T-094-11
Sentencia T-094/11
Sentencia T-094/11
DERECHO FUNDAMENTAL A LA SALUD DE PERSONA CON
DISCAPACIDAD-Reiteración de
jurisprudencia/ANOREXIA, BULIMIA Y DROGADICCION
En
los tres casos bajo estudio las personas cuyo amparo se solicita están
afectadas por padecimientos que menoscaban gravemente su salud y la posibilidad
de vivir una vida digna. Tanto la drogadicción como la bulimia, en tanto
trastorno alimenticio, terminan siendo afecciones que impactan gravemente la
salud y que ponen en peligro constante la vida, por lo que requieren de
atención y tratamiento no solo inmediato sino además cualificado, específico e
idóneo, con el fin de evitar consecuencias o daños irreparables
MEDICAMENTOS Y TRATAMIENTOS NO INCLUIDOS EN EL POS-Condiciones para que se autorice a la EPS a ejercer la
facultad de recobro ante el Estado
Deben
cumplirse dos condiciones para que se autorice a la EPS a ejercer la facultad
de recobro ante el Estado: (i) por un lado, que el accionante requiera
determinado medicamento o tratamiento que no se encuentre incluido en el plan
obligatorio de salud y que este sea esencial para salvaguardar su derecho fundamental
a la salud; y por el otro, (ii) que la persona no tenga la capacidad de pago
para asumir personalmente el costo del tratamiento o medicamento que requiere.
Según la jurisprudencia y las disposiciones precitadas, el derecho de los
afiliados al sistema general de seguridad social en salud a escoger las
instituciones prestadoras de salud no es absoluto, a pesar de relacionarse con
la dignidad humana y el libre desarrollo de la personalidad. En principio, esta
facultad se circunscribe a las instituciones que hayan suscrito o celebrado
convenio o contrato con la entidad promotora de salud de la cual hace parte el
usuario. No obstante, también se reconocen ciertas excepciones a esta regla,
como cuando se presenta un asunto de urgencia, se afecta el principio de
integralidad, o se encuentra demostrada la incapacidad, imposibilidad, negativa
injustificada o negligencia de la EPS para suministrar un servicio a través de
sus IPS. En estos eventos sí existe la posibilidad de que el paciente sea
atendido en una IPS que no se encuentra en la red de instituciones de la
respectiva EPS. De las pruebas recogidas se advierte que, en los tres casos
bajo análisis el tratamiento que requieren los pacientes no está cubierto por
el plan obligatorio de salud -POS-, ya que, en términos del Acuerdo 08 de 2009
artículos 54 y 68, lo único que se autoriza es la psicoterapia individual
durante la fase crítica de la enfermedad, entendiendo por etapa crítica aquella
que se prolonga hasta máximo 30 días. hay eventos en los que es necesario que el juez ordene a la EPS que
preste un determinado tratamiento que resulta de vital importancia para el
paciente y que no está incluido dentro del Plan Obligatorio de Salud, tal y
como lo estableció la jurisprudencia anteriormente citada, que resulta
plenamente aplicable a los casos bajo estudio. Este tipo de pacientes requiere de un tratamiento
altamente especializado, tratamiento que si no puede ser brindado por el equipo
médico en las instalaciones de la EPS tratante debe ser proporcionado por los
profesionales y en las instalaciones que cuenten con la infraestructura y el
conocimiento necesarios, costo que debe ser sufragado por la EPS tratante en el
caso de que los pacientes no cuenten con los medios económicos para hacerlo.
Los representados por los accionantes requieren de manera urgente tratamientos
especiales según sus patologías, que van mucho más allá de la atención de
psicoterapia de crisis, y que resultan esenciales para salvaguardar su derecho
fundamental a la salud. Igualmente, las dos accionantes demuestran con
suficiencia que no cuentan con la capacidad de pago para asumir personalmente
el costo del tratamiento o medicamento requerido tal y como quedó probado
mediante las pruebas que se aportaron al expediente. En cuanto a las EPS
demandadas, existe la posibilidad de que éstas recobren los gastos en que
incurran por estos tratamientos ante el Fondo de Solidaridad y Garantías
Fosyga. Es por esto que, la Corte
procederá a ordenar a las EPS demandadas que de aquí en adelante cubran de
manera integral y completa los tratamientos que las demandantes requieren para
recobrar su salud, pues como se vio en párrafos anteriores se reúnen los
requisitos de (i) necesidad urgente del tratamiento así éste no haya sido
ordenado por el médico tratante, y, (ii) falta de capacidad económica para
sufragarlo.
MEDICAMENTOS Y TRATAMIENTOS NO INCLUIDOS EN EL POS Y
RECOBRO ANTE EL FOSYGA-Reiteración de
jurisprudencia
DERECHO A LA SALUD Y PRINCIPIO DE ATENCION INTEGRAL
En los casos bajo estudio, las EPS tratantes asumieron
que la ayuda psicológica que se les brindó a las pacientes era suficiente para
superar la patología sin tener en cuenta que las características de esta
enfermedad en particular requieren de un tratamiento mucho más especializado,
muchas veces incluso con internamiento del paciente en un centro idóneo para su
recuperación. Esto demuestra que, si bien las EPS prestaron inicialmente un
servicio, éste fue insuficiente y no surtió ningún efecto positivo en la salud
de las accionantes. Además, de ninguno de los documentos enviados por las
accionadas se puede deducir que éstas cuenten con una institución o con los
profesionales adecuados para prestar el tratamiento que este tipo de desórdenes
alimenticios requieren, lo cual además de poner en evidencia la falta de
posibilidades para estos pacientes dentro del sistema de seguridad social en
salud, indica también que éstos últimos o sus familiares, angustiados por la
grave situación que padecen, tengan que acudir de manera inmediata a centros
privados en los que sea posible tratar la patología de manera adecuada. Las
pruebas aportadas al expediente indican que los tratamientos que las EPS
accionadas autorizaron no resultaron adecuados ni eficientes, mientras que
aquellos que fueron brindados en las instituciones privadas prestadoras de
salud fueron positivos durante el tiempo en que pudieron llevarse a cabo. Y no
solo las pruebas lo demuestran, también es claro que actualmente en Colombia
las EPS no cuentan con los profesionales y la infraestructura efectiva para la
rehabilitación de estas patologías, lo que hace aún más gravosa la situación de
quienes las padecen y de sus familiares. Ninguna de las tres EPS accionadas en
el presente proceso cuenta con un tratamiento adecuado así como tampoco el Plan
Obligatorio de Salud lo contiene.
TRASTORNOS ALIMENTICIOS-Vacíos en el ordenamiento colombiano, en cuanto a la
regulación de la atención, diagnóstico y tratamiento
Esta Corte deduce que existe un enorme vacío en el
ordenamiento colombiano en lo que se refiere a la regulación referente a la
atención, diagnóstico y tratamiento en los casos de trastornos de la
alimentación. Por esta razón, resulta de vital importancia exhortar tanto al
Ministerio de la Protección Social como a la Comisión de Regulación en Salud
(CRES), para que tengan en cuenta el vacío que se presenta frente a este punto
y la importancia de regularlo. Los trastornos de la alimentación son
enfermedades graves que involucran no solo el ámbito psicológico de las
personas sino también el físico, por lo que no solo afectan la calidad de vida
de las mismas sino que incluso pueden conducir a la muerte. Es claro que, ante
una enfermedad como estas resulta absolutamente insuficiente un tratamiento de
30 días de atención psicológica, cuando la realidad ha demostrado que este tipo
de pacientes necesitan un tratamiento integral, muchas veces interno, que
implique tanto atención psiquiátrica como física para evitar las graves
consecuencias que estas enfermedades acarrean. Esta Corte encuentra que resulta
absolutamente necesario que dentro del POS se incluya un programa serio de
diagnóstico y rehabilitación para los casos de desórdenes alimenticios, en
consideración al aumento de estas patologías entre la población adulta y
adolescente en tanto comportan realmente un problema de salud pública
preocupante.
MEDICAMENTOS Y TRATAMIENTOS NO INCLUIDOS EN EL POS-Casos en que se ordena dar el tratamiento para la
anorexia, la bulimia y la drogadicción
Demostraron también las pruebas que en los dos casos
bajo estudio las pacientes ingresaron a las instituciones privadas por
urgencias y que a partir de ese momento tuvieron que quedarse internadas en
dichos lugares dada la gravedad de su situación. Teniendo en cuenta además que,
la situación de una de ellas era aún más complicada ya que presentaba no solo
síntomas de bulimia sino además de adicción a sustancias psicoactivas, en este
caso, la EPS accionada manifestó que le había ofrecido ayuda psicológica a la
paciente, pero no probó que cuenta con un tratamiento idóneo para la misma. De
todo lo anterior se puede deducir que para estas pacientes no había otro camino
distinto al de acudir por su cuenta a un lugar especializado en el que sus
patologías pudieran ser tratadas, lo que no significa que las EPS accionadas
puedan quedar exentas de responsabilidad. Resulta entonces procedente ordenar a
las EPS demandadas que autoricen el tratamiento de las pacientes, en las IPS
que hasta ahora las vienen tratando y que continúen asumiendo los costos de
dichos tratamientos en su totalidad desde la fecha de esta providencia y hasta
la culminación de los mismos. Al igual que en el caso anterior, la EPS
accionada cuenta con la facultad de recobrar ante el Fosyga los gastos en que
haya tenido que incurrir por la prestación del presente tratamiento, tal y como
lo ha establecido la jurisprudencia de esta Corte.
FARMACODEPENDENCIA Y/O DROGADICCION-Tratamiento médico no se encuentra incluido en el POS,
pero en este caso concurren los requisitos señalados por la jurisprudencia para
que se ordene
La
drogadicción, cuando es severa, puede tornarse en un grave problema que acarrea
un altísimo impacto social, además de ser una enfermedad grave que puede llegar
a tener consecuencias terribles en la salud del individuo e incluso causarle la
muerte. Es por esto que resulta de vital importancia que aquellas personas que
tienen este problema sean atendidas y puedan acceder a un programa de
rehabilitación aún si no tienen los medios económicos para sufragarlo. De lo
anterior se deduce que, ya la jurisprudencia constitucional se ha pronunciado
al respecto y ha establecido que el sistema general de seguridad social en
salud debe brindar la atención que se requiera a las personas que padecen de
drogadicción crónica, o bien a través de las empresas promotoras de salud o
bien mediante instituciones públicas o privadas que tengan convenio con el
Estado. En este caso, al igual que en los dos anteriores, se
encuentra la Sala frente a un individuo que está en peligro por la adicción que
posee, que necesita ingresar en un programa de rehabilitación, que está
dispuesto a ello y que económicamente no puede acceder a él. De este modo, se
cumplen los requisitos para que la EPS a la que se encuentra vinculado le
provea el tratamiento necesario. De hecho, la EPS Sura una vez tuvo
conocimiento de la presente acción de tutela, autorizó el tratamiento de
rehabilitación al accionante en las instalaciones de la clínica Retornar;
tratamiento éste que es diferente al que se le brindó inicialmente y que era
solo psiquiátrico. De esta manera, dicho tratamiento de rehabilitación tendrá
que prestársele una vez haya terminado de cumplir el tiempo que debe permanecer
en la cárcel, y, mientras tanto, la rehabilitación del joven León tendrá que
estar a cargo del Instituto Carcelario y Penitenciario -INPEC-, quien adujo
contar con los medios necesarios para hacerlo.
FARMACODEPENDENCIA Y/O DROGADICCION-Caso en que el joven está a cargo del INPEC por estar
detenido en una cárcel
El
Código Penitenciario y Carcelario en su artículo 24 establece que el sistema
cuenta con establecimientos de rehabilitación y pabellones psiquiátricos
destinados a alojar y rehabilitar personas que tengan la calidad de
inimputables por trastorno mental o inmadurez psicológica, según dictamen
pericial. Estos establecimientos tienen carácter asistencial y pueden
especializarse en tratamiento psiquiátrico y de drogadicción y hacen parte del
subsector oficial del sector salud. Por su parte, el artículo 104 del mismo
Código indica que en cada establecimiento carcelario debe haber un servicio de
sanidad para velar por la salud de los internos y examinarlos obligatoriamente
a su ingreso al centro de reclusión y cuando se decrete su libertad, servicios
estos que podrán ser prestados directamente a través del personal de planta o
mediante contratos que se celebren con entidades publicas o privadas.  Es
importante tener en cuenta además que, en materia de fármaco dependencia las
secretarías, institutos o direcciones departamentales de salud son las
encargadas de los proyectos sobre fármacodependencia y toxicología, junto con
las Unidades de Atención Integral para Conductas Adictivas, las Empresas
Sociales del Estado o las entidades sin ánimo de lucro, con dineros del Fondo
Nacional de Estupefacientes. De este modo, incluso si este tipo de programas no
están incluidos en el Programa Obligatorio de Salud -POS-, de todas maneras
todas las personas que los necesiten deben poder acceder a ellos, así lo ha
establecido la resolución 1479 de 2006
Referencia: Expedientes T-2736644, T-2792095 y
T-2805294.
Acciones de tutela instauradas separadamente por JOSÉ
RICARDO FERNÁNDEZ MORA contra Médicos Asociados E.P.S. JORGE EDUARDO NAVARRETE
contra Nueva E.P.S., y EDILMA ROSA QUINTERO contra E.P.S. Sura.
Magistrado Ponente:
JUAN CARLOS HENAO PÉREZ
Colaboró: Diana Carolina Rivera Drago
Bogotá D.C., 22 de febrero de dos mil once (2011)
La Sala Tercera de Revisión de la Corte
Constitucional, integrada por los Magistrados Gabriel Eduardo Mendoza Martelo,
Jorge Iván Palacio Palacio y Juan Carlos Henao Pérez, quien la preside, en
ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha proferido la
siguiente
SENTENCIA
en el proceso de revisión de los fallos proferidos por
(i) el Juzgado Primero Civil del Circuito de Zipaquirá, de fecha 28 de mayo de
2010 –que revocó el fallo de primera instancia proferido por el Juzgado Primero
Promiscuo Municipal de Chía-; (ii) el Juzgado Primero Civil del Circuito de
Sogamoso, de fecha 15 de julio de 2010 –que confirmó el fallo del Juzgado
Primero Civil Municipal de Sogamoso-; y (iii) el Juzgado Trece Penal Municipal
con función de conocimiento de Bogotá, de fecha 19 de abril de 2010, que
negaron la tutela de los derechos de los accionantes.
I. Expediente T-2736644
1. ANTECEDENTES.
El día 24 de marzo de 2010 el ciudadano José Ricardo
Fernández Mora, obrando en representación de su hija menor de edad Paola Andrea
Fernández Sánchez, instauró acción de tutela contra Médicos Asociados E.P.S., solicitando
que ésta entidad promotora de salud cubriera los gastos del tratamiento que su
hija recibió en una institución médica de carácter privado, en defensa de sus
derechos fundamentales a la vida en condiciones dignas, a la integridad física,
a la salud y a la protección social. La acción de tutela se fundamenta en los
siguientes
1.1 Hechos.
1.1.1 La menor Paola Andrea Fernández tiene 17 años de edad.
Es una persona con enfermedad mental y funcional además de sufrir de un
trastorno de alimentación tipo bulimia.
1.1.2. La menor se encuentra afiliada a la EPS Médicos
Asociados, la que le ha dado terapia ambulatoria en varias ocasiones,
básicamente consistente en atención psicológica.
1.1.3. En el momento de la presentación de la acción de
tutela, la menor se encontraba recibiendo tratamiento psicológico y de rehabilitación
en el Centro Psicoterapéutico y Reeducativo San Rafael el cual es una IPS de
carácter privado, dado que se trataba de un tratamiento que la paciente
requería con urgencia y que la EPS no le brindó. En dicha institución permaneció
interna por varios días con cuadro depresivo y ansiedad relacionada con el
trastorno alimenticio, amenorrea, ideas suicidas, baja autoestima y dificultad
para conciliar el sueño.
1.1.4. Con el tratamiento que se le brindó a la menor en
dicho centro se obtuvieron resultados positivos y la continuación del mismo se
hacía necesaria para mantener su salud en condiciones dignas.
1.1.5. El 3 de marzo de 2010, mediante derecho de petición,
el padre de la menor solicitó ante la EPS Médicos Asociados que se autorizaran
y cubrieran todos los costos del programa psicoterapéutico, reeducativo y
psiquiátrico requerido. La anterior solicitud fue negada de manera verbal por
parte de la EPS, pero nunca mediante una comunicación escrita.
1.1.6. El accionante no tiene recursos económicos para
sufragar los gastos del tratamiento de su hija, razón por la cual solicita que
mediante tutela se ordene a la EPS cubrir todos los gastos causados desde el
principio del tratamiento.
1.1.7. El tratamiento solicitado a la EPS y brindado por el
CAD Psicoterapéutico y Reeducativo San Rafael tiene fines curativos y de
rehabilitación.
1.1.8. Solicita el accionante que se proteja el derecho a la
vida, a la salud, a la igualdad y a la dignidad humana de su menor hija para lo
cual solicita que la EPS Médicos Asociados cubra la totalidad del tratamiento
que ella requiere para el manejo adecuado del trastorno de alimentación tipo
bulimia que padece.
1.2. Documentos relevantes
cuyas copias obran dentro del expediente.
1.2.1. Fotocopia de la tarjeta
de identidad de la menor en la que consta que nació el 29 de abril de 1993 y
que actualmente tiene 17 años de edad.
1.2.2. Fotocopia del registro
civil de nacimiento de la menor en el que consta que sus padres son José Ricardo Fernández Mora y Mercedes Helena Sánchez.
1.2.3. Fotocopia del carné de afiliación
de la menor a Médicos Asociados EPS.
1.2.4. Fotocopia del derecho de
petición que fue radicado ante Médicos Asociados EPS por parte del accionante,
solicitando la autorización y el cubrimiento del tratamiento de su hija
recibido en el CAD San Rafael de Chía. No obra en el expediente respuesta a
dicho derecho de petición por parte de la accionada.
1.2.5. Fotocopia de la historia
clínica de la paciente Paola Andrea Fernández Sánchez, del 27 de enero de 2010,
en la que se establece que la paciente ingresó al CAD Psicoterapéutico y
Reeducativo San Rafael el 4 de enero de 2010 para recibir tratamiento
intramural y que a la fecha de la elaboración de dicho documento continuaba en tratamiento.
El diagnóstico de ingreso fue el de “trastorno depresivo recurrente, episodio
depresivo grave presente sin síntomas psicóticos asociado al trastorno de
alimentos, suspensión del período menstrual, ideas suicidas, poca valía y una
percepción distorsionada de su cuerpo y su sexualidad.”. Consta allí que la
primera parte del tratamiento fue intramural por la gravedad de la situación,
la paciente manifestó que llevaba ya mucho tiempo provocándose el vómito
después de comer y que las sesiones con la psicóloga que le proporcionó la EPS
no tuvieron ningún resultado. Presentaba
además dificultades para conciliar el sueño y para regular las angustias que le
producían sus conflictos internos, dificultad para expresar sus emociones de
manera adecuada y temor al rechazo de los otros. Por otra parte, dada la
difícil relación con sus padres, se determinó que la paciente no tenía un
modelo claro de proyección y transferencia: los padres se encuentran separados,
la madre reside en Estados Unidos y el padre en Fusagasugá en una nueva unión,
el lazo afectivo y el vínculo parental ha sido ambiguo y frágil lo cual ha
generado desconfianza de la paciente hacia ellos. Se establece que antes de vivir con su padre, la paciente residía con su madre en España en
donde llevó una vida de mentira, consumo de alcohol, inestabilidad emocional e
intentos de suicidio. Actualmente la paciente se encuentra explorando y
asimilando su historia personal en la cual ha identificado situaciones
dolorosas como abuso sexual, abandono, soledad y desvaloración de su imagen
personal.
Las recomendaciones de la institución médica fueron:
la continuación del tratamiento intramural (interna en la institución) durante
el tiempo necesario y la continuación del trabajo psicoterapéutico de
exploración personal, autoestima y mejoramiento de las relaciones con los
demás. Además se le formularon dos medicamentos.
1.2.6. Fotocopia de la fórmula
médica en la que se ordena a la paciente la toma de Trazadota por 50 mg y
Fluoxetina por 20 mg.
1.2.7. Ampliación de los hechos
de la demanda de tutela en la que el accionante indica que está casado por
segunda vez y que vive con su nueva esposa y su hija que es del primer
matrimonio. La menor vivió con su madre desde que se divorciaron e incluso
vivieron una temporada en España pero desde finales de 2008 empezaron a tener
dificultades económicas por lo que la menor regresó a Colombia para vivir con
su padre quien es directivo docente en Cundinamarca y devenga $2.300.000
mensuales. Manifestó también que cuando empezó a notar los problemas de salud
de su hija la llevó a la EPS donde le indicaron que debía solicitar cita con
psicología. La menor acudió a seis citas y no hubo ningún progreso en su estado
de salud. El accionante entonces se dedicó a investigar sobre el tema y una tía
materna de la menor le recomendó la institución CAD San Rafael para el
tratamiento de ese tipo de desórdenes. El tratamiento que allí le realizaron y,
que continúa en curso, es muy diferente a las sesiones de psicología que
proporcionaba la EPS; tanto así que en el poco tiempo que la menor ha recibido
tratamiento ha mejorado considerablemente, incluso ya recuperó su período
menstrual, su estado anímico es mucho mejor y ya logra conciliar el sueño y
dormir tranquilamente. El costo del tratamiento hasta el momento de la
presentación de la tutela ha alcanzado los $12.000.000.
1.2.8. Comunicación enviada al
señor Fernández Mora, por parte de Médicos Asociados EPS el 30 de marzo de
2010, en la que se le indica que se ha programado una cita para su hija con una
de las psiquiatras de la EPS, con el fin de realizar la valoración y establecer
el plan de manejo tendiente a la rehabilitación de la paciente.
1.2.9. Formato de consulta
psicológica  de la menor con la psicóloga de la EPS.
1.2.10. Autorización para
valoración psiquiátrica de la paciente en la EPS.
1.3. Contestación de la
accionada.
La EPS Médicos Asociados
manifestó que su empresa es una entidad prestadora de salud para los docentes
vinculados con el magisterio y como tal debe cumplir con la reglamentación de
dichas entidades, es decir, proporcionar el cubrimiento de los tratamientos,
servicios y medicamentos que están dentro del plan obligatorio de salud (POS).
La entidad cuenta con una extensa red de servicios de salud y de centros
médicos dotados de equipos de última tecnología, y con profesionales
capacitados en diversas áreas de la salud. Sin embargo, dentro de esta red no
está vinculado el CAD San Rafael de Chía.
Las entidades ajenas a dicha
red prestan sus servicios a Médicos Asociados EPS, solo cuando se trata de
urgencias o cuando el médico tratante disponga un servicio o formule un
medicamento con el que no se cuente dentro de la red. En estos casos, para
remitir a un paciente a una entidad por fuera de la red se deben seguir los
siguientes parámetros:
a. Que el servicio requerido
por el paciente o formulado por el médico tratante de la red no se pueda
brindar con el recurso propio.
b. El servicio se autoriza para
ser prestado por una red ajena o extra mural, bien por carta de autorización o
mediante consignación de anticipo o costo total del servicio, debiendo en el
primer caso el prestador autorizado, pasar su cuenta de cobro por servicios.
En el presente caso, Médicos
Asociados EPS no expidió carta de autorización de servicios de salud para que
la institución San Rafael de Chía adelantara gestiones de rehabilitación para
la menor. La institución San Rafael no hace parte de la red de servicios de
Médicos Asociados EPS de manera que la autorización era absolutamente
necesaria. No existió formulación médica de Médicos Asociados que recomendara o
autorizara el ingreso de la menor a un establecimiento como lo es San Rafael
Ltda. El accionante ingresó a su hija a San Rafael sin contar con un concepto
médico de la red, sin autorización alguna y de manera voluntaria. No existe
constancia de que el ingreso a la mencionada institución haya sido por
urgencias y tampoco de que la clínica haya seguido los procesos para el cobro a
la EPS accionada.
Por todo lo anterior, consideró la demandada que
ningún servicio le fue negado a la menor y que su padre de manera voluntaria la
internó en la IPS San Rafael sin autorización alguna. Además, la IPS San
Rafael, que conoce los procedimientos, tampoco procedió a informar a Médicos
Asociados EPS del ingreso de la menor.
2. SENTENCIAS OBJETO DE
REVISIÓN.
2.1. Sentencia de Primera
Instancia.
El Juzgado Primero Promiscuo
Municipal de Chía concedió el amparo de los derechos vulnerados por considerar
que el derecho a la salud en el caso de los niños constituye un derecho fundamental
autónomo tal y como lo establece el artículo 44 de la Constitución Política de
1991 y los tratados internacionales sobre el tema suscritos por Colombia. El
Estado tiene la obligación de adoptar medidas eficaces para la consecución y
aplicación de un plan integral de salud que cubra todas las afecciones que
puedan sufrir los menores de edad. En este sentido el juez manifestó lo siguiente:
“(…) El derecho a la salud en el caso de los niños, para
garantizar su dignidad, es un derecho fundamental primario y por tanto
incondicional y de protección inmediata cuando se amenaza o vulnera su núcleo
esencial, por lo que el Estado tiene en desarrollo de su función protectora que
le es esencial dentro del límite de su capacidad, el deber de amparar a los
menores de edad.
Por otra parte, las entidades públicas y privadas que
desarrollan programas o tienen responsabilidades relacionadas con asuntos de
menores – según el artículo 20 del Decreto 2737 de 1989 - Código del Menor -,
entre las que están incluidas las Empresas Promotoras de Salud E.P.S., las
empresas de medicina prepagada y las instituciones médicas, bien sean públicas
o privadas-, deben tener siempre presente, por encima de cualquier otra
consideración, el interés superior del menor (…).”
El Juzgado consideró que el
estado de salud de la menor es muy grave y adujo que su padre no cuenta con los
medios económicos suficientes para sufragar el tratamiento que la menor
necesita, tratamiento que tiene fines curativos y que podrían mejorar
sustancialmente las condiciones de vida de la paciente. De esta manera, ordenó
a la EPS asumir la totalidad de los costos y gastos del tratamiento desde el
día del ingreso de la paciente al CAD San Rafael.
2.2. Impugnación.
La accionada interpuso recurso
de apelación reiterando que Médicos Asociados EPS cuenta con una red propia de
servicios que solo autoriza la prestación de servicios por fuera de dicha red
en caso de una urgencia vital o en el caso en que no se cuente con el servicio
y su prestación externa sea autorizada por uno de los profesionales de la red.
En el caso bajo estudio no se dio ninguno de dichos supuestos y el accionante
simplemente internó a su hija en la institución San Rafael de manera voluntaria
y por consejo de un familiar de la menor. En la impugnación se reiteraron todos
los argumentos expuestos en la contestación de la tutela.
2.3. Sentencia de Segunda
Instancia.
El Juzgado Primero Civil del
Circuito de Zipaquirá, antes de proceder con el fallo, le solicitó al CAD
Psicoterapéutico San Rafael que diera respuesta a las siguientes preguntas:
- Si el CAD San Rafael se
encontraba dentro de la red de servicios de Médicos Asociados EPS.
- Si la institución solicitó
autorización a Médicos Asociados EPS para dispensarle tratamiento a la menor
Paola Andrea Fernández.
- Si la atención que se le
brindó a la menor fue por un caso de urgencia.
- Quién tomó la decisión de
otorgar tratamiento intramural a la menor en dicha institución.
- Quién canceló los pagos por
el tratamiento suministrado.
El CAD San Rafael dio respuesta
a las preguntas formuladas de la siguiente manera: previo al ingreso de la
menor el 4 de enero de 2010, el padre y los tíos de la misma manifestaron su
preocupación por las conductas autodestructivas que ella venía realizando. Por
esta razón, condujeron a la menor a la institución y el diagnóstico fue el de
“trastorno depresivo recurrente, episodio depresivo grave presente sin síntomas
psicóticos. Trastorno de la ingestión de alimentos no especificado.” El CAD San
Rafael no se encuentra dentro de la red de servicios de Médicos Asociados EPS.
La solicitud de autorización a ésta última la hizo directamente el padre de la
menor así como también el pago de los servicios prestados.
El Juez de segunda instancia
resolvió revocar la sentencia de primera instancia y negar el amparo solicitado
por el accionante, por considerar que la prestación del servicio de salud está
regulada por numerosas disposiciones a las que deben sujetarse tanto quienes
prestan el servicio como los usuarios del mismo. Una de dichas normas establece
que la entidad que atienda una urgencia debe obligatoriamente comunicar a la
entidad responsable del pago dentro de las 24 horas siguientes. El juez de
primera instancia hizo caso omiso de toda esta normatividad pese a que el caso
de la menor no fue demostrado como un caso de urgencia y tampoco se demostraron
los presupuestos necesarios para obligar al ente accionado a asumir la
obligación. Además, el ingreso al CAD no obedeció a una remisión hecha por la
entidad accionada ni correspondió a una orden del médico tratante. No se
demostró que el servicio solicitado hubiera sido negado porque además nunca fue
solicitado mediante el procedimiento establecido para ello. En este sentido
manifestó:
“No existe demostración de lo que plantea el accionante en
su escrito de tutela en el sentido de que el servicio que finalmente escogió a
motu propio se le dispensara a su menor hija en el CAD San Rafael hubiere sido
negado por la entidad accionada. (…)  A contrario de lo afirmado, se cuenta con
copia de la historia clínica remitida por la entidad accionada correspondiente
a la menor, la cual consigna claramente que ella fue remitida a psicología como
también así lo acepta el accionante, solo que a su consideración dicho
tratamiento no estaba mostrando resultados y no por ello poder imputarse a la
entidad accionada la negación del servicio de salud y por ende el quebranto de
derechos fundamentales de la misma. (…)”.
3. ACTUACIONES
SURTIDAS EN SEDE DE REVISIÓN.
3.1. Durante el trámite de la presente tutela el
magistrado sustanciador solicitó, mediante auto de pruebas del 09 de diciembre
de 2010, ordenar a la EPS Médicos Asociados
suministrar al despacho la siguiente información:
a. Qué clase de tratamiento le fue
brindado a la paciente Paola Andrea Fernández Sánchez para solucionar los
padecimientos que la aquejan, concretamente la bulimia y su trastorno depresivo
y de ansiedad.
b. Cuál fue el diagnóstico proferido
por la EPS Médicos Asociados en el caso de Paola Andrea Fernández Sánchez.
c. Tras el diagnóstico cuál fue el
tratamiento ordenado.
d. Cuál fue la razón para no haber
contestado el derecho de petición que fue
radicado ante Médicos Asociados EPS por parte del accionante, solicitando la
autorización y el cubrimiento del tratamiento de su hija recibido en el CAD San
Rafael de Chía.
e.
Se le solicita aportar la historia clínica de la paciente Paola Andrea
Fernández Sánchez.
3.2. Por
otra parte, se le solicitó a la IPS CAD San Rafael suministrar al despacho la
siguiente información:
a. Si la paciente Paola Andrea Fernández Sánchez
ingresó a la IPS CAD San Rafael por urgencias.
b. Cuál fue el diagnóstico proferido
por el CAD San Rafael en el caso de Paola Andrea Fernández Sánchez.
c. Qué clase de tratamiento le fue
brindado a la paciente Paola Andrea Fernández Sánchez para solucionar los
padecimientos que la aquejan, concretamente la bulimia y su trastorno depresivo
y de ansiedad.
d. Cuál es el estado de salud actual de
la paciente.
e. Qué tratamiento debe seguir de aquí
en adelante con base en su estado actual.
Se le ordenó, además, aportar al
expediente los siguientes documentos:
i. La historia clínica actualizada de
la paciente Paola Andrea Fernández Sánchez.
ii. La o las cuentas de cobro que se
han emitido por los servicios prestados a la misma.
iii. Los recibos de pago que se tengan
de los anteriores valores.
3.3. Por
último, se solicitó al señor José Ricardo Fernández Mora allegar al despacho
los siguientes documentos:
a. Fotocopia de sus tres últimas colillas de pago.
b. Fotocopia de sus extractos bancarios
de los últimos tres meses.
Así mismo se le ordenó que mediante
declaración juramentada le informara a este Despacho lo siguiente:
a. Cuál es el estado de salud actual de
su hija Paola Andrea Fernández Sánchez.
b. Qué clase de tratamiento está
recibiendo actualmente.
c. Cuántas veces acudió su hija a las
citas con los profesionales de la EPS Médicos Asociados.
d. Por qué razón dejó de hacerlo y
prefirió iniciar un tratamiento en una entidad privada como lo es el CAD San
Rafael de Chía.
3.3.1 En respuesta a lo solicitado en el mencionado auto, el
señor José Ricardo Fernández Mora indicó mediante declaración juramentada que su menor hija estuvo internada en el Centro de
Rehabilitación San Rafael de Chía durante cuatro meses y que actualmente es
atendida de manera ambulatoria una vez por semana. Manifestó además que la
menor acudió a varias citas con la psicóloga de la EPS y que éstas no
produjeron ningún resultado positivo en la salud de la misma, razón por la cual
se optó por acudir a la institución privada.
El accionante aportó además
fotocopia de sus tres últimos comprobantes de pago en los que consta que
devenga 649.184 pesos mensuales, y los tres últimos extractos bancarios que
coinciden plenamente con la suma anterior.
3.3.2 Por su
parte, la EPS Médicos Asociados dio respuesta a lo solicitado mediante comunicación
del 16 de diciembre de 2010, indicando que una vez la paciente se presentó en
el centro médico se le programó una cita de valoración a la que no se sabe si
asistió y se le ofreció el servicio de asistencia psicológica. En cuanto al
diagnóstico proferido manifestó que fue el de bulimia por lo que se remitió a
la paciente a psicología y se le ordenó tomar omeprazol y metaclopramida.
Afirmó además que el área jurídica de la entidad jamás recibió el derecho de
petición del accionante y por eso nunca se le dio una respuesta. Por último,
manifestó que la entidad cuenta con todos los servicios y los profesionales
para tratar el padecimiento de la paciente y que ella y su padre fueron quienes
deliberadamente decidieron no hacer uso de ellos y acudir a una entidad
privada, pero no se aporta prueba de ello.
3.3.3 El CAD
San Rafael, por su parte, indicó que la menor ingresó por urgencias y que se le
diagnosticó depresión grave y trastorno de la alimentación no especificado. Por
lo anterior, la paciente fue internada para recibir tratamiento intramural y
hoy en día sigue recibiendo apoyo psicológico y farmacológico constante. La
mencionada institución aportó los documentos que le fueron solicitados salvo los
recibos de pago de los servicios prestados a la paciente en la institución.
II.
Expediente T-2792095
1.
ANTECEDENTES.
El día 1 de junio de 2010 el señor Jorge Eduardo
Navarrete, en representación de su hija Lizeth Karina Navarrete Pérez,
interpuso acción de tutela contra la Nueva E.P.S., solicitando que ésta entidad promotora de salud
autorizara y cubriera el tratamiento adecuado para el padecimiento de su hija,
específicamente, bulimia, por lo que tuvo que internarla en la IPS FundacreSer.
Se instauró la tutela con el fin de proteger los derechos fundamentales a la
vida, a la salud, a la seguridad social, a la integridad personal y a una mejor
calidad de vida de la paciente. La acción de tutela se fundamenta en los
siguientes
1.1.
Hechos.
1.1.1. Lizeth Karina Navarrete
padece de bulimia desde hace aproximadamente dos años.
1.1.2. El 27 de marzo de 2010
la situación se tornó crítica y la paciente tuvo que ser atendida en urgencias
por la Nueva EPS y allí se le informó a su padre que dicha entidad no estaba en
condiciones de prescribir ni suministrar el tratamiento adecuado para su hija
ya que dichos servicios están por fuera de las coberturas del Plan Obligatorio
de Salud – POS.
1.1.3. Ante la información
recibida el accionante debió internar a su hija en FundacreSer, institución a
la que ingresó por urgencias y en la que, hasta el momento de la presentación
de la acción de tutela, continuaba recibiendo tratamiento a cargo de
psiquiatras, terapeutas ocupacionales, psicólogos, enfermeros y tratamiento
psicofarmacológico, bajo un programa especializado en adicciones. FundacreSer
es una IPS de carácter privado.
1.1.4. El accionante carece de
recursos económicos para cubrir el tratamiento de su hija, pero el mismo es
necesario para preservar la vida, la integridad y la salud de la misma. De
hecho, aduce el accionante que el tratamiento ha dado buenos resultados y ha
mostrado avances satisfactorios.
1.1.5. Solicita el accionante
que se tutelen los derechos a la vida, a la salud, a la seguridad social y a la
integridad personal de su hija, y que se ordene a la Nueva EPS que autorice y
cubra el tratamiento para la bulimia prestado por la fundación FundacreSer.
1.2. Documentos relevantes cuyas copias obran dentro
del expediente.
1.2.1. Licencia de habilitación
de FundacreSer como IPS otorgada por la Dirección de Desarrollo de Servicios de
Salud, Vigilancia y Control de la Oferta.
1.2.2. Historia clínica de la
paciente elaborada el 16 de abril de 2010 y proveniente de FundacreSer, en la
que consta que la patología inició cuando tenía 16 años de edad con restricción
importante de la ingesta de alimentos seguida de atracones alimentarios
acompañados de conductas purgativas tales como la inducción al vómito, el uso
de laxantes y el abuso de ejercicio físico. Se diagnostica trastorno de la
alimentación tipo bulimia y se inicia tratamiento farmacológico y proceso
psicoterapéutico. Se estima la duración del internado en 45 días
aproximadamente más seis meses de tratamiento ambulatorio.
La paciente presenta además
otras características como abuso de alcohol, abuso de marihuana y trastorno de
ansiedad debido al abuso de substancias psicoactivas con algunos episodios de
sobredosis.
1.2.3. Pertinencia médica
expedida por FundacreSer en la que se analiza el tema de la dependencia física
y psicológica de la paciente a las drogas y se establece que es necesaria su
internación para llevar a cabo un proceso de desintoxicación, deshabituación y
reinserción.
1.2.4. Fotocopia de la cédula
de ciudadanía de la paciente.
1.2.5. Fotocopia de las dos
últimas autoliquidaciones de aportes a la Nueva EPS.
1.3.
Contestación de la Accionada.
La paciente está afiliada al
Régimen Contributivo a través de la Nueva EPS S.A. y se encuentra en estado
activo. Se trata de una afiliada con trastorno alimentario tipo bulimia y abuso
de alcohol y de sustancias psicoactivas, patologías éstas que no se encuentran
cubiertas por el Plan Obligatorio de Salud – POS-. De esta manera, si no se han
prestado los servicios para atender estos padecimientos es por no estar incluidos
en el POS y al no estarlo, su no prestación no vulnera los derechos de la
afiliada.
Indicó la accionada que el POS
ha sido diseñado bajo los principios de solidaridad, teniendo en cuenta que los
servicios que cada afiliado requiere no son cubiertos con sus propios aportes
sino con los recursos del sistema conformados por los dineros provenientes de
todos los aportantes, y por el principio de universalidad con el fin de cubrir
la salud de toda la población. Bajo estos principios se han excluido del POS
algunos procedimientos y medicamentos que irían en contra de la aplicación de
los mismos. Adujo entonces la EPS que por esta razón la acción de tutela
interpuesta por el peticionario debía ser declarada improcedente.
Por último, aclaró que es
posible ordenar la inaplicación de las normas del POS mediante acción de tutela
solo bajo el cumplimiento de los siguientes requisitos:
a.     Que la falta del medicamento o tratamiento excluido
por el POS amenace los derechos a la vida o a la integridad personal del
interesado.
b.     Que se trate de un medicamento o tratamiento que no
pueda ser sustituido por alguno de los que sí están contemplados en el POS, o
que el sustituto no tenga el mismo nivel de efectividad que el excluido del
plan y que dicho nivel de efectividad sea necesario para proteger la vida del
paciente.
c.      Que el medicamento o tratamiento haya sido prescrito
por un médico de la entidad prestadora de servicios de salud a la cual de halle
afiliado el demandante.
d.     Que el paciente no pueda sufragar el costo del
medicamento.
De esta manera, el juez debe
verificar que se cumplan todos los requisitos mencionados para conceder el
amparo. Sin embargo, cuando se trata de tratamientos integrales se incurre en
una indeterminación que impide la verificación de dichos requisitos y deja
abierta la posibilidad de que en el futuro se destinen los recursos del sistema
para el cubrimiento de servicios que no lleven implícita la preservación del
derecho a la vida del usuario, desdibujándose así el objetivo del amparo.
Finalmente indicó que cuando se cumplen los requisitos y la EPS debe autorizar
el medicamento o el procedimiento solicitado, el juez debe ordenar los
respectivos recobros a favor de la EPS prestadora del servicio.
2. SENTENCIAS OBJETO DE
REVISIÓN.
2.1. Sentencia de Primera Instancia.
El Juzgado Primero Civil
Municipal de Sogamoso, en sentencia del 10 de junio de 2010, consideró que la
acción de tutela era procedente en el caso concreto, teniendo en cuenta que
esta acción procede en contra de particulares encargados de prestar un servicio
público siempre que exista violación de un derecho fundamental. Sin embargo, en
este caso, la acción de tutela fue interpuesta sin que previamente se hubiera
acudido a la entidad accionada para solicitar la autorización y el cubrimiento
del tratamiento requerido por la paciente, y, si no existe la negativa de
prestar el servicio, no hay violación de derechos fundamentales:
“(…) Se observa en el presente caso que la acción de tutela
fue interpuesta sin que previamente se hubiere acudido a la entidad accionada a
solicitar la aprobación y cubrimiento de la internación y continuación del
tratamiento para la patología que padece Lizeth Karina (…).”
Con dichos argumentos el juez
de primera instancia negó el amparo.
2.2. Impugnación.
Aduce el accionante que ha sido
evidente que la Nueva EPS no le ha brindado el tratamiento adecuado y eficaz a
su hija y se ha negado a suministrar el servicio y tratamiento con base en que,
según ella, éste último está excluido del POS. En opinión del accionante, el
hecho de que la EPS le haya manifestado que por no estar el tratamiento
incluido en el POS no le sería prestado, era evidencia suficiente de la
negativa de la misma a la prestación del servicio así no se haya dicho por
escrito.
2.3. Sentencia de Segunda
Instancia.
El Juzgado Primero Civil del
Circuito de Sogamoso, en sentencia del 15 de julio de 2010, decidió confirmar
en su totalidad la sentencia de primera instancia por compartir la tesis según
la cual, efectivamente no puede haber vulneración de los derechos de la
paciente si ni siquiera se le ha solicitado formalmente a la EPS que otorgue el
tratamiento:
“(…) Revisado el expediente de la acción de tutela en
ningún momento se demuestra que por acción u omisión la EPS entutelada se haya
negado a realizar el tratamiento adecuado para la enfermedad sufrida por Lizeth
Karina, ya que no existe prueba de la atención prestada en la EPS Nueva a su
afiliada, ni si la tiene diagnosticada como paciente con alteraciones alimenticias,
si le ha formulado tratamiento alguno para su enfermedad en alguna oportunidad,
así como tampoco se prueba mediante escrito alguna petición realizada a la EPS
para que ordene dicho tratamiento, ni la solicitud de que se llevase a cabo en
FundacreSer (…).”
3.
ACTUACIONES SURTIDAS EN SEDE DE REVISIÓN.
3.1. Durante el trámite de la presente tutela el
magistrado sustanciador, mediante auto de pruebas del 9 de diciembre de 2010,
solicitó a la Nueva EPS la siguiente
información:
a. Qué clase de tratamiento le fue
brindado a la paciente Lizeth Karina Navarrete para solucionar los
padecimientos que la aquejan.
b. Cuál fue el diagnóstico proferido
por la Nueva EPS en el caso de Lizeth Karina Navarrete.
c. Tras el diagnóstico cuál fue el
tratamiento ordenado.
d. Qué tipo de tratamiento ofrece la
Nueva EPS para los casos de bulimia y de adicción.
e. Cuál fue la razón para negarle a la
mencionada paciente el tratamiento adecuado para sus padecimientos.
f. Se le solicita aportar la historia
clínica de la paciente Lizeth Karina Navarrete.
3.2. Por otra parte se le solicitó a la IPS FundacreSer
que informara a este despacho lo siguiente:
a. Si la paciente Lizeth Karina
Navarrete ingresó a la IPS FundacreSer por urgencias.
b. Cuál fue el diagnóstico proferido
por FundacreSer en el caso de Lizeth Karina Navarrete.
c. Qué clase de tratamiento le fue
brindado a la paciente Lizeth Karina Navarrete para solucionar los
padecimientos que la aquejan, concretamente la bulimia y su adicción a las
sustancias psicoactivas.
d. Cuál es el estado de salud actual de
la paciente.
e. Qué tratamiento debe seguir de aquí
en adelante con base en su estado actual.
Así mismo, se le solicitó aportar al
expediente los siguientes documentos:
i. La historia clínica actualizada de
la paciente Lizeth Karina Navarrete.
ii. La o las cuentas de cobro que se
han emitido por los servicios prestados a la misma.
iii. Los recibos de pago que se tengan
de los anteriores valores.
3.3. Por
último, se solicitó al señor Jorge Eduardo Navarrete que allegara al despacho
los siguientes documentos:
a. Fotocopia de sus tres últimas
colillas de pago.
b. Fotocopia de sus extractos bancarios
de los últimos tres meses.
Igualmente, se solicitó que mediante declaración
juramentada se informara lo siguiente:
a. Cuál es el estado de salud actual de
su hija Lizeth Karina Navarrete.
b. Qué clase de tratamiento está
recibiendo actualmente.
3.3.1 En respuesta a lo solicitado en el mencionado auto,
el señor Jorge Eduardo Navarrete aportó sus extractos bancarios en los que
consta que en los últimos tres meses su saldo no ha superado los dos millones
de pesos, y no aportó colillas de pago. Manifestó que el estado de salud actual
de su hija Lizeth Karina es crítico debido a que tuvo que sacarla de la IPS
FundacreSer por falta de medios económicos para sufragar los costos del
tratamiento que se le estaba brindando en dicha institución. Actualmente lo
único que está recibiendo es una cita diaria con una psicóloga, medida que no
resulta suficiente en su caso.
3.3.2 Por su
parte, la Nueva EPS indicó que como empresa promotora de salud ha autorizado
hasta la fecha todos los servicios requeridos para la atención integral para
las patologías que aquejan actualmente a la señora Lizeth Karina Navarrete,
tales como consultas, ayudas diagnósticas, medicamentos, procedimientos, otros
insumos y demás prescripciones ordenadas por los especialistas tratantes.
Manifestó en cuanto al tratamiento brindado que se le
ha apoyado para la recuperación de los síntomas asociados con patología
alimentaria, gastritis, hiperprolactinemia, anorexia, asma, bronquitis aguda,
hipotiroidismo, mareo y desvanecimiento. Además se le ofreció apoyo psicológico
para los temas de adicción y bulimia.
En cuanto al aporte de la historia clínica afirmó que
no procedería a hacerlo teniendo en cuenta que la historia clínica es un
documento de carácter privado y reservado.
Indicó además que no se le ha negado a la paciente
ningún tratamiento ya que ésta en ningún momento ha radicado ninguna solicitud.
3.3.3 Por último,
la IPS FundacreSer guardó silencio al respecto.
III.
Expediente T-2805294
1.
ANTECEDENTES.
El día 05 de abril de 2010 la señora Edilma Rosa
Quintero, en representación de su hijo Aaron León Quintero, interpuso acción de
tutela contra la EPS Sura con el fin de que ésta
entidad promotora de salud autorizara, ordenara y cubriera el tratamiento de
rehabilitación en medio institucional protegido, adecuado para el problema de
drogadicción de su hijo, a través de la IPS Narconon Colombia. Se instauró la
tutela con el fin de proteger los derechos fundamentales a la vida, a la salud,
a la igualdad y a la seguridad social. La acción de tutela se fundamenta en los
siguientes
1.1
Hechos.
1.1.1 La accionante es madre de
un joven de 20 años de edad que sufre de un severo problema de drogadicción que
lo ha llevado a encontrarse en un grave estado de salud.
1.1.2. El joven se encuentra
afiliado a la EPS Sura de Suramericana cuyos médicos le han ordenado algunos
medicamentos que en realidad no han sido de mucha utilidad.
1.1.3. El médico psiquiatra de la
EPS considera que lo que debe hacerse con el paciente es mantenerlo interno en
la clínica RETORNAR frente a lo que la accionante no está de acuerdo porque el
único tratamiento que se le suministra en dicha institución son sedantes muy
fuertes que lo dejan en estado de inconciencia pero que no tratan el fondo del
problema.
1.1.4. La accionante solicita
que se tutelen los derechos de su hijo y se ordene a la EPS que le proporcione
el tratamiento de rehabilitación adecuado para solucionar su problema. Propone
como IPS tratante a NARCONON Colombia para que allí se le de a su hijo atención
integral, permanente y oportuna.
1.2. Documentos relevantes cuyas copias obran dentro
del expediente.
1.2.1. Ficha de consulta
externa de la Clínica Retornar Ltda., en la que se ordena la hospitalización
del paciente en cuidados especiales y se aclara que la madre se negó
rotundamente a cumplir dicha orden.
1.2.2 Hoja de ingreso a la
clínica Retornar en la que se establece que se trata de un paciente de 20 años
de edad que ingresa por consumo excesivo de alcohol y sustancias psicoactivas.
1.2.3. Fotocopia de la cédula
de ciudadanía de Aaron León Quintero en la que consta que tiene 20 años de
edad.
1.2.4. Fotocopia de la cédula
de ciudadanía de la accionante, Edilma Rosa Quintero.
1.2.5. Diligencia de
declaración de la accionante en la que afirma que su hijo inició el consumo de
drogas y alcohol hace tres años y que a partir de ese momento abandonó sus
estudios y su trabajo. Manifestó que el joven tiene intenciones de cambiar su
vida pero que sin ayuda esto no ha sido posible. El muchacho desea recibir
tratamiento de rehabilitación en el centro NARCONON y por esa razón ella
interpone la tutela, para que se le otorgue a su hijo dicho tratamiento que
ella no puede sufragar. Indicó además que la EPS le ha suministrado algunos
medicamentos que no han surtido efecto y tres citas con el psiquiatra, citas
que no le volvieron a dar. No realizó la petición formal del tratamiento dado
que cuando le solicitó al psiquiatra que se le concediera, éste manifestó que
no ordenaría la remisión al centro de rehabilitación pese a que el director de
la clínica Retornar le sugirió hacerlo. A partir de ese momento el psiquiatra
se siguió negando a dar la orden para el tratamiento y no volvió a darle citas
al paciente.
El sustento económico de la
familia está a cargo de la accionante quien es vendedora de quesos en la plaza
de mercado, recibe ayuda del padre de sus hijos pero solo para el hijo menor ya
que desde que el mayor abandonó sus estudios el padre se niega a dar dinero
para él.
1.3. Contestación de la
Accionada.
La EPS Sura, a través de su
representante legal, dio respuesta a la acción de tutela aduciendo que el
paciente es cotizante activo desde el 9 de noviembre de 2009 y que se le
diagnosticó “trastorno mental y del comportamiento por el uso de alcohol y
sustancias psicoactivas por lo cual se le prescribió recuperación en
fármacodependencia”.
Dicho tratamiento no fue
autorizado por la EPS Sura por cuanto no está contemplado dentro de las
prestaciones del plan obligatorio de salud -POS-. Sin embargo, en el sistema no
se reporta ninguna solicitud hecha por la accionante, ni ninguna negación de
procedimientos para prestaciones que no se encuentren incluidos en el POS para
el caso de este paciente; además, la accionante no agotó el mecanismo ordinario
y legal de Comité Técnico Científico de solicitud de prestación no POS, que es
la instancia que autoriza la prestación de servicios no POS.
La rehabilitación en fármaco
dependencia es una prestación que no se encuentra incluida expresamente en el
POS y el manejo psiquiátrico hospitalario que ofrece el POS para estos casos
tiene como tope máximo 30 días.
Considera la accionada que en
el presente asunto no se vulneran ni amenazan derechos constitucionales
fundamentales y no se evidencia un perjuicio irremediable de manera que la
tutela es improcedente. Además, por no haberse acudido ante el Comité Técnico
Científico antes, no se agotó la vía adecuada para hacer la solicitud y la
tutela es solo un mecanismo subsidiario.
2.
SENTENCIAS OBJETO DE REVISIÓN.
2.1. Sentencia de Única Instancia.
El Juzgado Trece Penal
Municipal de Bogotá consideró que la acción de tutela es un mecanismo procesal
directo, preferente y sumario que tiene por objeto la protección concreta e
inmediata de los derechos fundamentales cuando éstos sean vulnerados o exista
amenaza de su violación, siempre y cuando no exista otro medio judicial para
ello, a menos que se utilice como mecanismo transitorio de protección.
Consideró además que toda
persona tiene derecho a que se le garantice el acceso a los servicios de salud
que requiera y cuando dicho servicio no esté incluido en el POS y la persona no
tenga los medios económicos para sufragarlo es posible autorizar la prestación
del servicio y que la EPS obtenga ante el FOSYGA el reembolso del servicio no
cubierto por el POS.
Sin embargo, en el caso
concreto, no aparece prueba en el expediente de que el médico tratante haya
ordenado tratamiento en un centro de rehabilitación, teniendo en cuenta que el
médico tratante es el que determina la idoneidad de un tratamiento médico y que
el Juez solo puede ordenar aquellos tratamientos que hayan sido prescritos por
él. Al no haberse prescrito el tratamiento de rehabilitación por el médico, el
juez tampoco puede ordenarlo y por ende resuelve no tutelar los derechos
invocados:
“(…) En ninguna de las pruebas presentadas por la
accionante se puede establecer que el médico tratante ordena tratamiento en un
centro de rehabilitación como lo solicitan en el escrito de tutela. (…) Al
paciente se le ha dado el tratamiento que el especialista ha considerado
pertinente y no podría esta juez ordenar lo que está solicitando la accionante
porque no está dentro de sus competencias (…).”
Por
todo lo anterior, el juez de primera instancia negó el amparo.
3.
ACTUACIONES SURTIDAS EN SEDE DE REVISIÓN.
3.1. Durante el trámite de la presente tutela el
magistrado sustanciador, mediante auto de pruebas del 9 de diciembre de 2010,
solicitó a la EPS Sura que suministrara
al despacho la siguiente información:
a. Qué clase de tratamiento le fue
brindado al paciente Aarón León Quintero para solucionar su problema de
adicción.
b. Qué otro tipo de tratamiento ofrece la
EPS Sura para los casos de adicción a sustancias psicoactivas.
c. Cuál fue la razón para negarle al
mencionado paciente el tratamiento adecuado para su padecimiento.
d. Se le solicita aportar la historia
clínica del paciente Aarón León Quintero.
3.2. Así mismo se le solicitó a la institución Narconon
que informara a este despacho lo siguiente:
a. Qué tipo de tratamiento ofrece la
institución para los casos de adicción a sustancias psicoactivas.
3.3. Por último, se le ordenó a la señora Edilma
Rosa Quintero allegar al despacho los siguientes documentos:
a. Fotocopia de sus tres últimas
colillas de pago.
b. Fotocopia sus extractos bancarios de
los últimos tres meses.
c. Prueba del por qué afirman que el tratamiento
que podría suministrarle la institución Narconon al paciente es el más
adecuado.
Así mismo se le solicitó que mediante
declaración juramentada le informe a este despacho lo siguiente:
a. Cuál es el estado actual de su hijo
Aarón León Quintero frente a su adicción a las drogas.
b. Qué clase de tratamiento está
recibiendo actualmente.
3.3.1 En respuesta a lo solicitado, la EPS Sura indicó que
el paciente recibió tratamiento psiquiátrico en la Clínica Retornar y que tras
la interposición de la tutela se autorizó que recibiera tratamiento específico
de rehabilitación en fármacodependencia en la misma institución mencionada
anteriormente o en la Clínica Nuestra Señora de la Paz. Informaron que inicialmente
el tratamiento le había sido negado por encontrarse por fuera del plan
obligatorio de salud-POS- y porque la entidad que el paciente y la accionante
consideran adecuada para el tratamiento no hace parte de la EPS en cuestión.
3.3.2 Por su parte, la institución Narconón explicó cuál es
el procedimiento que allí se ofrece para la rehabilitación de personas con
problemas de adicción a las sustancias psicoactivas, manifestando que el
programa ofrecido se compone de cinco etapas fundamentales. La primera
corresponde a la reducción de los síntomas de la abstinencia a través del
suministro de vitaminas, terapias diarias y un plan de ejercicios y actividad
física. La segunda corresponde a la desintoxicación de los residuos que hayan
podido quedar en el cuerpo de la persona, lo que se logra a través de
ejercicio, sauna y alimentación. Durante la tercera etapa se realizan una serie
de cursos específicos para mejorar la autoestima, la comunicación, el manejo de
los altibajos emocionales, valores, etc. En cuarto lugar, se les enseña a
cambiar sus condiciones de vida y a buscar la felicidad. Por último se les hace
un seguimiento una vez se termina la parte interna. Durante este tipo de
programa no se hace uso de medicamentos ni drogas de ninguna clase.
3.3.3 Por último, la señora Edilma Rosa Quintero aportó sus
extractos bancarios en los que consta que no ha habido movimientos en su cuenta
desde hace 8 meses, aportó además el manual de la institución Narconon que en
su opinión es la que ofrece el tratamiento adecuado para el caso de su hijo.
Por último afirmó mediante declaración juramentada que su hijo se encuentra
actualmente en la cárcel por el delito de hurto razón por la cual no está
recibiendo ningún tipo de tratamiento.
3.4. Mediante
auto del 24 de enero de 2011 se solicitó a la accionante que informara lo
siguiente:
a. Desde cuándo su hijo Aarón León Quintero se
encuentra recluido en la cárcel.
b. En qué cárcel se encuentra recluido.
c. De tener la información, explicar cuál es la
situación jurídica penal de su hijo, esto es, si se encuentra o no condenado,
bajo qué régimen se encuentra recluido, etc.
Así mismo, se ordenó notificar al Instituto
Penitenciario y Carcelario -INPEC- de la existencia del presente proceso para
que el representante de dicha entidad se entendiera  vinculado a este proceso
de tutela y con el fin de que en el perentorio término de veinticuatro (24)
horas, contadas a partir de la notificación de la citada providencia le
informara a este despacho cuál es la situación jurídica del señor Aarón León
Quintero, qué tipo de tratamiento ofrece esta institución para los reclusos con
problemas de adicción a sustancias psicoactivas y de qué manera los reclusos
pueden acceder al mismo.
3.4.1 La
señora Edilma Rosa Quintero dio respuesta a lo solicitado y manifestó que su
hijo Aarón León Quintero fue privado de su libertad el día 07 de octubre del
año 2010 y se encuentra actualmente recluido en la Cárcel Distrital de Bogotá.
El joven se encuentra condenado a 18 meses de prisión por sentencia del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bogotá Sala de Decisión Penal, por el
delito de hurto calificado y agravado.
3.4.2 Por su
parte, el Instituto Penitenciario y Carcelario indicó que la Cárcel Distrital
de Varones y Anexo de Mujeres no hace parte de la red de establecimientos
penitenciarios y carcelarios del INPEC, sino que se encuentra adscrita a la
Secretaría de Gobierno de Bogotá.
3.5 Teniendo
en cuenta la información anterior, el despacho procedió mediante auto del 4 de
febrero de 2011 a notificar a la Secretaría de Gobierno de Bogotá, con el fin
de que se entendiera vinculada al presente proceso y de que informara qué tipo
de tratamiento ofrece la Cárcel Distrital a los reclusos que tienen problemas
de adicción a sustancias psicoactivas.
En el mismo auto se ordenó suspender los términos del
proceso mientras se obtenía la respuesta a lo solicitado a la Secretaría de
Gobierno de Bogotá.
3.5.1 La
Secretaría de Gobierno de Bogotá dio respuesta a lo solicitado mediante
comunicación del 11 de febrero de 2011. Se indica allí que con ocasión de lo
demandado por este despacho, se procedió a ordenar la evaluación psicológica
del señor Aarón León Quintero con el fin de determinar qué tipo de tratamiento
se le podía ofrecer. Manifestó la mencionada institución que si bien no cuenta
con programas institucionales especializados para la rehabilitación de los
reclusos con problemas de adicción a las drogas, sí cuenta con la posibilidad
de brindar atención y ayuda de la siguiente manera:
- Acceso a los talleres de prevención de sustancias
psicoactivas con el que se pretende sensibilizar a los reclusos interesados y a
sus familias sobre las causas, consecuencias y riesgos del consumo de
estupefacientes.
- Acompañamiento del grupo Narcóticos Anónimos, que
mediante actividades de voluntariado desarrolla programas para la adicción y el
compromiso para la recuperación.
- Sesiones de intervención psicológica y seguimiento
individual para este individuo en particular. El psicólogo de la institución
recomendó la realización de 7 sesiones de intervención, las cuales se llevarán
a cabo de la siguiente forma: una sesión de psicoeducación, tres sesiones de
regulación emocional, dos sesiones de terapia de autocontrol, una terapia de
refuerzo a la prevención del consumo se sustancias psicoactivas.
Se indicó además que el joven Aarón León manifestó su
interés en participar en todas estas actividades.
IV.
CONSIDERACIONES y fundamentos.
1. Competencia.
Esta Sala es competente para revisar las decisiones
proferidas dentro de las Acciones de Tutela de la referencia, con fundamento en
los artículos 86 y 241 numeral 9 de la Constitución Política.
Los expedientes de la referencia fueron seleccionados
por medio de auto del 22 de julio de 2010 proferido por la Sala de Selección
número Siete y mediante auto del 22 de septiembre de 2010 por la Sala de
Selección número Nueve; y fueron acumulados mediante auto del 29 de octubre de
2010 del magistrado sustanciador.
2. Presentación de los casos y planteamiento del
problema jurídico.
2.1 Expediente T-2736644
El ciudadano José Ricardo Fernández Mora, obrando en representación
de su menor hija Paola Andrea Fernández Sánchez, instauró acción de tutela
contra Médicos Asociados E.P.S., solicitando que ésta entidad promotora de
salud cubriera los gastos del tratamiento que ésta tuvo que recibir en una
institución médica de carácter privado.
La menor Paola Andrea Fernández
tiene 17 años de edad y es una persona que padece una enfermedad mental y
funcional además de un trastorno de la alimentación tipo bulimia. La menor se
encuentra afiliada a la EPS Médicos Asociados, entidad que le ha proporcionado
terapia ambulatoria en varias ocasiones, básicamente consistente en atención
psicológica.
En el momento de la
presentación de la acción de tutela, la menor se encontraba recibiendo
tratamiento psicológico y de rehabilitación de carácter privado, en el Centro
Psicoterapéutico y Reeducativo San Rafael, tratamiento que la EPS no le brindó.
En dicha institución permaneció interna por varios días con cuadro depresivo y
ansiedad relacionada con el trastorno alimenticio, amenorrea, ideas suicidas,
baja autoestima y dificultad para conciliar el sueño. Con el tratamiento que se
le brindó a la menor en dicho centro se obtuvieron resultados positivos y la
continuación del mismo puede mantener su salud en condiciones dignas.
El padre de la menor solicitó
ante la EPS Médicos Asociados que se autorizaran y cubrieran todos los costos
del programa psicoterapéutico, reeducativo y psiquiátrico requerido. La
anterior solicitud fue negada de manera verbal por parte de la EPS pero nunca
mediante una comunicación escrita y hasta el momento él ha cubierto todos los
gastos de su hija.
La EPS Médicos Asociados
manifestó que su empresa es una entidad que proporciona el cubrimiento de los
tratamientos, servicios y medicamentos que están cubiertos dentro del plan obligatorio
de salud (POS). De esta manera, las entidades ajenas a la misma, le prestarán
sus servicios solo cuando se trate de urgencias o cuando el médico tratante
disponga un servicio o formule un medicamento con el que no se cuente dentro de
su red. Indicó además, que en estos casos, para remitir a un paciente a una
entidad por fuera de la red se deben seguir los siguientes parámetros:
a. Que el servicio requerido
por el paciente o formulado por el médico tratante de la red no se pueda
brindar con el recurso propio.
b. El servicio se autoriza para
ser prestado por una red ajena o extra mural, bien por carta de autorización o
mediante consignación de anticipo o costo total del servicio, debiendo en el
primer caso el prestador autorizado, pasar su cuenta de cobro por servicios.
En concepto de la demandada
dichos requisitos no se cumplieron en el caso concreto y, por ende, consideró
que ningún servicio le fue negado a la menor y que fue su padre quien de manera
voluntaria la internó en la IPS San Rafael sin autorización alguna.
El Juzgado Primero Promiscuo
Municipal de Chía concedió el amparo por considerar que el derecho a la salud
en el caso de los niños constituye un derecho fundamental autónomo tal y como
lo establece el artículo 44 de la Constitución Política de 1991 y los tratados
internacionales sobre el tema suscritos por Colombia.
El fallador de primera
instancia consideró el estado de salud de la menor como crítico y adujo que
además el padre de la misma no cuenta con los medios económicos suficientes
para sufragar el tratamiento que la menor necesita. De esta manera, ordenó a la
EPS asumir la totalidad de los costos y gastos del tratamiento desde el día del
ingreso de la paciente al CAD San Rafael.
En segunda instancia, el
Juzgado Primero Civil del Circuito de Zipaquirá revocó la sentencia de primera
instancia y negó el amparo solicitado por el accionante por considerar que, la
prestación del servicio de salud está regulada por numerosas disposiciones a
las que deben sujetarse tanto quienes prestan el servicio como los usuarios del
mismo. Una de dichas normas establece que la entidad que atienda una urgencia
debe obligatoriamente comunicar a la entidad responsable del pago dentro de las
24 horas siguientes. Consideró que el juez de primera instancia hizo caso omiso
de toda esta normatividad y que no tuvo en cuenta el hecho de que el caso de la
menor no fue demostrado como un caso de urgencia y de que tampoco se
demostraron los presupuestos necesarios para obligar al ente accionado a asumir
la obligación.
Durante el trámite de la presente tutela el magistrado
sustanciador solicitó una serie de pruebas, mencionadas en el aparte anterior
de la presente sentencia, con base en las cuales se procederá a tomar una
decisión de fondo.
2.2
Expediente T-2792095
El señor Jorge Eduardo Navarrete, en representación de
su hija Lizeth Karina Navarrete Pérez, interpuso acción de tutela contra la
Nueva E.P.S., con el fin de que ésta
entidad promotora de salud autorizara y cubriera el tratamiento adecuado para
la bulimia padecida por su hija, enfermedad por la que tuvo que internarla en la
IPS FundacreSer.
Lizeth Karina Navarrete padece
de bulimia desde hace aproximadamente dos años. Sin embargo, en marzo del año
pasado la situación se tornó crítica y la paciente tuvo que ser atendida en
urgencias por la Nueva EPS donde se le informó a su padre que dicha entidad no
estaba en condiciones de prescribir ni suministrar el tratamiento adecuado para
su hija por estar éste por fuera de las coberturas del Plan Obligatorio de
Salud – POS.
De esta manera, el accionante
tuvo que internar a su hija en FundacreSer, institución a la que ingresó por
urgencias y en la que, hasta el momento de la presentación de la acción de
tutela, continuaba recibiendo tratamiento a cargo de psiquiatras, terapeutas
ocupacionales, psicólogos, enfermeros y tratamiento psicofarmacológico, bajo un
programa especializado en adicciones. FundacreSer es una IPS de carácter
privado.
Dado que el accionante carece
de recursos económicos para cubrir el tratamiento de su hija solicita que se
tutelen los derechos a la vida, a la salud, a la seguridad social y a la integridad
personal de la misma, y que se ordene a la Nueva EPS que autorice y cubra el
tratamiento para la bulimia prestado por la fundación FundacreSer.
La demandada consideró que la
paciente es una afiliada con trastorno alimentario tipo bulimia y abuso de
alcohol y de sustancias psicoactivas, patologías éstas que no se encuentran
cubiertas por el Plan Obligatorio de Salud – POS-, razón por la cual no se le
han prestado los servicios.
Aclaró que es posible ordenar
la inaplicación de las normas del POS mediante acción de tutela solo bajo el
cumplimiento de los siguientes requisitos:
a.     Que la falta del medicamento o tratamiento excluido
por el POS amenace los derechos a la vida o a la integridad personal del
interesado.
b.     Que se trate de un medicamento o tratamiento que no
pueda ser sustituido por alguno de los que sí están contemplados en el POS, o
que el sustituto no tenga el mismo nivel de efectividad que el excluido del
plan y que dicho nivel de efectividad sea necesario para proteger la vida del
paciente.
c.      Que el medicamento o tratamiento haya sido prescrito
por un médico de la entidad prestadora de servicios de salud a la cual de halle
afiliado el demandante.
d.     Que el paciente no pueda sufragar el costo del
medicamento.
El Juzgado Primero Civil
Municipal de Sogamoso, consideró que la acción de tutela era procedente en el
caso concreto, teniendo en cuenta que esta acción es viable en contra de
particulares encargados de prestar un servicio público siempre que exista
violación de un derecho fundamental. Sin embargo, en este caso, la acción de
tutela fue interpuesta sin que previamente se hubiera acudido a la entidad
accionada para solicitar la autorización y el cubrimiento del tratamiento
requerido por la paciente, y, si no existe la negativa de prestar el servicio,
no hay violación de derechos fundamentales. De esta manera negó el amparo.
El Juzgado Primero Civil del
Circuito de Sogamoso, en segunda instancia decidió confirmar en su totalidad la
sentencia de primera instancia por compartir la tesis según la cual,
efectivamente no puede haber vulneración de los derechos de la paciente si ni
siquiera se le ha solicitado formalmente a la EPS que otorgue el tratamiento.
En el presente caso el despacho
también procedió a solicitar una serie de pruebas antes de proferir el fallo.
2.3
Expediente T-2805294
La señora Edilma Rosa Quintero, en representación de
su hijo Aaron León Quintero, interpuso acción de tutela contra la EPS Sura solicitando que ésta entidad promotora de salud
autorizara, ordenara  y cubriera el tratamiento de rehabilitación en medio
institucional protegido, adecuado para el problema de drogadicción de su hijo,
y que el mismo fuera remitido a la IPS Narconon Colombia.
El joven tiene 20 años de edad y sufre de un severo
problema de drogadicción que lo ha llevado a encontrarse en un grave estado de
salud. El joven se encuentra afiliado a la EPS Sura de Suramericana cuyos
médicos le han ordenado algunos medicamentos que en realidad no han sido de
mucha utilidad.
La accionante solicita que se
tutelen los derechos de su hijo y se ordene a la EPS que le proporcione el
tratamiento de rehabilitación adecuado para solucionar su problema. Propone
como IPS tratante a NARCONON Colombia para que allí se le de a su hijo atención
integral, permanente y oportuna.
La EPS Sura, a través de su
representante legal, dio respuesta a la acción de tutela aduciendo que el
paciente es cotizante activo y que se le diagnosticó “trastorno mental y del
comportamiento por el uso de alcohol y sustancias psicoactivas por lo cual se
le prescribió recuperación en fármacodependencia”.
Dicho tratamiento no fue autorizado
por la EPS Sura por cuanto no está contemplado dentro de las prestaciones del
plan obligatorio de salud -POS-. La rehabilitación en fármaco dependencia es
una prestación que no se encuentra incluida expresamente en el POS y el manejo
psiquiátrico hospitalario que ofrece el POS para estos casos tiene como tope
máximo 30 días.
El Juzgado Trece Penal
Municipal de Bogotá consideró que toda persona tiene derecho a que se le
garantice el acceso a los servicios de salud que requiera y cuando dicho
servicio no esté incluido en el POS y la persona no tenga los medios económicos
para sufragarlo es posible autorizar la prestación del servicio y que la EPS
obtenga ante el FOSYGA el reembolso del servicio no cubierto por el POS.
Sin embargo, en el caso
concreto, no aparece prueba en el expediente de que el médico tratante haya
ordenado tratamiento en un centro de rehabilitación, teniendo en cuenta que el
médico tratante es el que determina la idoneidad de un protocolo médico y que
el Juez solo puede ordenar aquellos tratamientos que hayan sido prescritos por
él. Al no haberse prescrito el tratamiento de rehabilitación por el médico, el
juez tampoco puede ordenarlo y por ende resuelve no tutelar los derechos
invocados. En el presente proceso no hubo impugnación ni fallo de segunda
instancia.
2.4 Teniendo
en cuenta todo lo anterior, el problema jurídico a resolver es si en los tres
casos anteriores se vulneraron o no los derechos a la salud y a la seguridad
social de los representados por los accionantes, al no brindárseles,
reconocérseles y pagárseles los tratamientos médicos que se requieren para
mejorar y conservar su buen estado de salud, específicamente para el caso de
desórdenes alimenticios y drogadicción, bajo el argumento de que se trata de
tratamientos que no están incluidos en el plan obligatorio de salud-POS-. Para
resolver dicho problema se desarrollarán los siguientes temas: i. El
derecho fundamental a la salud de las personas en estado de discapacidad,
reiteración de jurisprudencia. ii. Prestación de medicamentos y
tratamientos no incluidos en el plan obligatorio de salud-POS- y recobro ante
el Fosyga. iii. El principio de atención integral en materia de derecho
a la salud. iv. Análisis de los casos concretos.
i. El
derecho fundamental a la salud de las personas en estado de discapacidad. Reiteración
de jurisprudencia.
1.
En el presente acápite se procederá a
analizar el derecho a la salud y la protección con que éste cuenta tanto en la
Constitución Política de 1991, como en la jurisprudencia de la Corte
Constitucional.Valga recordar que la importancia de este derecho se deriva,
básicamente, de su estrecha y directa relación con otros derechos fundamentales
como lo son el derecho a la vida y el derecho a la dignidad humana de que gozan
todos los habitantes del territorio nacional.
2. En la sentencia T-574 de 2010 se indicó que la
Constitución Política de 1991 dispone una especial protección a las personas
que se encuentran en condición de discapacidad. De las disposiciones
constitucionales es preciso destacar el artículo 13 y el 47. El artículo 13 de la
Constitución enuncia que:
“El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad
sea real y efectiva y adoptará medidas en favor de grupos discriminados o
marginados. (…) El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por
su condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancia de
debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que contra ellas se
cometan.”
De igual manera, el artículo 47
constitucional prescribe que:
“El Estado adelantará una política de previsión,
rehabilitación e integración social para los disminuidos físicos, sensoriales y
síquicos, a quienes se prestará la atención especializada que requieran.”
La
mencionada sentencia indicó lo siguiente:
“(…)
la Corte, en reiterada jurisprudencia ha establecido, respecto de la especial
protección que merecen las personas en situación de discapacidad, lo siguiente:
“El Constituyente no fue ajeno a la situación de
marginalidad y discriminación a la que históricamente han sido expuestas las
personas disminuidas física, sensorial o psíquicamente. Es así como la Carta
Política consagra derechos fundamentales y derechos prestacionales en favor de
los discapacitados. La igualdad de oportunidades y el trato más favorable (CP
art. 13), son derechos fundamentales, de aplicación inmediata (CP art. 85),
reconocidos a los grupos discriminados o marginados y a las personas que por su
condición económica, física o mental se encuentran en circunstancias de
debilidad manifiesta. De otra parte, los discapacitados gozan de un derecho
constitucional, de carácter programático (CP art. 47), que se deduce de la
obligación  estatal de adoptar una política de previsión, rehabilitación e
integración social.
“Los derechos específicos de protección especial para
grupos o personas, a diferencia del derecho a la igualdad de oportunidades,
autorizan una `diferenciación positiva justificada` en favor de sus titulares.
Esta supone el trato más favorable para grupos discriminados o marginados y
para personas en circunstancias de debilidad manifiesta (CP Art. 13).”[1]
De igual forma, en la
Sentencia T-197 de 2003, en cuanto al tema de la salud y la necesidad de su
protección respecto a aquellas personas que sufren problemas de salud, se
indicó:
“(…) es frecuente que el discapacitado requiera atención
médica especializada a fin de mantener o mejorar las habilidades físicas o
mentales disminuidas y, en la mayoría de casos, buscar la conservación de la
vida en condiciones dignas.  De esto se desprende que, en situaciones
concretas, el suministro de una adecuada y pronta atención en salud del
discapacitado supedita la protección de sus derechos fundamentales a la vida
digna y la integridad física, por lo que el amparo constitucional a través de
la acción de tutela resulta procedente, más aún si se tienen en cuenta los
imperativos que desde la misma Carta Política se extraen sobre la protección
reforzada a la que son acreedores los limitados físicos y mentales.”
Una conclusión acertada
acerca del tema objeto de la presente exposición se encuentra en la sentencia
T-818 de 2008[2]:
“En síntesis, las circunstancias de vulnerabilidad e
indefensión en las cuales desarrollan su vida las personas afectadas con algún
tipo de discapacidad, son reconocidas por la Constitución Política y por la
jurisprudencia de esta Corporación, la cual ha establecido como deber de todas
las personas que participan del Sistema de Seguridad Social en Salud, el deber
de proteger especialmente a aquellos que por su condición física o mental se
encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta.”
3. Frente a
la ‘fundamentalidad’ del derecho en cuestión, esta corporación señaló en sentencia T-016 de enero
22 de 2007, M. P. Humberto Antonio Sierra Porto, lo siguiente:
“De acuerdo con la línea de pensamiento expuesta y que acoge la
Sala en la presente sentencia, la fundamentalidad de los derechos no depende
–ni puede depender- de la manera como estos derechos se hacen efectivos en la
práctica. Los derechos todos son fundamentales pues se conectan de manera
directa con los valores que las y los Constituyentes quisieron elevar
democráticamente a la categoría de bienes especialmente protegidos por la
Constitución. Estos valores consignados en normas jurídicas con efectos
vinculantes marcan las fronteras materiales más allá de las cuales no puede ir
la acción estatal sin incurrir en una actuación arbitraria (obligaciones
estatales de orden negativo o de abstención). Significa de modo simultáneo,
admitir que en el Estado social y democrático de derecho no todas las personas
gozan de las mismas oportunidades ni disponen de los medios –económicos y
educativos- indispensables que les permitan elegir con libertad aquello que
tienen razones para valorar… Por ello, también la necesidad de compensar los
profundos desequilibrios en relación con las condiciones de partida mediante
una acción estatal eficaz (obligaciones estatales de carácter positivo o de
acción).”
4.
Posteriormente, en sentencia T-144 de
2008 (febrero 15), M. P. Clara Inés Vargas Hernández, se precisó:
“Se trata
entonces de una  línea jurisprudencial reiterada por esta Corte[3],
la cual ha establecido que el derecho a la salud es un derecho fundamental, que
envuelve como sucede también con los demás derechos fundamentales, prestaciones
de orden económico orientadas a garantizar de modo efectivo la eficacia de
estos derechos en la realidad. Bajo esta premisa, el Estado a través del
Sistema de Seguridad Social en Salud, proporciona las condiciones por medio de
las cuales sus asociados pueden acceder a un estado de salud íntegro y
armónico.
Es por ello
que esta Corporación ha precisado que la salud puede ser considerada como un
derecho fundamental no solo cuando peligra la vida como mera existencia, sino
que ha resaltado que la salud es esencial para el mantenimiento de la vida en
condiciones dignas…[4]
En
conclusión, la Corte ha señalado que todas las personas sin excepción pueden
acudir a la acción de tutela para lograr la efectiva protección de su derecho
constitucional fundamental a la salud. Por tanto, todas las entidades que
prestan la atención en salud, deben procurar no solo de manera formal sino
también material la mejor prestación del servicio, con la finalidad del goce
efectivo de los derechos de sus afiliados, pues la salud comporta el goce de
distintos derechos, en especial el de la vida y el de la dignidad; derechos que
deben ser garantizados por el Estado Colombiano de conformidad con los mandatos
internacionales, constitucionales y jurisprudenciales.”
5. Por último, es importante recordar que esta Corte, en
sentencia T-126 de 2010 indicó que:
“(…) En la sentencia T-760
de 2008 la Corte Constitucional sistematizó y compiló las reglas jurisprudenciales
que esta corporación ha establecido sobre el derecho a la salud. En esta
providencia se argumentó, al igual que en reiteradas oportunidades, que el
derecho a la salud es un derecho fundamental autónomo:
“3.2.1.3.
Así pues, considerando que “son fundamentales (i) aquellos derechos respecto de
los cuales existe consenso sobre su naturaleza fundamental y (ii) todo derecho
constitucional que funcionalmente esté dirigido a lograr la dignidad humana y
sea traducible en un derecho subjetivo”, la Corte señaló en la sentencia T-859
de 2003 que el derecho a la salud es un derecho fundamental, ‘de manera
autónoma’, cuando se puede concretar en una garantía subjetiva derivada de las
normas que rigen el derecho a la salud, advirtiendo que algunas de estas se
encuentran en la Constitución misma, otras en el bloque de constitucionalidad y
la mayoría, finalmente, en las leyes y demás normas que crean y estructuran el
Sistema Nacional de Salud, y definen los servicios específicos a los que las
personas tienen derecho.[16]
Concretamente, la jurisprudencia constitucional ha señalado que el acceso a un
servicio de salud que se requiera, contemplado en los planes obligatorios, es
derecho fundamental autónomo. En tal medida, la negación de los servicios de
salud contemplados en el POS es una violación del derecho fundamental a la
salud, por tanto, se trata de una prestación claramente exigible y justiciable
mediante acción de tutela.[17]
La jurisprudencia ha señalado que la calidad de fundamental de un derecho no
depende de la vía procesal mediante la cual éste se hace efectivo.[18]”[5]
6.
Por todo lo anterior, es posible
concluir que si el derecho a la salud de cualquier individuo resultare
amenazado o vulnerado, los jueces pueden hacer efectiva su protección por vía
de tutela[6].
Queda así demostrado que, para la jurisprudencia
colombiana, el derecho a la salud es un derecho fundamental de todos los
habitantes del territorio nacional que debe ser respetado y protegido y que
puede ser invocado en sede de tutela si llega a verse amenazado o vulnerado.
7.
En los tres casos bajo estudio las
personas cuyo amparo se solicita están afectadas por padecimientos que
menoscaban gravemente su salud y la posibilidad de vivir una vida digna. Tanto
la drogadicción como la bulimia, en tanto trastorno alimenticio, terminan
siendo afecciones que impactan gravemente la salud y que ponen en peligro
constante la vida, por lo que requieren de atención y tratamiento no solo
inmediato sino además cualificado, específico e idóneo, con el fin de evitar
consecuencias o daños irreparables.
ii. Prestación de medicamentos y tratamientos no
incluidos en el plan obligatorio de salud -POS- y recobro ante el Fosyga.
Reiteración de jurisprudencia.
1. En la
sentencia T-574 de 2010 la Corte
Constitucional distinguió dos grupos en los cuales se presentan controversias
sobre el derecho a la salud: cuando la vulneración o amenaza versa sobre un
medicamento o procedimiento incluido en el Plan Obligatorio de Salud, POS, y
cuando la vulneración o amenaza versa sobre procedimientos o medicamentos que
no se encuentra en el Plan Obligatorio de Salud, o NO POS. De esta manera, la
Corte ha establecido reglas jurisprudenciales para los dos tipos de
controversias, las cuales  deben ser verificadas por los jueces de tutela al
momento de conceder o denegar el amparo en materia de derecho a la salud:
“Como se dijo, el derecho constitucional a la salud
contempla, por lo menos, el derecho a acceder a los servicios de salud que se requieran
(servicios indispensables para conservar la salud, en especial, aquellos que
comprometan la vida digna y la integridad personal). En la actualidad el acceso
a los servicios depende, en primer lugar, de si el servicio requerido está
incluido en uno de los planes obligatorios de servicios de salud a los cuales
la persona tiene derecho. Así pues, dada la regulación actual, los servicios
que se requieran pueden ser de dos tipos: aquellos que están incluidos dentro del
plan obligatorio de salud (POS) y aquellos que no.”[7]
2. Respecto de procedimientos o medicamentos no incluidos
en el Plan Obligatorio de Salud, en la sentencia en comento, la Corte fijó las
siguientes reglas:
“Con el tiempo, la jurisprudencia constitucional fue
precisando los criterios de aplicación (sic) la regla de acceso a los servicios
de salud que se requerían y no estaban incluidos en los planes obligatorios de
salud.[8]
Actualmente, la jurisprudencia reitera que se desconoce el derecho a la salud
de una persona que requiere un servicio médico no incluido en el plan
obligatorio de salud, cuando “(i) la falta del servicio médico vulnera o
amenaza los derechos a la vida y a la integridad personal de quien lo requiere;
(ii) el servicio no puede ser sustituido por otro que se encuentre incluido en
el plan obligatorio; (iii) el interesado no puede directamente costearlo, ni
las sumas que la entidad encargada de garantizar la prestación del servicio se
encuentra autorizada legalmente a cobrar, y no puede acceder al servicio por
otro plan distinto que lo beneficie; y (iv) el servicio médico ha sido ordenado
por un médico adscrito a la entidad encargada de garantizar la prestación del
servicio a quien está solicitándolo.”[9]
En adelante, para simplificar, se dirá que una entidad de salud viola el
derecho si se niega a autorizar un servicio que no esté incluido en el plan
obligatorio de salud, cuando el servicio se requiera [que reúna las condiciones
(i), (ii) y (iv)] con necesidad [condición (iii)]. Como lo mencionó esta
Corporación, “(…) esta decisión ha sido reiterada por la jurisprudencia
constitucional en varias ocasiones, tanto en el contexto del régimen
contributivo de salud,[10]
como en el régimen subsidiado,[11]
indicando, no obstante, que existen casos en los cuales se deben tener en
cuenta consideraciones especiales, en razón al sujeto que reclama la
protección,[12]
a la enfermedad que padece la persona[13]
o al tipo de servicio que ésta requiere.[14]”[15]”[16]
3. De cumplirse con los requisitos antes mencionados, la
entidad prestadora de servicios se verá obligada a proporcionar y pagar el
tratamiento requerido por el paciente así éste no se encuentre incluido dentro
del plan obligatorio de salud -POS-. Sin embargo, la respectiva EPS aún cuenta
con la posibilidad de recurrir al Fondo de Solidaridad y Garantías para
recobrar los gastos en que haya tenido que incurrir para sufragar el
tratamiento o procedimiento que tuvo que prestar por fuera del plan obligatorio
de salud. Así quedó establecido en la sentencia T-126 de 2010 de la siguiente
manera:
“La EPS es autorizada a
recobrar ante el Fondo de Solidaridad y Garantías, FOSYGA, cuando debe prestar
o suministrar un servicio o medicamento que no se encuentra referenciado en el
plan obligatorio de salud, POS, todo con el fin de  salvaguardar los derechos
fundamentales de un ciudadano. En la sentencia T-223 de 2006 se manifestó:
“(…) cuando por el acatamiento  de lo descrito en el
Plan Obligatorio de Salud, se causa un perjuicio a derechos fundamentales como
la vida,  la integridad personal o la dignidad de la persona que requiere
de los servicios por ellas excluidos, tal reglamentación debe inaplicarse y se
debe ordenar su suministro, para garantizar el goce efectivo de los derechos y
garantías constitucionales. Así, cada situación concreta deberá ser evaluada,
pues en casos de enfermedad manifiesta y ante la urgencia comprobada de la
necesidad de esos servicios, no existe norma legal que ampare la negativa de
prestarlos ya que por encima de la legalidad y normatividad, está la vida, como
fundamento de todo el sistema. En tales casos, ha determinado la Corporación,
que los costos del tratamiento serán asumidos por la entidad del sistema a que
corresponda la atención de la salud del paciente, pero ésta, tendrá derecho a
la acción de repetición contra el Estado, para recuperar aquellos valores que
legalmente no estaba obligada a sufragar.http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2006/T-223-06.htm -
_ftn27#_ftn27”[17]
Luego, la sentencia T-760 de
2008, que sistematizó y compiló las reglas jurisprudenciales referidas al
derecho a la salud, indicó con relación a la facultad de recobro lo siguiente:
“.4.3.4. En conclusión, toda persona tiene el derecho a que
se le garantice el acceso a los servicios de salud que requiera. Cuando el
servicio que requiera no está incluido en el plan obligatorio de salud
correspondiente, debe asumir, en principio, un costo adicional por el servicio
que se recibirá. No obstante, como se indicó, la jurisprudencia constitucional
ha considerado que si (sic) carece de la capacidad económica para asumir el
costo que le corresponde, ante la constatación de esa situación de penuria, es
posible autorizar el servicio médico requerido con necesidad y permitir que la
EPS obtenga ante el Fosyga el reembolso del servicio no cubierto por el POS.[18]”
Así, pues, deben cumplirse dos
condiciones para que se autorice a la EPS a ejercer la facultad de recobro ante
el Estado: (i) por un lado, que el accionante requiera determinado medicamento
o tratamiento que no se encuentre incluido en el plan obligatorio de salud y
que este sea esencial para salvaguardar su derecho fundamental a la salud; y
por el otro, (ii) que la persona no tenga la capacidad de pago para asumir
personalmente el costo del tratamiento o medicamento que requiere.
Finalmente concluyó la Corte que, según la jurisprudencia y las
disposiciones precitadas, el derecho de los afiliados al sistema general de
seguridad social en salud a escoger las instituciones prestadoras de salud no
es absoluto, a pesar de relacionarse con la dignidad humana y el libre
desarrollo de la personalidad[19]. En principio, esta facultad se circunscribe a las
instituciones que hayan suscrito o celebrado convenio o contrato con la entidad
promotora de salud de la cual hace parte el usuario.[20] No obstante, también se reconocen ciertas excepciones a esta regla,
como cuando se presenta un asunto de urgencia, se afecta el principio de
integralidad, o se encuentra demostrada la incapacidad, imposibilidad, negativa
injustificada o negligencia de la EPS para suministrar un servicio a través de
sus IPS. En estos eventos sí existe la posibilidad de que el paciente sea
atendido en una IPS que no se encuentra en la red de instituciones de la
respectiva EPS.
De las pruebas recogidas se
advierte que, en los tres casos bajo análisis el tratamiento que requieren los
pacientes no está cubierto por el plan obligatorio de salud -POS-, ya que, en
términos del Acuerdo 08 de 2009 artículos 54 y 68, lo único que se autoriza es
la psicoterapia individual durante la fase crítica de la enfermedad,
entendiendo por etapa crítica aquella que se prolonga hasta máximo 30 días.
iii. El principio de
atención integral en materia del derecho a la salud.
1.
La jurisprudencia de la Corte ha
recalcado en varias ocasiones[21]
que el ordenamiento jurídico colombiano
ha prescrito que el derecho a la salud debe prestarse conforme con el principio
de atención integral.
El
numeral 3° del artículo 153 de la ley 100 de 1993, enuncia este principio:
“El
sistema general de seguridad social en salud brindará atención en salud
integral a la población en sus fases de educación, información y fomento de la
salud y la prevención, diagnóstico, tratamiento y rehabilitación, en cantidad,
oportunidad, calidad y eficiencia, de conformidad con lo previsto en el artículo
162 respecto del plan obligatorio de salud”.
De
igual forma, el literal c del artículo 156 de la misma ley dispone que
“Todos los
afiliados al sistema general de seguridad social en salud recibirán un plan
integral de protección de la salud, con atención preventiva, médico quirúrgica
y medicamentos esenciales, que será denominada el plan obligatorio de salud.”
Así mismo, en la sentencia
T-576 de 2008 se precisó el contenido de este principio:
“16.- Sobre este extremo, la Corte ha enfatizado el papel
que desempeña el principio de integridad o de integralidad y ha destacado,
especialmente, la forma como este principio ha sido delineado por el Comité de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales del mismo modo que por las regulaciones
en materia de salud y por la jurisprudencia constitucional colombiana. En
concordancia con ello, la Corte Constitucional ha manifestado en múltiples
ocasiones que la atención en salud debe ser integral y por ello, comprende
todo cuidado, suministro de medicamentos, intervenciones quirúrgicas, prácticas
de rehabilitación, exámenes de diagnóstico y seguimiento de los tratamientos
iniciados así como todo otro componente que los médicos valoren como necesario
para el restablecimiento de la salud del/ de la (sic) paciente[22].
17.- El principio de integralidad es así uno de los
criterios aplicados por la Corte Constitucional para decidir sobre asuntos
referidos a la protección del derecho constitucional a la salud. De conformidad
con él, las entidades que participan en el Sistema de Seguridad Social en Salud
- SGSSS - deben prestar un tratamiento integral a sus pacientes, con
independencia de que existan prescripciones médicas que ordenen de manera
concreta la prestación de un servicio específico.  Por eso, los jueces de
tutela deben ordenar que se garantice todos los servicios médicos que sean
necesarios para concluir un tratamiento[23].”[24]
(Subrayado fuera del texto original).
En esta sentencia también se
precisaron las facetas del principio de atención integral en materia de salud:
“A propósito de lo expresado, se distinguen dos
perspectivas desde las cuales la Corte Constitucional ha desarrollado el
principio de integridad de la garantía del derecho a la salud. Una, relativa a
la integralidad del concepto mismo de salud, que llama la atención sobre las
distintas dimensiones que proyectan las necesidades de las personas en materia
de salud, valga decir, requerimientos de orden preventivo, educativo,
informativo, fisiológico, psicológico, emocional, social, para nombrar sólo
algunos aspectos.[25]
La otra perspectiva, se encamina a destacar la necesidad de proteger el derecho
constitucional a la salud de manera tal que todas las prestaciones requeridas
por una persona en determinada condición de salud, sean garantizadas de modo
efectivo. Esto es, el compendio de prestaciones orientadas a asegurar que la
protección sea integral en relación con todo aquello que sea necesario para
conjurar la situación de enfermedad particular de un(a) paciente.”
2. La jurisprudencia constitucional ha aplicado este
principio en diferentes casos, principalmente referentes a enfermedades
físicas. Así por ejemplo, en la sentencia T-201 de 2007, se protegieron los
derechos de un niño a ser trasladado a Bogotá para recibir tratamiento pos-operatorio
de una cirugía para corregir una cuadraplegia espástica que sufría:
“(…) importa destacar que el derecho a la salud de niñas y
niños adquiere carácter fundamental autónomo y puede ser garantizado mediante
acción de tutela (…) el servicio de salud que sea brindado a niñas y niños debe
permitir el cumplimiento de la cláusula según la cual, todo niño tiene `derecho
al disfrute del más alto nivel posible de salud` y a servicios para el
tratamiento de las enfermedades y la rehabilitación de la salud.”
3. La sentencia T-053 de 2009 también es un ejemplo de la
aplicación de este principio. En ese caso, la accionante era cotizante directa
de la EPS Cruz Blanca S.A. y tenía como beneficiario del servicio de salud a su
hijo, quien padecía de parálisis cerebral y epilepsia parcial de difícil
control. El hijo vivía con sus padres, quienes eran personas de la tercera
edad. El padre contaba con 86 años y la madre con 80 años de edad. Debido a las
afecciones que el hijo sufría, dormía en la misma cama con sus padres para
evitar que se desplomara en las noches ante un eventual ataque epiléptico.  Era
una familia de escasos recursos, que no tenía la opción de comprar pañales
desechables, ni tampoco la posibilidad de bañarlo diariamente. Ante
esas circunstancias la Corte indicó, con base en los postulados acerca del
principio de atención integral, lo siguiente:
“Ahora bien, como quiera que en decisiones anteriores esta
Sala ha ordenado el suministro de prestaciones sin una orden médica[26] y
que en el caso concreto el señor Luis Eduardo Rivera Cortés presenta una PARÁLISIS
CEREBRAL y sufre de EPILEPSIA PARCIAL DE DIFÍCIL CONTROL lo que produce, como
es evidente y notorio, una INCONTINENCIA URINARIA y su  IMPOSIBLE MOVILIZACIÓN
esta Sala le ordenará a la EPS Cruz Blanca que le suministre (i) los PAÑALES
DESECHABLES necesarios para mantenerlo en condiciones higiénicas, (ii) el
SERVICIO MÉDICO DOMICILIARIO y (iii) LA ENTREGA DE LOS MEDICAMENTOS REQUERIDOS
POR EL PACIENTE EN SU DOMICILIO.”[27]
4. En ese orden es posible concluir que, la atención
médica que deben prestar las EPS debe ser en todos los casos integral y
completa, incluso en aquellos eventos en los que el médico tratante no haga
ninguna remisión o no sugiera que se lleve a cabo un determinado tratamiento
cuando éste parece vital.
Al
respecto, resulta de fundamental importancia mencionar además la sentencia
T-565 de 2010, la cual aclaró el panorama en materia de prestación de servicios
de salud que se encuentran por fuera del POS, en los casos en que no hay orden
del médico tratante que indique que determinado tratamiento es necesario para
la salud del paciente. En dicha sentencia la Corte se pronunció acerca del caso
de una menor de edad que padecía “epilepsia
refractaria” lo cual además le ocasionaba
“trastornos del aprendizaje y retraso sicomotor moderado a severo”, razón por
la cual estaba discapacitada. Por tal motivo el
médico neurólogo le ordenó rehabilitación integral con “psicología, terapia
ocupacional, terapia física y terapia del lenguaje, músico-terapia, animal-terapia
y equino-terapia”, procedimientos que el actor solicitó se llevaran a cabo en la
Fundación Funtierra Rehabilitación IPS Ltda., de la ciudad de Cereté
(Montería), por ser, en su concepto, la única entidad que en dicha ciudad
cumplía con todos los requisitos para satisfacer las necesidades de la menor. La
EPS accionada negó las terapias solicitadas argumentando que dicha institución
no hacía parte de su red de servicios y además, por considerar que los servicios
deben ser solicitados por los profesionales de la salud que pertenezcan a la red
y estar contemplados en el POS. En este caso consideró la Corte lo siguiente:
“(…) 5. Por otra parte, en la sentencia T-760 de 2008 (MP: Manuel José
Cepeda Espinosa) esta Corporación señaló que por regla general los servicio de
salud requeridos por una persona deben ser prescritos por el médico tratante
adscrito a la EPS. Sin embargo, también estableció que “en el evento
excepcional de que el interesado acuda a un médico externo – no adscrito a la
red de prestadores de la correspondiente EPS– la EPS tiene una carga de
valoración del concepto de dicho médico. El concepto del médico externo no podrá
ser automáticamente descartado por la EPS, sino que es necesario una
valoración de su idoneidad por parte de un médico adscrito a la EPS (de manera
directa o mediante remisión del interesado) o del Comité Técnico Científico,
según lo determine la propia EPS”. En ese sentido, no puede una entidad
desconocer el concepto de un médico externo, y negar, como se hizo en el caso
bajo estudio, el acceso a dicho servicio; por el contrario, debe adoptar las
medidas adecuadas y necesarias, que incluyen valoración por especialistas
adscritos a la entidad y estudio detallado de la historia médica del paciente,
para finalmente establecer, si efectivamente se requiere el servicio de salud
en cuestión.
(…)
7. De conformidad con las pruebas que obran en el expediente, es
indudable que el tratamiento integral, dentro del cual se encuentra la “musicoterapia,
animal terapia, equinoterapia”, son necesarios para “garantizar
el derecho fundamental a la salud de la niña y su adecuado desarrollo armónico
e integral”, en tanto que “mejora la calidad de vida, pues los
síntomas de la enfermedad se controlan más rápidamente” y adicionalmente
mejora el estado físico, el equilibrio, la coordinación, los reflejos, el tono
muscular, la circulación, la concentración, la memoria, el autocontrol de las
emociones, los movimientos, la comunicación gestual y oral, disminuye la
ansiedad, fomenta la autoconfianza, la autoestima y el desarrollo humano. De no
practicarse el tratamiento integral, de acuerdo con su médico tratante, se le
estaría negando a la menor la posibilidad de rehabilitación que incide en su
calidad de vida, “ya que en esta etapa del ciclo de vida es posible que
se de la plasticidad cerebral y esto contribuya al mejoramiento de la salud de
la paciente”.
5. Es
posible concluir entonces que, hay eventos en los que es necesario que el juez
ordene a la EPS que preste un determinado tratamiento que resulta de vital
importancia para el paciente y que no está incluido dentro del Plan Obligatorio
de Salud, tal y como lo estableció la jurisprudencia anteriormente citada, que
resulta plenamente aplicable a los casos bajo estudio.
iv. Análisis de los casos
concretos.
Expedientes T-2736644 y T-2792095
1.
La bulimia es una enfermedad
principalmente psicológica que describe episodios incontrolables de comer en
exceso. La bulimia revela un conjunto de síntomas físicos, biológicos y
psíquicos entre los cuales se destacan la preocupación por el peso y forma corporal,
la pérdida de control sobre la ingesta y la adopción de estrategias que
contrarresten los efectos engordantes de sus síntomas bulímicos[28]. El paciente siente una
necesidad imperiosa por ingerir grandes cantidades de comida, generalmente de
elevado contenido calórico. Una vez que termina de comer, al paciente le
invaden fuertes sentimientos de autorrepulsa y culpa. Ello le induce a mitigar
los efectos, autoinduciéndose el vómito entre otras estrategias. La prevalencia
de la bulimia nerviosa entre las adolescentes y jóvenes adultas es aproximadamente
del 1-3%, siendo entre los varones diez veces menor[29].
2. Entre los
principales síntomas de la enfermedad se tienen los siguientes: episodios recurrentes
de atracones de comida; sensación de pérdida del autodominio durante los
atracones de comida; uso regular de vómito autoinducido, laxantes o diuréticos,
dieta estricta o ayuno, o ejercicio muy energético para evitar el aumento de
peso; un mínimo de dos episodios de atracón de comida a la semana durante al
menos tres meses; preocupación exagerada por la figura y el peso corporal, antecedentes
de dietas frecuentes; síntomas de depresión que incluyen pensamientos
melancólicos o pesimistas, ideas recurrentes de suicidio, escasa capacidad de
concentración o irritabilidad creciente; excesivo temor a engordar, comer en
secreto o de la manera más inadvertida posible. Ello produce, a su turno,
debilidad, dolores, aumento del tamaño de glándulas carótidas, desnutrición y
alteraciones en el metabolismo, lo que indica que se trata de pacientes que no
solo requieren de un programa de atención psicológica sino además de tratamientos
físicos y biológicos importantes, como por ejemplo la nutrición nasogástrica o
enteral. La adicción a las drogas es una característica bastante frecuente
entre estos pacientes así como su tendencia a la depresión y a la ansiedad.
Además, suelen fracasar en sus relaciones sentimentales[30].
3. No es
posible hablar de una única causa o causas específicas que desarrollen el
trastorno pero sí de factores influyentes como la moda y los medios de
comunicación, pero sobretodo el entorno familiar y determinados rasgos de
personalidad que contribuyen a que algunas personas estén en riesgo. Influyen
también factores de vulnerabilidad personal como el no aceptarse como persona,
tener una baja autoestima, falta de seguridad, ser demasiado perfeccionistas,
tener autoexigencias desmedidas, etc[31].
Los trastornos del comer van con frecuencia
acompañados de depresión, trastorno de ansiedad o ambos, pero no se sabe si los
trastornos emocionales son causa o resultado de los trastornos del comer. Por
otra parte, existen dudas sobre si las anormalidades típicas observadas en los
sistemas neurológicos y hormonales de las personas con trastornos del comer son
resultados o causas de los trastornos. El entorno clave de estas anormalidades
se origina en el área del cerebro conocida como el hipotálamo, el cual regula
la glándula pituitaria, a veces conocida como la glándula maestra debido a su importancia
en la coordinación de los sistemas nerviosos y hormonales. El sistema
pituitario del hipotálamo es también responsable de la producción de hormonas
reproductivas importantes que se agotan severamente en la bulimia, dando lugar
a la cesación menstrual.
4.
Las consecuencias físicas de esta
enfermedad pueden llegar a ser mortales, entre ellas se encuentran:
Tamaño
anormal del corazón del paciente: la desnutrición provoca alteraciones en el
funcionamiento y en el tamaño del corazón que pueden causar la muerte.  Amenorrea
(pérdida de la menstruación) es uno de los tres síntomas que sirven para el
diagnóstico de los trastornos de la alimentación. Dicha pérdida ha sido
asociada, junto a un aumento de los niveles de ciertas hormonas, como el
cortisol, con la aparición de osteoporosis[32].
Hay
además una serie de posibles consecuencias de estas enfermedades una vez que se
vuelvan extremas: relaciones afectivas conflictivas, ulcera de estómago y
esófago, riesgo de paro cardiaco por falta de potasio, problemas dentales, crecimiento
anormal del vello capilar, caída del pelo, baja temperatura corporal, sequedad
en la piel, alteraciones menstruales, muy bajo rendimiento intelectual y
físico, dificultades para relacionarse sexualmente, riesgo de muerte: entre un
5 y un 15 por ciento de los casos de bulimia y anorexia extremas son mortales[33].
Si
la enfermedad se complica, puede resultar en la retención de agua e hinchazón e
inflamación abdominal, en la pérdida de líquido y niveles de potasio bajos, que
pueden causar debilidad extrema y casi parálisis y ritmos cardíacos peligrosos
y a veces mortales. Los incidentes de esófagos rotos debido a los vómitos
forzados se han asociado con dificultad aguda del estómago e inclusive con
ruptura del esófago o el tubo alimenticio. Por último, las paredes del recto
pueden debilitarse en extremo debido a la purgación, tanto que llegan a salirse
por el ano. Todo esto sin contar la serie de problemas psicológicos que esta
enfermedad puede causar, tal como las ideas suicidas[34].
5.
Queda claro que la enfermedad en
cuestión es una enfermedad grave que no solo requiere de una profunda atención
psicoterapéutica sino además de tratamientos físicos y biológicos
especializados, enfermedad que puede terminar en la muerte o en la realización
de consecuencias físicas y psicológicas que impiden el transcurso de una vida
digna. En los dos casos de bulimia bajo estudio, las pacientes se encuentran en
una fase avanzada de la enfermedad que obligó a sus padres a internarlas en
centros especializados de atención médica con el fin de preservar su precaria
salud y con el objetivo de lograr la mejoría de las mismas. Así mismo, se trata
de pacientes cuyos familiares no cuentan con la capacidad económica de sufragar
este tipo de tratamiento especializado, ya que se trata de un tratamiento
particular que se encuentra por fuera de la cobertura del plan obligatorio de
salud-POS-.
Este
tipo de pacientes requiere de un tratamiento altamente especializado,
tratamiento que si no puede ser brindado por el equipo médico en las
instalaciones de la EPS tratante debe ser proporcionado por los profesionales y
en las instalaciones que cuenten con la infraestructura y el conocimiento
necesarios, costo que debe ser sufragado por la EPS tratante en el caso de que
los pacientes no cuenten con los medios económicos para hacerlo. Los
representados por los accionantes requieren de manera urgente tratamientos
especiales según sus patologías, que van mucho más allá de la atención de
psicoterapia de crisis, y que resultan esenciales para salvaguardar su derecho
fundamental a la salud. Igualmente, las dos accionantes demuestran con
suficiencia que no cuentan con la capacidad de pago para asumir personalmente
el costo del tratamiento o medicamento requerido tal y como quedó probado
mediante las pruebas que se aportaron al expediente. En cuanto a las EPS
demandadas, existe la posibilidad de que éstas recobren los gastos en que
incurran por estos tratamientos ante el Fondo de Solidaridad y Garantías
Fosyga.
Es
por esto que, la Corte procederá a ordenar a las EPS demandadas que de aquí en
adelante cubran de manera integral y completa los tratamientos que las
demandantes requieren para recobrar su salud, pues como se vio en párrafos
anteriores se reúnen los requisitos de (i) necesidad urgente del tratamiento
así éste no haya sido ordenado por el médico tratante, y, (ii) falta de
capacidad económica para sufragarlo.
Lo
que no podrá ordenarse es el recobro de lo que ya los accionantes sufragaron
dado que la acción de tutela no puede ser concebida como una acción de
reembolso, tal y como lo establece la sentencia T-919 de 2009:
“(…) Este Tribunal Constitucional ha indicado, de manera general,
que, en principio,  la acción de tutela es improcedente para el obtener el
reembolso de gastos médicos, toda vez que la presunta afectación o amenaza del
derecho fundamental a la salud en la que pudo incurrir la E.P.S., se entiende
ya superada con la prestación del mismo.
A lo anterior se suma el hecho de que el ordenamiento jurídico
tiene previstos otros mecanismos de defensa judicial a los que puede acudir el
usuario para obtener el reembolso de los gastos médicos en que pudo incurrir y
respecto de los cuales considera que legalmente no está obligado a asumir (…)”.
Lo anterior, aún más, si se tiene en cuenta que dichos
pagos realizados por los parientes de los menores, constituyen un daño
emergente pasado y que nada indica el expediente que se trate de créditos u
obligaciones contraídas que los hagan tornar en un daño emergente futuro que
pudiera comprometer el mínimo vital de los núcleos familiares accionantes.
6. En los
casos bajo estudio, las EPS tratantes asumieron que la ayuda psicológica que se
les brindó a las pacientes era suficiente para superar la patología sin tener
en cuenta que las características de esta enfermedad en particular requieren de
un tratamiento mucho más especializado, muchas veces incluso con internamiento
del paciente en un centro idóneo para su recuperación. Esto demuestra que, si
bien las EPS prestaron inicialmente un servicio, éste fue insuficiente y no
surtió ningún efecto positivo en la salud de las accionantes.
Además, de ninguno de los documentos enviados por las
accionadas se puede deducir que éstas cuenten con una institución o con los
profesionales adecuados para prestar el tratamiento que este tipo de desórdenes
alimenticios requieren, lo cual además de poner en evidencia la falta de
posibilidades para estos pacientes dentro del sistema de seguridad social en
salud, indica también que éstos últimos o sus familiares, angustiados por la
grave situación que padecen, tengan que acudir de manera inmediata a centros
privados en los que sea posible tratar la patología de manera adecuada.
Las pruebas aportadas al expediente indican que los
tratamientos que las EPS accionadas autorizaron no resultaron adecuados ni
eficientes, mientras que aquellos que fueron brindados en las instituciones
privadas prestadoras de salud fueron positivos durante el tiempo en que
pudieron llevarse a cabo. Y no solo las pruebas lo demuestran, también es claro
que actualmente en Colombia las EPS no cuentan con los profesionales y la
infraestructura efectiva para la rehabilitación de estas patologías, lo que
hace aún más gravosa la situación de quienes las padecen y de sus familiares.
Ninguna de las tres EPS accionadas en el presente proceso cuenta con un tratamiento
adecuado así como tampoco el Plan Obligatorio de Salud lo contiene.
De todo lo anterior, esta Corte deduce que existe un
enorme vacío en el ordenamiento colombiano en lo que se refiere a la regulación
referente a la atención, diagnóstico y tratamiento en los casos de trastornos
de la alimentación. Por esta razón, resulta de vital importancia exhortar tanto
al Ministerio de la Protección Social como a la Comisión de Regulación en Salud
(CRES), para que tengan en cuenta el vacío que se presenta frente a este punto
y la importancia de regularlo. Los trastornos de la alimentación son
enfermedades graves que involucran no solo el ámbito psicológico de las
personas sino también el físico, por lo que no solo afectan la calidad de vida
de las mismas sino que incluso pueden conducir a la muerte. Es claro que, ante
una enfermedad como estas resulta absolutamente insuficiente un tratamiento de
30 días de atención psicológica, cuando la realidad ha demostrado que este tipo
de pacientes necesitan un tratamiento integral, muchas veces interno, que
implique tanto atención psiquiátrica como física para evitar las graves consecuencias
que estas enfermedades acarrean. Esta Corte encuentra que resulta absolutamente
necesario que dentro del POS se incluya un programa serio de diagnóstico y
rehabilitación para los casos de desórdenes alimenticios, en consideración al
aumento de estas patologías entre la población adulta y adolescente en tanto
comportan realmente un problema de salud pública preocupante.
Demostraron también las pruebas que en los dos casos
bajo estudio las pacientes ingresaron a las instituciones privadas por urgencias
y que a partir de ese momento tuvieron que quedarse internadas en dichos
lugares dada la gravedad de su situación. Teniendo en cuenta además que, la
situación de Lizeth Karina Navarrete era aún más complicada ya que ella
presentaba no solo síntomas de bulimia sino además de adicción a sustancias
psicoactivas, en este caso, la EPS accionada manifestó que le había ofrecido
ayuda psicológica a la paciente, pero no probó que cuenta con un tratamiento
idóneo para la misma.
De todo lo anterior se puede deducir que para estas
pacientes no había otro camino distinto al de acudir por su cuenta a un lugar
especializado en el que sus patologías pudieran ser tratadas, lo que no
significa que las EPS accionadas puedan quedar exentas de responsabilidad.
Resulta entonces procedente ordenar a las EPS demandadas que autoricen el
tratamiento de las pacientes Paola Andrea y Lizeth Karina, en las IPS que hasta
ahora las vienen tratando y que continúen asumiendo los costos de dichos
tratamientos en su totalidad desde la fecha de esta providencia y hasta la
culminación de los mismos.
Al igual que en el caso anterior, la EPS accionada
cuenta con la facultad de recobrar ante el Fosyga los gastos en que haya tenido
que incurrir por la prestación del presente tratamiento, tal y como lo ha
establecido la jurisprudencia de esta Corte.
Expediente T-2805294
1. La drogadicción es una enfermedad que consiste en la dependencia
de sustancias que afectan el sistema nervioso central y las funciones
cerebrales, produciendo alteraciones en el comportamiento, la percepción, el
juicio y las emociones. Es preciso aclarar en todo caso que, el consumo de
drogas tiene distintos niveles y no en todos los casos es posible hablar de
adicción severa; solo cuando el individuo ha llegado al punto en que su
adicción domina su comportamiento y su vida diaria es posible hablar de
enfermedad y cuando ésta es grave puede llevar incluso a la locura o la muerte.
En otros eventos, en cambio, se trata simplemente de consumo ocasional. En los
casos de adicción severa, la dependencia producida por las drogas puede ser de
dos tipos:
- Dependencia física por la que el
organismo se vuelve necesitado de las drogas, tal es así que cuando se
interrumpe el consumo sobrevienen fuertes trastornos fisiológicos, lo que se
conoce como síndrome de abstinencia.
- Dependencia psíquica o estado de euforia
que se siente cuando se consume droga, y que lleva a buscar nuevamente el
consumo para evitar el malestar u obtener placer. El individuo siente una
imperiosa necesidad de consumir droga, y experimenta un desplome emocional
cuando no la consigue[35].
Algunas drogas producen tolerancia, que
lleva al drogadicto a consumir mayor cantidad de droga cada vez, puesto que el
organismo se adapta al consumo y necesita una mayor cantidad de sustancia para
conseguir el mismo efecto. La dependencia, psíquica o física, producida por las
drogas puede variar según la persona y las circunstancias, en algunos casos
puede llegar a ser muy fuerte, esclavizando la voluntad y desplazando otras
necesidades básicas, como comer o dormir. Cuando el problema de adicción es
grave, la persona puede perder todo concepto de moralidad y hacer cosas que, de
no estar bajo el influjo de la droga, no haría, como mentir, robar o prostituirse.
La droga puede convertirse en el centro de la vida del drogadicto, llegando a
afectarla en todos los aspectos: en el trabajo, en las relaciones familiares e
interpersonales, en los estudios, etc.
2. Las
consecuencias de un alto nivel de drogadicción son nume­rosas e inciden tanto
en el plano individual como en el familiar y el social. La drogadicción acarrea
al individuo graves da­ños físicos y psíquicos. A los derivados del abuso de
las sustancias tóxicas, hay que añadir los que provienen del consumo en
condiciones poco seguras. Por ejemplo, en el caso de la heroína, su consumo
lleva aparejados proble­mas de contagio de graves enfermedades, como el SIDA o
la hepatitis B.
3.
La drogadicción, cuando es severa,
puede tornarse en un grave problema que acarrea un altísimo impacto social,
además de ser una enfermedad grave que puede llegar a tener consecuencias
terribles en la salud del individuo e incluso causarle la muerte. Es por esto
que resulta de vital importancia que aquellas personas que tienen este problema
sean atendidas y puedan acceder a un programa de rehabilitación aún si no
tienen los medios económicos para sufragarlo. Así, esta Corte se ha pronunciado
al respecto en diversas ocasiones, por ejemplo, en sentencia T-814 de 2008
indicó lo siguiente:
“(…) En distintas ocasiones, esta Corporación ha
expuesto que la drogadicción crónica es una enfermedad psiquiátrica que
requiere tratamiento médico en tanto afecta la autodeterminación y autonomía de
quien la padece, dejándola en un estado de debilidad e indefensión que hace
necesaria la intervención del Estado en aras de mantener incólumes los derechos
fundamentales del afectado[36].
Así por ejemplo, en Sentencia T-684 de 2002, frente al
tema de la adicción a sustancias psicoactivas, se dijo lo siguiente:
En la
medida en que se compruebe en una persona el estado de drogadicción crónica y
la limitación que éste ha conllevado en su autodeterminación, es dable afirmar
que en los términos del artículo antes reseñado [artículo 47 C.N] esta persona es beneficiaria de los programas que el Estado –a través de sus sistema de
seguridad social en salud- debe haber adelantado, en la medida de lo posible y
lo razonable, para su rehabilitación e integración. Es claro que dentro de
nuestro Estado social de derecho existe este mandato de optimización a favor de
las personas con estado de debilidad psíquica en virtud de su drogadicción
crónica.
En consecuencia, es dable afirmar que quien sufre de
fármacodependencia es un sujeto de especial protección estatal, pues a la luz
de la Carta Política y de la jurisprudencia constitucional, se trata de una
persona que padece una enfermedad que afecta su autonomía y autodeterminación,
pone en riesgo su integridad personal y perturba su convivencia familiar,
laboral y social. Así las cosas la atención en salud que se requiera para
tratar efectivamente un problema de drogadicción crónica, debe ser atendida por
el Sistema integral de seguridad social en salud, bien a través de las empresas
promotoras de salud de los regímenes contributivo y subsidiado o mediante
instituciones públicas o privadas que tengan convenio con el Estado.
(…)
La atención en salud que se requiera para tratar
efectivamente un problema de drogadicción crónica, debe ser brindada por el
Sistema integral de seguridad social en salud, bien a través de las empresas
promotoras de salud de los regímenes contributivo y subsidiado o mediante
instituciones públicas o privadas que tengan convenio con el Estado. Lo anterior, se justifica en que “quien sufre de
fármacodependencia es un sujeto de especial protección estatal, pues a la luz
de la Carta Política y de la jurisprudencia constitucional, se trata de una persona
que padece una enfermedad que afecta su autonomía y autodeterminación, pone en
riesgo su integridad personal y perturba su convivencia familiar, laboral y
social (…)”.
De lo anterior se deduce que, ya la jurisprudencia
constitucional se ha pronunciado al respecto y ha establecido que el sistema
general de seguridad social en salud debe brindar la atención que se requiera a
las personas que padecen de drogadicción crónica, o bien a través de las
empresas promotoras de salud o bien mediante instituciones públicas o privadas
que tengan convenio con el Estado. Sobre este punto vale la pena mencionar la sentencia T-1116-08 en la que la Corte estableció:
“(…) 8. Con todo, esta Sala llama la atención sobre el hecho
de que el Plan Nacional de Salud Pública, adoptado por el Decreto 3039 de 2007,
define la adicción de sustancias psicoactivas como un problema de salud
pública, en las etapas de prevención y tratamiento, involucrando en su
prestación al nivel nacional, los entes territoriales y las EPS. Sin embargo,
las respuestas allegadas a este despacho demuestran que en ninguno de esos
niveles ha cumplido con sus obligaciones en esta materia.
9. El Plan Nacional de Salud Pública fijó entre los Objetivos de
las Prioridades Nacionales en Salud para el Periodo 2007 – 2010, la de mejorar
la salud mental. La primera meta nacional dentro de este objetivo indica: “Adaptar
los planes territoriales a la política nacional de salud mental y de reducción
del consumo de sustancia psicoactivas en 100% de las entidades territoriales
(Línea de base: 0%. Fuente: direcciones territoriales de salud 2006).”
Dentro de las Estrategias para mejorar la salud mental, la Línea de
política número 1, llamada Promoción de la salud y la calidad de vida, incluye
varios ítems relacionados con la formulación e implementación de políticas
relacionadas con la reducción del consumo de sustancias psicoactivas:
a. Conformación de mecanismos de coordinación y articulación local
intersectorial para la formulación y seguimiento de las políticas y planes de
salud mental y de reducción del consumo de sustancias psicoactivas.
(…)
c. Apoyar
las iniciativas actuales para la salud mental y reducción de sustancias
psicoactivas otros actores locales, la construcción conjunta de nuevas
propuestas, buscando sinergias y sincronías junto a las entidades promotoras de
salud - EPS, Ministerio de Educación, Ministerio del Interior y Justicia,
Ministerio de Cultura y Deporte, secretarías de desarrollo social, personerías,
organizaciones internacionales y organizaciones de base comunitaria.
Por su parte, las Líneas de política números 2 y 3, llamadas
Prevención de los riesgos y recuperación y superación de los daños en la salud,
incluyen ya no sólo aspectos relacionados con la prevención sino también con el
tratamiento:
a. Incorporación del componente de salud mental y de reducción del
consumo de sustancias psicoactivas en otros programas sociales y de salud
pública relevantes tales como: Atención Integral de las Enfermedades
Prevalentes de la Infancia - AIEPI, familias en acción, comedores comunitarios,
programas de crecimiento y desarrollo, escuelas de familia y escuelas
saludables, programas para desplazados.
b.
Promover la conformación de una red comunitaria en salud mental y prevención
del consumo de sustancias psicoactivas que favorezca el tratamiento integral en
salud mental, participación de la familia y grupos de autoayuda. (…)
e.
Garantizar el acceso a diagnóstico temprano y tratamiento, y al suministro de
medicamentos.
En
este caso, al igual que en los dos anteriores, se encuentra la Sala frente a un
individuo que está en peligro por la adicción que posee, que necesita ingresar
en un programa de rehabilitación, que está dispuesto a ello y que
económicamente no puede acceder a él. De este modo, se cumplen los requisitos
para que la EPS a la que se encuentra vinculado le provea el tratamiento
necesario. De hecho, la EPS Sura una vez tuvo conocimiento de la presente
acción de tutela, autorizó el tratamiento de rehabilitación al accionante en
las instalaciones de la clínica Retornar; tratamiento éste que es diferente al
que se le brindó inicialmente y que era solo psiquiátrico. De esta manera,
dicho tratamiento de rehabilitación tendrá que prestársele una vez haya
terminado de cumplir el tiempo que debe permanecer en la cárcel, y, mientras
tanto, la rehabilitación del joven León tendrá que estar a cargo del Instituto
Carcelario y Penitenciario -INPEC-, quien adujo contar con los medios
necesarios para hacerlo.
4.
Lo anterior por cuanto el Código
Penitenciario y Carcelario en su artículo 24 establece que el sistema cuenta
con establecimientos de rehabilitación y pabellones psiquiátricos destinados a
alojar y rehabilitar personas que tengan la calidad de inimputables por
trastorno mental o inmadurez psicológica, según dictamen pericial. Estos
establecimientos tienen carácter asistencial y pueden especializarse en
tratamiento psiquiátrico y de drogadicción y hacen parte del subsector oficial
del sector salud.
Por
su parte, el artículo 104 del mismo Código indica que en cada
establecimiento carcelario debe haber un servicio de sanidad para velar por la
salud de los internos y examinarlos obligatoriamente a su ingreso al centro de
reclusión y cuando se decrete su libertad, servicios estos que podrán ser
prestados directamente a través del personal de planta o mediante contratos que
se celebren con entidades publicas o privadas.
5. Es
importante tener en cuenta además que, en materia de fármaco dependencia las
secretarías, institutos o direcciones departamentales de salud son las
encargadas de los proyectos sobre fármacodependencia y toxicología, junto con
las Unidades de Atención Integral para Conductas Adictivas, las Empresas
Sociales del Estado o las entidades sin ánimo de lucro, con dineros del Fondo
Nacional de Estupefacientes. De este modo, incluso si este tipo de programas no
están incluidos en el Programa Obligatorio de Salud -POS-, de todas maneras
todas las personas que los necesiten deben poder acceder a ellos, así lo ha
establecido la resolución 1479 de 2006.
6. Por los
motivos antes expuestos, la Sala procederá a revocar las sentencias proferidas
los días 28 de mayo de 2010 por el Juzgado Primero Civil del Circuito de
Zipaquirá, 15 de julio de 2010 por el Juzgado Primero Civil del Circuito de
Sogamoso y 19 de abril de 2010 proferida por el Juzgado Trece Penal Municipal
con función de conocimiento de Bogotá, por medio de las cuales no se tutelaron
los derechos a la salud y a la seguridad social de los representados por los
accionantes.
V. DECISIÓN.
En
mérito de lo expuesto, la Sala Tercera de Revisión, administrando justicia en
nombre del pueblo y por mandato de la Constitución Política,
RESUELVE:
Primero.-
LEVANTAR la suspensión de términos
decretada en el asunto de la referencia mediante auto del día 4 de febrero de
2011.
Segundo.-
REVOCAR las sentencias de tutela
proferidas en segunda instancia por el Juzgado Primero Civil del Circuito de
Zipaquirá y el Juzgado Primero Civil del Circuito de Sogamoso, mediante las
cuales se revocó la sentencia de primera instancia proferida por el Juzgado Primero
Promiscuo Municipal de Chía y se confirmó aquella proferida por el Juzgado
Primero Civil Municipal de Sogamoso, respectivamente; y en consecuencia CONCEDER
el amparo solicitado en las tutelas de la referencia, por las razones expuestas
en la parte motiva de esta providencia.
Tercero.- REVOCAR la
sentencia proferida en única instancia por el Juzgado Trece Penal Municipal con
función de conocimiento de Bogotá, y en consecuencia CONCEDER el amparo
solicitado en la tutela de la referencia, por las razones expuestas en la parte
motiva de esta providencia.
Cuarto.-
ORDENAR a las E.P.S. Médicos Asociados
E.P.S y a la Nueva E.P.S. que autoricen, si aún no lo han hecho, a más tardar
en el término de las 48 horas siguientes a la notificación del presente fallo,
los tratamientos que requieren las accionantes que padecen bulimia en los
centros en los que están siendo tratadas, manteniéndose la posibilidad de que
las accionadas recobren ante el Fosyga los costos en los que incurran.
Quinto.-
ORDENAR al la Secretaría de Gobierno
de Bogotá que se encargue de brindar toda la colaboración posible para el
tratamiento de rehabilitación del joven Aarón León Quintero mientras éste
permanezca recluido en la cárcel, tal y como lo disponen los artículos 24 y 104
del Código Penitenciario y Carcelario.
Sexto.-
ORDENAR a la EPS Sura prestar el
tratamiento que requiere el accionante que posee problemas de adicción a
sustancias psicoactivas en el centro idóneo para dichos efectos, una vez haya
terminado de cumplir su condena en la cárcel.
Séptimo.-
EXHORTAR tanto al Ministerio de la
Protección Social como a la Comisión de Regulación en Salud (CRES), para que
tengan en cuenta el vacío que se presenta frente al diagnóstico y tratamiento
de los desórdenes alimenticios, teniendo en cuenta que los trastornos de la
alimentación son enfermedades graves que involucran no solo el ámbito
psicológico de las personas sino también el físico, por lo que no solo afectan
la calidad de vida de las mismas sino que incluso pueden conducir a la muerte.
Ante una enfermedad como estas resulta absolutamente insuficiente un
tratamiento de 30 días de atención psicológica, cuando la realidad ha
demostrado que este tipo de pacientes necesitan un tratamiento integral, muchas
veces interno, que implique tanto atención psiquiátrica como física para evitar
las graves consecuencias que estas enfermedades acarrean. Esta Corte encuentra
que resulta absolutamente necesario que dentro del POS se incluya un programa
serio de diagnóstico y rehabilitación para los casos de desórdenes
alimenticios, en consideración al aumento de estas patologías entre la
población adulta y adolescente en tanto comportan un problema de salud pública
preocupante.
Octavo.-
Por Secretaría, líbrese la
comunicación prevista en el artículo 36 del Decreto 2591 de 1.991.
Notifíquese,
comuníquese, insértese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.
JUAN CARLOS HENAO PÉREZ
Magistrado Ponente
GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO
Magistrado
JORGE IVÁN PALACIO PALACIO
Magistrado
MARTHA VICTORIA SÁCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General
[1]  Sentencia T -288 de 1995.
[2] Sobre el tema ver también la sentencia T-899 de 2007.
[3]Ver T-227/03, T-859/03, T- 694/05, T-307/06, T-1041/06, T-1042/06,
T-016/07, T-085/07, T-200/07,  T-253/07, T-523/07, T-524-07, T-525/07,
T-648/07, T-670/07, T-763/07, entre otras.
[4]Sobre el tema particular, consultar las sentencias: T-1384 de 2000,
T-365A de 2006, entre muchas otras.
[5] Sentencia T-760 de 2008.
[6] T-763 de septiembre 25 de 2007, M. P. Clara Inés Vargas Hernández.
[7] Sentencia T-760 de 2008.
[8] Ver al respecto, entre otras, las sentencias
T-484 de 1992, T-505 de 1992 y T-548 de 1992, sigue los precedentes
establecidos por la Corte Constitucional en materia de acceso a los servicios
médicos en el Sistema de Seguridad Social en Salud (ver al respecto, entre
otras, las sentencias T-224 de 1997, SU-480 de 1997, T-236 de 1998, T-631,
T-628 y T-691 de 1998, SU-819 de 1999, T-344 de 2002 y T-543 de 2002.) Sic.
[9] Estos criterios fueron establecidos en estos
términos por la sentencia T-1204 de 2000  y reiterados así, entre otras, por
las sentencias T-1022 de 2005, T-557 y T-829 de 2006, T-148 de 2007, T-565 de
2007, T-788 de 2007 y T-1079 de 2007. En la sentencia T-1204 de 2000, en el
contexto del régimen contributivo de salud; en este caso la Corte ordenó a la entidad encargada de garantizarle al peticionario la prestación del
servicio de salud (Colmena Salud EPS) que autorizara la práctica del servicio
requerido (exámen de carga viral). La Corte tuvo en cuenta que según la
jurispru­dencia constitucional, el juez de tutela puede ordenar “(…) la
prestación de los servicios de salud, a los cuales las personas no tienen el
derecho fundamental a acceder, cuando sin ellos se haría nugatoria la garantía
a derechos consti­tu­cionales fundamentales como la vida y la integridad
personal, pues frente a estos derechos, inherentes a la persona humana e
independientes de cualquier circunstancia ajena a su núcleo esencial, no puede
oponerse la falta de reglamentación legal (decisión política) o la carencia de
recursos para satisfa­cerlos.”
[10] Ver entre otras las sentencias T-080 de 2001;
T-591 de 2003; T-058, T-750, T-828, T-882, T-901 y T-984 de 2004; T-016 , T-024
y T-086 de 2005.
[11] Ver, entre otras, las sentencias T-829,
T-841, T-833 y T-868 de 2004; T-096 de 2005.
[12] Por ejemplo, la jurisprudencia ha señalado
que “cuando un menor afiliado al Régimen Subsidiado de Salud, que cumpla
todos los requisitos para exigir una protección, padezca una grave patología
para la cual se necesite, en forma oportuna, de un tratamiento no contemplado
en el POS-S, ordenado por los médicos tratantes, tiene derecho a que la entidad
prestadora de salud a la cual está afiliado le preste el tratamiento requerido,
quedando dicha entidad facultada para repetir en contra del FOSYGA.” (Corte
Constitucional, sentencia T-972 de 2001; Esta decisión ha sido reiterada, entre
otras, en la sentencia T-280 de 2002; en el mismo sentido ver la sentencia
T-069 de 2005.
[13] Tal es el caso, por ejemplo, de personas con
VIH o SIDA. Como lo ha señalado la propia Corporación, ha “(…) sido
abundante la jurisprudencia de la Corte Constitucional en materia de protección de los derechos constitucionales de los
enfermos de VIH. Debido al carácter de su enfermedad, la Corte ha señalado que el enfermo de VIH no sólo goza de igua­les derechos que las demás
personas, sino que además las autoridades están en la obligación de dar a estas
personas protección especial con el fin de defender su dignidad y evitar que
sea objeto de un trato discriminatorio.” Corte Constitucional, sentencia
T-074 de 2005 [en este caso se siguieron, entre otras, las siguientes
sentencias: T-505 de 1992; T-502 de 1994; T-271 de 1995; C-079 de 1996; SU-256
de 1996; T-417 de 1997; T-328 de 1998; T-171 de 1999; T-523 de 2001; T-436 de
2003; T-925 de 2003; T-326 de 2004].
[14] Por ejemplo, la jurisprudencia constitucional
ha fijado condiciones específicas para que se pueda ordenar la remisión de un
paciente al exterior, para que reciba un servicio médico que requiere; estas condiciones
fueron fijadas en la sentencia T-395 de 1998 y reiteradas, entre otras, en las
sentencias SU-819 de 1999  y T-597 de 2001.
[15] Corte Constitucional T-1022 de 2005.
[16] Sentencia T-760 de 2008.
[17] Sentencia T-223 de 2006.
[18] Bien sea, por ejemplo, porque el servicio no
se encuentra incluido dentro del plan obligatorio de servicios o bien porque
está sometido a un ‘pago moderador’ (ver apartado 4.4.5.).
[19] Sentencia C-1041 de 2007.
[20] Sentencia T-526 de 2006.
[21] Sentencia T-574 de 2010.
[22] Consultar Sentencia  T-518 de 2006.
[23] Esta posición jurisprudencial ha sido reiterada en diferentes fallos,
dentro de los cuales pueden señalarse a manera de ejemplo los siguientes: T-830
de 2006, T-136 de 2004, T-319 de 2003, T-133 de 2001, T-122 de 2001 y T-079 de
2000.
[24] En el mismo sentido ver las sentencias T-053 de 2009, T-760 de 2008,
T-1059 de 2006, T-062 de 2006, entre otras.
[25] Sobre el particular se puede consultar las sentencias T-307 de 2007,
T-016 de 2007 y T-926 de 1999, entre otras.
[26]  Consúltese la sentencia T-975 de 2008. En esa oportunidad, la Corte ordenó el suministro de PAÑALES DESECHABLES a una menor que sufría de INCONTINENCIA,
sustentando su decisión en que tal padecimiento es un hecho notorio que no
necesita de una orden médica que respalde la necesidad del suministro de los
insumos que se solicitaban ante la Entidad Promotora de Salud.
[27] Sentencia T-053 de 2009. Sobre el tema también se pueden consultar las
sentencias T-653 de 2008, T-975 de 2008 y T-601 de 2008.
[28] Chinchilla Moreno A., Barajau Romero J., Trastornos de la Conducta Alimentaria:Anorexia y Bulimia Nerviosa, Obesidad y Atracones, Elsevier, 2003.
[29] http://www.portalplanetasedna.com.ar/bulimia.htm,
Bulimia y Anorexia, Estudio Social de Salud: Psicología/enfermedades, Autores: Álvarez
Gago, Geraldine Meni Battaglia, consultado el 17 de enero de 2011.
[30] Ibid.
[31] Nardone G., Más allá de la Anorexia y la Bulimia, Pradós, 2004.
[32] Ibid.
[33] Ibídem.
[34] Ibídem.
[35] Puentes Mario, Estrategia Terapéutica en Drogadicción, Editorial
Lugar, 2009.
[36] Ver, entre otras, sentencias T-684 de 2002 M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra; T-696 de 2001 M.P. Álvaro Tafur Galvis; T-591 de 2002 M.P. Clara Inés Vargas Hernández; T-002 de 2005 M.P. Alfredo Beltrán Sierra, entre otras.