligente por
parte de las autoridades públicas. (…) D) La urgencia y la gravedad determinan
que la acción de tutela sea impostergable, ya que tiene que ser adecuada para
restablecer el orden social justo en toda su integridad.  Si hay
postergabilidad de la acción, ésta corre el riesgo de ser ineficaz por
inoportuna.  Se requiere una acción en el momento de la inminencia, no cuando
ya haya desenlace con efectos antijurídicos. (…)”
[39] Sentencias T-235 de 2010 y T-043 de 2014
[40] Sentencia T-721 de 2012 y T- 142 de
2013.
[41] Sentencia T-568 de 2013
[42] Sentencia T-962 de 2014
[43] Sentencia T-1093 de 2012
[44] Sentencia T-043 de 2014
[45] En efecto, el texto completo del artículo 9 del Decreto 2591 de
1991 establece lo siguiente: “[n]o será necesario interponer previamente la
reposición u otro recurso administrativo para presentar la solicitud de tutela.
El interesado podrá interponer los recursos administrativos, sin perjuicio de
que ejerza directamente en cualquier momento la acción de tutela. || El
ejercicio de la acción de tutela no exime de la obligación de agotar la vía
gubernativa para acudir a la jurisdicción de lo contencioso administrativo.”
[46] Ley 1437 de 2011, “Por la cual se expide el Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo”, artículo 76.
“Los recursos de reposición y apelación deberán interponerse por escrito en la
diligencia de notificación personal, o dentro de los diez (10) días siguientes
a ella, o a la notificación por aviso, o al vencimiento del término de
publicación, según el caso. Los recursos contra los actos presuntos podrán
interponerse en cualquier tiempo, salvo en el evento en que se haya acudido
ante el juez. || (…) Los recursos de reposición y de queja no serán
obligatorios”. (Subrayado fuera del texto)
[47] Al respecto, puede observarse, entre otras, la sentencia T-361 de 2010.
En esa oportunidad, la Sala Sexta de Revisión declaró procedente una acción de
tutela mediante la cual se pretendía el reconocimiento de una pensión de
sobrevivientes, y al momento de resolverse la tutela la entidad demandada (ISS)
no se había pronunciado sobre el recurso de apelación interpuesto. A pesar de
que la entidad no se había terminado de pronunciar, la Corte decidió que la
acción de tutela era procedente y otorgó la pensión de sobreviviente a la
accionante, quien era la madre del causante. En el mismo sentido, pueden verse
las sentencias T-335 de 2009) y T-950 de 2009.
[48] En el mismo sentido, en la Sentencia
T-953 de 2014, la Corte consideró que los medios de defensa judicial eran
ineficaces, como quiera que: i) el actor era un sujeto de especial protección
constitucional, dado que padece de “esquizofrenia paranoide”, enfermedad
que le causó la pérdida de capacidad laboral del 52.75%;  ii) el peticionario
carecía de los recursos para satisfacer sus necesidades básicas y las de su
familia; y ii) era una carga desproporcionada acudir a la jurisdicción
ordinaria.
[49] Sentencia T-043 de 2014
[50] Sentencia T-200 de 2010.
[51] Sentencia T-913 de 2014
[52] Sentencia T-915 de 2014
[53] “Tendrán derecho a la pensión de invalidez de origen común, las
personas que reúnan las siguientes condiciones: a) Ser inválidos permanente
total o inválido permanente absoluto o gran invalido, y b) Haber cotizado para
el seguro de invalidez, vejez y muerte, ciento cincuenta (150) semanas dentro
de los seis (6) años anteriores a la fecha del estado de invalidez, o
trescientas (300) semanas, en cualquier época, con anterioridad al estado de
invalidez”.
[54] Sentencia T-566 de 2014
[55] Tendrá derecho a la pensión de invalidez el afiliado al sistema
que conforme lo dispuesto en el artículo anterior sea declarado inválidos y
acredite las siguientes condiciones: 1.       Invalidez causada por enfermedad:
Que haya cotizado 50 semanas en los últimos tres años inmediatamente anteriores
a la fecha de estructuración y su fidelidad de cotización para con el sistema
sea al menos del 25% del tiempo transcurrido entre el momento que cumplió 20
años de edad y la fecha de la primera calificación del estado de invalidez. 2.       Invalidez
por accidente: Que haya cotizado 50 semanas dentro de los 3 años inmediatamente
anteriores al hecho causante de la misma”.
[56] Sentencia T-511 de 2014
[57] Ley 100 de 1993. Artículo 39.
[58] Sentencia T-043 de 2014
[59] Ley 100 de 1993, artículo 41 Calificación del estado de
invalidez. (Artículo modificado por el artículo 142 del Decreto 19 de 2012).
(…) Corresponde al Instituto de Seguros Sociales, Administradora Colombiana
de Pensiones -COLPENSIONES-, a las Administradoras de Riesgos Profesionales -
ARP-, a las Compañías de Seguros que asuman el riesgo de invalidez y muerte, y
a las Entidades Promotoras de Salud EPS, determinar en una primera oportunidad
la pérdida de capacidad laboral y calificar el grado de invalidez y el origen
de estas contingencias. En caso de que el interesado no esté de acuerdo con la
calificación deberá manifestar su inconformidad dentro de los diez (10) días
siguientes y la entidad deberá remitirlo a las Juntas Regionales de
Calificación de Invalidez del orden regional dentro de los cinco (5) días
siguientes, cuya decisión será apelable ante la
Junta Nacional de Calificación de Invalidez, la cual decidirá en un término de
cinco (5) días. Contra dichas decisiones proceden las acciones legales. (…)
[60] El Decreto
1507 de 2014 derogó el acto general 917 de 1999. Sin embargo, la primera norma
estableció un régimen de transición que tiene dos precisiones frente a la
vigencia de ese nuevo Manual Único de la Calificación de la Pérdida de
Capacidad Laboral y Ocupacional. De un lado, el acuerdo señaló que empezaba a
regir a los 6 meses de su publicación, hecho que ocurrió el 12 de febrero de
2015, pues el Decreto 1507 de 2015 se publicó el 12 de agosto de 2014 mediante
el diario oficial 49241. De otro lado, los casos que se hubiesen iniciado
dentro del rigor del Decreto 917 de 12991 continuarán su trámite con esa norma
hasta que concluya el procedimiento administrativo. Así el artículo 5° del
acto administrativo general 1507 de 2014 señaló que. “Vigencia. El Manual
Único para la Calificación de Pérdida de la Capacidad Laboral y Ocupacional
entrará en vigencia seis (6) meses después de su publicación; por lo tanto solo
se aplicará a los procedimientos, actuaciones, dictámenes y procesos de
calificación del origen y pérdida de la capacidad laboral que se inicien con
posterioridad a su entrada en vigencia. Los procedimientos, exámenes y práctica
de pruebas en el proceso de calificación del origen y pérdida de la capacidad
laboral, así como los dictámenes, recursos de reposición y apelación que se
encuentren en curso a la fecha de entrada en vigencia del presente decreto, se
seguirán rigiendo y culminarán con los parámetros señalados en el Manual de
Calificación establecido en el Decreto número 917 de 1999”. Para los casos
analizados, la normatividad aplicable es el Decreto 917 de 1999, toda vez que
el procedimiento de calificación de invalidez se inició bajo su vigencia.
[61] Sentencia T-713 de 2014
[62] Sentencia T-827 de 2014
[63] Ibídem
[64] Sentencia T-043 de 20414
[65] Sentencia T-690 de 2013 y T-043 de 2014
[66] Sentencia T-827 de 2014.
[67] Esa regla se precisó en la sentencia T-710 de 2009. En esa ocasión,
la Sala de Revisión Primera estudió la demanda propuesta por persona con
VIH-SIDA, quien tenía el 65.75% de pérdida de capacidad laboral, invalidez que
se estructuró el 23 de junio de 2002. El fondo de pensiones  negó pensión de
invalidez, porque el actor de ese entonces no reunía las semanas de cotización
requeridas a la fecha de estructuración de su invalidez. En las consideraciones
de la sentencia, la Sala estimó que a pesar de su enfermedad, el actor pudo
seguir cotizando hasta completar las semanas mínimas de cotización requeridas por
la Ley 860 de 2003. Se ordenó  el reconocimiento de la pensión teniendo en
cuenta todas la semana cotizadas por el accionante, hasta el momento en hizo su
solicitud de la pensión.
[68] Esa posición jurisprudencial se reiteró en la providencia T-671
de 2011. En dicha oportunidad, esta Corporación consideró que el ISS vulneró
los derechos de una peticionaria, al tomar como fecha de estructuración de la
pérdida de capacidad laboral el momento en que la accionante tuvo los primeros
síntomas de la enfermedad invalidante- diabetes miellitus tipo 2, varicoso G iv
recidivivante y artrosis bilateral de hombro-, consideración que olvidó que la
tutelante de ese entonces continuó trabajando y cotizando al sistema de
seguridad social. “En efecto, con respecto a esta última violación, el
mencionado artículo establece que el momento en que se estructura la invalidez
es: “la fecha en que se genera en el individuo una pérdida en su capacidad
laboral en forma permanente y definitiva mayor al 50% conforme con el artículo
2 y 3 del Decreto 917 de 1999 y no aquella en que aparece el primer síntoma de
la enfermedad, o la que se señala en la historia clínica como el momento en que
se diagnosticó la enfermedad, como erróneamente ha sido aplicada por las Juntas
de Calificación de Invalidez”. Así mismo, la sentencia T-855 de 2011
reiteró las reglas señaladas en el caso de un paciente de VIH-SIDA, quien
solicitaba la pensión de invalidez. De ahí que, señaló que la fecha de
estructuración registrada en el dictamen de calificación de la pérdida de
capacidad laboral no representaba “el momento en que el peticionario perdió
su capacidad laboral en forma permanente y definitiva, como lo establece el
artículo 3° del Decreto 917 de 1999, porque el actor estuvo laboralmente activo
hasta el año 2009. Es la fecha de la calificación de la invalidez, como se
desprende de las consideraciones expuestas, la que se debe tener en cuenta,
dadas las especiales condiciones de salud del actor, y el hecho de que continuó
aportando al Sistema, alcanzando a cotizar un total de 147 semanas, a pesar de
los síntomas de su enfermedad VIH”
[69] Al respecto se pueden revisar las
siguientes sentencias que han reiterado las reglas jurisprudenciales explicadas
T-562 de 2010, T-103 de 2011, T-268 de 2011, T-594 de 2011, T-427 de 2012,
T-428 de 2013, T-043 de 2014, T-068 de 2014, T-070 de 2014, T-479 de 2014, T-485
de 2014, T-580 de 2014, T-604 de 2014 entre otras.
[70] El Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Española indica que recidiva es la “reaparición de una enfermedad
algún tiempo después de padecida”.
[71] La sentencia T-859 de 2004 construyó la regla jurisprudencial
sobre el cambio de la fecha de estructuración de la pérdida de capacidad
laboral, al cuestionar la data que fijó la Junta Regional de Calificación de
Invalidez, dado que ese momento se tomó sin tener en cuenta las pruebas de la
realidad médica y laboral de la paciente. En esa oportunidad, se estudió la
demanda promovida contra el Ministerio de la Protección Social, porque negó la
pensión de sobrevivientes de una persona discapacitada, quien padecía de
retraso mental desde los 2 años de edad. La entidad administrativa sustentó su
decisión en que la actora no era inválida al momento de la muerte de su padre,
tal como indicaba el dictamen de la Junta Regional de Calificación.  La Corte
señaló que “no tiene sentido establecer como fecha de estructuración de la
invalidez de una persona que presenta una enfermedad mental con las
características de la que padece la accionante, la cual le representa una
pérdida de capacidad laboral del 71.45%, casi en la misma fecha en la cual se
realiza el diagnóstico y máxime cuando se trata de una enfermedad de origen
común que, según otras pruebas aportadas por la accionante ha venido
evolucionando notablemente desde sus dos años de edad.  Al respecto, cabe
advertir que para efectos de establecer la fecha de estructuración de la
enfermedad, deben tenerse en cuenta pruebas como la historia clínica del
afectado y demás exámenes practicados, los cuales, al parecer, en el presente
caso no se valoraron”. Por consiguiente, ordenó el reconocimiento de la
pensión de sobreviviente a la actora.
[72] Expediente T-4.287.919
[73] El presente apartado se sustenta en la
sentenciaT-915 de 2014, y en la aclaración de voto de la sentencia t-138 2013.
[74] Sentencia T-915 de 2014 estableció que “debe ponerse de presente
que en estos casos, en los que se enfrenta el derecho de una persona afectada
por una discapacidad a adquirir una fuente de ingresos que le garantice un
mínimo de subsistencia, y la sostenibilidad del Sistema General de Seguridad
Social en Pensiones, no existe una respuesta única que se constituya en una
regla general y abstracta con la virtualidad de resolver la controversia. Por
lo anterior, es necesario que en cada caso en concreto el juez constitucional
estudie las condiciones particulares del actor y realice un juicio de
ponderación que tenga en cuenta los costos que inaplicar este tipo de
requisitos, suponen para el sistema y determine si la aplicación mecánica de la
norma en estudio termina desconociendo en forma desproporcionada los derechos
fundamentales del accionante”.
[75]Corte Constitucional, sentencia SU-132 de 2013.
[76]Sentencia T-808 de 2007.
[77]Sentencias C-600 de 1998 y T-485 de 2009.
[78] Salvamento de Voto de la sentencia T-138 de 2012. En el mismo
sentido ver sentencia T-789 de 2014
[79] Ibídem.
[80]Sentencia T-685 de 2003.
[81]Sentencia T-094 de 2013.
[82] Sentencia T-915 de 2014
[83] Sentencia C-258 de 2013
[84] Sentencia T-915 de 2014. Aclaración de voto de la sentencia T-138
de 2014.
[85] Sentencia T-022 de 2013.
[86] La Parte III
del Convenio regula en los artículos 6, 7 y 8 lo relativo a la conservación de
los derechos en curso de adquisición.
[87] Sentencia T-832ª de 2013
[88] Ibídem.
[89] Por ejemplo, la Ley 71 de 1988 estableció la pensión por aportes
que permite la totalización o acumulación de periodos cotizados en el sector privado, con tiempos
aportados en el sector oficial. El artículo 7 de la ley en comento dispone: “Artículo  7.-  A partir de la vigencia de la presente ley, los
empleados oficiales y trabajadores que acrediten veinte (20) años de aportes
sufragados en cualquier tiempo y acumulados en una o varias de las entidades de
previsión social que hagan sus veces, del orden nacional, departamental,
municipal, intendencial, comisarial o distrital y en el Instituto de los
Seguros Sociales, tendrán derecho a una pensión de jubilación siempre que
cumplan sesenta (60) años de edad o más si es varón y cincuenta y cinco (55)
años o más si es mujer. || El Gobierno Nacional reglamentará los términos y
condiciones para el reconocimiento y pago de esta prestación y determinará las
cuotas partes que correspondan a las entidades involucradas”. El artículo 33 de la
Ley 100 de 1993 consagra los requisitos de acceso a la pensión de vejez. En su
parágrafo 1 señala los periodos que podrán acumularse para el efecto. En
relación con la totalización de tiempos y cotizaciones causadas frente a
empleadores particulares, la norma señala: “Para efectos del cómputo de las
semanas a que se refiere el presente artículo, se tendrá en cuenta: (….) c) El
tiempo de servicio como trabajadores vinculados con empleadores que antes de la
vigencia de la Ley 100 de 1993 tenían a su cargo el reconocimiento y pago
de la pensión, siempre y cuando la vinculación laboral se encontrara
vigente o se haya iniciado con posterioridad a la vigencia de la
Ley 100 de 1993.||d) El tiempo de servicios como trabajadores vinculados
con aquellos empleadores que por omisión no hubieren afiliado al
trabajador.||e) El número de semanas cotizadas a cajas previsionales del sector
privado que antes de la Ley 100 de 1993 tuviesen a su cargo el
reconocimiento y pago de la pensión. (…)”.
[90] El artículo 13 de la Ley 100 de 1993 en su literal f señala: “Para el reconocimiento de las pensiones y prestaciones
contempladas en los dos regímenes, se tendrán en cuenta la suma de las semanas
cotizadas con anterioridad a la vigencia de la presente ley, al Instituto de
Seguros Sociales o a cualquier caja, fondo o entidad del sector público o
privado, o el tiempo de servicio como servidores públicos, cualquiera sea el
número de semanas cotizadas o el tiempo de servicio.”.
[91] El artículo 13 de la Ley 100 de 1993 en su literal g indica: “Para el reconocimiento de las pensiones y prestaciones
contempladas en los dos regímenes se tendrá en cuenta la suma de las semanas
cotizadas a cualesquiera de ellos.”.
[92] El parágrafo 1 del artículo 12 de la
Ley 797 de 2003 precisa que el beneficiario de un afiliado que fallece
habiendo cotizado el mínimo de semanas necesarias para el reconocimiento de una
pensión de vejez, tiene derecho a una pensión de sobrevivientes: “Cuando un afiliado haya cotizado el número de semanas
mínimo requerido en el régimen de prima en tiempo anterior a su fallecimiento,
sin que haya tramitado o recibido una indemnización sustitutiva de la pensión
de vejez o la devolución de saldos de que trata el artículo 66 de esta ley, los
beneficiarios a que se refiere el numeral 2 de este artículo tendrán derecho a
la pensión de sobrevivientes, en los términos de esta ley. || El monto de la
pensión para aquellos beneficiarios que a partir de la vigencia de la
Ley, cumplan con los requisitos establecidos en este parágrafo será del 80%
del monto que le hubiera correspondido en una pensión de vejez”. Igualmente, el parágrafo 2 del artículo 1 de la
Ley 860 de 2003 al regular los requisitos de acceso a la pensión de invalidez
consagra que “Cuando el afiliado haya cotizado por
lo menos el 75% de las semanas mínimas requeridas para acceder a la pensión de
vejez, solo se requerirá que haya cotizado 25 semanas en los últimos tres (3)
años.”.
[93] Sentencia T-832ª de 2013
[94]En este acápite, la Sala reiterara la posición jurisprudencial
adoptada en la sentencia T-953 de 2014.
[95] Sentencia T-012 de 2014
[96] De manera que, la Corte ha diferenciado tres tipos de
situaciones: (i) los derechos consolidados, que son aquellas
situaciones en las que una persona cumple con un derecho y por tanto merece una
poderosa protección del mismo; (ii) las meras expectativas,
situación en la que un ciudadano no cumple ningún requisito para acceder a un
derecho, razón por la que el legislador puede modificar sus condiciones; y (iii)
las expectativas legítimas, que son una situación intermedia entre las
anteriores dos, en las que una persona cumple alguno de los requisitos para
acceder a un derecho y, por tanto, espera acceder al mismo, este tipo de
circunstancia, según la Corte, es merecedora de una protección intermedia. Al
respecto Cfr. sentencia T-832A de 2013.
[97]Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia 40662
del 15 de febrero de 2011 M.P. Carlos Ernesto Molina Monsalve.
[98] Sentencia T-549 de 2014.
[99] Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia
40662 del 15 de febrero de 2011 M.P. Carlos Ernesto Molina Monsalve. En el
mismo sentido ver T-549 de 2014
[100] En el mismo sentido Sentencia de la Sala Laboral de la Corte
Suprema de Justicia del cinco (5) de julio de dos mil cinco (2005), rad. 24280
(MP Camilo Tarquino Gallego); reiterada en las sentencias del cinco (5) de
febrero de dos mil ocho (2008), rad. 30528 (MP Camilo Tarquino Gallego);
primero (1º) de febrero de dos mil once (2011), rad. 44900 (MP Carlos Ernesto
Molina Monsalve); veinticinco (25) de junio de dos mil catorce (2014), rad.
44827 (MP Gustavo Hernando López Algarra).
[101] Sentencias T-1291 de 2005, T-1065 de
2006, T-628 de 2007, T-299 de 2010, T-594 de 2011, T-1042 de 2012  y T-566 de
2014.
[102] Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral, sentencia del treinta
(30) de abril de dos mil catorce (2014), rad. 57442 (MP Jorge Mauricio Burgos
Ruíz). Esa posición ha sido sostenida, entre otras, en las siguientes
providencias: sentencia del veintisiete (27) de agosto de dos mil ocho (2008),
rad. 3315 (MP Luis Javier Osorio López); sentencia del veintiuno (21) de julio
de dos mil diez (2010), rad. 41676 (MP Gustavo José Gnecco Mendoza); sentencia
del cinco (5) de abril de dos mil once (2011), rad. 40492 (MP Jorge Mauricio
Burgos Ruíz); sentencia del seis (6) de diciembre de dos mil once (2011), rad.
49291 (MP Luis Gabriel Miranda Buelvas); sentencia del diez (10) de julio de
dos mil trece (2013), rad. 41619 (MP Elsy del Pilar Cuello Calderón).
[103] Sentencia T-832A de 2013. En la parte considerativa de esa
sentencia se indicó, además, que no puede negarse la aplicación de la condición
más beneficiosa por el simple hecho de que los regímenes no sean inmediatamente
sucesivos, porque “la defensa de los derechos
eventuales en el ámbito pensional impone el estudio de la situación jurídica
particular, atendiendo a los aspectos relevantes del caso concreto y las
características de la prestación cuya adquisición está próxima a realizarse. De
esta manera puede suceder que en una situación resulte determinante el esfuerzo
de cotización del afiliado, mientras que en otra ese elemento quede en un segundo
plano tomando mayor importancia aspectos como la edad, el tiempo de servicio,
el porcentaje exigido para la declaratoria de invalidez, e incluso la mayor o
menor distancia en que se cumplirían la totalidad de presupuestos pensionales.”
Es importante aclarar que en ese caso la Sala Novena de Revisión examinó una
solicitud de reconocimiento de una pensión de sobrevivientes, y no una pensión
de invalidez. Sin embargo, la explicación del principio de la condición más
beneficiosa se realizó indistintamente del tipo de pensión, y en la misma se
buscaba contra-argumentar la posición de la Corte Suprema de Justicia de
aplicar dicho principio únicamente a favor de la norma inmediatamente
anterior.
[104] Sentencia T-953 de 2014.
[105] Al respecto, pueden observarse las
sentencias T-062A de 2011,  T-668 de 2011,  T-595 de 2012,  T-576 de 2013,
T-012 de 2014, T-320 de 2014 y T-549 de 2014 (expedientes T-4.192.231 y T-4.223.178).
[106] Sentencia T-637 de 2014
[107] Sentencia T-464 de 2006
[108] Sentencia T-637 de 2014
[109] Sentencia T-595 de 2007
[110] Sentencia T-108 de 2012. La sentencia
SU-250 de 1998 la Sala Plena de la Corte analizó el caso de una mujer que alegó
la desvinculación irregular de su cargo, porque el acto administrativo no
estaba motivado en aquel acto, sólo se citaron algunas normas, y eso le impidió
ejercer los recursos legales para impugnarlo. La solicitante fue protegida por
esta Corporación en forma transitoria –no se probó la existencia de un
perjuicio irremediable,- por la vulneración de su derecho fundamental al debido
proceso administrativo, y ordenó a la autoridad correspondiente volver a
expedir el acto administrativo.
[111] Ibídem. “La racionalidad hace
referencia a que sus acciones sean susceptibles de ser fundadas en razones que
lógica y empíricamente puedan ser constatadas o controvertidas; las razones han
de responder, al menos, a un lógica instrumental, en la cual se justifique las
acciones adoptadas como medios para alcanzar los fines socialmente propuestos.
En cuanto a la razonabilidad, las decisiones  de la administración no pueden
encontrar solo justificaciones racionales, desde un punto de vista lógico o
técnico, sino también, desde un punto de vista ético. Es decir, no solamente se
ha de justificar la decisión a la luz de una razón instrumental, sino también a
la luz de una razón ponderada, con la cual no se sacrifiquen valores
constitucionales significativos e importantes, por proteger con mayor empeño
otros de menor valía. Por lo tanto, con la racionalidad se busca evitar
conclusiones y posiciones absurdas, en tanto con la razonabilidad se busca
evitar conclusiones y posiciones que si bien pueden ser lógicas, no son
adecuadas a la luz de esos valores constitucionales”.
[112] Total de semanas cotizadas desde el
momento que empieza a cotizar hasta que pierde su capacidad laboral de manera
definitiva y permanente.
[113] En sentencia T-554 de 2012, la Corte Constitucional precisó que
que al ser la tutela un mecanismo de protección de los derechos fundamentales “reviste
al juez que conoce de ella de una serie de facultades que, en ejercicio de la
jurisdicción ordinaria, no posee. La principal de ellas, consiste en fallar más
allá de lo solicitado por quien hace uso de este mecanismo, fallos ultra o
extra petita. Prerrogativa que permite al juez de tutela pronunciarse sobre
aspectos que, sin ser expuestos como fundamento del amparo solicitado, deben
ser objeto de pronunciamiento, por estar vulnerando o impidiendo la efectividad
de derechos de rango constitucional fundamental
[114] Sentencia T-184 de 2011. En esa
providencia la Corte Constitucional evaluó que el actor de esa demanda tenía
derecho al reconocimiento de la pensión sanción por haber sido despedido antes
de los 10 años de prestar el servicio. Ese análisis ocurrió después de que la
Sala consideró que no era permitido acumular las cotizaciones canceladas en el
sector privado antes de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 y si el
contrato del interesado no se encuentra en vigor para ese momento.
[115] En comunicación del 4 de marzo de 2014,
PORVENOR S.A. manifestó que en oficio de 2013 respondió la solicitud pensión de
la actora en el escrito de octubre de 2013.
[116] El literal b) del artículo
6º del Decreto 758 de 1990 exige para acceder a la pensión de invalidez lo
siguiente: “[…] haber cotizado para el Seguro de Invalidez, Vejez y Muerte,
ciento cincuenta (150) semanas dentro de los seis (6) años anteriores a la
fecha del estado de invalidez, o trescientas (300) semanas, en cualquier época,
con anterioridad al estado de invalidez.”
Artículo
25 del Acuerdo 049 de 1990, aprobado por el Decreto 758 de 1990, dispone que “[c]uando la muerte del asegurado sea de
origen no profesional, habrá derecho a pensión de sobrevivientes en los
siguientes casos: a) Cuando a la fecha del fallecimiento, el asegurado haya
reunido el número y densidad de cotizaciones que se exigen para adquirir el
derecho a la pensión de invalidez por riesgo común […].” Y para adquirir el derecho a la
pensión de invalidez por riesgo común, el literal b) del artículo 6º de ese
mismo cuerpo normativo, exige “[…] haber cotizado para el Seguro de
Invalidez, Vejez y Muerte, ciento cincuenta (150) semanas dentro de los seis
(6) años anteriores a la fecha del estado de invalidez [muerte], o trescientas
(300) semanas, en cualquier época, con anterioridad al estado de invalidez
[muerte].”