T-385-13
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Sentencia T-385/13
PERSONA
JURIDICA-Titularidad
de derechos fundamentales que pueden ser protegidos a través de la acción de
tutela
Cualquier persona puede hacer uso de la
acción de tutela como mecanismo de protección de sus derechos fundamentales,
sin distinguir a qué persona, natural o jurídica, exactamente se está haciendo
referencia. En este orden de ideas, no solo son titulares de derechos
fundamentales las personas naturales, sino también las personas jurídicas, por
dos diferentes vías: directa o indirectamente. Es decir, las personas
jurídicas, indirectamente son titulares de derechos fundamentales porque al
proteger a estas, se está protegiendo a una o varias personas naturales.
ACCION DE TUTELA
DE PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO PUBLICO-Requisitos de procedencia cuando
se vulneran derechos fundamentales de personas naturales
Para que la acción de tutela sea
procedente en este caso concreto, es decir, en los eventos en los cuales se
pretende la protección de los derechos fundamentales de una persona natural que
se ha visto afectados como consecuencia de la vulneración de los derechos de
una persona jurídica, se deben cumplir los supuestos que han sido establecidos
por la jurisprudencia constitucional.  Estos, han sido recogidos en la
sentencia T-903 de 2001, en la cual a pesar de que no se accedió a la
protección solicitada por la persona jurídica, se identificaron en forma clara
los mencionados requisitos: “Que la persona jurídica sea titular del derecho
fundamental invocado; Que el respectivo derecho fundamental esté siendo
vulnerado o amenazado por la acción u omisión de cualquier autoridad pública o
de un particular en los casos que señale la ley; Que con la vulneración o
amenaza del derecho fundamental de la persona jurídica se vulneren o amenacen
derechos fundamentales de una persona o grupo de personas naturales. Así,
la persona natural podrá reclamar el amparo de sus derechos fundamentales
cuando sean vulnerados o amenazados como consecuencia de la vulneración o
amenaza de derechos fundamentales de la persona jurídica. La procedibilidad de
la tutela en estas circunstancias exige, como presupuesto, que el juez
verifique, en primer lugar, la titularidad y la vulneración o amenaza del
derecho fundamental de la persona jurídica, para luego analizar la relación de
causalidad con la titularidad y la vulneración o amenaza del derecho
fundamental de la persona natural”.
PERSONA
JURIDICA-Titularidad
de ciertos derechos fundamentales
Las personas jurídicas son titulares de
algunos derechos fundamentales, tales como: la igualdad; la inviolabilidad de
domicilio, de correspondencia y demás formas de comunicación privada; el
derecho de petición; el debido proceso; la libertad de asociación; la
inviolabilidad de documentos y papeles privados; el acceso a la administración
de justicia; el derecho a la información; el habeas data y el derecho al buen
nombre.
LEGITIMACION EN LA
CAUSA POR ACTIVA EN TUTELA DE PERSONA JURIDICA-Cooperativa en
representación de usuarios por afectación en el suministro de agua
ACCION DE TUTELA
TRANSITORIA PARA EVITAR PERJUICIO IRREMEDIABLE-Inminencia,
urgencia, gravedad e impostergabilidad de la tutela, deben encontrarse
efectivamente comprobadas
ACCION DE TUTELA
TRANSITORIA PARA EVITAR PERJUICIO IRREMEDIABLE-Afectación de
derechos fundamentales de usuarios, en el suministro de agua por incumplimiento
en el contrato de venta de agua en bloque por EAAB
De acuerdo con lo que se ha esbozado
sobre el perjuicio irremediable a la luz de la demanda de tutela interpuesta
por Coopjardín ESP Ltda., y las dos ciudadanas, contra la EAABESP se deduce que
la acción de tutela es procedente para evitar la ocurrencia de un perjuicio
irremediable que es actual, grave e inminente, pues de continuar las
circunstancias en que se encuentran las personas beneficiarias de la prestación
del servicio de acueducto, es inminente la amenaza de vulneración de sus
derechos fundamentales al agua potable y con ello a la vida y salud, por lo que
es indispensable la protección por medio de la acción de tutela como mecanismo
transitorio.
ACCION DE TUTELA
TRANSITORIA PARA EVITAR PERJUICIO IRREMEDIABLE-Procedencia por
afectación de derechos a sujetos de especial protección constitucional, por
falta de suministro de agua potable en las cantidades mínimas requeridas
Por medio de esta acción de tutela se
pretende evitar que se consolide un perjuicio en cabeza de los usuarios del
servicio de acueducto y alcantarillado que presta Coopjardín, consistente en
que la falta de suministro del agua potable en las cantidades mínimas
requeridas que ha venido presentándose en el área, les impide a los usuarios de
un lado, el desarrollo de sus actividades cotidianas afectándose con esto sus
condiciones y calidad de vida e impactando el goce efectivo de sus derechos
fundamentales tales como la salud, la vida digna entre otros. Debe resaltarse
que entre los usuarios del servicio se encuentran sujetos de
especial protección constitucional como niños, personas de la tercera edad, con
discapacidad, los cuales, en virtud de los artículos 13, 44 y 46 Constitucionales
tienen derecho a un trato especial por parte del Estado y de la sociedad, por
ende el hecho de no contar con agua potable implica menoscabo en sus
condiciones de vida, que debe ser objeto de protección constitucional.
DERECHO
FUNDAMENTAL AL AGUA-Obligaciones
del Estado para garantizar disponibilidad, accesibilidad, calidad del servicio
de agua y no discriminación en la distribución
DERECHO
FUNDAMENTAL AL AGUA-Protección
internacional
CONTRATO DE
VENTA DE AGUA EN BLOQUE ENTRE PROVEEDOR-BENEFICIARIO-Regulación
Estos contratos
por pertenecer a la órbita de la iniciativa privada, se gobiernan por la
voluntad de los contratantes, dentro de los límites del bien común, salvo lo
establecido en la Resolución 608 de 2012,[1]
en la cual la Comisión de Regulación de Agua Potable y Saneamiento Básico
consagró el marco regulatorio que deberá ser observado por los prestadores de
los servicios públicos domiciliarios de acueducto y/o alcantarillado en los
contratos de suministro de agua potable y de
interconexión de acueducto y/o alcantarillado.
DEBIDO PROCESO
EN CONTRATO DE VENTA DE AGUA EN BLOQUE-Vulneración por EAAB al instalar válvula
reductora de presión y una platina de orificio reducido en los conductos donde
suministra el agua a la Cooperativa, sin previa notificación
ACCION DE TUTELA
TRANSITORIA-Protección
del debido proceso en contrato de venta de agua en bloque
Referencia: expediente T-3803155
Acción de tutela presentada por Ernesto de Francisco Lloreda en representación de la Cooperativa de Servicios Públicos de
Acueducto y Alcantarillado de la Parcelación el Jardín Ltda., y las ciudadanas
Nubia Rodríguez y Victoria Augusta Zapata, contra la Empresa de Acueducto y
Alcantarillado de Bogotá -EAABESP-
Magistrada Ponente:
MARÍA VICTORIA CALLE CORREA
Bogotá, D.C.,
veintiocho (28) de junio de dos mil trece (2013).
La Sala Primera
de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados María
Victoria Calle Correa, Mauricio González Cuervo y Luis Guillermo Guerrero
Pérez, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha
proferido la siguiente
SENTENCIA
En el proceso de
revisión de los fallos proferidos, en primera instancia, por el Juzgado Octavo
Civil Municipal de Descongestión de Bogotá, el dieciocho (18) de diciembre de
dos mil doce (2012), y en segunda instancia, por el Juzgado Veintinueve Civil
del Circuito de Bogotá, el siete (7) de febrero de dos mil trece (2013), dentro
del proceso de tutela promovido por la Cooperativa de Servicios Públicos de
Acueducto y Alcantarillado de la Parcelación el Jardín Ltda., –Coopjardín ESP Ltda.,
Nubia Rodríguez y Victoria Augusta Zapata, contra la Empresa de Acueducto y
Alcantarillado de Bogotá -EAABESP-.
El proceso en referencia fue
seleccionado para revisión por la Sala de Selección Número Tres, mediante Auto
proferido el doce (12) de marzo de dos mil trece (2013).
I. ANTECEDENTES
La  Cooperativa
de Servicios Públicos de Acueducto y Alcantarillado de la Parcelación el Jardín
Ltda., en adelante Coopjardín ESP Ltda., y las ciudadanas Nubia Rodríguez y
Victoria Augusta Zapata, presentaron acción de
tutela, contra la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá, en
adelante EAABESP,[2] indicando que al reducir el caudal y la presión del agua que
les suministraba en cumplimiento del contrato de venta de agua en bloque, les
violó sus derechos fundamentales al debido proceso, salud, vida, y salud
pública. A
continuación la presentación de los hechos de la acción de tutela:
1. Hechos relatados por los peticionarios
1.1. En 1999 Coopjardín ESP Ltda. celebró
contrato comercial de venta de agua en bloque con la EAABESP, el cual consistía
en que la Empresa Proveedora se comprometía a suministrarle agua en bloque a la
Cooperativa (beneficiario) para que ésta última, como empresa prestadora de un
servicio público domiciliario, lo llevara a sus usuarios.
1.2. En el contrato se estableció que la
EAABESP suministraría el caudal de agua a través de una derivación de diámetro de
12 pulgadas, con un caudal máximo de 18.000 metros cúbicos mensuales[3].
1.3. Manifiesta que, en promedio en el último
año, la entidad accionada le ha suministrado a la accionante mensualmente 51.000 metros cúbicos de agua. Con los cuales cubre las necesidades de cerca de 50.000 personas,
entre las que se encuentran 20 colegios, 2 universidades y varias entidades
como, la Aeronáutica Civil, la Policía Nacional y la Infantería de Marina.
1.4. Plantea que a partir del 2012, la entidad
demandada adoptó unilateralmente y sin notificación previa, decisiones sobre la
prestación del servicio de suministro de agua potable, las cuales materializó
en las siguientes conductas: (i) El 18 de octubre, instaló al interior del tubo
por medio del cual se suministra el agua, una “platina de orificio reducido”
mediante la cual redujo el diámetro de la derivación de 12 a 1.5 pulgadas y por ende también se redujo el caudal del agua. Además, (ii) instaló una válvula
reguladora de la presión, con la cual redujo la presión del agua,[4] llevándola,
según el reporte denominado “Indicador de Cumplimiento de Presiones” elaborado
por la EAABESP, a niveles inferiores al 50% de lo inicialmente pactado. Pasando
de 61,3 a 31,6 mca.
1.5.  Los accionantes consideran que de
continuar la entidad accionada con este tipo de conductas, se están poniendo en
riesgo la vida y la salud de todas las personas que dependen del suministro de
agua por ellos prestado.
1.6. Por lo expuesto, los actores
solicitan por medio de la presente acción: “1. se le ordene a la Empresa de
Acueducto y Alcantarillado de Bogotá (EAABESP), que retire inmediatamente la
platina de orificio reducido, y a la mayor brevedad posible restaure la
conexión del tubo de 12 pulgadas. 2. Se le ordene a la Empresa de Acueducto y
Alcantarillado de Bogotá (EAABESP), [que] restaure la presión de agua a 61 mca
en el punto de entrega. 3. Se ordene a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado
de Bogotá (EAABESP), abstenerse de realizar prácticas arbitrarias inconsultas y
sin justificación que pongan en peligro la vida y la salud de personas
vulnerables”.[5]
2. Pruebas aportadas por los
peticionarios
Los accionantes adjuntaron a su demanda
de tutela los siguientes documentos:
2.1 Copia de las facturas emitidas por la
EAABESP de enero a septiembre de 2012, en las cuales se especifica la clase de
uso del agua como venta de agua en bloque.[6]
2.2. Copia del Certificado de Existencia
y Representación legal expedida por la Cámara de Comercio de Bogotá el 1º de
noviembre de 2012, de la Cooperativa de Servicios Públicos de Acueducto y Alcantarillado
de la Parcelación el Jardín Limitada.
2.3. Copia del Convenio suscrito entre la
Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá E.S.P. con la Cooperativa de
Servicios Públicos de Acueducto y Alcantarillado de la parcelación el Jardín
Limitada No. 9-99-9100-316-1999.[7]
2.4. Copia de la Resolución 270 de 2003
“por la cual se decide la actuación administrativa iniciada mediante
Resolución CRA 254 de 2003”, expedida por el Ministerio de Ambiente,
Vivienda y Desarrollo Territorial, Comisión de Regulación de Agua Potable y
Saneamiento Básico. En ella se dice: que acorde con lo establecido en la
Resolución CRA 245 del 22 de abril de 2003, la Comisión de Regulación de Agua
Potable y Saneamiento Básico decidió iniciar actuación administrativa para la
solución de los conflictos generados con ocasión del convenio de venta de agua
en bloque suscrito entre Coopjardín –ESP- Ltda., y la Empresa de Acueducto y
Alcantarillado de Bogotá, para la prestación del servicio de acueducto y
alcantarillado por parte de la empresa Coopjardín –ESP- Ltda., mediante
resolución CRA 254 del 20 de agosto de 2003”.[8] El
acuerdo al que llegaron el Representante Legal de Coopjardín ESP y el
Representante Legal de la EAABESP, fue el siguiente:
“Suprimir las
cláusulas restrictivas de la cobertura geográfica en el convenio para el
suministro de agua en bloque por parte de la EAABESP a Coopjardín E.S.P.(…) La EAABESP
manifiesta que la naturaleza de Coopjardín es la de cooperativa que, de
conformidad con lo establecido en la ley, solo puede operar en áreas rurales, y
en áreas o zonas urbanas específicas (…). Al respecto, propone la EAABESP,
suscribir un convenio de naturaleza transitoria (6 meses), mientras Coopjardín
hace las consultas y si es necesario, hace las transformaciones a que haya
lugar, para efectos de expandir su cobertura”.[9]
2.5. Cuadro de indicador de
cumplimiento de presiones elaborado por la EAABESP, de enero a agosto de
2012, “mediante este indicador se efectúa seguimiento de cumplimiento de las
presiones de servicio que se entrega a los municipios y/o venta de agua en
bloque”.[10]
En este cuadro, se evidencia la disminución de la presión del agua
correspondiente a Coopjardín ESP Ltda., siendo en enero de 2012 de 61,3 mca
hasta llegar en el mes de agosto del mismo año a 31,6 mca.
2.6. Copia de quejas elevadas por
usuarios del servicio de agua prestado por Coopjardín S.A. ESP ante el cambio
repentino de las condiciones en las que se recibía el agua con la instalación
de la válvula reductora del caudal y la instalación de la platina de
orificio reducido: La Asociación Hogar para el Niño Especial, la
Universidad de Ciencias Aplicadas y Ambientales, el Liceo Católico Campestre,
Colegio Bilingüe Richmond, Sociedad Educacional Saint Andrews S.A Gimnasio
Colombo Británico, Colegio los Nogales, Colegio de la Enseñanza, Gimnasio San
Angelo, Colegio Mount Vernon, Colegio el Camino Academy, Liceo Chicó Campestre,
Centro Comercial Automotriz –CECOA-, residentes del sector (Vereda Campestre
Guaymaral, Conjunto Quirotama, Conjunto el Terbol, Conjunto Camino de Arrayanes).
En las cuales se hace referencia a los constantes cortes en el suministro de
agua y la disminución en la presión, esto último ha generado que en la mayoría
de las instituciones no llegue a todo el establecimiento.[11]
3. Respuesta de la entidad accionada
La Jefe de Oficina
Asesora de Representación Judicial y Actuación Administrativa de la EAABESP, solicitó desestimar las pretensiones del accionante, debido
a la falta de legitimación en la causa por activa y porque “si hay alguna
vulneración a los usuarios de sus derechos fundamentales a los servicios
públicos, se debe precisamente a las deficiencias operativas y técnicas del
prestador, derivadas de las múltiples irregularidades e incumplimientos de las
normas vigentes en materia de urbanismo y prestación de los servicios públicos
domiciliarios”.[12]
Como fundamento de su petición, expuso lo siguiente:
3.1. La Cooperativa Coopjardín ESP Ltda.,
inició la prestación del servicio de acueducto para los cooperados en la
Parcelación El Jardín, para lo cual celebró un contrato de suministro de agua
en bloque con la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá en el año
1999. Coopjardín ESP Ltda., fue ampliando su área de cobertura, por ende empezó
a necesitar mayores caudales de agua. Indica que en el 2004 se creó la sociedad
anónima Cojardín S.A. ESP, sociedad que de hecho asumió la prestación del
servicio de acueducto en la zona.
3.2. Que desde el año 1999, la EAABESP
tenía un contrato con la Coopjardín ESP Ltda., la cual dejó de prestar sus
servicios en la parcelación El Jardín y sin consultarlo traspasó sus derechos
como entidad prestadora del servicio de acueducto a Cojardín S.A. ESP., sociedad
que actualmente tiene cobertura no solo para la citada parcelación, sino
aproximadamente para 50.000 usuarios.
3.3. En el contrato celebrado la EAABESP
se obligó a suministrar a Coopjardín ESP Ltda., agua en bloque hasta un caudal
de 18.000 metros cúbicos mensuales.[13]
Sin embargo, dicha cooperativa sin acordar con la EAABESP cedió la prestación
del servicio a Cojardín S.A. ESP y además, “expandió el servicio, sin
solicitar permiso a las autoridades distritales, a otros usuarios urbanos y
rurales incluyendo algunas zonas del municipio de cota, transgrediendo las
normas de planeación y aumentando la demanda de agua en cantidades que hoy
supera los 50.000 m3, mensuales de una manera a todas luces irregular”.[14]
3.4. Frente a las supuestas conductas
abusivas invocadas por los peticionarios, adujo que “a efecto de controlar
el suministro y evitar que, el prestador exceda la demanda, generando
situaciones de hecho, irregulares desde el punto de vista urbanístico y de
planeación, y que lleguen a poner a la empresa en una situación de eventual carencia
del recurso hídrico para atender a sus propios usuarios y a los demás
adquirientes de agua en bloque, ha fijado el máximo caudal que se obliga a
entregarle en esa cantidad de agua. Para el efecto, se realizaron las obras
hidráulicas necesarias para establecer el límite del flujo de que puede
disponer el prestador”.[15]
4. Sentencias objeto de revisión
4.1. En
sentencia del 18 de diciembre de 2012, el Juzgado Octavo Civil Municipal de
Descongestión de Bogotá, resolvió negar el amparo a
los derechos fundamentales invocados. A su juicio, la actuación desplegada por
la entidad accionada no constituye una violación a tales derechos, toda vez
que:
“las personas que intentan la acción no son afectados directos, lo
anterior en virtud de lo acreditado dentro del proceso, toda vez que se
vislumbra que los accionantes prestan el servicio de agua a un número de
usuarios, más no se acreditó que la vida o la salud de la empresa prestadora
del servicio se ve  afectada por la falta de caudal hídrico, de forma que
carece de legitimidad al intentar la acción como mecanismo de protección de los
derechos fundamentales. (…) No existe prueba alguna que acredite la falta del
recurso hídrico, solamente dentro de los hechos se indica que el caudal ha
disminuido aparentemente por las manipulaciones realizadas por  personal de la
accionada. Hechos que no acreditan el daño inminente o quebrantamiento de
derecho fundamental alguno, pues se remiten a nombrar unos niños y jóvenes pero
no existe prueba alguna que demuestre la veracidad de la vulneración”.[16]
4.2. Los accionantes presentaron escrito de impugnación contra el fallo de primera instancia. Sostuvieron
que (i) las señoras Nubia Rodríguez y Victoria Augusta Zapata, contrario a lo
dicho por el juez de primera instancia, en su condición de usuarias del
servicio público de acueducto, son directamente afectadas por las acciones
arbitrarias de la EAABESP; y (ii) que el hecho de que la empresa prestadora del
servicio de acueducto no sea titular de los derechos fundamentales a la vida y
a la salud, no implica que no sea su obligación y deber, como entidad
prestadora de servicios públicos, velar por la eficiente prestación del
suministro de agua potable de las personas que tienen una relación contractual
indirecta con la entidad, para evitar la amenaza o vulneración de los derechos fundamentales
de los mismos.
4.3. En segunda instancia
el Juzgado Veintinueve Civil del Circuito de Bogotá, mediante fallo de 7 de
febrero de 2013, confirmó la sentencia impugnada. Para sustentar su posición
esgrimió los mismos argumentos del juez de primera instancia y expuso, además,
que las señoras Nubia Rodríguez y Victoria Augusta Zapata no acreditaron ser
usuarias del servicio de acueducto, en tanto las facturas allegadas al proceso
como prueba evidencian que el usuario es Coopjardín Ltda., por lo que aquellas
carecen de legitimación por activa para promover ésta acción. También, sostuvo
que la entidad accionante carece de legitimidad porque Coopjardín ESP Ltda., no
es la empresa que actualmente presta el servicio de acueducto a que alude la
demanda de tutela instaurada, sino que es Cojardín S.A. ESP quien esta
prestando el mismo.
5. Pruebas decretadas por la Corte
Constitucional
5.1. Mediante auto del veintiséis (26)
de abril de dos mil trece (2013), esta Sala de Revisión decretó la práctica
de algunas pruebas.
En primer término, ofició a Coopjardín ESP Ltda., para que ampliara la
información obrante en el expediente y allegara: (i) copia de los documentos de
los cuales pueda deducirse su legitimidad para actuar y, (ii) copia de los documentos
que acrediten la transformación de la Cooperativa Coopjardín ESP Ltda., en la
sociedad anónima Cojardín ESP S.A.[17]
La Cooperativa respondió oportunamente lo siguiente:
5.1.1. El representante legal de Coopjardín
ESP Ltda., informó que la cooperativa se encuentra inscrita en la Cámara de
Comercio de Bogotá desde el 2 de junio de 1999, con registro mercantil No.
S0010440 renovado el 22 de marzo de 2013. Además, señaló que en el acta de
mediación inserta en la Resolución 270 de 2003 se acordó con la EAABESP
adecuar la naturaleza jurídica de la Cooperativa. Sin embargo, como las
cooperativas no pueden transformarse en sociedades anónimas “fue necesario,
durante el periodo de actuación de la CRA, antes reseñado que se decidiera
constituir una sociedad anónima cuya propiedad en un 94.5% fuera de la
cooperativa, a fin de sustituir sin ningún inconveniente el contratante del
contrato de suministro de agua en bloque”.[18]
Así mismo, sostuvo que la EAABESP ha sido renuente a cumplir con la firma del
contrato al que se comprometió en la Resolución CRA 270 de 2003.[19]
5.1.2. En cuanto a la disminución del
caudal del agua, adjuntó varias facturas expedidas por la EAABESP a Coopjardín
ESP Ltda., que van desde el mes de octubre de 2012 hasta marzo de 2013.[20] En estas, se
pone de presente la disminución de la cantidad de agua suministrada por la EAABESP
a Coopjardín mensualmente:
·
Septiembre
de 2012: 57.100 m3
·
Octubre
de 2012: 58.000 m3
·
Noviembre
de 2012: 48.500 m3
·
Diciembre
de 2012: 42.200 m3
·
Enero
de 2013: 34.200 m3
·
Marzo
de 2013: 34.000 m3
5.1.3. Anexó copia de la Resolución 9907
de 14 de marzo de 2013, “por la cual se ordena la apertura de una
investigación”, expedida por la Superintendencia de Industria y Comercio. En
esta, se hace referencia a la queja formulada por Coopjardín ESP Ltda., ante la
Superintendencia de Industria y Comercio contra la EAABESP y, en general todas
las actuaciones que la misma ha surtido en aras de esclarecer los supuestos
fácticos que han dado origen a múltiples controversias entre ambas entidades.
La queja elevada por Coopjardín fue la siguiente:
“7. El día de
hoy 18 de octubre de 2012 la EAABESP, sin mediar explicación alguna, sin
consultarnos, ni informarnos de las decisiones que había tomado la EAABESP,
decidió en forma unilateral y arbitraria las siguientes acciones: a. Instalar
en el tubo (al interior) por donde nos suministra el agua y antes del medidor
una platina de orificio reducido, mediante la cual reduce el caudal de 12 pulgadas contractuales a 1,5 pulgadas (…). b. Adicionalmente, (…) instalaron una válvula
reguladora de presión bajándola definitivamente  a 40 m.c.a., es decir un 33% menos de la presión que teníamos al comienzo del año 2012”.[21]
De esa visita, requirió un informe
titulado “Actividades realizadas en sistema de acueducto Coopjardín-ESP”. En
dicho informe,
en cuanto
a la instalación de la válvula reductora del caudal del agua y la platina de
orificio reducido, se dijo:
“De acuerdo con
instrucciones de la gerencia General, en cuanto a instalar una válvula
limitadora de caudal, para el suministro de agua a Coopjardín, la Dirección Red
Matriz de Acueducto, realizó las siguientes actividades: Habilitación de una
Válvula Reductora de presión de propiedad de la EAABESP, acondicionándola como
válvula limitadora de Caudal (…). La válvula seleccionada deberá manejar un
caudal Q (máximo)=22L/s”.[22]
La presión con la que llega el agua a la
interconexión entre los acueductos de Coopjardín y la EAABESP una vez instalada
la válvula redujo en un 52.5% la presión de entrada del agua al acueducto de
Coopjardín. Válvula que, según el representante legal de Coopjardín ESP Ltda., fue
instalada sin ninguna justificación ni explicación por parte de un ingeniero
que trabaja en la Red Matriz de la EAABESP, el cual manifestó que el trabajo
que estaba realizando en el acueducto era para impedir que se siguieran
extendiendo las redes y con ello desmejorar el servicio prestado a los
usuarios.
En relación con la presión del agua, con
base en el cuadro de Comparación presiones compradores de agua en bloque de la
EAABESP y el cuadro de presiones de suministro de agua en bloque de la EAABESP
a Coopjardín ESP Ltda.,  de enero a agosto de 2012, se afirmó en la
Resolución que “se redujo vertiginosamente (45.5%) en el transcurso de los
primeros trimestres del año 2012 pasando de 61.3 m.c.a. en el mes de enero a 31.6 en agosto.”
5.2. En segundo término, esta Sala de
Revisión le solicitó a la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios enviar
toda la información que considerara adecuada y pertinente sobre su intervención
en la controversia que se presentó entre la EAABESP y la Cooperativa
Coopjardín.[23]
Además, solicitó remitir copia del documento radicado con número 20114100271901
del 16 de mayo de 2011.
La Superintendencia allegó copia del
documento número 20114100271901, en el cual se pronunció respecto de la
solicitud elevada por Cojardín S.A. ESP por el presunto incumplimiento de
varios actos administrativos por parte de la EAABESP. En su respuesta precisó
que carece de competencia para pronunciarse sobre la legalidad del Decreto 043
de 2010, con el argumento de que el acto goza de la presunción de
legalidad y tendría que probarse que es contrario a derecho, correspondiendo en
caso de probarse declarar la nulidad a “la jurisdicción de lo contencioso
administrativo”. [24]
II.
CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS
1.
Competencia
Esta Sala de Revisión de la Corte
Constitucional es competente para revisar los fallos de tutela proferidos
dentro del trámite de la referencia con fundamento en lo dispuesto por los
artículos 86, inciso 3°, y 241, numeral 9°, de la Constitución Política, en
concordancia con los artículos 33, 34, 35 y 36 del Decreto 2591 de 1991.
2.
Planteamiento del caso y problema jurídico
2.1. La cooperativa Coopjardín ESP
Ltda., a través de su apoderado y las ciudadanas Nubia Rodríguez y Victoria Augusta Zapata,
consideran que la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá, violó sus
derechos fundamentales y de los usuarios de la cooperativa, a la vida y a la
salud pública, al reducir el caudal y la presión del agua mediante una decisión
unilateral e intempestiva. La representante legal de la EAABESP afirma que: (i)
la supuesta disminución de la presión del agua no es un asunto que le
corresponda a tal entidad, sino directamente al prestador y (ii) su actuación
obedece a que pese al acuerdo inicial que consta en el documento del contrato
de suministro de agua en bloque, donde se estipuló un caudal máximo de 18.000 m3 mensuales, la demanda de Coopjardín ESP Ltda., ha ido aumentando hasta llegar a 50.000 m3 mensuales, caudal que ha sido abastecido en su totalidad y sobre el cual la EAABESP informó
que adoptarían medidas de control del suministro necesarias para garantizar el
abastecimiento de hasta un caudal de 52.000 m3 mensuales, que es el actualmente requerido por la entidad accionante.[25]
2.2. La Sala de Revisión advierte en las
pruebas recaudadas dentro del proceso, que efectivamente la EAABESP, sin mediar
comunicación o notificación alguna, instaló el 18 de octubre de 2012 al
interior del tubo por donde suministra el agua a Coopjardín ESP Ltda., una
platina de orificio reducido y una válvula reguladora de presión, para disminuir
el caudal y la presión del agua respectivamente.[26] Además, constata que los
usuarios del servicio domiciliario, el cual es actualmente prestado por
Cojardín S.A. ESP, sociedad en la cual Coopjardín ESP Ltda., tiene un 94.5% se
han visto perjudicados por los constantes cortes de agua y la disminución en la
presión y el caudal del agua, por lo que hay hogares e instituciones a las que
no llega el líquido en cantidades suficientes, restringiendo, entre otros, el
uso de los servicios de aseo y cocina, tales como duchas, sanitarios y lavados.
Finalmente, observa que Coopjardín ESP Ltda., a través del Representante Legal
ha realizado varias conductas tendientes a evitar la consumación de un daño en
los usuarios a raíz de la deficiente prestación del servicio de agua potable.
Para ello, interpuso una queja ante la Superintendencia de Industria y Comercio[27] por
presuntas prácticas restrictivas de la competencia ejercidas por la EAABESP y
la presente tutela, junto con dos usuarias, en aras de garantizar su derecho
fundamental al debido proceso y el de sus usuarios a la vida, y a salud pública.
2.3. En este orden de ideas, la Sala de
Revisión considera que este caso plantea el siguiente problema jurídico:
¿Viola el derecho fundamental al debido
proceso, una empresa de Acueducto y Alcantarillado (la EAABESP)[28] encargada de suministrar
agua en bloque a una empresa prestadora de servicios (Coopjardín Ltda ESP), cuando
instala sin notificación previa, una platina de orificio reducido, en el tubo
por el cual se suministra el agua y una válvula reductora, que al parecer
reduce el nivel de presión y el caudal, argumentando que al extenderse la
cobertura de la empresa prestadora de servicios, la entidad proveedora queda en
una situación de eventual carencia del recurso hídrico para atender a sus
propios usuarios?
Antes de resolver el problema jurídico
propuesto, la Sala debe analizar la legitimidad de los accionantes para
instaurar la acción que se revisa, y la procedibilidad de la tutela como
mecanismo transitorio de protección de los derechos fundamentales, para
posteriormente estudiar el fondo de la controversia.
3. Cuestión previa. Las personas
jurídicas son titulares de algunos derechos fundamentales y pueden buscar su protección
por medio de la acción de tutela. Amparo que procede en este caso concreto de
forma transitoria para evitar la configuración de un perjuicio irremediable
3.1. La Constitución Política en el artículo 86
estableció que “toda persona tendrá acción de tutela
para reclamar ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un
procedimiento preferente y sumario, por sí misma o por quien actúe a su nombre,
la protección inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando
quiera que éstos resulten vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de
cualquier autoridad pública”. Además, el Decreto 2591 de 1991, en el
artículo 10 señaló que “la acción de tutela podrá ser ejercida, en todo
momento y lugar, por cualquiera persona vulnerada o amenazada en uno de sus
derechos fundamentales, quien actuará por sí misma o a través de representante.
Los poderes se presumirán auténticos”. De ambos artículos, se desprende que
cualquier persona puede hacer uso de la acción de tutela como mecanismo de
protección de sus derechos fundamentales, sin distinguir a qué persona, natural
o jurídica, exactamente se está haciendo referencia.
En este orden de ideas, no solo son
titulares de derechos fundamentales las personas naturales, sino también las
personas jurídicas, por dos diferentes vías: directa o indirectamente. Es
decir, las personas jurídicas, indirectamente son titulares de derechos fundamentales
porque al proteger a estas, se está protegiendo a una o varias personas
naturales. Siguiendo lo expresado por la Corte Constitucional en sentencia T-472
de 1996,[29]
una persona jurídica puede interponer acción de tutela para la protección de
derechos fundamentales “cuando los derechos de una persona o grupo de
personas naturales puedan llegar a verse afectados en razón de la vulneración
de los derechos que alega la persona jurídica”.
Para que la acción de tutela sea
procedente en este caso concreto, es decir, en los eventos en los cuales se
pretende la protección de los derechos fundamentales de una persona natural que
se ha visto afectados como consecuencia de la vulneración de los derechos de
una persona jurídica, se deben cumplir los supuestos que han sido establecidos por
la jurisprudencia constitucional.  Estos, han sido recogidos en la sentencia
T-903 de 2001,[30]
en la cual a pesar de que no se accedió a la protección solicitada por la
persona jurídica, se identificaron en forma clara los mencionados requisitos:
·
“Que
la persona jurídica sea titular del derecho fundamental invocado.
·
Que
el respectivo derecho fundamental esté siendo vulnerado o amenazado por la
acción u omisión de cualquier autoridad pública o de un particular en los casos
que señale la ley.
·
Que
con la vulneración o amenaza del derecho fundamental de la persona jurídica se
vulneren o amenacen derechos fundamentales de una persona o grupo de personas
naturales.
Así, la persona natural podrá reclamar el amparo de
sus derechos fundamentales cuando sean vulnerados o amenazados como
consecuencia de la vulneración o amenaza de derechos fundamentales de la
persona jurídica. La procedibilidad de la tutela en estas circunstancias exige,
como presupuesto, que el juez verifique, en primer lugar, la titularidad y la
vulneración o amenaza del derecho fundamental de la persona jurídica, para
luego analizar la relación de causalidad con la titularidad y la vulneración o
amenaza del derecho fundamental de la persona natural”.[31]
3.2. Por vía directa, las personas
jurídicas son titulares de algunos derechos fundamentales, tales como: la
igualdad; la inviolabilidad de domicilio, de correspondencia y demás formas de
comunicación privada; el derecho de petición; el debido proceso; la libertad de
asociación; la inviolabilidad de documentos y papeles privados; el acceso a la
administración de justicia; el derecho a la información; el habeas data y el
derecho al buen nombre. [32]
3.3. Al analizar el caso concreto, la
Sala de Revisión advierte que el Representante Legal de Coopjardín ESP Ltda., alega
la vulneración del derecho al debido proceso por parte de la EAABESP,[33] con lo cual
se amenazan los derechos fundamentales de los usuarios del servicio
domiciliario de acueducto y de las dos accionantes; ya que la violación de los
derechos de la primera, puede repercutir en el goce efectivo de los derechos de
los usuarios.[34]
De esta forma, y como se verá en el desarrollo de esta providencia, se cumplen
los requisitos propuestos por la jurisprudencia constitucional para la
procedencia de la acción de tutela cuando esta es interpuesta por una persona
jurídica, en el entendido de que existe una relación de causalidad entre la
vulneración o amenaza de vulneración del derecho fundamental al debido proceso
de la persona jurídica y vulneración o amenaza de vulneración de los derechos
fundamentales de los usuarios del servicio público domiciliario de acueducto.
Adicionalmente, es pertinente señalar
que aunque actualmente Cojardín S.A. es la encargada de la prestación del
servicio de acueducto y alcantarillado, fue la Cooperativa Coopjardin ESP Ltda.,
actuando a través de su Representante Legal, quien interpuso la solicitud de
amparo constitucional. Al respecto cabe precisar, sin embargo, que la entidad
accionante goza de legitimidad por activa para interponer la presente acción de
tutela. Lo anterior, se sustenta en que con fundamento en el acta de mediación
inserta en la Resolución 270 de 2003[35]
se acordó entre la EAABESP y Coopjardin adecuar la naturaleza jurídica de la
Cooperativa, ante tal solicitud, como las cooperativas no pueden transformarse
en sociedades anónimas se decidió constituir Cojardin S.A. cuya propiedad es en
un 94.5% de la cooperativa, siendo ésta última el accionista principal,[36] por lo que
cualquier problema en la prestación efectiva del servicio de acueducto y
alcantarillado por parte de Cojardín afecta de manera directa a la Cooperativa.
Circunstancia que indudablemente le da legitimidad para actuar en calidad de
demandante en la tutela sometida a estudio de la sala, en aras de conjurar las
posibles consecuencias que se pueden derivar de la actuación de la EAABESP.
3.4. Una vez determinada la legitimación
por activa de la entidad accionante para promover la presente demanda de
tutela, la Sala expondrá brevemente en que consiste la acción de tutela como
mecanismo transitorio para la protección de los derechos fundamentales.
El artículo 86 de la Constitución Política,
y los artículos 6° y 8º del Decreto 2591 de 1991, consagran que la acción de
tutela procede como mecanismo de protección de los derechos fundamentales
cuando (i) no existen otros medios de defensa judicial; (ii) o cuando existan
tales medios pero no sean eficaces o idóneos[37] para salvaguardar
los derechos fundamentales, en atención a las circunstancias del caso concreto
y las condiciones personales del peticionario[38];
(iii) o cuando sea imprescindible la intervención del juez de tutela para
evitar un perjuicio irremediable. En este último caso, el juez constitucional
debe verificar si el perjuicio que busca conjurarse con la tutela es: (i)
actual o inminente, es decir, si está ocurriendo o está próximo a ocurrir; (ii)
grave, o tiene la potencialidad de dañar o menoscabar material o moralmente el
haber jurídico de la persona en un grado relevante; y (iii) si requiere
medidas urgentes e (iv) impostergables, a fin de garantizar el adecuado
restablecimiento del orden social justo en toda su integridad.[39]
En principio, podría pensarse que para
resolver el conflicto derivado del posible incumplimiento del contrato de venta
de agua en bloque celebrado entre la EAABESP y Coopjardín ESP Ltda, debería acudirse
a la jurisdicción ordinaria, con el fin de presentar allí la controversia, ya
que en los estatutos de la entidad accionada se estipuló como régimen aplicable
a los contratos celebrados el del derecho privado.[40] Sin embargo, lo que la
entidad accionante alega, es una actuación arbitraria por parte de la accionada
en el desarrollo del contrato, que si bien se origina en el vínculo
contractual, implica un desconocimiento de los derechos fundamentales de los
usuarios del servicio público domiciliario de acueducto. Circunstancia que le
da relevancia constitucional al asunto objeto de controversia y que por tanto al
entrar en el campo de los derechos fundamentales de las personas, el mecanismo
ante la jurisdicción contencioso administrativa no
ofrece una solución pronta, por lo que la normativa admite que la acción de
tutela proceda excepcionalmente.
3.5. Debe
determinar si el presente asunto reune los requisitos para la configuración de
un perjuicio irremediable. En primer lugar, se encuentra que el perjuicio es
actual. Esto, de acuerdo con las pruebas del proceso, en las cuales se
evidencia que durante el año 2012 y 2013, los usuarios del servicio público de
acueducto se han visto afectados en el suministro del agua potable, pues ha
disminuido su presión y caudal, haciendo que las instituciones no logren
satisfacer sus necesidades mínimas del líquido en ciertas zonas, como por
ejemplo en los baños, en las cocina y que en los hogares no se cubran las
necesidades básicas de las familias.
En términos
generales, los usuarios manifiestan que los cortes y la notoria disminución del
caudal y presión del agua, trajo para ellos problemas para uso de los
sanitarios, duchas y la preparación de los alimentos. En eso coinciden las
comunicaciones y correos allegados. Pero los escritos enviados por parte de
algunas instituciones generan mayor preocupación. Con el fin de mostrar el
perjuicio que se les está causando actualmente, la Sala citará algunas de las misivas
remitidas:
·
La
Universidad de Ciencias Aplicadas y Ambientales -U.D.C.A-, mediante
comunicación dirigida a Cojardín S.A. ESP, señaló que “de seguir
presentándose esta situación, seguramente se agotará el agua existente en los
tanques de reserva y nos veremos abocados a una situación de emergencia y
riesgo sanitario, máxime cuando manejamos varias cafeterías, dos anfiteatros,
plantas de alimentos laboratorios, baños y una responsabilidad con casi 6.000 personas
que requieren de un servicio de agua permanente para suplir las necesidades
propias de una comunidad universitaria”.[41]
·
El
Liceo Católico Campestre manifestó que “desde el viernes 19 de octubre hemos
tenido dificultades puesto que no llega la presión suficiente que permita
acceder al servicio en el 2º y 3r piso de la institución educativa, donde
permanecen 290 niños en la jornada estudiantil. Ellos nos ha acarreado
problemas en los servicios sanitarios, consumo y de cafetería que pueden
repercutir en la salud de nuestros niños y jóvenes”.[42]
·
La
Asociación Hogar para el Niño Especial, es una asociación privada sin ánimo de
lucro que brinda servicios de protección, rehabilitación y habilitación
integral, mediante un proyecto de atención integral, en las modalidades de
internado y seminternado a niños, niñas, adolescentes y adultos con
discapacidad mental. En comunicación enviada el 30 de octubre de 2012 por la
Asociación Hogar para el Niño Especial, dirigida a Cojardín S.A. ESP, indica
que entre el 13 y 21 de octubre la presión del agua fue mínima. También señala
que son “un instituto con 97 niños con discapacidad física y mental
profunda, (…) que requieren de manera especial para su mantenimiento, del
servicio de acueducto”.[43]
Una vez determinado que el perjuicio al
que se enfrenta en este caso concreto las personas afectadas por la disminución
en la presión y caudal del agua, es actual, procede la Sala a establecer la
gravedad del mismo. En el proceso hay evidencias de que dentro del grupo de
usuarios afectados por la disminución del caudal y presión del agua, se
encuentran sujetos de especial protección constitucional: menores de edad, de
la tercera edad, personas con discapacidad y mujeres en estado de gestación.
Todos ellos tienen derecho, por mandato de la Constitución, a un trato especial
del Estado y de la sociedad (CP arts. 13, 44 y 46), lo que significa que la ausencia del agua conlleva un
menoscabo en sus derechos, que a su vez, implica la necesidad de adoptar
medidas urgentes que eviten la vulneración de los derechos fundamentales de
dichos sujetos.
3.6. De acuerdo con lo que se ha
esbozado sobre el perjuicio irremediable a la luz de la demanda de tutela
interpuesta por Coopjardín ESP Ltda., y las dos ciudadanas, contra la EAABESP
se deduce que la acción de tutela es procedente para evitar la ocurrencia de un
perjuicio irremediable que es actual, grave e inminente, pues de continuar las
circunstancias en que se encuentran las personas beneficiarias de la prestación
del servicio de acueducto, es inminente la amenaza de vulneración de sus
derechos fundamentales al agua potable y con ello a la vida y salud, por lo que
es indispensable la protección por medio de la acción de tutela como mecanismo
transitorio.[44]
Por medio de esta acción de tutela se
pretende evitar que se consolide un perjuicio en cabeza de los usuarios del
servicio de acueducto y alcantarillado que presta Coopjardin, consistente en
que la falta de suministro del agua potable en las cantidades mínimas
requeridas que ha venido presentándose en el área, les impide a los usuarios de
un lado, el desarrollo de sus actividades cotidianas afectándose con esto sus
condiciones y calidad de vida e impactando el goce efectivo de sus derechos
fundamentales tales como la salud, la vida digna entre otros. Debe resaltarse
que entre los usuarios del servicio se encuentran sujetos de
especial protección constitucional como niños, personas de la tercera edad, con
discapacidad, los cuales, en virtud de los artículos 13, 44 y 46
Constitucionales tienen derecho a un trato especial por parte del Estado y de
la sociedad, por ende el hecho de no contar con agua potable implica menoscabo
en sus condiciones de vida, que debe ser objeto de protección constitucional.
3.7.
Ahora bien,
la acción de tutela procederá como mecanismo transitorio para evitar el
acaecimiento de un perjuicio irremediable, sin embargo, esta protección, de
acuerdo con el artículo 8 del Decreto 2591 de 1991, es eminentemente temporal,
por lo que “el juez señalará expresamente en la sentencia que su orden
permanecerá vigente sólo durante el término que la autoridad judicial
competente utilice para decidir de fondo sobre la acción instaurada por el
afectado”.
Una vez esclarecida la procedencia
de la presente tutela como mecanismo de protección de los derechos, pasa la
Sala a Resolver el problema jurídico planteado.
4. La suspensión, interrupción o
deficiente prestación del servicio de agua potable por situaciones ajenas a los
usuarios es legítima, siempre y cuando no tenga como consecuencia el
desconocimiento de los derechos fundamentales de estos y se desarrolle
respetando el derecho al debido proceso
4.1. En la sentencia T-578 de 1992, la
Corte Constitucional se pronunció respecto del derecho fundamental al agua
cuando es destinado al consumo humano.
“El agua
constituye fuente de vida y la falta del servicio atenta directamente con el
derecho fundamental a la vida de las personas. Así pues, el servicio público
domiciliario de acueducto y alcantarillado en tanto que afecte la vida de las
personas, la salubridad pública o la salud, es un derecho constitucional
fundamental y como tal ser objeto de protección a través de la acción de tutela”. [45]
4.2. En la sentencia T-379 de 1995, a propósito del suministro del agua en condiciones de calidad, disponibilidad y suficiencia
entre otras características, la Sala de Revisión sostuvo:
“El agua en
cualquiera de sus estados es un recurso natural que forma parte del llamado
ambiente natural o entorno, el cual resulta insustituible para el mantenimiento
de la salud y para asegurar la vida del ser humano, aparte de que es un
elemento necesario para la realización de un sinnúmero de actividades útiles al
hombre. […]
Siendo el agua,
como se ha dicho, un elemento esencial del ambiente, su preservación,
conservación, uso y manejo está  vinculado con el derecho que tienen todas las
personas a gozar de un ambiente sano; aparte de que la conservación de la
calidad de las aguas, su aptitud, disponibilidad y suficiencia para el consumo
humano, se consideran esenciales para asegurar el goce y vigencia de los
derechos fundamentales a la salud y a la vida y los demás que se derivan de
estos” .[46]
4.3. En cuanto a la protección de este
derecho, la Corte señaló en la sentencia T-413 de 1995,[47] y lo ha reiterado en múltiples
fallos, que el agua destinada al consumo humano, es un derecho fundamental
susceptible de ser protegido por vía de la acción de tutela, en tanto
contribuye al goce efectivo de otros derechos fundamentales como la vida, la
salud, la educación y la salubridad pública;[48]
mientras que, cuando el uso es distinto al del consumo humano, como cuando se
destina a explotación agropecuaria, no puede protegerse por la acción
constitucional.
4.4. Partiendo de las anteriores
consideraciones, la Sala de Revisión considera que la acción de tutela
interpuesta por el Representante Legal de Coopjardín ESP Ltda., Nubia Rodríguez y Victoria Augusta Zapata, en
calidad de usuarias, es procedente en tanto, como se expuso en líneas
anteriores, la demanda de tutela fue presentada en aras de garantizar el goce
efectivo de los derechos fundamentales al debido proceso (de la entidad) y el
derecho a la salud y a la vida, de un grupo de ciudadanos a quienes Cojardín
S.A. ESP,[49] les presta el servicio público domiciliario de
acueducto. Servicio que desde octubre del año 2012, según narran: (i) no se ha
ofrecido de forma continua, (ii) ha disminuido la cantidad de agua y (iii) en
ocasiones no alcanza a cubrir las necesidades mínimas de los usuarios, entre
los que la Corte resalta se encuentran hogares, instituciones educativas e
instituciones con menores que padecen discapacidad cognitiva; debido a las
conductas desplegadas por la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de
Bogotá, en cumplimiento del contrato de
agua en bloque celebrado con la entidad accionante.
4.5. En ese orden de ideas, la Corte
Constitucional siguiendo la Observación General Número 15 de 2002, del Comité
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, ha
establecido que para que pueda predicarse el goce efectivo del derecho al agua[50], es
necesario que a cada ciudadano se le proteja, respete y garantice, las
siguientes tres facetas de este derecho: (i) el derecho a disponer, y a (ii)
acceder a cantidades suficientes de agua, y además, que el mismo sea (iii) de
calidad “para los usos personales y domésticos”.[51]
En torno a dichas condiciones, el Comité
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas ha
indicado:
“a)
La disponibilidad.
El
abastecimiento de agua de cada persona debe ser continuo y suficiente para los
usos personales y domésticos. Esos usos comprenden normalmente el
consumo, el saneamiento, la colada, la preparación de alimentos y la higiene
personal y doméstica. La cantidad de agua disponible para cada persona debería
corresponder a las directrices de la Organización Mundial de la Salud (OMS).
También es posible que algunos individuos y grupos necesiten recursos de agua
adicionales en razón de la salud, el clima y las condiciones de trabajo.
b)
La calidad.
El
agua necesaria para cada uso personal o doméstico debe ser salubre, y por lo
tanto, no ha de contener microorganismos o sustancias químicas o radiactivas
que puedan constituir una amenaza para la salud de las personas. Además, el
agua debería tener un color, un olor y un sabor aceptables para cada uso
personal o doméstico.
c)
La accesibilidad.
El
agua y las instalaciones y servicios de agua deben ser accesibles para todos,
sin discriminación alguna, dentro de la jurisdicción del Estado Parte. La
accesibilidad presenta cuatro dimensiones superpuestas:
Accesibilidad
física. El agua y las
instalaciones y servicios de agua deben estar al alcance físico de todos los
sectores de la población. Debe poderse acceder a un suministro de agua
suficiente, salubre y aceptable en cada hogar, institución educativa o lugar de
trabajo o en sus cercanías inmediatas. Todos los servicios e instalaciones
de agua deben ser de calidad suficiente y culturalmente adecuados, y deben
tener en cuenta las necesidades relativas al género, el ciclo vital y la
intimidad. La seguridad física no debe verse amenazada durante el acceso a los
servicios e instalaciones de agua.
Accesibilidad
económica. El agua y los
servicios e instalaciones de agua deben estar al alcance de todos. Los costos y
cargos directos e indirectos asociados con el abastecimiento de agua deben ser
asequibles y no deben comprometer ni poner en peligro el ejercicio de otros
derechos reconocidos en el Pacto.
No
discriminación.
El agua y los servicios e instalaciones de agua deben ser accesibles a todos de
hecho y de derecho, incluso a los sectores más vulnerables y marginados de la
población, sin discriminación alguna por cualquiera de los motivos prohibidos.
Acceso
a la información. La
accesibilidad comprende el derecho de solicitar, recibir y difundir información
sobre las cuestiones del agua”.[52](Negrilla
fuera del texto original)
4.6. Además de
lo anterior, el Comité en la Observación General N°15 ha determinado que en
aras de garantizar los diferentes componentes del derecho al agua, los Estados
y particulares que prestan el servicio de agua potable, tienen a su cargo las
obligaciones de respetar, proteger y garantizar, la prestación
del servicio,[53]
así como en qué casos estas obligaciones se entienden transgredidas. En función
del asunto bajo estudio, interesa traer a colación aquellas actuaciones
que no pueden ser ejecutadas por los Estados ni los particulares, en aras de
observar la obligación de respetar. Así, por ejemplo, no pueden
interrumpir o desconectar sin justificación los servicios o instalaciones de
agua, realizar aumentos desproporcionados o discriminatorios del precio y,
contaminar y disminuir los recursos de agua en detrimento de la salud de las
personas.[54]
4.7. Hasta este punto las
consideraciones han sido referidas a la relación Empresa-Usuario, resaltando
los derechos y deberes que surgen en cabeza de ambos sujetos al celebrar un
contrato de condiciones uniformes. Esto, con la finalidad de desarrollar el
tema del derecho fundamental al agua potable de las personas naturales y la importancia
que tiene, para las empresas de servicios públicos, garantizar la continua y
eficiente prestación del servicio público de acueducto en aras de proteger los
derechos fundamentales de quienes dependen de él.
5. El contrato de venta de agua en
bloque entre proveedor-beneficiario
5.1. La Ley 142
de 1994 en el artículo 1º dispone que “esta Ley se
aplica a los servicios públicos domiciliarios de acueducto, alcantarillado,
aseo, energía eléctrica, distribución de gas combustible, telefonía [fija]
pública básica conmutada y la telefonía local móvil en el sector rural; a las
actividades que realicen las personas prestadoras de servicios públicos de que
trata el artículo 15 de la presente Ley, y a las actividades complementarias
definidas en el Capítulo II del presente título y a los otros servicios
previstos en normas especiales de esta Ley”. Dichas actividades son, según el
numeral 22 del artículo 14  de la citada ley, “la distribución municipal de
agua apta para el consumo humano, incluida su conexión y medición. También se
aplicará esta ley a las actividades complementarias tales como captación de
agua y su procesamiento, tratamiento, almacenamiento, conducción y transporte”.
5.2. El contrato
de agua en bloque entendido como aquel que “se celebra entre Personas
Prestadoras del Servicio Público Domiciliario de Acueducto, con el fin de que
una de las partes suministre a la otra agua en bloque para que esta la
distribuya y/o comercialice entre sus usuarios”,[55]  hace
parte de esas actividades complementarias indicadas en el precitado artículo de
la Ley 142 de 1994. Se trata de un contrato comercial
y no de servicios públicos, en tanto en el primero no se presenta la relación
usuario-empresa estipulada en el artículo 128 de la Ley 142 de 1994, sino que
se teje un vínculo entre el proveedor del agua en bloque y el beneficiario.[56]
Sobre
esto, la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, en el concepto
732 de 24 de noviembre de 2008, señaló que a los contratos de venta de agua en
bloque “no le son aplicables las disposiciones sobre suspensión y corte del
servicio, revisión de equipos de medida, cobro por promedio, cobro ejecutivo o
coactivo de facturas y las demás situaciones que son propias de la ejecución de
los contratos de condiciones uniformes, regulados por la Ley 142 de 1994.
En
cuanto al cobro de facturas, la empresa deberá tener en cuenta lo dispuesto en
el Código de Procedimiento Civil en materia de proceso ejecutivo para el cobro
de las facturas. Sobre los demás aspectos, deberá atenerse a lo dispuesto en el
contrato como sanciones por incumplimiento, refinanciación de deuda, etc.”.
5.3. Estos
contratos por pertenecer a la órbita de la iniciativa privada, se gobiernan por
la voluntad de los contratantes, dentro de los límites del bien común, salvo lo
establecido en la Resolución 608 de 2012,[57]
en la cual la Comisión de Regulación de Agua Potable y Saneamiento Básico consagró
el marco regulatorio que deberá ser observado por los prestadores de los
servicios públicos domiciliarios de acueducto y/o alcantarillado en los
contratos de suministro de agua potable y de
interconexión de acueducto y/o alcantarillado.
6. Análisis del debido proceso a la luz
de las circunstancias del caso concreto
6.1. El representante legal de la
entidad accionante, Coopjardín ESP Ltda., manifiesta en su escrito de tutela que
la EAABESP el 18 de octubre de 2012, instaló al interior del tubo por medio del
cual se suministra el agua: una “platina de orificio reducido” para
reducir el caudal del agua y una válvula reguladora de la presión, sin haber notificado
previamente a la empresa de que se iban a llevar a cabo tales obras
hidráulicas. El representante legal de Coopjardín advirtió lo que estaba
sucediendo al ver a un ingeniero, que trabaja en la Red Matriz de la EAABESP,
haciendo las instalaciones mencionadas, pues antes de ese día no se tenía
conocimiento de la realización de las mismas. Por su parte, la Empresa
demandada sostiene que dichas obras se realizaron con el fin de controlar el
suministro de agua y evitar que se ponga en riesgo a los usuarios directos del
servicio público domiciliario de acueducto prestado por la EAABESP y demás
adquirientes de agua en bloque.
6.2. Coopjardín ESP Ltda., considera que
la EAABESP adoptó una decisión, materializada posteriormente en la instalación de
una platina de orificio reducido, que según la entidad se instaló: (i) unilateral
y arbitrariamente, (ii) sin la diligencia debida, y por último, (iii) sin
garantizar el derecho de la Cooperativa y los usuarios de hacer uso de su
derecho de defensa. De otro lado, la EAABESP manifestó lo siguiente:
“Coopjardín ESP
Ltda., dejó fáctica e inconsultamente de prestar el servicio en la zona y que
tal función fue asumida también de manera fáctica por la sociedad Cojardín S.A.
ESP., la actual prestadora del servicio. El contrato que tenía la empresa con
Coopjardín ESP Ltda., se extinguió por vencimiento del plazo y no ha sido
posible que el nuevo prestador Cojardín S.A. ESP regularice la situación
contractual con la Empresa a pesar de los múltiples requerimientos que se le
han formulado. Con todo, la EAABESP, atendiendo la condición de servicio
público que presta el adquiriente del servicio de agua en bloque, no ha hecho
ejercicio del derecho que la asiste para abstenerse de cumplir prestaciones a
las que no se encuentra obligado (porque la fuente de sus obligaciones se ha
extinguido) y ha seguido suministrando el agua que requiere el prestador”.[58]
Finalmente, adujo la empresa de
acueducto que las actividades desplegadas, tienden a garantizar el suministro
de agua requerido por el prestador, que es de 50.000 m3.
6.3. De las consideraciones esgrimidas por
las partes del proceso, la Sala advierte que mientras la entidad accionante
aduce que la accionada vulneró con su actuación el debido proceso y con ello
puso en riesgo la salud y la vida de los usuarios del servicio de agua potable,
ésta última, por el contrario considera que Coopjardín ESP Ltda., irrespetó las
reglas mínimas pactadas en el contrato pues impuso una carga desproporcionada
que la EAABESP no tiene que soportar indefinidamente, cual es el aumento desmedido
en la cantidad de agua potable requerida mensualmente para cubrir las
necesidades de sus usuarios, a medida que la empresa prestadora fue expandiendo
sus servicios.
La Cooperativa aportó al proceso copia
del convenio suscrito con la EAABESP No. 9-99-9100-316-1999 el 9 de agosto de
1999.[59]
De este pueden resaltarse las siguientes cláusulas:
“Cláusula
Primera.- Objeto. Prestación Provisional del servicio de agua en bloque: la
Empresa se compromete para con Coopjardín a prestar provisionalmente el
servicio de agua en bloque conforme a las condiciones que a continuación se
establecen. Cláusula Segunda.-Condiciones de la prestación provisional del
servicio: a) el suministro de agua en bloque a la población actual residente en
el sector no se afectará con la suspensión del suministro de agua con ocasión
de las obras de rehabilitación de la tubería de 78 pulgadas  TIboc-Casablanca (…). Cláusula tercera. Área de cobertura: el área de cobertura
geográfica para la prestación del servicio de agua en bloque a Coopjardín está
definida por la resolución No. 312 de agosto de 1989 emitida por el
Departamento Administrativo de Planeación Distrital, la cual reglamenta la
parcelación el jardín y el plano anexo que forman parte integral del presente
convenio (anexo 2). Igualmente Coopjardín se compromete dentro de su
jurisdicción a prestar el servicio domiciliario de acueducto solo a los predios
cuyos propietarios sean asociados de la cooperativa Coopjardín a la fecha de
suscripción del presente convenio. Cláusula Cuarta- Condiciones de la
prestación del servicio de agua potable en bloque: la Empresa suministrará a
Coopjardín el caudal de agua de que trata la cláusula siguiente a través de una
derivación en diámetro de 12 pulgadas (…). Cláusula quinta-caudal máximo y
medición. En el punto de venta establecido, la Empresa suministrará hasta un
caudal máximo de dieciocho mil metros cúbicos mensuales (18.000 m3/mes). En el
evento de ampliación del área de cobertura y/o prestación del servicio de
Coopjardín a predios adicionales, según lo estipulado en la cláusula segunda,
las partes podrán acordar un nuevo caudal. (…) Cláusula décima tercera.-
cesión: la única causal para ceder el contrato será la liquidación definitiva
de Coopjardín, en cuyo caso ésta no podrá ceder el convenio sin autorización
previa y escrita de la empresa”.[60]
6.4. Asimismo, se encuentra que la EAABESP, por medio
de su representante legal, advirtió en la contestación a la demanda, que
Coopjardín ESP Ltda., excedió ampliamente la demanda de agua inicialmente
acordada a medida que amplio su cobertura de servicios, sin embargo, manifestó
que le ha suministrado mensualmente un caudal de 52.000 m3. Con todo, la empresa indica que informaron al prestador del servicio, es decir a Coojardín
S.A., que adoptarían las medidas necesarias para controlar el suministro de
agua, con el objeto de “[…] evitar que, el prestador exceda la demanda,
generando situaciones de hecho irregulares desde el punto de vista urbanístico
y de planeación, y que lleguen a poner a  la empresa en una situación de
eventual carencia del recurso hídrico para atender a sus propios usuarios y a
los demás adquirientes de agua en bloque, ha fijado el máximo caudal que se
obliga a entregarle en esa cantidad de agua. Para el efecto se realizaron obras
hidráulicas necesarias para establecer el límite del flujo de que puede
disponer el prestador”.[61]
6.5. En el
expediente hay evidencias de que efectivamente el caudal de agua requerido por
Coopjardín ESP Ltda., para abastecer a sus usuarios se incrementó notoriamente
entre el año de 1999 y 2012, pasando de 10.000 a 52.000 m3 mensuales durante ese lapso, aumento que fue advertido por la EAABESP, pero solo a
partir del año 2012 adoptó medidas, en forma unilateral, consistentes en
instalar (i) una válvula reductora de presión y, (ii) una platina de orificio
reducido en los conductos mediante los cuales suministra el agua a la
Cooperativa.
6.6.
Pese a lo acordado inicialmente por las partes en el convenio No.
9-99-9100-316-1999, de las pruebas obrantes en el
expediente y de las allegadas en sede de Revisión, la Sala precisa que la
relación contractual original sufrió modificaciones, mediante: (i) acuerdos verbales
o escritos suscritos por las mismas,[62]
(ii) las actuaciones desarrolladas a lo largo del contrato por ambas partes, derivándose,
el que la EAABESP fuera aceptando la demanda de Coopjardín de mayores
cantidades de agua, modificándose tácitamente las condiciones iniciales del
contrato.
Es así como en la Resolución 270
de 2003 “por la cual se decide la actuación administrativa iniciada mediante
Resolución CRA 254 de 2003”, se señala que la Comisión de
Regulación de Agua Potable y Saneamiento Básico decidió iniciar actuación
administrativa para la solución de los conflictos generados con ocasión del
convenio de venta de agua en bloque suscrito entre Coopjardín –ESP- Ltda., y la
Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá, para la prestación del
servicio de acueducto y alcantarillado por parte de la empresa Coopjardín –ESP-
Ltda.”.[63]
Con base en esta actuación administrativa y teniendo en cuenta que la
Comisión señaló que por la naturaleza del conflicto era viable intentar un
arreglo directo, “el 30 de septiembre de 2003, dentro de la sesión ordinaria
el Comité de Expertos de la Comisión de Regulación de Agua Potable y
Saneamiento Básico, da inicio a las reunión de las partes  de que trata el
artículo 5 de la Resolución CRA 245 de 2003”  El acuerdo al que llegaron el Representante Legal de Coopjardín ESP y el Representante Legal de la EAABESP,
fue el siguiente:
“Suprimir las
cláusulas restrictivas de la cobertura geográfica en el convenio para el
suministro de agua en bloque por parte de la EAABESP a Coopjardín E.S.P.(…) La EAABESP
manifiesta que la naturaleza de Coopjardín es la de cooperativa que, de
conformidad con lo establecido en la ley, solo puede operar en áreas rurales, y
en áreas o zonas urbanas específicas, por lo que dicha empresa no podría
prestar los servicio sino dentro de dichas áreas y, es del interés de la EAABESP
tener como contraparte a personas legalmente autorizadas para prestar el
servicio público domiciliario de agua potables. Al respecto, propone la EAABESP,
suscribir un convenio de naturaleza transitoria (6 meses), mientras Coopjardín
hace las consultas y si es necesario, hace las transformaciones a que haya
lugar, para efectos de expandir su cobertura. Dado lo anterior, las partes
acuerdan suscribir un convenio de naturaleza transitoria, mientras la CRA
expide la regulación de suministro de agua en bloque y se aclara lo relacionado
con la naturaleza jurídica de Coopjardín. Las partes acuerdan que la EAABESP
despachará hasta 10.000 m3 mensuales, cantidad que podrá ser ampliada por
requerimiento de Coopjardín ESP y deberá ser despachada por la EAABESP, siempre
y cuando ésta empresa cuente con la disponibilidad y factibilidad técnica para
el efecto”.[64]
6.7.
Después
de realizado este Acuerdo, Coopjardín inició los trámites tendientes a adecuar
la naturaleza jurídica de la Cooperativa. Sin embargo, como las cooperativas no
pueden transformarse en sociedades anónimas “fue necesario, durante el
periodo de actuación de la CRA, antes reseñado que se decidiera constituir una
sociedad anónima cuya propiedad en un 94.5% fuera de la cooperativa, a fin de
sustituir sin ningún inconveniente el contratante del contrato de suministro de
agua en bloque”.[65]
Por ello, mediante escritura pública No. 2158 del 28 de octubre de 2003, fue
constituida la sociedad Cojardín S.A. ESP., esto, debido a “las
exigencias legales con relación a la naturaleza jurídica de las personas que
prestan servicios domiciliarios. De esta manera, en la actualidad es esta
sociedad Cojardín S.A. la que les presta directamente el servicio de acueducto
a los usuarios suscritos a sus servicios: Coopjardín, la Cooperativa es la
empresa que se fundó inicialmente en el 99 y es la empresa que suscribió el
contrato con la EAABESP; y la sociedad anónima es propiedad de la cooperativa,
que se formó para atender lo resuelto y que consta en la Resolución 270 de 2003
de la CRA”.[66]
6.8. En relación con la presión del
agua, con base en el Cuadro de indicador de cumplimiento de presiones elaborado
por la EAABESP,[67]
se evidencia su disminución, siendo en enero de 2012 de 61,3 mca hasta llegar
en el mes de agosto del mismo año a 31,6 mca., es decir, la presión del agua
disminuyó en un 45.5% en tan solo 8 meses. Por otro lado, en cuanto al caudal
del agua, al instalar la platina de orificio reducido, mediante la cual
reduce el diámetro del tubo de  de 12 a 1,5 pulgadas, el suministro en metros cúbico pasó de 57.100, en septiembre de 2012, a 34.000 m3, en marzo de 2013, de acuerdo con la información registrada en varias facturas
expedidas por la EAABESP a Coopjardín ESP Ltda.
6.9. La EAABESP
al haber celebrado en el año de 1999 el contrato de agua en bloque con
Coopjardín ESP Ltda., no podía adoptar decisiones unilaterales e intempestivas
que tuvieran como consecuencia la disminución de la cantidad y la presión del
agua suministrada a la empresa beneficiaria. Con esa decisión, se vulnera el
debido proceso de la entidad prestadora del servicio y con ello los derechos
fundamentales de los ciudadanos cuyo acceso efectivo al servicio público de
acueducto depende de la prestación continua y permanente que realiza dicha
empresa. Si la EAABESP estaba interesada en evaluar las condiciones
contractuales en las cuales se desarrollaba su relación con Coopjardín, ha
tenido que seguir un debido proceso, con el fin de que las personas a quienes
el contratista presta el servicio, no sufrieran una interrupción abrupta e
intempestiva en el acceso al agua potable que requerían para satisfacer sus
necesidades vitales de subsistencia.
6.10.
Pese
a que la entidad accionante cuenta con otros mecanismos de defensa judicial
para resolver lo relativo a la controversia contractual, al estar de por medio
la garantía al goce efectivo de los derechos fundamentales de los usuarios,
entre los que se encuentran sujetos de especial protección constitucional como
menores de edad, personas de la tercera edad, con discapacidad cognitiva y
física y mujeres gestantes, la actuación de la EAABESP, atenta no solo contra
el derecho al debido proceso de la Cooperativa, toda vez que al admitirse el
suministro de más cantidad de agua en bloque de la inicialmente pactada en el
contrato, no podía la empresa de acueducto modificar unilateralmente las
condiciones en las que se prestaba el suministro, sobre todo si impacta
negativamente el servicio a los usuarios. Por esto, pese a no existir una
relación directa entre los usuarios de Coopjardín ESP Ltda., y la EAABESP, ésta
última los afectó con sus actuaciones, pues al disminuir el caudal y la presión
del agua generó que la entidad prestadora del servicio no pudiera abastecer a
sus usuarios con la debida continuidad y cantidad que lo venía haciendo,
vulnerando de esta forma el derecho fundamental al suministro de agua
potable.
6.11. De lo
expuesto, la Sala considera que la presente tutela es procedente como mecanismo
transitorio para evitar la ocurrencia de un perjuicio irremediable, pues, como
se dijo en líneas anteriores [supra 3.5], de las pruebas obrantes en el
proceso, se evidencia que dentro de los usuarios afectados por los cortes del
servicio, la disminución del caudal y de la presión del agua, se encuentra un
grupo de sujetos de especial protección constitucional. Sujetos que, en virtud
de los artículos 13, 44 y 46 Constitucionales tienen derecho, a un trato
especial del Estado y de la sociedad. Lo cual significa que una ineficiente
prestación del servicio de acueducto acarrea consecuencias que pueden afectar
en mayor medida su calidad y condiciones de vida. Esto, es claro en razón de
las múltiples cartas enviadas por los usuarios del servicio público de
acueducto a Coopjardín ESP Ltda., en las cuales se exponen las diferentes
situaciones que atraviesan las personas e instituciones que dependen de este
líquido vital y de los documentos allegados por la entidad accionante donde
consta como desde el 2012 el caudal y la presión del agua han disminuido de
forma dramática.
7. Conclusiones
7.1. La Empresa
de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá al instalar la válvula reductora del
caudal y la platina de orificio reducido, alegando que lo que busca es
controlar el suministro de agua y así, evitar poner en riesgo por eventual
carencia del recurso hídrico a sus propios usuarios y demás adquirientes de
agua en bloque, desconoció el debido proceso, porque debió darle oportunidad a Coojardín
ESP Ltda de ser advertida de una medida que, afectaba en forma directa la
prestación del servicio público de acueducto y por ende a sus usuarios, y tener
la oportunidad de ejercer oposición respecto de la decisión adoptada si lo
consideraba necesario. Además, las razones expuestas por la entidad demandada,
desconocen el hecho tangible de que al disminuir el caudal y la presión del
agua se estaba generando una amenaza del derecho fundamental al agua potable de
aproximadamente 50.000 personas, entre las que se encuentran sujetos de
especial protección constitucional.
En este orden de
ideas, la Corte considera que la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de
Bogotá le violó el derecho fundamental al debido proceso a Coopjardín ESP Ltda.,
y con esta vulneración se desconocieron a su vez los derechos fundamentales de los
usuarios del servicio de acueducto prestado por Cojardín S.A. ESP.
Ahora, pasa la
Sala de Revisión a definir las órdenes a impartir.
8. Órdenes a
impartir
La Sala de Revisión, debe adoptar las
medidas encaminadas a solucionar la situación de abastecimiento de agua de la
Cooperativa Coopjardín ESP Ltda., para que  como sociedad encargada de la
prestación del servicio domiciliario de acueducto, pueda llevar a sus usuarios
directos el servicio de agua potable en forma continua y en las cantidades
requeridas, evitando la amenaza o vulneración a los derechos fundamentales de
los usuarios, a través de ciertas medidas que garanticen que el servicio de
acueducto se prestará sin inconvenientes para los usuarios. Por lo tanto, y
para garantizar el debido proceso de Coopjardín, la EAABESP, deberá exponerle
las razones técnicas que la llevaron a instalar la platina de orificio reducido
y la válvula reductora del caudal y así  asegurar que Coopjardín tenga la
posibilidad de oponerse a tal instalación.
8.1. A su vez, Coopjardín ESP Ltda,
deberá demostrar ante la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios que
cuenta con la infraestructura y los mecanismos técnicos requeridos para: (i)
garantizar la calidad, cantidad y presión del agua requerida por sus usuarios, y
(ii) expandir su cobertura en la prestación del servicio de acueducto y
alcantarillado.
8.2. Por último, se ordenará a la
Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios, como entidad encargada de
ejercer el control, la inspección y vigilancia de las entidades que prestan los
servicios públicos domiciliarios,[68]
que verifique la información suministrada por las partes del presente proceso.
8.3. La Sala ordenará a la EAABESP que
se abstenga de incurrir en el futuro en tales prácticas.
III. DECISIÓN
En merito de lo expuesto, la Sala
Primera de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en
nombre del Pueblo y por mandato de la Constitución,
RESUELVE:
Primero.- REVOCAR el
fallo expedido, en primera instancia, por el Juzgado Octavo Civil Municipal de
Descongestión de Bogotá el dieciocho (18) de diciembre de dos mil doce (2012), que
a su vez fue confirmado mediante providencia del siete (7) de febrero de dos
mil trece (2013), expedida por el Juzgado Veintinueve Civil del Circuito de
Bogotá. En su lugar, CONCEDER el
amparo transitorio al derecho al debido proceso de la Cooperativa de
Servicios Públicos de Acueducto y Alcantarillado de la Parcelación el Jardín
Limitada y al agua potable de las ciudadanas Victoria Augusta  Zapata y Nubia
Rodríguez contra la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá.
Segundo.-
ORDENAR a la Empresa de Acueducto y
Alcantarillado de Bogotá que en el término
de los quince (15) días siguientes a la notificación de esta sentencia, exponga a Coopjardín ESP Ltda, las razones técnicas
que la llevaron a adoptar la decisión de instalar la platina de orificio reducida y la válvula
reductora de presión, asegurando que
mediante el procedimiento administrativo correspondiente, Coopjardín ESP
Ltda, prestadora del servicio pueda oponerse si lo estima
pertinente.
Tercero.- ORDENAR a la Superintendencia de Servicios Públicos
Domiciliarios apoyar, acompañar y vigilar el pleno cumplimiento del presente
fallo, con el fin de garantizar de manera efectiva los derechos aquí
protegidos. En dicho trámite Coopjardín
ESP Ltda, deberá demostrar que cuenta con la infraestructura y los mecanismos
técnicos requeridos para expandir su cobertura en la prestación del servicio de
acueducto y alcantarillado.
Cuarto.- ORDENAR a la Empresa de
Acueducto y Alcantarillado de Bogotá que remita a esta Sala de Revisión
constancia del cumplimiento de las órdenes impartidas en esta sentencia.
Quinto.- ORDENAR  a Coopjardín ESP
Ltda que remita a esta Sala de Revisión constancia del cumplimiento de las
órdenes impartidas en esta sentencia.
Sexto.- Por Secretaría
General de la Corte, LÍBRENSE las
comunicaciones previstas en el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.
Notifíquese, comuníquese, insértese en la
Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.
MARÍA VICTORIA CALLE CORREA
Magistrada
MAURICIO
GONZÁLEZ CUERVO
Magistrado
LUIS GUILLERMO
GUERRERO PÉREZ
Magistrado
MARTHA VICTORIA
SÁCHICA MÉNDEZ
Secretaria
General
[1] “Por la cual se establecen los requisitos
generales a que deben someterse los Prestadores de Servicios Públicos para el
uso e interconexión de redes, se regulan los contratos de suministro de agua
potable y los contratos de interconexión, para la prestación de los servicios
públicos domiciliarios de acueducto y alcantarillado, y sus actividades
complementarias, se señala la metodología para determinar la remuneración y/o
peaje correspondiente, se señalan las reglas para la imposición de servidumbres
de interconexión y se dictan otras disposiciones”.
[2] En adelante
siempre que se haga mención a la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de
Bogotá, se identificará con la sigla “EAABESP". Lo anterior, en virtud del
Acuerdo 11 de 2010 “Por el cual
se adopta un nuevo marco estatutario para la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá – ESP", el cual en
el artículo
2º señala: “Denominación. La
Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá se denominará:
"EMPRESA DE ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO DE BOGOTÁ – ESP". La Empresa podrá identificarse para todas sus actuaciones jurídicas y comerciales, con la sigla
"EAABESP".”
[3] Convenio entre la EAABESP Y Coopjardín ESP Ltda., No. 9-99-9100-316-1999. Cuaderno de Revisión, folio 28.
[4]De acuerdo con la Resolución 151 de 2001, expedida por la Comisión de Regulación de Agua Potable y Saneamiento
Básico. Por medio de la cual se hace la “Regulación integral de
los servicios públicos de Acueducto, Alcantarillado y Aseo”, se definió en
el artículo 1.2.1.1 que se entiende por mca: “DEFINICIONES.
<Artículo modificado por el artículo 1
de la Resolución 271 de 2003. El nuevo texto es el siguiente:>.Metros
Columna de Agua (mca). Es la presión en la red de distribución de acueducto”.
[5] Cuaderno 1,
folio 5-6.
[6] Cuaderno 1,
folio 12-20.
[7] Cuaderno 1,
folio 26-28.
[8] Ibíd.
[9] Cuaderno 1,
folio 29-33.
[10] Cuaderno 1,
folio 25.
[11] Cuaderno 1,
folio 90-118.
[12] Cuaderno 1,
folio 59.
[13] Cuaderno 1,
folio 27.
[14] Cuaderno 1,
folio 53.
[15] Cuaderno 1,
folio 54.
[16] Cuaderno 1,
folio 77.
[17]
Cuaderno de Revisión, folio 10.
[18] Cuaderno de
Revisión, folio 19. También, obra a folio 65 del cuaderno de Revisión que
la sociedad Cojardín S.A. ESP fue constituida mediante escritura pública No.
2158 del 28 de octubre de 2003 debido a “las exigencias legales con relación
a la naturaleza jurídica de las personas que prestan servicios domiciliarios.
De esta manera, en la actualidad es esta sociedad Cojardín S.A. la que les
presta directamente el servicio de acueducto a los usuarios suscritos a sus
servicios: Copjardín, la Cooperativa es la empresa que se fundó inicialmente en
el 99 y es la empresa que suscribió el contrato con la EAABESP; y la sociedad anónima es propiedad de la cooperativa, que se formó para atender lo
resuelto y que consta en la Resolución 270 de 2003 de la CRA”.
[19] Cuaderno de
Revisión, folio 19.
[20] Cuaderno de
Revisión, folio 33-37.
[21]
Cuaderno de Revisión, folio 60-61.
[22] Cuaderno de
Revisión, folio 85.
[23] Cuaderno de
Revisión, folio 10 a 11.
[24] Cuaderno de
Revisión, folio 114.
[25]
Cuaderno 1, folio 54, 56 y  58. Al respecto, la EAABESP, señaló que “el Acueducto de Bogotá suministra al prestador del servicio un caudal
máximo de 52.000 m3 mensuales que es el caudal necesario para suministrar el
agua requerida por los usuarios. El que no llegue a ellos con la calidad y
presión a la que se obligó el prestador con sus usuarios, es culpa exclusiva de
él. || La EAABESP (…) ha adoptado medidas necesarias para garantizar el
suministro del agua, de acuerdo al volumen indicado por el representante legal
de Coopjardín en comunicación  de fecha 01 de octubre de 2012, en la que se
señala que el consumo no excede de 50.000m3/mes”.
[26] A folio
84 del Cuaderno de Revisión, obra copia de la Resolución 9907 de 2013 “Por la cual se ordena la apertura de una investigación”, expedida
por la Superintendencia de Industria y Comercio, la cual se originó en virtud
de la queja formulada por Coopjardín ESP Ltda contra la EAABESP, fundamentada en los siguientes hechos: “el día de hoy 18 de octubre de 2012 la EAABESP, sin mediar explicación alguna, sin consultarnos, ni informarnos de las decisiones
que había tomado la EAABESP, decidió en forma unilateral y arbitraria las siguientes
acciones: a. instalar en el tubo (al interior) por donde nos suministra el agua
y antes del medidor una platina de orificio reducido, mediante la cual reduce
el caudal de 12 pulgadas contractuales a 1,5 pulgadas, esto en la práctica significa menor agua para nuestros usuarios, al punto que muy
probablemente haya muchos de ellos, alejados del punto inicial, que no van a
recibir agua. B. adicionalmente como si lo anterior no fuera suficiente,
instalaron una válvula reguladora de presión bajándola definitivamente a 40 m.c.a. es decir un 33% menos de la presión que teníamos al comienzo del año 2012 (…)”.  En la Resolución se indica que la Superintendencia con ocasión de esta queja, efectuó una visita a la EAABESP y le solicitó a dicha entidad un informe titulado “actividades realizadas en
sistema de acueducto Coopjardín-ESP”. En dicho informe “se hace mención
de la red de acueducto de Coopjardín ESP Ltda, incluyendo puntualmente un
capítulo titulado instalación de válvula limitadora de caudal donde se
manifiesta: de acuerdo con instrucciones de la gerencia General, en cuanto a
instalar una válvula limitadora de caudal, para el suministro de agua a
Coopjardín, la Dirección Red Matriz de Acueducto, realizó las siguientes
actividades: habilitación de una válvula reductora de presión de propiedad de la EAABESP, acondicionándola como válvula limitadora de caudal (…)”. Adicionalmente, sumado
a la válvula, se crearon platinas de orificio reducido, así se evidencia en el
informe: “una vez se realizó el acondicionamiento de la válvula, el día 17
de octubre de 2012, se realizaron las pruebas respectivas supervisadas por la EAABESP (…)”. En la citada Resolución, la Superintendencia advierte que “es importante poner de presente, que en dicho informe no se hace alusión a alguna
justificación técnica necesaria para la instalación de este equipo, únicamente
se hace referencia a la instrucción impartida por la Gerencia General de la EAABESP”.
[27] En la resolución
9907 de 14 de marzo de 2013 “por la cual se ordena apertura de una
investigación”, la Superintendencia concluye que las posibles conductas que
tiene que investigar es el presunto abuso de la posición dominante de la EAABESP.
[28] En el Acuerdo 11 de
2010 “Por el cual se adopta un nuevo marco estatutario
para la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá – ESP", en el artículo 3º señala la Naturaleza Jurídica de la entidad: “La EMPRESA DE
ACUEDUCTO Y ALCANTARILLADO DE BOGOTÁ – ESP, es una empresa industrial y
comercial del Distrito Capital, de carácter oficial prestadora de servicios
públicos domiciliarios, dotada de personería jurídica, autonomía administrativa
y patrimonio independiente”.
[29] Sentencia T-472 de 1996
(MP. Eduardo Cifuentes Muñoz). En el presente caso el representante  legal de una sociedad
anónima solicita la protección de los derechos a la honra y al buen nombre de
la sociedad mencionada. A su juicio, tales derechos han sido vulnerados por las
informaciones publicadas por un periódico. En opinión del demandante, los
hechos divulgados por el diario no se ajustan a la realidad, toda vez que han
sido debidamente desmentidos por las autoridades competentes. Con la finalidad
de establecer la vulneración de los derechos fundamentales a la honra y al buen
nombre de la Sociedad, la Sala indicó que primero debía determinar, si la
naturaleza de estos derechos admite que las personas jurídicas sean titulares
de los mismos. Para tal efecto, señaló que los derechos a la honra y al buen
nombre forman parte de los derechos de la personalidad, como quiera que
constituyen una manifestación directa del principio de dignidad humana, “sin
embargo, es menester señalar que las personas jurídicas sí pueden buscar la
protección de su “buen nombre” o “imagen” comercial, también conocidos como good
will, de naturaleza completamente distinta a los derechos a la honra (C.P.,
artículo 21) y al buen nombre (C.P., artículo 15). En efecto, mientras éstos
buscan garantizar la dignidad de la persona humana, aquéllos pretenden
salvaguardar la libertad de empresa o evitar distorsiones del mercado, como la
competencia desleal (C.P., artículo 333) y, por ende, tienen un contenido
eminentemente económico, del que carecen los derechos a la honra y al buen
nombre de que son titulares los individuos”. La Corte advirtió que en el presente caso, el periódico comprometió el derecho a la información
de la comunidad así como el derecho fundamental al buen nombre del actor, razón
por la cual o no solamente procede la tutela sino que, además, habrá de
ordenarse la rectificación necesaria para restablecer la vulneración al derecho
a la información de todas aquellas personas que tuvieron acceso a las
informaciones falsas publicadas por el periódico.
[30]
Sentencia T-903 de 2001 (MP. Jaime Córdova Triviño). En esa
oportunidad se discutió la procedencia de la tutela para la protección de
los derechos fundamentales del representante legal y de los trabajadores de una
persona jurídica de derecho privado, en los eventos en que la entidad pública
contratante ha cancelado el valor inicial del contrato firmado con la sociedad
contratista y el representante legal de ésta reclama el pago de eventuales
obras adicionales realizadas durante la ejecución del contrato. La Corte consideró que en este asunto no se reclamaba la protección de algún derecho fundamental
de la persona jurídica contratista, pues los derechos invocados se refieren a
los derechos fundamentales del representante legal de la firma contratista, de
los trabajadores y de sus familias, como personas naturales. Por lo que
concluyó que en este caso concreto, no se presentan dos de los presupuestos de
procedibilidad de la tutela indicados para la protección de derechos
fundamentales de las personas naturales por vulneración o amenaza de derechos
fundamentales de personas jurídicas. En primer lugar, no se invocó ni comprobó
la vulneración de derecho fundamental alguno de la sociedad contratista, y, en
segundo lugar, es inexistente, por lo tanto, la relación de causalidad entre la
vulneración o amenaza de derechos fundamentales de la persona natural, en este
caso el representante legal, y la vulneración o amenaza de derechos
fundamentales de la persona jurídica, en este caso la sociedad.
[31] Ibíd.
[32] SU-182
de 1998 (MPS.
Carlos Gaviria Díaz y José Gregorio Hernández Galindo).
[33] Cuaderno 1,
folio 4. Considera la Sala pertinente resaltar que con la demanda de tutela el
Representante Legal de Coopjardin busca evitar que con ocasión de los problemas
relativos a la distribución de agua en bloque con la EAABESP se queden sin servicio de acueducto 1.100 familia y 35.000 estudiantes, pues “sin
mediar explicación alguna, sin consultarnos, ni informarnos de las decisiones
que había tomado la EAAB, decidió en forma unilateral y arbitraria”,
reducir el caudal y la presión del agua.
[34]
Cuaderno 1, folio 1 y 5.
[35] “Por la cual se
decide la actuación administrativa iniciada mediante Resolución CRA 254 de 2003”, se señala
que la Comisión de Regulación de Agua Potable y Saneamiento Básico
decidió iniciar actuación administrativa para la solución de los conflictos
generados con ocasión del convenio de venta de agua en bloque suscrito entre
Coopjardín –ESP- Ltda., y la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá,
para la prestación del servicio de acueducto y alcantarillado por parte de la
empresa Coopjardín –ESP- Ltda.”
[36] Cuaderno de
Revisión, folio 19. También, obra a folio 65 del cuaderno de Revisión que
la sociedad Cojardín S.A. ESP fue constituida mediante escritura pública No.
2158 del 28 de octubre de 2003 debido a “las exigencias legales con relación
a la naturaleza jurídica de las personas que prestan servicios domiciliarios.
De esta manera, en la actualidad es esta sociedad Cojardín S.A. la que les
presta directamente el servicio de acueducto a los usuarios suscritos a sus
servicios: Copjardín, la Cooperativa es la empresa que se fundó inicialmente en
el 99 y es la empresa que suscribió el contrato con la EAABESP; y la sociedad anónima es propiedad de la cooperativa, que se formó para atender lo
resuelto y que consta en la Resolución 270 de 2003 de la CRA”.
[37] La Corte en la Sentencia SU-961 de 1999 (MP. Vladimiro Naranjo Mesa), En el presente la Corte estudió el caso de una personas que obtuvieron los puntajes más altos dentro del
concurso de méritos convocado por el Consejo Superior de la Judicatura y fueron incluidos en los primeros puestos de las listas para magistrados de los
Tribunales Superiores de Distrito de Santafé de Bogotá.  Sin embargo,
contrariando la jurisprudencia reiterada de la Corte Constitucional, el organismo accionado, la Sala Plena de la Corte Suprema de Justicia, nombró a personas que se encontraban por debajo de ellos en las listas de
elegibles. La Corte consideró que el derecho al debido proceso de los
accionantes está condicionado a que lo ejerzan sin vulnerar los derechos
ajenos.  En el presente caso, los actores interpusieron las respectivas
acciones mucho tiempo después de que ya habían caducado las respectivas
acciones de nulidad y restablecimiento del derecho.  Si la Corte ha considerado que ésta es ineficaz en casos similares al debatido, entre otras razones
porque el tiempo que ocupa llevar a término el proceso impide otorgar una
protección integral de los derechos fundamentales vulnerados, no puede en el presente
aceptar ese mismo argumento, cuando han transcurrido más de dos años desde que
esta acción caducó sin haber sido utilizada por los demandantes. Para llegar a
dicha conclusión, ésta Corporación, manifestó que “en cada caso,
el juez está en la obligación de determinar si las acciones disponibles le
otorgan una protección eficaz y completa a quien la interpone. Si no es así, si
los mecanismos ordinarios carecen de tales características, el juez puede
otorgar el amparo de dos maneras distintas, dependiendo de la situación de que
se trate. La primera posibilidad es que las acciones ordinarias sean lo
suficientemente amplias para proveer un remedio integral, pero que no sean lo
suficientemente expeditas para evitar el acontecimiento de un perjuicio
irremediable. En este caso será procedente la acción de tutela como mecanismo
transitorio, mientras se resuelve el caso a través de la vía ordinaria. La
segunda posibilidad, es que las acciones comunes no sean susceptibles de
resolver el problema de manera integral”.
[38] En efecto, el
Decreto 2591 de 1991, en su artículo 6.1, de manera expresa dispone que la eficacia
de los medios ordinarios de defensa judiciales será apreciada en el caso
concreto, atendiendo a las circunstancias en que se encuentre el solicitante.
[39] Sobre las características
del perjuicio irremediable observar la sentencia T-225 de 1993 (M.P. Vladimiro
Naranjo Mesa, unánime). Allí sostuvo la Corte que: “Al examinar cada uno de los términos que son elementales para la comprensión de la figura del
perjuicio irremediable, nos encontramos con lo siguiente: A) El perjuicio ha de
ser inminente: "que amenaza o está por suceder prontamente".  Con lo
anterior se diferencia de la expectativa ante un posible daño o menoscabo,
porque hay evidencias fácticas de su presencia real en un corto lapso, que
justifica las medidas prudentes y oportunas para evitar algo probable y no una
mera conjetura hipotética.  Se puede afirmar que, bajo cierto aspecto, lo
inminente puede catalogarse dentro de la estructura fáctica, aunque no
necesariamente consumada. […] B) Las medidas que se requieren para
conjurar el perjuicio irremediable han de ser urgentes, es decir, como calidad
de urgir, en el sentido de que hay que instar o precisar una cosa a su pronta
ejecución o remedio tal como lo define el Diccionario de la Real Academia.  Es apenas una adecuación entre la inminencia y la respectiva actuación: si la
primera hace relación a la prontitud del evento que está por realizarse, la segunda
alude a su respuesta proporcionada en la prontitud. C) No basta cualquier
perjuicio, se requiere que éste sea grave, lo que equivale a la gran intensidad
del daño o menoscabo material o moral en el haber jurídico de la persona.  La
gravedad obliga a basarse en la importancia que el orden jurídico concede a
determinados bienes bajo su protección, de manera que la amenaza  a uno de
ellos es motivo de actuación oportuna y diligente por parte de las autoridades
públicas. […] D) La urgencia y la gravedad determinan que la acción de
tutela sea impostergable, ya que tiene que ser adecuada para restablecer el
orden social justo en toda su integridad. Si hay postergabilidad de la acción,
ésta corre el riesgo de ser ineficaz por inoportuna.  Se requiere una acción en
el momento de la inminencia, no cuando ya haya desenlace con efectos
antijurídicos […].”
[40] Acuerdo
No. 11 de 2010 “por el cual se adopta un nuevo marco estatutario para la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá-ESP”, en el artículo 27 estipula que “de
conformidad con lo previsto en el artículo 3º  de la Ley 689 de 2001, que modificó el artículo 31 de la Ley 142 de 1994, y por los artículos 13 y
14 de la Ley 1150 de 2007, los contratos que celebre la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá –ESP, se regirán por el derecho privado (…)”.
[41] Cuaderno de
Revisión, folio 40.
[42] Cuaderno de
Revisión, folio 44.
[43] Estas
son algunas de las comunicaciones enviadas por los usuarios del los servicios
de acueducto y alcantarillado que se han visto afectados en el suministro del
servicio de agua potable.
[44] A
folios 119 y 120 del Cuaderno principal, obran dos copias de las facturas de venta,
con fecha enero 5 de 2013, expedidas por Cojardín S.A. ESP., donde aparecen
como usuarias del servicio de acueducto y alcantarillado las señoras Nubia
Rodríguez y Victoria Zapata.
[45] (MP.
Alejandro Martínez Caballero). La Corte Constitucional negó la acción de tutela interpuesta tras considerara que la falta del
servicio de agua atenta directamente contra el derecho fundamental a la vida de
las personas y debe ser objeto de protección a través de la acción de tutela.
Sin embargo y como se planteó en el caso que ocupó a esta Sala de Revisión de la Corte Constitucional, en aquella ocasión el servicio de acueducto no cumplía con la finalidad
de satisfacer las necesidades esenciales de las personas naturales, pues en
este caso la conexión o la habilitación del predio para la construcción
posterior de las viviendas beneficiaría a una persona jurídica para las cuales
no constituye el suministro de agua derecho constitucional fundamental.
[46] (MP. Antonio
Barrera Carbonell). En esa oportunidad, la Corte Constitucional decidía la acción de tutela interpuesta por personas que se alimentaban
de las aguas de un río, contra los propietarios de un predio por el que pasaban
sus aguas, quienes sucesivamente impidieron o desviaron su cauce normal,
dificultándoles a aquellos, de ese modo, el suministro de agua. La Corte ordenó al obstructor permitir un flujo adecuado del agua, de una manera que fuera
compatible con el derecho a disfrutar de ella que tenían los ribereños.
[47] (MP.
Alejandro Martínez Caballero). La Corte amparó el derecho al agua potable de
unas personas que se alimentaban de la red central del acueducto municipal,
pero que súbitamente empezaron a ver reducido y eliminado el suministro del
líquido vital, por cuenta de una decisión de autoridades del lugar, en virtud
de la cual se empezó a destinar el agua a usos distintos del consumo humano. Para
tal efecto esta Corporación indicó que el derecho al agua, para el uso de las
personas, en cuanto contribuye a la salud, a la salubridad pública, y, en
últimas, a la vida, sí es un derecho fundamental y que, por el contrario, no lo
es cuando se destina a la explotación agropecuaria o a un terreno deshabitado.
Además, en esta ocasión la Corte sostuvo que en el caso concreto, “está
demostrado dentro del proceso que el agua transportada por el acueducto
regional "La Cuchilla" se destina además para una fábrica de ladrillo
y para 8 lagos de un mismo predio y esto no es razonable porque restringe el
agua que los usuarios requieren para su uso diario, para gozar de un ambiente
sano, para su salud. Lo razonable es atender primero las necesidades domésticas
de las familias que son socias o usuarias del acueducto regional y, si hay un
excedente de agua entonces si, de manera reglamentada, se puede aprovechar
excepcionalmente para otros usos”.
[48] La Corte Constitucional en la sentencia T-616 de 2010 (MP. Luis Ernesto Vargas Silva),  se
pronunció en torno a dos supuestos de hecho: el primero, se trataba de una
persona que no tenía acceso al acueducto y tenía que comprarle el agua a su
vecina, mientras que en el segundo, demandan a una empresa de servicios
públicos domiciliarios porque ofrecía una prestación interrumpida, sólo 6 horas
al días, y además, la presión del agua era baja. Concluyó esta Corporación que
las entidades accionadas vulneraron el derecho al agua de los demandantes, “por
cuanto no garantizaron la disponibilidad mínima del agua de acuerdo con sus
competencias constitucionales, legales y contractuales”. La Corte
Constitucional
indicó que la acción de tutela es procedente para obtener la protección del
derecho fundamental al agua potable pues “el agua que usan las personas es
indispensable para garantizar la vida física y la dignidad humana, entendida
esta como la posibilidad de gozar de condiciones materiales de existencia que
le permitan desarrollar un papel activo en la sociedad. Además, el agua es
presupuesto del derecho a la salud, especialmente la de los niños y las niñas,
y es considerada necesaria para el bienestar general y el mejoramiento de la
calidad de vida de la población, que se incrementa a partir de la solución de
las necesidades básicas insatisfechas. En principio, ya que se trata de un
derecho fundamental, el derecho al agua para consumo humano es susceptible de
protección a través de la acción de tutela”. Además, manifestó que el
derecho fundamental al agua es un presupuesto para el goce efectivo del derecho
a la educación, ya que para que la puesta en funcionamiento de un
establecimiento educativo se requiere de los servicios públicos de acueducto y
alcantarillado.
[49] En la Resolución 9907 de 2013, “por la cual se ordena la apertura de una investigación”, se
citó lo dicho por el Representante Legal de Coopjardín  ESP Ltda., respecto de
la creación de la sociedad anónima Cojardín, en esta manifestó que
“Coopjardín, la Cooperativa es la empresa que se fundó inicialmente en el 99 y
es la empresa que suscribió el contrato con la Empresa de Acueducto y Alcantarillado de Bogotá; y la sociedad anónima es propiedad de la Cooperativa, que se formó para atender lo resuelto y que consta en la resolución 270 de 2003
de la CRA, que dijo que debíamos modificar la estructura jurídica de la empresa
porque lo solicitó la EAABESP. Entonces (…) la cooperativa [formó] una sociedad
anónima […]”. Continuando con la citada resolución, en este la Superintendencia de Industria y Comercio manifiesta que la empresa “Cojardín S.A. ESP
quien de acuerdo con la información que obre en el expediente es contratada por
la empresa de acueducto Coopjardín ESP Ltda.,  para prestar el servicio a los
usuarios”.
[50] El Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales en el artículo 11
consagró el derecho al agua en los siguientes términos: “1. Los Estados
Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel de
vida adecuado para sí y su familia”.
[51]
Observación General N° 15 (2002), del Comité de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales de las Naciones Unidas. Parágrafo número 12.
[52]
Observación General N° 15 (2002), del Comité de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales de las Naciones Unidas. Parágrafo número 12.
[53] “a) Las
violaciones de la obligación de respetar se desprenden de la interferencia del
Estado Parte con el derecho al agua. Estas violaciones incluyen, entre otras
cosas:
i) la
interrupción o desconexión arbitraria o injustificada de los servicios o
instalaciones de agua; ii) los aumentos desproporcionados o discriminatorios
del precio del agua; y iii) la contaminación y disminución de los recursos de
agua en detrimento de la salud del ser humano. b) Las violaciones de la
obligación de proteger dimanan del hecho de que un Estado no adopta todas las
medidas necesarias para proteger, dentro de su jurisdicción, a las personas
contra las violaciones del derecho al agua por terceros. Estas violaciones
incluyen, entre otras cosas: i) no promulgar o hacer cumplir leyes que tengan
por objeto evitar la contaminación y la extracción no equitativa del agua; ii)
no regular y controlar eficazmente los servicios de suministro de agua; iii) no
proteger los sistemas de distribución de agua (por ejemplo, las redes de
canalización y los pozos) de la injerencia indebida, el daño y la destrucción;
y c) Las violaciones de la obligación de cumplir se producen cuando los Estados
Partes no adoptan todas las medidas necesarias para garantizar el disfrute del
derecho al agua. Los siguientes son algunos ejemplos: i) no adoptar o ejecutar
una política nacional sobre el agua encaminada a garantizar a todos el derecho
al agua; ii) asignar fondos insuficientes o asignarlos en forma incorrecta, con
el resultado de menoscabar el disfrute del derecho al agua por personas o
grupos, especialmente los vulnerables o marginados; iii) no vigilar el grado de
realización del derecho al agua a nivel nacional, por ejemplo estableciendo
indicadores y niveles de referencia; iv) no adoptar medidas contra la
distribución no equitativa de las instalaciones y los servicios de agua; v) no
establecer mecanismos de socorro de emergencia; vi) no lograr que todos
disfruten del derecho al agua en el nivel mínimo indispensable; vii) el hecho
de que un Estado no tenga en cuenta sus obligaciones jurídicas internacionales
con respecto al derecho al agua al concertar acuerdos con otros Estados o con
organizaciones internacionales.” (Negrillas fuera del texto original)  Observación
General N° 15 (2002), del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
de las Naciones Unidas. Parágrafo número 44.
[54] Ibídem.
[55] Resolución
353 de 2005  (diciembre 20) Diario Oficial No. 46.156 de 19 de enero de
2006, expedida por la Comisión de Regulación de Agua Potable y Saneamiento
Básico. La cual tiene por objeto “establecer la metodología de costos y las
condiciones generales que deberán ser observadas por los Prestadores del
Servicio Público Domiciliario de Acueducto señalados en el artículo 15 de la Ley 142 de 1994, para la celebración de contratos del servicio de agua en bloque”.
[56] Las
partes de este contrato, son, según el artículo 2° de la Resolución 608 de 2012 de la Comisión de Regulación de Agua Potable y Saneamiento Básico: “el Beneficiario es el prestador
del servicio público domiciliario de acueducto y/o alcantarillado que suscribe
un contrato de suministro de agua potable y/o de interconexión de acueducto y/o
alcantarillado, con un proveedor, para la prestación de dichos servicios
públicos domiciliarios. Y el Proveedor es el prestador del servicio público
domiciliario de acueducto y/o alcantarillado que se obliga con un beneficiario
a realizar las actividades que tengan como propósito suministrar agua potable,
y/o permitir la interconexión, a partir de unos puntos de acceso previamente
pactados, de sus subsistemas de producción, transporte y/o distribución de agua
potable, así como de sus subsistemas de recolección, transporte, tratamiento
y/o disposición final de aguas residuales.”
[57] “Por
la cual se establecen los requisitos generales a que deben someterse los
Prestadores de Servicios Públicos para el uso e interconexión de redes, se
regulan los contratos de suministro de agua potable y los contratos de
interconexión, para la prestación de los servicios públicos domiciliarios de
acueducto y alcantarillado, y sus actividades complementarias, se señala la
metodología para determinar la remuneración y/o peaje correspondiente, se
señalan las reglas para la imposición de servidumbres de interconexión y se
dictan otras disposiciones”.
[58] Cuaderno 1,
folio 58.
[59] Cuaderno 1,
folio 26-28.
[60] Ibídem.
[61] Cuaderno 1,
folio 54.
[62] Entre
los que se encuentran los siguientes: (i) el Convenio suscrito entre la EAABESP. con Coopjardín Ltda ESP  No. 9-99-9100-316-1999 el 9 de agosto de 1999 y, (ii) el
acuerdo al que llegaron el Representante Legal de Coopjardín ESP y el
Representante Legal de la EAABESP, el cual consta en la Resolución 270 de 2003 “por la cual se decide la actuación administrativa iniciada
mediante Resolución CRA 254 de 2003”.
[63]
Cuaderno 1, folio 29-33.
[64] Ibídem.
[65] Cuaderno de
Revisión, folio 19.
[66] Cuaderno de
Revisión, folio 65.
[67] “Mediante
este indicador se efectúa seguimiento de cumplimiento de las presiones de
servicio que se entrega a los municipios y/o venta de agua en bloque”.
Cuaderno 1, folio 25.
[68] Ley 142 de 1994 “Por
la cual se establece el régimen de los servicios públicos domiciliarios y se
dictan otras disposiciones”, establece en el artículo 75 que  “El
Presidente de la República ejercerá el control, la inspección y vigilancia de
las entidades que presten los servicios públicos domiciliarios, y los demás
servicios públicos a los que se aplica esta Ley, por medio de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios y, en especial, del Superintendente y
sus delegados”.