T-447-14
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Sentencia T-447/14
CARENCIA ACTUAL DE OBJETO POR DAÑO CONSUMADO-Fallecimiento de la paciente
La Sala considera que a raíz de la falta de garantía, se ocasionó el daño que se buscaba
evitar con la orden del juez de tutela. Razón por la cual, ya no es posible
hacer cesar la violación o impedir que se concrete el peligro y, como
consecuencia, cualquier orden judicial resultaría inocua. De esta manera, le
corresponde a la Corte pronunciarse sobre la
presunta vulneración de los derechos invocados en la demanda y el alcance de
los mismos, para determinar, posteriormente, si procede el resarcimiento
del daño teniendo en cuenta que la titular de los derechos cuyo amparo se
pretendía ha fallecido
DERECHO A LA SALUD DE LOS NIÑOS Y ADOLESCENTES Y
SU ACCESO PREFERENTE AL SISTEMA DE SALUD-Reiteración de jurisprudencia
DERECHO A LA SALUD DE PERSONAS DE LA TERCERA
EDAD-Reiteración de
jurisprudencia
SERVICIO DE TRANSPORTE COMO MEDIO DE ACCESO AL
SERVICIO DE SALUD-Reiteración
de jurisprudencia
De acuerdo
con el principio de solidaridad, debe haber una mutua
colaboración entre las personas, las generaciones, los sectores económicos, las
regiones y las comunidades orientada a ayudar a la población más débil,
invirtiendo a su favor los recursos del Sistema de Seguridad en Salud. De
conformidad con lo anterior, el paciente que ha sido remitido a un municipio
distinto al de su residencia para el suministro del servicio de salud que
requiere, debe asumir los gastos de transporte y estadía a los que haya lugar
cuando tiene los recursos suficientes para tal efecto. Excepcionalmente, cuando
el usuario  y su núcleo familiar enfrentan dificultades económicas para costear
el desplazamiento, los gastos respectivos deben ser sufragados por la EPS. La
anterior regla jurisprudencial obedece a que la atención médica no puede ser imposibilitada,
obstaculizada o dificultada por razones ajenas al usuario (límites de la
cobertura de la EPS), o por razones de tipo económico (capacidad
de pago del individuo y de su grupo familiar). No siendo suficiente tener
derecho a acceder a un servicio médico si se carece de los medios para hacer de
este un acceso real y efectivo, el derecho a la salud debe incluir, además del
acceso formal a la atención médica, el suministro de los medios indispensables
para materializar la prestación del servicio. Así, cuando se está frente a un
caso en el cual un usuario del Sistema de Salud no tiene los recursos
económicos para acceder a los servicios médicos que requiere, el Estado y las
entidades de salud deben concurrir garantizando su acceso efectivo por virtud
de la garantía de accesibilidad económica
ENTIDADES DE SALUD DEBEN GARANTIZAR ACCESO
EFECTIVO POR VIRTUD DE GARANTIA DE ACCESIBILIDAD ECONOMICA/ELEMENTOS ESENCIALES
DEL DERECHO A LA SALUD-Accesibilidad
económica, disponibilidad, aceptabilidad y calidad
De conformidad con la
Observación General No. 14 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
de la Organización de las Naciones Unidas, la accesibilidad económica es una de
las cuatro dimensiones de la accesibilidad. La cual, por su parte, constituye
uno de los elementos esenciales del derecho a la salud en conjunto con la disponibilidad, la aceptabilidad y la
calidad
REGLA JURISPRUDENCIAL EN CASOS EN QUE EPS DEBE
ASUMIR GASTOS DE DESPLAZAMIENTO O GASTOS DE TRANSPORTE
Desde una
óptica constitucional, esta Corporación ha sido enfática al afirmar que no se
les puede imponer cargas económicas desproporcionadas a los usuarios que
cuentan con menores recursos, en comparación con quienes sí pueden sufragar el
costo del transporte. Gracias a esto, ha adoptado la siguiente regla
jurisprudencial: cuando un paciente es remitido a una entidad de salud en un
municipio distinto al de su residencia, la EPS debe sufragar los gastos del
desplazamiento a los que haya lugar sin importar que el servicio de transporte
haya sido ordenado por su médico tratante siempre y cuando se cumplan las
siguientes dos (2) condiciones: (i) que ni el paciente ni
sus familiares cercanos tengan los recursos económicos suficientes para pagar
el valor del traslado, y (ii) que de no efectuarse la remisión, se ponga en
riesgo la dignidad, la vida, la integridad física o el estado de salud del
usuario. En el
mismo sentido, la Corte ha señalado que la EPS debe asumir los
costos del desplazamiento de un acompañante cuando, aparte de las limitaciones
económicas descritas, el paciente depende de un tercero para su desplazamiento
y requiere de atención permanente para garantizar su integridad física y el
ejercicio adecuado de sus labores cotidianas. En estos casos se encuentran,
precisamente, los menores de edad y las personas de la tercera edad o en
situación de discapacidad que padecen restricciones de movilidad. La
identificación de los eventos en los cuales es viable autorizar el servicio de
transporte, depende del análisis fáctico de cada caso concreto. El juez debe
evaluar la pertinencia, necesidad y urgencia de la medida, así como las
condiciones económicas del actor y su núcleo familiar. De resultar positiva
esta evaluación, debe ordenarle a la EPS que asuma los costos pertinentes y,
posteriormente, que recobre a la entidad estatal correspondiente por los
valores que no esté obligada a sufragar. Finalmente, en relación con aquellos
casos donde el transporte solicitado consta de un desplazamiento al interior
del mismo municipio (interurbano), la Corte ha hecho extensiva la aplicación de
la anterior regla exigiendo los mismos requisitos. Así, por ejemplo, en la
Sentencia T-481 de 2011, se ocupó del caso de una mujer de cincuenta y cuatro
(54) años que, a raíz de su obesidad y acumulación de grasa en las piernas, no
podía desplazarse por sí misma hasta un centro médico ubicado en su municipio
de residencia. Esto impedía que su enfermedad fuera valorada y diagnosticada. A
pesar de que su médico tratante no ordenó el servicio de transporte, esta
Corporación tuteló su derecho fundamental a la salud. De esta manera, le ordenó
a la EPS a sufragar los gastos respectivos, dado que ni la paciente ni su
familia tenían los recursos necesarios para tal efecto y el servicio médico era
requerido con urgencia
ORDEN DE MEDICO TRATANTE PARA ACCEDER A SERVICIO
DE SALUD-Cuando no exista, pero
Juez considere que a partir de situación de salud de la persona el servicio es
indispensable, deben atenderlo
Esta
Corporación ha considerado que, en algunas ocasiones, a pesar de que no existe
orden del médico tratante para acceder a un servicio médico, es posible que el
juez de tutela concluya razonablemente a partir de la situación de salud de la
persona, que el servicio pedido por el usuario es indispensable para garantizar
su salud o su vida en condiciones dignas. Así lo ha dicho la Corte, por ejemplo,
tratándose del acceso al servicio pañales desechables. Ha estimado que someter
a una persona que se encuentra en grave estado de vulnerabilidad a una
procedimiento de autorización de un insumo, medicamento o procedimiento que de
la sola lectura de su historia clínica se puede colegir que requiere, vulnera
sus derechos fundamentales pues dilata la satisfacción de sus requerimientos en
salud y lo expone a que la entidad responsable reitere la negativa en el
acceso. Por lo tanto, cuando el juez constitucional tiene noticia de que un
usuario pide un servicio sobre el cual no hay orden del médico tratante, pero
es indispensable para restablecer una condición de salud, lo puede ordenar
directamente sin imponer al interesado o su familia realizar nuevos trámites
EXONERACION DE CUOTAS DE COPAGO
Los jueces
de tutela han amparado a aquellas personas a quienes los pagos moderadores, por
su precaria condición económica, representan un obstáculo para acceder a los
servicios en el sistema. A este respecto, este Tribunal ha señalado que cuando
la persona que necesita con urgencia un servicio médico carece de la capacidad
económica para asumir el valor de los pagos moderadores, la entidad encargada
de garantizar la prestación del servicio de salud deberá asegurar el acceso del
paciente a éste, asumiendo el 100% de su valor. En consecuencia, si bien por
regla general el afiliado debe sufragar los gastos relativos al servicio médico
que necesita, excepcionalmente, la Corte ha entendido que es posible exonerarlo
de su pago. Ésta hipótesis se da, principalmente, cuando la persona no cuenta
con la capacidad económica para asumirlos.  En todo caso, no es al
paciente a quien le corresponde probar dicha situación. La carga de la prueba
se invierte cuando se trata de demostrar la capacidad económica en materia de
salud y, por ende, las EPS son las que tienen tal responsabilidad al tener
información acerca de las posibilidades económicas de cada uno de sus
afiliados. En el caso concreto, la EPS presumió que la familia de Eliana Milena
tenía los recursos económicos suficientes para hacerse cargo de los pagos
moderadores por estar afiliada al régimen contributivo. En este sentido,
justificó su posición citando el artículo 33 de la Ley 1438 de 2011, según el
cual se presume la capacidad de pago de quienes tienen certificados de
ingresos. Sin embargo, desconoció que los Lavalle tienen un egreso mensual
considerablemente superior a sus ingresos debido a los costos asociados al
tratamiento de la enfermedad que padece la menor. Gracias a esto, habiendo
comprobado la precaria situación económica de dicha familia, se desvirtúa la
presunción alegada y se procede a exonerarla de todos los pagos moderadores en
cuanto estos constituyen una barrera que le impide a la niña acceder con
facilidad al tratamiento que necesita.
SERVICIO DE TRANSPORTE DE MANERA GRATUITA COMO
MEDIO DE ACCESO AL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD-Condiciones que ha fijado la Corte para que se
ordene el suministro
La Sala de Revisión debe establecer si,
efectivamente, se cumplieron las dos (2) condiciones que ha fijado la Corte para suministrar el servicio de transporte de
manera gratuita como medio de acceso al sistema de seguridad social en salud, a
saber, (i) que ni el paciente ni sus familiares cercanos tengan los recursos
económicos suficientes para pagar el valor del traslado, y (ii) que de no
efectuarse la remisión, se ponga en riesgo la dignidad, la vida, la integridad
física o el estado de salud del usuario. Según la historia clínica de la
paciente, su corta edad y la consecuente prevalencia que tienen sus derechos
por ser un sujeto de especial protección constitucional, la segunda de las dos
(2) condiciones mencionadas se entiende plenamente acreditada. Esto, incluso, a
pesar de que el transporte no fue ordenado por su médico tratante, pues es
evidente que la menor lo requiere con necesidad y no podría imponérsele la
obligación de agotar un trámite adicional sin agravar con esto la lesión a sus
derechos fundamentales. Respecto de la primera condición, la Corte estima que,
aunque la menor hace parte del SISBEN nivel I, la afirmación de que su familia
gasta más recursos de los que percibe, no fue desvirtuada. En esta medida, el
juez de tutela debió dar por cierto que dicha familia carecía del dinero para
pagar por su traslado. Razón por la cual, la tutela de los derechos
fundamentales de Anyie Paola a la salud y a la vida resultaba procedente y
debía prosperar
DEFENSORA PUBLICA QUE INTERPUSO ACCION DE TUTELA
EN NOMBRE DE MENOR DE DOS AÑOS-Caso
en que Juez exigía aportar copia del poder para representar al menor/AGENCIA
OFICIOSA Y CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS/SUMINISTRO POR LA EPS DE
TRANSPORTE A MENOR CON PROBLEMAS RENALES
Dada la
informalidad que caracteriza a la acción de tutela, la eficacia de los derechos
fundamentales, la primacía del derecho sustancial sobre el procesal, el
principio de solidaridad, la corta edad del menor y su delicado estado de salud
(fundamento en el que la defensora actuó), la Sala considera que esta hizo las
veces de agente oficiosa y tenía, por consiguiente, legitimación para actuar.
Se satisficieron los requisitos que ha fijado la jurisprudencia de este
Tribunal para abogar por los intereses de un sujeto de especial protección
constitucional que no puede defenderse por sí mismo ante una presunta
vulneración a sus derechos fundamentales. Con mayor razón, cuando en este
proceso el tutelante es un menor de apenas dos (2) años de edad. En esta
medida, a juicio de la Corte, la señora Amarilys Esther Llanos Navarro cumplió
con los dos (2) requisitos constitutivos de la agencia oficiosa, y con uno (1)
de los accesorios. Específicamente, la defensora manifestó haber actuado en
nombre de otro interponiendo la acción de tutela “a favor del menor LUIS
FERNANDO LOBO ALVARADO, en cuyo nombre su madre CARMEN LUCÍA ALVARADO GÓMEZ (…)
busca el amparo constitucional de sus DERECHOS […]”. Así mismo, cumplió con el
segundo requisito (imposibilidad del interesado para actuar) al abogar por los
intereses de una persona que evidentemente no está en condiciones físicas o
mentales de promover su propia defensa dada su corta edad y su deteriorado
estado de salud, el cual se encontraba menguado por la ectasia
ureteropielocalicial bilateral de predominio derecho y la hidronefrosis que
padece en ambos riñones. En este mismo sentido, actuó a favor de los intereses
de su madre, quien se encontraba en una situación apremiante al tener a su hijo
gravemente enfermo lejos de su municipio de residencia y quien, por ser
población SISBEN nivel I, se presume que carecía de los recursos económicos
suficientes para contratar un abogado. Finalmente, la señora Llanos cumplió con
el primer requisito accesorio (identificación de las partes) al presentarse
formalmente e identificar al menor a quien pretendía defender. El cuarto
y último requisito de la agencia oficiosa (ratificación de los actos del agente
por parte del agenciado), no fue acreditado. Sin embargo, de acuerdo con la
jurisprudencia anteriormente señalada, éste es accesorio y su incumplimiento no
condiciona la prosperidad de la acción. Menos aún cuando no existe, a su vez,
prueba alguna de que la madre del menor hubiera desconocido los actos del
agente. De acuerdo con lo anterior, la acción de tutela resultaba procedente.
Por esta razón, la Corte revocará la sentencia de segunda instancia y, en su
lugar, confirmará la decisión del juez de primera instancia bajo el entendido
de que la EPS debe suministrar al menor el servicio de transporte cada vez que
lo requiera en un futuro.
REGIMEN CONTRIBUTIVO Y USUARIOS DE ESTE FRENTE A
PRESUNCION DE CAPACIDAD DE PAGO-Presunción
de carácter legal que admite prueba en contrario
Si bien es cierto que se debe presumir la capacidad de pago de los
usuarios del sistema de salud que hacen parte del régimen contributivo, dicha
presunción es de carácter legal y admite prueba en contrario. Este ejercicio
fue realizado por el esposo de la accionante y la EPS no logró refutarlo pese a
los esfuerzos que consignó en el escrito de contestación. De esta manera, es
evidente que la señora Torres carecía del dinero suficiente para pagar por el
servicio de transporte y que, como consecuencia de ello, cumplía con la primera
de las condiciones para reclamarlo de manera gratuita. En relación con el
segundo requisito, la Sala de Revisión encuentra que, dada la gravedad de la
enfermedad que padecía la accionante y su avanzada edad, se encontraba en una
situación de vulnerabilidad manifiesta y requería con toda necesidad de la
práctica de la diálisis. Razón por la cual, su falta de acceso al mencionado
servicio de salud tenía impactos altamente perjudiciales en su salud y en su
vida. Situación que, por obvias razones, le hace pensar a la Corte que la
accionante satisfacía el requisito mencionado y merecía acceder a un servicio
gratuito de transporte. Dicho esto, la sentencia proferida por el juez de
primera instancia resulta seriamente lesiva de los intereses de la accionante
pues, basada en una presunción y un precario análisis del caso concreto, se
tradujo en una decisión injusta que dejó desprotegida a una persona de la
tercera edad que estaba a tal punto enferma, que falleció
Referencia: expedientes T-4226588, T-4229142, T-4236982,
T-4236992, T-4243412 y T-4247883 (acumulados)
Expediente T-4226588:
Acción de tutela presentada por Manolo Alejandro Álvarez Hernández contra
Coosalud EPS-S. Expediente  T-4229142: Acción de tutela presentada por Yaneth
Judith Arrieta Mejía, en representación de su hija, Eliana Milena Lavalle
Arrieta, contra Coomeva EPS. Expediente T-4236982: Acción de tutela presentada
por Soraya Escobar Arregoces, en calidad de agente oficiosa de la menor Anyie
Paola Pacheco Nerio, contra Saludvida EPS-S. Expediente T-4236992: Acción de
tutela presentada por Kleyver Oviedo Farfán, en calidad de agente oficioso de
María Elvia Cortés de Montealegre, contra Comfamiliar EPS-S y otros. Expediente
T-4243412: Acción de tutela presentada por Amarilys Esther Llanos Navarro, en
calidad de apoderada del menor Luis Fernando Lobo Alvarado, contra Saludvida
EPS-S y otros. Expediente T-4247883: Acción de tutela presentada por Jesús
María Oliveros Ruiz, en representación de su esposa, Nilda Cristina Torres de
Oliveros, contra Nueva EPS.
Magistrada ponente:
MARÍA VICTORIA CALLE
CORREA
Bogotá
D.C., cuatro (4) de julio de dos mil catorce (2014)
La Sala Primera de Revisión de la
Corte Constitucional, integrada por los magistrados María Victoria Calle
Correa, Mauricio González Cuervo y Luis Guillermo Guerrero Pérez, en ejercicio
de sus atribuciones constitucionales y previas al cumplimiento de los
requisitos y trámites legales y reglamen­tarios, ha proferido la siguiente:
SENTENCIA
En
el proceso de revisión de los fallos proferidos: 1. En primera instancia, por
el Juzgado Treinta y Cuatro Penal Municipal con Funciones de Conocimiento de
Medellín, Antioquia, el diez (10) de diciembre de dos mil trece (2013), en el proceso
de tutela iniciado por el señor Manolo Alejandro Álvarez Hernández contra
Coosalud EPS-S. 2.  En primera instancia, por el Juzgado Octavo Civil Municipal
de Barranquilla, Atlántico, el veinticinco (25) de noviembre de dos mil trece
(2013), en el proceso de tutela iniciado por Yaneth Judith Arrieta Mejía, en
representación de su hija Eliana Milena Lavalle Arrieta, contra Coomeva EPS. 3.
En primera instancia, por el Juzgado Tercero Penal Municipal de Riohacha, la
Guajira, el diez (10) de diciembre de dos mil trece (2013), en el proceso de
tutela iniciado por Soraya Escobar Arregoces, como agente oficiosa de la menor
Anyie Paola Pacheco Nerio, contra Saludvida EPS-S. 4. En primera instancia, por
el Juzgado Único Promiscuo Municipal de Rivera, Huila, el once (11) de
diciembre de dos mil trece (2013) en el proceso de tutela iniciado por Kleiver
Oviedo Farfán, como agente oficioso de la señora María Elvia Cortés de
Montealegre, contra Comfamiliar EPS-S y otros. 5. En primera instancia, por el
Juzgado Segundo Penal Municipal con Funciones de Control de Garantías de
Valledupar, Cesar, el ocho (8) de octubre de dos mil trece (2013) y, en segunda
instancia, por el Juzgado Segundo Penal del Circuito con Función de
Conocimiento de Valledupar, Cesar, el dieciséis (16) de diciembre de dos mil
trece (2013), en el proceso de tutela iniciado por Amarilys Esther Llanos
Navarro, en representación del menor Luis Eduardo Lobo Alvarado, contra
Saludvida EPS-S. 6. En primera instancia, por el Juzgado Cuarto Laboral del
Circuito de Barranquilla, Atlántico, el día veintiuno (21) de octubre de dos
mil trece (2013), en el proceso de tutela iniciado por el señor Jesús María
Oliveros Ruiz, en representación de la señora Nilda Cristina Torres de Olivero,
contra Nueva EPS.
Mediante
Auto del veinticinco (25) de febrero de dos mil catorce (2014), la
Sala de Selección Número Dos (2) de la
Corte Constitucional seleccionó para revisión y acumuló los procesos de referencia
para ser fallados en una misma sentencia dada su unidad temática.
I.
DEMANDA
Y SOLICITUD
Los peticionarios de los
expedientes mencionados presentaron acciones de tutela contra diferentes EPS y
EPS-S, y otros, por la presunta vulneración de sus derechos fundamentales a la
salud y a la vida digna, o los de sus representados o agenciados. Se trata de
personas que, como producto de su precaria situación económica y la de sus
familias, tienen dificultades para acceder a los servicios de salud que requieren
con necesidad, para tratar las graves enfermedades que los aquejan. En
concreto, señalan que no cuentan con los recursos económicos suficientes para
costear los gastos de desplazamiento desde su residencia hasta las respectivas
instituciones prestadoras de salud. Las entidades accionadas, por su
parte, negaron el suministro del servicio de transporte por (i) no encontrarse
incluido en el Plan Obligatorio de Salud; (ii) no estar acreditada la falta de
capacidad económica familiar para sufragar dicho gasto, total o parcialmente;
(iii) no existir orden médica respaldando el suministro del servicio de
transporte, o (iv) no haberse agotado los procedimientos previos ante la
EPS, la Superintendencia de Salud o la
Secretaría de Salud Departamental respectiva.
Expediente T-4226588.
– Caso de Manolo Alejandro Álvarez Hernández
1. El accionante funda su solicitud de tutela en los siguientes
hechos
1.1. El señor
Manolo Alejandro Álvarez Hernández tiene cuarenta y ocho (48) años de edad[1], es víctima
del desplazamiento forzado, tiene escasos recursos[2] y está afiliado al
sistema de seguridad social en salud en el régimen subsidiado a través de la
EPS-S Coosalud.[3]
1.2. A raíz de
una falla renal, requiere de la práctica de diálisis tres (3) veces a la semana[4]. Razón por la
cual, debe desplazarse periódicamente desde el hogar de paso donde vive, la
Fundación Santa Teresita del Niño Jesús[5],
hasta la IPS que le presta el mencionado servicio, ubicada en la misma ciudad.
1.3. El
accionante trabaja como vendedor ambulante de helados percibiendo un ingreso
inferior al salario mínimo[6].
Con ese ingreso debe sufragar los gastos de su familia, además de los doce (12)
pasajes de transporte público que requiere a la semana para asistir a las tres
(3) sesiones de diálisis[7].
1.4. Su núcleo
familiar está compuesto por su compañera permanente y sus tres (3) hijos
menores de edad. Sus necesidades básicas son asumidas por el hijo de su
compañera, quien es mayor de edad, y por él.
1.5. El cuatro (4) de septiembre de dos mil trece (2013), el señor Álvarez presentó un derecho de petición ante
Coosalud EPS-S solicitando el suministro del servicio de transporte para asistir
a las sesiones de diálisis[8].
Sin embargo, la entidad negó su solicitud dado que dicho servicio se encontraba
por fuera del POS-S y, por tal razón, debía ser asumido directamente por él o por
sus familiares[9].
1.6. Teniendo
en cuenta los anteriores hechos, el accionante interpuso la tutela objeto de
revisión por considerar que Coosalud EPS-S se encuentra vulnerando sus derechos
fundamentales a la salud y a la vida. Por consiguiente, solicitó el suministro gratuito
del servicio de transporte a pesar de que éste no fue ordenado por su médico
tratante.
2. Respuesta de la entidad accionada
Mediante escrito del nueve (9) de octubre de dos mil trece (2013),
Coosalud EPS-S contestó a la presente acción de tutela arguyendo que el
servicio de transporte no hacía parte del POS-S. Razón por la cual, debía ser asumido
por el accionante o sus familiares. Si bien la entidad reconoció que ella debe hacerse
cargo de su pago cuando ni el paciente ni sus familiares tienen los recursos
económicos para tal efecto, manifestó que en el caso concreto el señor Álvarez no
había logrado probar su precaria situación económica. Esto, toda vez que, a
través de su red de servicios, la EPS-S le ha suministrado gratuitamente su
hospedaje y su alimentación en el hogar de paso donde reside (la
Fundación Santa Teresita del Niño Jesús). Razón por la cual, es posible
presumir que el accionante cuenta con ingresos suficientes pues no tiene que
asumir ningún otro gasto diferente al transporte que reclama.
3. Respuesta de las entidades vinculadas
El Juzgado vinculó a la
Dirección Seccional de Salud y Protección Social de la
Gobernación de Antioquia para que se pronunciara sobre los hechos de la
demanda. Mediante escrito del veintinueve (29) de noviembre de dos mil trece
(2013), la entidad dio respuesta a la acción de tutela confundiendo la
solicitud del servicio de transporte, con una exoneración de copagos. Debido a
esto, arguyó no ser la entidad competente pues, a su juicio, los copagos son
cobrados por las EPS después de prestar un servicio médico.
4. Decisión del juez de tutela en primera instancia
Mediante providencia del diez (10) de diciembre de dos mil trece
(2013), el Juzgado Treinta y Cuatro Penal Municipal con Funciones de
Conocimiento de Medellín, Antioquia, resolvió no amparar los derechos
fundamentales del accionante por considerar que el pago del transporte no
desbordaba su capacidad económica ya que, a pesar de ganar menos de un salario
mínimo, sus gastos no comprometían sustancialmente sus ingresos.
Expediente T-4229142.
– Caso de la menor Eliana Milena Lavalle Arrieta
1. La accionante funda su solicitud de tutela en los siguientes
hechos
1.1. Eliana Milena Lavalle Arrieta, hija de la señora Yaneth Judith
Arrieta Mejía, es una niña de once (11) años de edad[10] que padece
de epilepsia focal refractaria y de un retardo global del desarrollo desde su
nacimiento[11].
En calidad de beneficiaria de su padre, la niña está afiliada a la
EPS Coomeva en el régimen contributivo.
1.2. Dado su estado de salud, Eliana Milena asiste desde el dos mil
nueve (2009) de lunes a viernes a terapias de neurodesarrollo en la IPS Avanza[12].
Razón por la cual, tiene que desplazarse en compañía de su madre desde el
municipio de Soledad, donde reside, hasta la ciudad de Barranquilla, donde está
ubicada la entidad[13].
1.3. Los desplazamientos son efectuados en taxi pues, dada su edad y
condiciones médicas, Eliana Milena no puede acceder al servicio de transporte
público ya que se le dificulta pasar por el torniquete, y es objeto de burlas
cuando lo intenta, por la lentitud con que lo hace. El traslado de ida y vuelta
tiene un costo aproximado de treinta y cuatro mil pesos ($34.000). Razón por la
cual, la accionante debe cancelar un valor total de seiscientos ochenta mil
pesos ($680.000) mensuales.
1.4. La señora Arrieta debe estar permanentemente a cargo del
cuidado de la menor y de sus otros dos (2) hijos. Debido a esto, no puede
trabajar y es ama de casa. Su esposo labora como vigilante para la
Empresa Electricaribe S.A. E.S.P. y recibe un ingreso mensual de ochocientos
sesenta y tres mil seiscientos treinta y cuatro pesos ($863.634)[14].
1.5. La accionante manifiesta que su familia no cuenta con los
recursos económicos suficientes para pagar por el servicio de transporte, así
como tampoco con el dinero para cancelar los copagos y las cuotas moderadoras
respectivas ya que, no teniendo más ingresos que los de su esposo, gastan,
aproximadamente, un millón cuatrocientos trece mil ochocientos doce pesos
($1.413.812) al mes[15].
1.6. Teniendo en cuenta los anteriores hechos, la señora Arrieta, en
representación de su hija, interpuso la acción de tutela objeto de revisión por
considerar que la EPS Coomeva está vulnerando los derechos fundamentales de la
menor a la vida y la salud al negarle el suministro de transporte y al
obligarla a cancelar copagos y cuotas moderadoras a pesar de que su familia carece
de los recursos económicos necesarios para tal efecto. En esta medida, solicitó
el suministro gratuito del transporte y la exoneración de pagos moderadores.
2. Respuesta de la entidad accionada
El veintinueve (29) de noviembre de dos mil trece (2013), la
EPS Coomeva presentó escrito de contestación de manera extemporánea. Allí
manifestó que no era posible exonerar a la accionante de copagos y cuotas
moderadoras porque la menor no padecía de una enfermedad de alto costo o
ruinosa y era beneficiaria del régimen contributivo, razón por la cual, se
presumía su capacidad de pago de acuerdo con el artículo 33 de la
Ley 1438 de 2011[16].
Así mismo, la EPS arguyó que el servicio de transporte no estaba incluido
dentro del POS y no había sido ordenado por el médico tratante o el Comité
Técnico Científico. Debido a esto, era responsabilidad de la familia del
paciente asumir los gastos mencionados. Dicho esto, la entidad solicitó negar la
tutela.
3. Decisión del juez de tutela en primera instancia
Mediante providencia del veinticinco (25) de noviembre de dos mil
trece (2013), el Juzgado Octavo Civil Municipal de Barranquilla, Atlántico, no
tuteló los derechos fundamentales a la vida y a la salud de la menor por
considerar que no existían pruebas suficientes que acreditaran (i) que la niña
estaba afiliada a la EPS Coomeva en calidad de beneficiaria; (ii) que la
IPS Avanza hace parte de la red de servicios de la
EPS Coomeva; (iii) que no existe orden del médico tratante en relación con el
suministro del servicio de transporte, y (iv) que el pago de copagos y cuotas moderadoras
no vulnera los derechos fundamentales de los pacientes, pues su finalidad es
obtener la financiación que permita mejorar y ampliar la cobertura de los
servicios de salud.
4. Trámite
ante la Corte Constitucional
4.1. El día veintitrés
(23) de mayo de dos mil catorce (2014), la señora Arrieta le manifestó a la
Corte Constitucional que (i) en el municipio de Soledad no existen centros que
brinden los servicios de neurodesarrollo que requiere la menor; (ii) su hija
asiste a las terapias de rehabilitación desde dos mil nueve (2009) y continuará
haciéndolo de manera indefinida; (iii) de los ochocientos
sesenta y tres mil seiscientos treinta y cuatro pesos ($863.634) que recibe su
esposo mensualmente, gasta, en promedio, cuatrocientos mil pesos ($400.000) en
alimentación, ciento sesenta mil pesos ($160.000) en paños desechables, ciento
trece mil ochocientos doce pesos ($113.812) en servicios públicos y sesenta mil
pesos ($60.000) en educación, para un total de setecientos treinta y tres mil
ochocientos doce pesos ($733.812). Razón por la cual, dispone de ciento
veintinueve mil ochocientos veintidós pesos ($129.822) para el pago del transporte, copagos y cuotas moderadoras; (iv) cada
desplazamiento tiene un costo total de treinta y cuatro mil pesos ($34.000), es
decir, que paga seiscientos ochenta mil pesos ($680.000) mensuales; (v) ante la
escasez de recursos, se ha visto obligada a pedir constantemente la ayuda de
terceros, y (vi) en una ocasión anterior, solicitó el servicio de transporte vía
tutela obteniendo respuesta favorable. Coomeva EPS, quien desde ese entonces
está al tanto de la situación médica y económica de la menor, dio cumplimiento a
dicho fallo durante un (1) año pero, después de ese tiempo, se percató que la mencionada
obligación no había quedado consignada en la parte resolutiva y, por ende, procedió
a suspender el servicio[17].
4.2. En respaldo a sus afirmaciones, la accionante aportó copia de (i)
las últimas cuatro (4) autorizaciones que ha emitido Coomeva EPS para la
práctica de las sesiones de terapia[18];
(ii) copia de los recibos del servicio de transporte cuando era suministrado
por la EPS[19];
(iii) copia de las facturas de servicios públicos[20]; (iv) copia
del pago del servicio de educación[21],
y (v) copia del fallo de tutela al que se hizo referencia, mediante el cual el
Juzgado Cuarto Penal del Circuito con Funciones de Conocimiento de
Barranquilla, Atlántico, en sede de segunda instancia, tuteló el derecho
fundamental a la salud Eliana Milena Lavalle Arrieta en el proceso iniciado por
su madre contra Coomeva EPS. Dentro de las consideraciones, el Juzgado afirmó
que la menor tenía derecho a acceder gratuitamente al servicio de transporte pues
carecía de los recursos económicos suficientes para pagar los desplazamientos
que frecuentemente debía realizar para acceder a los servicios médicos que
requería en la ciudad de Barranquilla y en la ciudad de Bogotá. Sin embargo, a
pesar de que se ordenó tutelar los derechos de la menor a la salud y a la vida,
en las órdenes expedidas no se hizo ninguna manifestación expresa sobre el
particular.
Expediente T-4236982.
– Caso de la menor Anyie Paola Pacheco Nerio
1. La accionante funda su solicitud de tutela en los siguientes
hechos
1.1. Anyie Paola Pacheco Nerio es una niña de quince (15) años de
edad[22],
está afiliada a la EPS-S Saludvida en el régimen subsidiado[23], reside en la
ciudad de Riohacha, La Guajira, y tiene, desde su nacimiento, un hemangioma
sobre su cuello[24].
1.2. Antes de la interposición de la acción de tutela, la menor no
había recibido tratamiento. Razón por la cual, el médico especialista en
cirugía de cabeza y cuello que la atendió el (25) de junio de dos mil trece
(2013)[25],
ordenó (i) su valoración por hemodinamia en la
Clínica General del Norte de Barranquilla, y (ii) la realización de una cita
de control a los cuatro (4) meses siguientes[26].
1.3. No obstante, cuando se presentó la acción objeto de estudio, la
EPS-S no había autorizado la realización de la consulta médica. Tampoco había
suministrado el servicio de transporte que requería la menor y su acompañante para
trasladarse desde Riohacha hasta Barranquilla a pesar de que, según afirmó Luz
Dany Nerio González, su madre, dicho servicio había sido solicitado
directamente ante la EPS-S[27].
1.4. La Defensora Regional de la Guajira[28], actuando
como agente oficiosa de la menor, argumentó que Anyie Paola necesitaba ser
valorada con urgencia y que su familia no tenía los recursos necesarios para pagar
por el transporte. De esta manera, interpuso la acción de tutela objeto de
revisión contra Salud vida EPS-S por considerar que ésta entidad estaba vulnerando
los derechos fundamentales de la niña a la vida y a la salud. Consecuentemente,
solicitó la autorización inmediata de la valoración por hemodinamia y el
suministro de los gastos de transporte para que Anyie Paola pudiera trasladarse
con un acompañante hasta la ciudad de Barranquilla, así como a cualquier otro
lugar que requiriera para recuperar su estado de salud.
2. Respuesta de las entidades accionadas
2.1. A pesar de que se le notificó en debida forma, la EPS-S Saludvida
omitió dar contestación a la presente acción de tutela.
2.2. El Juzgado Tercero Penal Municipal de Riohacha, La
Guajira, vinculó al proceso a la
Secretaría de Salud Departamental de La
Guajira. Esta entidad, mediante escrito del cuatro (4) de diciembre de dos
mil trece (2013), manifestó que, dadas las solicitudes de la accionante, no era
competente. A su juicio, la EPS-S Saludvida era la verdaderamente responsable
de garantizar la atención en salud y el suministro de los servicios relacionados
con dicha actividad[29].
3. Decisión del juez de tutela en primera instancia
Mediante providencia del diez (10) de diciembre de dos mil trece
(2013), el Juzgado Tercero Penal Municipal de Riohacha, La
Guajira, negó el amparo solicitado por no encontrar el material probatorio
suficiente de una violación a los derechos fundamentales de la menor. Particularmente,
el Juzgado no encontró pruebas de que la orden médica que recetaba la práctica
de una valoración por hemodinamia hubiera sido negada por la EPS-S. Siendo la
solicitud de transporte, alojamiento y hospedaje una pretensión subsidiaria a
la anterior, el Juzgado determinó que la tutela no era procedente gracias a la
misma precariedad en materia probatoria. Sin embargo, previno a la accionada
para que en cuanto fuera solicitada la valoración de hemodinamia y los
respectivos gastos de desplazamiento y alojamiento, cumpliera de manera
efectiva con la prestación del servicio requerido.
4. Trámite
ante la Corte Constitucional
4.1. Mediante
auto del veintiuno (21) de mayo de dos mil catorce (2014), la
Corte Constitucional ofició a la señora Soraya
Escobar Arregoces para que informara a la
Sala de Revisión (i) si efectivamente su representada había realizado el
desplazamiento para el cual solicitó el suministro de transporte, y si requería
de dicho transporte en futuras ocasiones; (ii) la
periodicidad de los viajes que debía emprender la menor para acceder al
servicio de salud en el presente y futuro, así como el tipo y el costo del
transporte que necesitaba, y (iii) si antes de
interponer la acción de tutela objeto de revisión, la madre de la menor había,
efectivamente, solicitado a la EPS-S el suministro del servicio de transporte. Sin
embargo, vencido el término probatorio, no se recibió respuesta alguna.
4.2. Mediante llamada telefónica realizada el día cuatro (4) de
junio de dos mil catorce (2014), la
Defensoría del Pueblo de La Guajira informó que, gracias a la prevención hecha
por el juez de primera instancia, la menor había accedido a la consulta médica
que requería, así como al servicio de transporte y alojamiento[30].
Expediente T-4236992:
Caso de María Elvia Cortés de Montealegre
1. La accionante funda su solicitud de tutela en los siguientes
hechos
1.1. La señora María Elvia Cortés de Montealegre es una mujer de
setenta y nueve (79) años de edad[31],
reside en el municipio de Rivera, Huila, se encuentra afiliada a la EPS-S  Comfamiliar
en el régimen subsidiado y padece de insuficiencia renal crónica[32].
1.2. A raíz de su enfermedad, debe trasladarse tres (3) veces por
semana desde el municipio de Rivera hasta la ciudad de Neiva para la práctica
de la diálisis, tratamiento que requiere de manera indefinida y del cual
depende su vida[33].
1.3. En cada traslado, la accionante debe movilizarse en taxi y requiere
de la compañía de un tercero pues, dada su avanzada edad, le es imposible
viajar sola o en transporte público. Cada desplazamiento tiene un costo de
cuarenta mil pesos ($40.000) ida y vuelta[34].
1.4. La accionante manifiesta ser una persona de escasos recursos y,
por esta razón, no estar en condiciones de pagar por el servicio de transporte
que necesita. A pesar de que tiene tres (3) hijos mayores de edad, vive sola y sólo
una hija la ayuda mediante la venta de tamales los sábados, dado que los otros
no tienen recursos suficientes[35].
1.5. En una ocasión anterior, la accionante solicitó el
suministro del servicio de transporte directamente ante la
EPS-S a través de un derecho de petición. Sin embargo, obtuvo respuesta
negativa dado que, a juicio de la entidad, el transporte para pacientes que no
se encuentran hospitalizados, o que no se trasladan a lugares donde hay una
prima adicional a la UPC, no hace parte del POS-S y, por lo tanto, su
prestación es responsabilidad del paciente, de sus familiares y, en su defecto,
de la Secretaría de Salud Departamental[36].
1.6. Teniendo en
cuenta los anteriores hechos, la señora Cortés acudió ante la
Personería Municipal de Rivera, Huila, donde le ayudaron a presentar esta
acción de tutela. Según lo manifestó su agente oficioso[37], la EPS-S Comfamiliar y la
Secretaría de Salud Departamental le están vulnerando su derecho fundamental a
la salud y a la vida al no suministrarle el servicio de transporte que requiere
para asistir a las sesiones de diálisis en la ciudad de Neiva. Consecuentemente,
solicitó el suministro inmediato de dicho servicio pues en la actualidad la
accionante se ha visto en la incapacidad de asistir a algunas sesiones por
falta de recursos.
2. Respuesta de la entidad accionada
2.1. Mediante escrito del seis (6) de diciembre de dos mil trece
(2013), la Secretaría de Salud Departamental del Huila contestó la demanda
arguyendo que debía ser exonerada de todo cargo dado que la accionante no le
solicitó el suministro del servicio de transporte antes de la interposición de
la tutela. Razón por la cual, no había vulnerado sus derechos.
2.2. Mediante escrito del seis (6) de diciembre de dos mil trece
(2013), Comfamiliar EPS-S contestó solicitando que la tutela fuera declarada improcedente
por versar sobre pretensiones económicas y transgredir, consecuentemente, el
principio de subsidiariedad ante la existencia de otros medios ordinarios de
defensa judicial. Adicionalmente, manifestó que la accionante no tenía derecho
al servicio que solicitaba pues no había sido remitida de una IPS a otra, en el
departamento del Huila no se paga una UPC adicional, no existía ninguna orden
médica que prescribiera el suministro de transporte y no había registro de que
la señora Cortés hubiera hecho previamente dicha solicitud ante la EPS-S. Razón
por la cual, consideró que la entidad competente era la
Secretaría de Salud Departamental del Huila pues, al ser una entidad
municipal, recibía recursos para cubrir los gastos de salud de la población más
pobre que no estuvieran cubiertos por el POS o POS-S.
3. Decisión del juez de tutela en primera instancia
Con providencia del once (11) de diciembre de dos mil tres (2013), el
Juzgado Único Promiscuo Municipal de Rivera, Huila, negó el amparo solicitado por
no encontrar prueba alguna de que la accionante hubiera solicitado el servicio
de transporte a la EPS-S antes de interponer la acción de tutela. Éste hecho, a
su juicio, le impedía concluir que la mencionada entidad había vulnerado los derechos
fundamentales de la accionante.
4. Trámite
ante la Corte Constitucional
El día
veintitrés (23) de mayo de dos mil catorce (2014), la accionante se comunicó
con la Corte Constitucional informándole que (i) vive sola; (ii) su núcleo
familiar está compuesto por ella y tres (3) hijos mayores de edad; (iii) su
sustento económico es proporcionado por su hija Consuelo Montealegre, con quien
vende tamales los sábados para su sostenimiento y el de su familia. Dada su
difícil situación económica, sus otros hijos no pueden enviarle dinero alguno;
(iv) a raíz de su avanzada edad, para asistir a las sesiones de diálisis requiere
tomar un taxi e ir acompañada de un tercero; (v) cada traslado tiene un costo
promedio de cuarenta mil pesos ($40.000) ida y vuelta, y (vi) en una ocasión
anterior, solicitó el suministro del servicio de transporte directamente ante la
EPS-S a través de un derecho de petición[38].
Sin embargo, obtuvo respuesta negativa.
Expediente T-4243412.
– Caso del menor Luis Fernando Lobo Alvarado
1. El accionante funda su solicitud de tutela en los siguientes
hechos
1.1. Luis Fernando Lobo Alvarado es un niño de dos (2) años de edad[39],
reside en el municipio de Tamalameque, Cesar y está afiliado a la EPS-S
Saludvida en el régimen subsidiado[40].
1.2. El treinta (30) de agosto de dos mil trece (2013), el menor
ingresó por urgencias a la
Clínica Laura Daniela, ubicada en Valledupar, Cesar, por un fuerte dolor
abdominal. Después de que se le practicó una ecografía abdominal total, la
médica[41]
que lo atendió concluyó que tenía una ectasia ureteropielocalicial bilateral de
predominio derecho e hidronefrosis en ambos riñones[42]. Razón por
la cual, el menor fue hospitalizado.
1.3. El once (11) de septiembre de dos mil trece (2013), el personal
de la Clínica le informó a la señora Carmen Lucia Alvarado Gómez, madre del
menor, que a su hijo debía ser valorado en la ciudad de Barranquilla, a donde se
le remitiría. Sin embargo, para el momento en que se interpuso la tutela, la remisión
no había sido realizada y el menor seguía hospitalizado[43].
1.4. Teniendo en cuenta los anteriores hechos, la señora Alvarado
acudió ante una defensora pública[44]
para que hiciera las veces de apoderada de su hijo y presentara la acción de
tutela objeto de revisión contra Saludvida EPS-S por la presunta vulneración de
los derechos fundamentales del menor a la vida y a la salud. La suscrita
manifestó que la familia Lobo tenía escasos recursos y que requería, como
medida provisional, que Luis Fernando fuera inmediatamente remitido a la ciudad
de Barranquilla para la valoración médica que necesitaba. Como pretensión
principal, solicitó la provisión del tratamiento médico integral, dentro del
cual incluyó el suministro de viáticos para el menor y un acompañante con el
fin de garantizar su asistencia a los diversos exámenes y procedimientos que
llegare a necesitar.
2. Respuesta de la entidad accionada
Mediante escrito del dos (2) de octubre de dos mil trece (2013), la
EPS-S Saludvida manifestó que había un hecho superado pues, para ese entonces,
el menor ya estaba siendo atendido en la
IPS Hospital Infantil Napoleón Franco Pareja en la ciudad de Cartagena,
Bolívar. En relación con el servicio de transporte, alojamiento y alimentación,
manifestó que ninguno de éstos tenía carácter prestacional, que todos se
encontraban excluidos del POS-S y que, por ende, no podían ser suministrados por
la EPS-S, sino, por el contrario, por la
Secretaría de Salud Departamental del Cesar.
3. Respuesta de las entidades accionadas
El juez de primera instancia vinculó al proceso a la
Secretaría de Salud Departamental del Cesar. Mediante escrito del cuatro (4)
de octubre de dos mil trece (2013), dicha entidad manifestó no haber vulnerado
los derechos fundamentales del accionante dado que los servicios requeridos por
este hacían parte del POS-S y, por ende, era la
EPS-S quien debía suministrarlos.
4. Decisión del juez de tutela en primera instancia
Mediante providencia del ocho (8) de octubre de dos mil trece
(2013), el Juzgado Segundo Penal Municipal con Funciones de Control de
Garantías de Valledupar, Cesar, tuteló los derechos fundamentales del menor a
la salud y a la vida por considerar que había un retraso injustificado en la atención
médica y en el suministro de transporte, alojamiento y alimentación. Sin
embargo, pese a que dichos servicios ya habían sido prestados durante el
trámite de la acción de tutela, el Juzgado ordenó su materialización y previno
a la accionada para que los brindara en un futuro si el menor los volvía a
requerir.
5. Impugnación
Saludvida EPS-S impugnó la decisión el dieciséis (16) de octubre de
dos mil trece (2013) arguyendo que (i) había un hecho superado en cuanto ya se
había realizado el traslado del paciente y la autorización del procedimiento
médico requerido, y (ii) que, de acuerdo con la normatividad vigente, no era
competencia de la EPS-S correr con los gastos de transporte y viáticos en los
que incurriera el menor y su acompañante pues estos eran servicios NO POS. En
este orden de ideas, la accionada arguyó que la responsable de estos servicios
era la Dirección Seccional de Salud del Cesar.
6. Decisión del juez de tutela en segunda instancia
Mediante providencia del dieciséis (16) de diciembre de dos mil
trece (2013), el Juzgado Segundo Penal del Circuito con Funciones de
Conocimiento de Valledupar, Cesar, revocó la decisión de primera instancia porque
la defensora pública que había interpuesto la acción en calidad de apoderada
del menor, no había aportado copia del poder respectivo y, por ende, no estaba
legitimada para actuar.
7. Trámite
ante la Corte Constitucional
Mediante auto
del veintiuno (21) de mayo de dos mil catorce (2014), la
Corte Constitucional ofició a la señora Amarilys Esther Llanos Navarro, en
calidad de apoderada del menor, para que informara a la
Sala de Revisión (i) si efectivamente su representado había realizado el
desplazamiento para el cual solicitó el suministro del transporte, y si
requería de dicho servicio en futuras ocasiones; (ii) la periodicidad
de los viajes que debía emprender para acceder al servicio de salud en el
presente y futuro, así como el tipo y el costo del transporte que necesitaba, y
(iii) si antes de interponer la acción de tutela, la
madre del menor había solicitado directamente a la
EPS el suministro del servicio de transporte. Sin embargo, vencido el término
probatorio, no se recibió respuesta alguna.
Expediente T-4247883. – Caso de la señora Nilda Cristina Torres de
Olivero
1. La accionante funda su solicitud de tutela en los siguientes
hechos
1.1. La señora Nilda Cristina Torres de Olivero es una mujer de sesenta
y nueve (69) años de edad[45],
está afiliada a la Nueva EPS en el régimen contributivo en calidad de beneficiaria
de su esposo, el señor Jesús María Oliveros Ruíz[46], y padece de
diabetes mellitus insulinodependiente con complicaciones renales, razón
por la cual, requiere de la práctica de hemodiálisis[47].
1.2. Con el ánimo de tratar su enfermedad, la accionante debe
desplazarse con su esposo desde su lugar de residencia, ubicado en el municipio
de Soledad, Atlántico, hasta la ciudad de Barranquilla, lugar donde queda la
Unidad Renal de la IPS Davita, para la práctica de la hemodiálisis tres (3)
veces a la semana.
1.3. El señor Oliveros Ruiz se encuentra pensionado y manifestó carecer
de los recursos económicos suficientes para cubrir los costos del transporte.
Así mismo, afirmó haberle solicitado el suministro gratuito de dicho servicio al
gerente de la Nueva EPS[48]
y recibir reiteradamente una respuesta negativa.
1.4. Teniendo en cuenta los anteriores hechos, el señor Oliveros
interpuso la presente acción de tutela en nombre de su esposa por considerar
que la Nueva EPS está vulnerando su derecho fundamental a la salud y a la vida
al negarle el servicio de transporte que ella requería para asistir a sus
sesiones de hemodiálisis. Debido a esto, solicitó el suministro gratuito e
inmediato de ese servicio.
2. Respuesta de la entidad accionada
Mediante escrito del quince (15) de octubre de dos mil trece (2013),
la Nueva EPS contestó la demanda solicitando declarar su improcedencia. Según
la entidad, el transporte es responsabilidad del paciente y de su familia, salvo
que ninguno de los dos (2) cuente con la capacidad de pago suficiente. En el
caso concreto, la EPS presumió dicha capacidad puesto que la accionante estaba
afiliada al régimen contributivo, su esposo reportaba un ingreso base de
cotización de ochocientos treinta y dos mil pesos ($832.000) y ninguno de ellos
había demostrado una difícil situación económica.
3. Decisión del juez de tutela en primera instancia
El veintiuno (21) de octubre de dos mil trece (2013), el Juzgado
Cuarto (4) Laboral del Circuito de Barranquilla, Atlántico, decidió no amparar
los derechos fundamentales de la accionante por considerar que esta no había
probado la difícil situación económica que le impedía pagar por el servicio de
transporte.
4.
Trámite ante la Corte Constitucional
Mediante
llamada telefónica realizada el veintiuno (21) de mayo de dos mil catorce
(2014), el señor Jesús María Oliveros Ruiz le informó a la
Corte Constitucional que la accionante había fallecido como consecuencia de una
complicación médica presentada semanas atrás[49].
II.
CONSIDERACIONES
1. Competencia
Esta Sala de Revisión de la
Corte Constitucional es competente para revisar los fallos de tutela proferidos
dentro de los trámites de referencia con fundamento en lo dispuesto en el
inciso 3º del artículo 86 y el numeral 9º del artículo 241 de la
Constitución Política, en concordancia con los artículos 33, 34, 35 y 36 del
Decreto 2591 de 1991.
2. Presentación del caso y problema jurídico
2.1. En los seis (6) casos objeto
de revisión, los peticionarios presentaron acciones de tutela contra diferentes
EPS y EPS-S, y otros, por la presunta vulneración de sus propios derechos
fundamentales a la salud y a la vida, o los de sus representados o agenciados,
como producto de las dificultades económicas que enfrentan para acceder a los servicios
de salud dado que no pueden sufragar el transporte hasta las respectivas IPS.
2.2. Las entidades accionadas,
por su parte, negaron el suministro del servicio de transporte por (i) no
encontrarse incluido en el Plan Obligatorio de Salud; (ii) no estar acreditada
la falta de capacidad económica familiar para cubrir dicho gasto, total o
parcialmente; (iii) no existir orden médica respaldando su suministro; (iv) no
haberse agotado los procedimientos previos ante la
EPS o la Superintendencia de Salud, o (v) ser competencia exclusiva de la
Secretaría Distrital de Salud del municipio respectivo.
2.3. De esta manera, la
Sala de Revisión se ocupará de resolver el siguiente problema jurídico: ¿vulnera
el derecho fundamental a la salud una EPS que no autoriza el suministro gratuito
del transporte que requiere uno de sus afiliados para acceder a un servicio de
salud que se presta en su municipio de residencia o en otro distinto, bajo el
argumento de que el transporte (i) no fue prescrito por el médico tratante;
(ii) no hace parte del POS; (iii)  no fue solicitado directamente a la
EPS, o (iv) no es responsabilidad de dicha entidad, a pesar de que ni el
paciente ni su familia pueden sufragarlo?
2.4. Con el propósito de
solucionar el problema planteado, la Sala precisará las reglas adoptadas por
este Tribunal en relación con la carencia actual de objeto ya que en algunos de
los casos estudiados se presentó un hecho superado o un daño consumado.
3. Carencia actual de objeto – reiteración de jurisprudencia
3.1. La Corte Constitucional, de manera reiterada[50],
ha sostenido que cuando la situación fáctica que motiva la presentación de la
acción de tutela desaparece o se modifica en el sentido de que cesa la presunta
acción u omisión que, en principio, podía generar la vulneración de los
derechos fundamentales, la solicitud de amparo pierde eficacia en la medida en
que desaparece el objeto jurídico sobre el que recaería una eventual decisión
del juez de tutela[51].
En consecuencia, cualquier orden de protección sería inocua.
3.2. El fenómeno de la carencia actual de objeto
tiene como característica esencial que la orden del juez de tutela relativa a
lo solicitado en la demanda no surtiría ningún efecto y sería inocua. Lo
anterior, como resultado de dos eventos: el hecho superado o el daño consumado[52].
3.3. El primero se configura  cuando entre el
momento de la interposición de la acción de tutela y el momento del fallo se
satisface por completo la pretensión contenida en la demanda. Lo que se
pretendía lograr mediante la orden del juez de tutela ocurre antes de que el
mismo de una orden. En este sentido, la jurisprudencia de la
Corte ha comprendido el hecho superado en el sentido obvio de las palabras que
componen la expresión, es decir, dentro del contexto de la satisfacción de lo
pedido en tutela.
3.4. Ante un hecho superado, no es perentorio para
los jueces de instancia, pero sí para la
Corte en sede de revisión, determinar el alcance de los derechos fundamentales
cuya protección fue solicitada y el tipo de vulneración al que fueron expuestos[53].
Esto sobre todo cuando considere que la decisión debe incluir observaciones sobre
los hechos del caso para, por ejemplo, llamar la atención sobre la falta de
conformidad constitucional de la situación que originó la tutela, o condenar su
ocurrencia y advertir la inconveniencia de su repetición. Sin embargo, el juez
de tutela, independientemente de la instancia en la que conozca de la acción,
debe demostrar que existió un hecho superado antes del momento del fallo, de
ser el caso.
3.5. Teniendo
en cuenta lo anterior, según la sentencia T-267 de 2008[54],
existen dos (2) escenarios posibles en relación con el hecho superado que
demandan, por su parte, dos (2) respuestas distintas por parte de la
Corte Constitucional. A saber, cuando ésta situación se presenta“(i)
antes de iniciarse el proceso ante los jueces de instancia o en el transcurso
del mismo, [o] (ii) estando en curso el trámite de Revisión ante la
Corte Constitucional”. De acuerdo con la sentencia T-678 de 2009[55], en el primero
de estos escenarios, la Corte debe confirmar el fallo sin perjuicio de la
facultad de revisar la sentencia y declarar aspectos adicionales relacionados
con la materia. En el segundo caso, cuando la
Sala observe que fueron vulnerados los derechos fundamentales del actor y que
los jueces de instancia no concedieron la tutela, debe revocar el fallo y
conceder la tutela sin importar que no imparta orden alguna por la carencia
actual del objeto. Esto sin
perjuicio de aquellas órdenes dirigidas a prevenir al demandado sobre la
inconstitucionalidad de su conducta o a advertirle sobre las sanciones aplicables
en caso de que la misma se repita.
3.6. La carencia actual de objeto por daño consumado,
por su parte, se presenta cuando “no se reparó la vulneración del derecho,
sino por el contrario, a raíz de su falta de garantía se ha ocasionado el daño
que se buscaba evitar con la orden del juez de tutela.”[56]
En estos casos, ya no es posible hacer cesar la violación o impedir que se
concrete el peligro. Razón por la cual, cualquier orden judicial resultaría
inocua o, lo que es lo mismo, caería en el vacío pues no se podría
impedir que se siga presentando la violación o que acaezca la amenaza.
3.7. En estas situaciones resulta perentorio que el juez de amparo, tanto de instancia como en
sede de revisión, se pronuncie sobre la vulneración de los derechos invocados
en la demanda y sobre el alcance de los mismos. Igualmente, procede el
resarcimiento del daño originado en la vulneración del derecho fundamental. Por
regla general, la acción de tutela tiene un carácter eminentemente preventivo,
más no indemnizatorio. Su fin es que el juez de tutela de una orden para que el
peligro no se concrete o la violación concluya. Sólo excepcionalmente se
permite ordenar algún tipo de indemnización por vía de tutela[57]. El Decreto 2591 de 1991, en su artículo 25, regula ésta
excepción de la siguiente manera:
“Cuando el afectado no
disponga de otro medio judicial, y la violación del derecho sea manifiesta y
consecuencia de una acción clara e indiscutiblemente arbitraria, además de lo
dispuesto en los dos artículos anteriores, en el fallo que conceda la tutela el
juez, de oficio, tiene la potestad de ordenar en abstracto la indemnización del
daño emergente causado si ello fuere necesario para asegurar el goce efectivo
del derecho así como el pago de las costas del proceso. La liquidación del
mismo y de los demás perjuicios se hará ante la jurisdicción de lo contencioso
administrativo o ante el juez competente, por el trámite incidental, dentro de
los seis meses siguientes, para lo cual el juez que hubiere conocido de la
tutela remitirá inmediatamente copia de toda la actuación. La condena será
contra la entidad de que dependa el demandado y solidariamente contra éste, si
se considera que ha mediado dolo o culpa grave de su parte, todo ellos sin
perjuicio de las demás responsabilidades administrativas, civiles o penales en
que haya incurrido. Si la tutela fuere rechazada o denegada por el juez, éste
condenará al solicitante al pago de las costas cuando estimare fundadamente que
incurrió en temeridad”.
3.8. Si el juez de tutela decide no
ordenar directamente la reparación, debe informar al demandante o a los familiares de éste sobre las
acciones jurídicas de toda índole a las que puede acudir para tal efecto, así
como compulsar copias del expediente a las autoridades que considere obligadas
a investigar la conducta de los demandados cuya acción u omisión causó el
mencionado daño[58].
3.9. En el caso de la señora Torres (Expediente T-4247883), se presentó un daño consumado. La
accionante era una mujer de sesenta y nueve (69) años de edad[59] que padecía de diabetes mellitus
insulinodependiente con complicaciones renales[60].
Razón por la cual, requería de la práctica de hemodiálisis tres (3) días a la
semana en una IPS ubicada en un municipio distinto al de su residencia. Arguyendo
carecer de los recursos económicos suficientes para pagar por el servicio de
transporte, el esposo de la accionante, presentó acción de tutela en nombre de
su compañera contra la Nueva EPS por
considerar que dicha entidad estaba vulnerando su derecho fundamental a la
salud y a la vida al negarle el suministro gratuito del servicio de transporte.
No obstante lo anterior, el juez de primera instancia[61] decidió no
amparar los derechos cuya protección se invocaba por considerar que la
accionante no había probado la difícil situación económica que le impedía a
ella y a su familia pagar por el servicio que requería.
3.10. Sin embargo, durante el trámite de revisión que se surtió ante
la Corte Constitucional, el señor Jesús María Oliveros Ruiz, esposo de
la actora, le informó a la
Corte Constitucional que la accionante había fallecido como consecuencia de
una complicación médica presentada semanas atrás[62].
3.11. Como
consecuencia de lo anterior, la Sala considera que a raíz de
la falta de garantía, se ocasionó el daño que se buscaba evitar con la orden
del juez de tutela. Razón por la cual, ya no es posible hacer cesar la
violación o impedir que se concrete el peligro y, como consecuencia, cualquier
orden judicial resultaría inocua. De esta manera, le corresponde a la
Corte pronunciarse sobre la presunta
vulneración de los derechos invocados en la demanda y el alcance de los mismos,
para determinar, posteriormente, si procede el resarcimiento del daño
teniendo en cuenta que la titular de los derechos cuyo amparo se pretendía ha
fallecido.
4. El derecho a la salud de los niños,
niñas y adolescentes y su acceso preferente al Sistema de Salud – reiteración
de jurisprudencia
4.1. El derecho a la salud es un derecho fundamental y autónomo para toda
la población.[63] En este sentido, la jurisprudencia constitucional ha sido
insistente al señalar que cuando la falta de un servicio médico excluido del
POS amenaza o afecta el derecho a la salud de un usuario, procede la protección
constitucional, excluyendo las disposiciones legales o reglamentarias que
definen los contenidos fijos de los planes de beneficios.[64]
4.2. No obstante, teniendo en cuenta la corta edad y el consecuente
estado de indefensión que caracteriza a los menores de edad, esta Corporación
ha señalado que cualquier afectación a su salud reviste una mayor gravedad pues
compromete su adecuado desarrollo físico e intelectual. De esta manera, en una
aplicación garantista de la Constitución[65]
y de los distintos instrumentos que integran el Bloque de Constitucionalidad,[66] la
jurisprudencia ha señalado que el derecho a la salud de los niños, niñas y
adolescentes debe ser garantizado de manera inmediata, prioritaria, preferente
y expedita, sin obstáculos de tipo legal o económico que dificulten su acceso
efectivo al Sistema de Seguridad Social en Salud.[67]
4.3. Adicionalmente, cuando los menores padecen de un retardo mental o
déficit cognitivo, su protección es reforzada, como consecuencia del mayor
compromiso que tiene su enfermedad sobre su desarrollo.[68] Esta postura
jurisprudencial encuentra eco en la Ley 1616 de dos mil trece (2013)[69] y en el
Código de Infancia y Adolescencia,[70]
donde se establece que los niños, las niñas y los adolescentes son sujetos de
atención integral y preferente en materia de salud mental. Por ende, los
servicios médicos que requieran deben ser prestados de manera oportuna,
suficiente, continua, pertinente y de fácil accesibilidad, incluyendo todas las
etapas de atención desde la detección temprana y el diagnóstico, pasando por la
intervención y cuidado, hasta la rehabilitación efectiva del menor.
5.
El derecho a la salud de las personas de la tercera edad – reiteración de
jurisprudencia
5.1. La
Constitución Política señala expresamente en su artículo 13, el deber del
Estado de implementar medidas encaminadas a garantizar la efectividad del
derecho a la igualdad material. Atendiendo lo anterior,  esta Corporación
ha considerado a las personas de la tercera edad como un grupo merecedor de una
protección especial y reforzada, teniendo en cuenta sus condiciones de
debilidad manifiesta, las cuales se encuentran vinculadas a su avanzada edad[71].
5.2. Al
respecto, la Corte ha manifestado que los adultos mayores necesitan una
protección preferente en vista de las especiales condiciones en que se
encuentran y es por ello que el Estado tiene el deber de garantizar los
servicios de seguridad social integral a estos, dentro de los cuales se
encuentra la atención en salud. Ésta última se hace relevante en el entendido
en que es precisamente a ellos a quienes debe procurarse un urgente cuidado
médico en razón de las dolencias asociadas a la etapa de desarrollo en que se
encuentran.
5.3. De acuerdo con lo anterior, el Estado debe proteger a estas personas
en razón a que se encuentran en circunstancias de debilidad manifiesta, pues se
ven obligadas a “afrontar el deterioro irreversible y progresivo de su salud
por el desgaste natural del organismo y consecuente con ello al advenimiento de
diversas enfermedades propias de la vejez”.[72]
5.4. Como resultado de lo anterior, esta Corporación ha  considerado
que el derecho a la salud de este grupo de personas es un derecho fundamental
autónomo, es decir, adquiere este carácter por el simple hecho de tratarse de
personas de la tercera edad, como consecuencia de la situación de indefensión
en que se encuentran[73].
Al respecto esta Corporación ha señalado que “es innegable que las personas
de la tercera edad tienen derecho a una protección reforzada en salud, en
atención a su condición de debilidad manifiesta y por el hecho de ostentar
-desde el punto de vista constitucional- el rol de sujeto privilegiado. Por lo
tanto, y a efectos de materializar a su favor los mandatos del Estado Social de
Derecho, es necesario que se les garantice la prestación continua, permanente y
eficiente de los servicios en salud que requieran”[74].
6.
El servicio de transporte como un medio de
acceso al servicio de salud - reiteración de jurisprudencia
6.1. El
Sistema de Seguridad Social en Salud incluye servicios que debe prestar y
financiar el Estado en su totalidad, otros cuyo costo debe ser asumido de
manera compartida entre el Sistema y el usuario y otros, finalmente, que están
excluidos y que deben ser sufragados exclusivamente por el paciente o su
familia. Dentro de estos se encuentra, en principio, el transporte.
6.2. De
acuerdo con el principio de solidaridad,[75] debe
haber una mutua colaboración entre las personas, las generaciones, los sectores
económicos, las regiones y las comunidades orientada a ayudar a la población
más débil, invirtiendo a su favor los recursos del Sistema de Seguridad en
Salud. De conformidad con lo anterior, el paciente que ha sido remitido
a un municipio distinto al de su residencia para el suministro del servicio de
salud que requiere, debe asumir los gastos de transporte y estadía a los que
haya lugar cuando tiene los recursos suficientes para tal efecto.[76]
Excepcionalmente, cuando el usuario  y su núcleo familiar enfrentan
dificultades económicas para costear el desplazamiento, los gastos respectivos
deben ser sufragados por la EPS.
6.3. La
anterior regla jurisprudencial obedece a que la atención médica no puede ser imposibilitada,
obstaculizada o dificultada por razones ajenas al usuario (límites de la
cobertura de la EPS),[77] o por razones de tipo
económico (capacidad de pago del individuo y de su grupo
familiar).[78] No siendo suficiente tener
derecho a acceder a un servicio médico si se carece de los medios para hacer de
este un acceso real y efectivo, el derecho a la salud debe incluir, además del
acceso formal a la atención médica, el suministro de los medios indispensables
para materializar la prestación del servicio. Así, cuando se está frente a un
caso en el cual un usuario del Sistema de Salud no tiene los recursos
económicos para acceder a los servicios médicos que requiere, el Estado y las
entidades de salud deben concurrir garantizando su acceso efectivo por virtud
de la garantía de accesibilidad económica.
6.4. De
conformidad con la
Observación General No. 14 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
de la Organización de las Naciones Unidas, la accesibilidad económica es
una de las cuatro dimensiones de la accesibilidad. La cual, por su
parte, constituye uno de los elementos esenciales del derecho a la salud en
conjunto con la disponibilidad,
la aceptabilidad y
la calidad. De esta manera, la accesibilidad
económica ha sido definida de la siguiente manera:
“Los
establecimientos, bienes y servicios de salud deberán estar al alcance de
todos. Los pagos por servicios de atención de la salud y servicios relacionados
con los factores determinantes básicos de la salud deberán basarse en el
principio de la equidad, a fin de asegurar que esos servicios, sean públicos o
privados, estén al alcance de todos, incluidos los grupos socialmente
desfavorecidos. La equidad exige que sobre los hogares más pobres no recaiga
una carga desproporcionada, en lo que se refiere a los gastos de salud, en
comparación con los hogares más ricos”.
6.5. En
concordancia con lo anterior, la
Resolución No. 5261 de 1994 del Ministerio de Salud y el Acuerdo
029 de 2011 de la Comisión de Regulación en Salud (CRES), que sustituyó al
Acuerdo 028 de 2011, establecen que la EPS debe cubrir los gastos de
desplazamientos generados por la remisión de un usuario a un lugar distinto a
su residencia en cualquiera de los siguientes casos: (i) cuando se certifica
debidamente la urgencia en la atención; (ii) cuando se trata de un paciente
internado que requiera atención complementaria en las zonas geográficas en las
que se reconozca por dispersión; (iii) cuando en el lugar de remisión se paga
una U.P.C. diferencial mayor; y (iv) cuando se realiza un traslado entre
distintas instituciones prestadoras de salud a raíz de las limitaciones de
servicios de la remisora, caso en el cual, el medio de transporte será
determinado a partir del estado de salud del paciente, el concepto del médico
tratante y el destino de remisión.
6.6. Al
respecto, desde una óptica constitucional, esta Corporación ha sido enfática al
afirmar que no se les puede imponer cargas económicas desproporcionadas a los
usuarios que cuentan con menores recursos, en comparación con quienes sí pueden
sufragar el costo del transporte.[79] Gracias a esto, ha
adoptado la siguiente regla jurisprudencial: cuando un paciente es remitido a
una entidad de salud en un municipio distinto al de su residencia, la
EPS debe sufragar los gastos del desplazamiento a los que haya lugar sin
importar que el servicio de transporte haya sido ordenado por su médico
tratante siempre y cuando se cumplan las siguientes dos (2) condiciones: (i)
que ni el paciente ni sus familiares cercanos tengan los recursos económicos
suficientes para pagar el valor del traslado, y (ii) que de no efectuarse la
remisión, se ponga en riesgo la dignidad, la vida, la integridad física o el
estado de salud del usuario.[80]
6.7. En el
mismo sentido, la Corte ha señalado que la
EPS debe asumir los costos del desplazamiento de un acompañante cuando, aparte
de las limitaciones económicas descritas, el paciente depende de un tercero
para su desplazamiento y requiere de atención permanente para garantizar su
integridad física y el ejercicio adecuado de sus labores cotidianas.[81] En estos
casos se encuentran, precisamente, los menores de edad y las personas de la
tercera edad o en situación de discapacidad que padecen restricciones de
movilidad.[82]
6.8. La
identificación de los eventos en los cuales es viable autorizar el servicio de
transporte, depende del análisis fáctico de cada caso concreto. El juez debe
evaluar la pertinencia, necesidad y urgencia de la medida, así como las
condiciones económicas del actor y su núcleo familiar. De resultar positiva
esta evaluación, debe ordenarle a la EPS que asuma los costos pertinentes y,
posteriormente, que recobre a la entidad estatal correspondiente por los
valores que no esté obligada a sufragar.[83]
6.9.
Finalmente, en relación con aquellos casos donde el transporte solicitado
consta de un desplazamiento al interior del mismo municipio (interurbano), la
Corte ha hecho extensiva la aplicación de la anterior regla exigiendo los
mismos requisitos. Así, por ejemplo, en la
Sentencia T-481 de 2011,[84]
se ocupó del caso de una mujer de cincuenta y cuatro (54) años que, a raíz de
su obesidad y acumulación de grasa en las piernas, no podía desplazarse por sí
misma hasta un centro médico ubicado en su municipio de residencia. Esto
impedía que su enfermedad fuera valorada y diagnosticada. A pesar de que su
médico tratante no ordenó el servicio de transporte, esta Corporación tuteló su
derecho fundamental a la salud. De esta manera, le ordenó a la
EPS a sufragar los gastos respectivos, dado que ni la paciente ni su familia
tenían los recursos necesarios para tal efecto y el servicio médico era
requerido con urgencia.
6.10. En una
ocasión más reciente, esta Sala de Revisión profirió la sentencia T-155 de 2014[85] a través de
la cual tuteló el derecho fundamental a la salud de una niña de dos (2) años de
edad que, a raíz de la hipotonía y del retardo global del desarrollo que
padecía desde los seis (6) meses, solicitaba el suministro gratuito del
servicio de transporte para asistir a sus sesiones diarias de terapia. Después
de corroborar la incapacidad de pago de su familia, la
Corte consideró que la niña tenía derecho a recibir dicho servicio a pesar de
que la IPS estuviera ubicada en su misma ciudad[86].
7. Caso concreto del señor Manolo Alejandro Álvarez
Hernández (Expediente T-4226588)
7.1. El señor Manolo Alejandro Álvarez Hernández es un
hombre de cuarenta y ocho (48) años de edad[87]
que tiene una falla renal terminal secundaria a nefroesclerosis hipertensiva en
hemodiálisis[88],
razón por la cual, requiere de la práctica de la diálisis tres (3) veces a la
semana. El accionante percibe un ingreso inferior a quinientos trece mil pesos
($513.000) mensuales[89],
está afiliado al sistema de seguridad social en salud en el régimen subsidiado[90] y manifiesta
no tener los recursos para pagar por el servicio de transporte. Antes de
recurrir a la acción de tutela, presentó una solicitud directamente ante la
EPS. Sin embargo, ésta le fue negada. En un sentido similar, el juez de
primera instancia[91]
resolvió no amparar sus derechos fundamentales por considerar
que el pago del transporte no desbordaba su capacidad económica ya que, a pesar
de ganar menos de un salario mínimo, no tenía otros gastos que comprometieran
sustancialmente sus ingresos puesto que recibía gratuitamente alimentación y
hospedaje.
7.2. De esta manera, se encuentra probada la enfermedad que padece
el accionante, las serias implicaciones que esta tiene sobre su estado de salud
y su vida, y la necesidad con la que requiere el tratamiento de diálisis.
También fue acreditado el traslado periódico que debe realizar desde su
residencia hasta la respectiva IPS. En esta medida, le corresponde a la
Corte analizar si el accionante y su familia carecen del dinero necesario para
cubrir los costos del desplazamiento. Caso en el cual, dando alcance a la
reiterada jurisprudencia de este Tribunal, se deberá ordenar el suministro
gratuito del servicio por cumplirse las dos (2) condiciones que la
Corte ha fijado para resolver este tipo de controversias: (i) que ni el
paciente ni sus familiares cercanos tengan los recursos económicos suficientes
para pagar el valor del traslado, y (ii) que de no efectuarse la remisión, se
ponga en riesgo la dignidad, la vida, la integridad física o el estado de salud
del usuario.[92]
7.3. La decisión del a quo se sustentó, principalmente, en
las afirmaciones y en las pruebas aportadas por la parte accionada, quien buscó
demostrar que el actor tenía, efectivamente, los recursos económicos para pagar
por el servicio que reclamaba a pesar de ser un vendedor ambulante que percibía
menos de un salario mínimo. De acuerdo con esto, el juez de primera instancia prescindió
de cualquier tarifa legal para demostrar la ausencia de recursos, rechazó la
presunción de falta de capacidad de pago propia de las personas afiliadas al
régimen subsidiado e hizo un análisis del caso concreto comparando los ingresos
y los egresos del tutelante.
7.4. El juzgado pasó por alto una serie de hechos que, más allá de
la comparación entre ingresos y egresos, daban cuenta de las apremiantes
necesidades económicas del actor. En primer lugar, obvió que el señor Álvarez
residía, por física necesidad, más no por gusto propio, en un hogar de paso donde
le suministran gratuitamente alojamiento y alimentación. A su juicio, ésta
situación eximía al actor de ciertos gastos y, por ende, aumentaba su capacidad
de pago.
7.5. Adicionalmente, el Juzgado tomó como punto de referencia el
máximo margen de ganancia que percibía el actor con la venta de helados, y no
el valor promedio, que correspondería, aproximadamente, a trescientos cuarenta
y siete mil setecientos pesos mensuales ($347.700)[93]. Cifra que,
a todas luces, resulta insuficiente para asegurar la subsistencia de un ser
humano, que debe además velar por su familia compuesta por su compañera y tres
(3) hijos menores a los que, si bien es cierto, ayuda el hijo mayor de su
señora, también a él le corresponde soportar sus gastos. Además de ello, debe costear,
en promedio, ochenta y un mil seiscientos pesos ($81.600) para asistir a las doce
(12) sesiones de diálisis que tiene al mes[94].
7.6. Siendo evidente la precariedad económica del señor Álvarez, la
Sala de Revisión considera que en el caso objeto de estudio se satisfacen los
dos (2) requisitos que ha fijado la jurisprudencia constitucional para el
suministro gratuito del servicio de transporte (incapacidad de pago y necesidad
del servicio). ; razón por la cual, procederá a ordenarlo.
7.7. Está probado que el señor Álvarez requiere superar las barreras
de acceso que enfrenta para asistir a la sesiones de diálisis, pues dicha
situación está poniendo en riesgo su derecho fundamental a la vida y a la
salud. No se requiere del concepto de un especialista pues, a partir del
material consignado en el expediente, el actor requiere con urgencia del transporte,
sin requerir una orden médica para ello.
7.8. Esta Corporación ha considerado que, en algunas ocasiones, a
pesar de que no existe orden del médico tratante para acceder a un servicio
médico, es posible que el juez de tutela concluya razonablemente a partir de la
situación de salud de la persona, que el servicio pedido por el usuario es
indispensable para garantizar su salud o su vida en condiciones dignas. Así lo
ha dicho la Corte, por ejemplo, tratándose del acceso al servicio pañales
desechables[95].
Ha estimado que someter a una persona que se encuentra en grave estado de
vulnerabilidad a una procedimiento de autorización de un insumo, medicamento o
procedimiento que de la sola lectura de su historia clínica se puede colegir que
requiere, vulnera sus derechos fundamentales pues dilata la satisfacción de sus
requerimientos en salud y lo expone a que la entidad responsable reitere la
negativa en el acceso. Por lo tanto, cuando el juez constitucional tiene
noticia de que un usuario pide un servicio sobre el cual no hay orden del
médico tratante, pero es indispensable para restablecer una condición de salud,
lo puede ordenar directamente sin imponer al interesado o su familia realizar
nuevos trámites.
8. Caso de la menor Eliana Milena Lavalle Arrieta (Expediente T-4229142)
8.1. La menor Eliana
Milena Lavalle Arrieta es una niña de once (11) años de edad[96], padece de epilepsia
focal refractaria y de un retardo global del desarrollo desde su nacimiento[97] y debe
asistir de lunes a viernes a terapias de neurodesarrollo[98]. A pesar de estar
afiliada al sistema de seguridad social en salud en el régimen contributivo, su
familia manifiesta no tener los recursos económicos para pagar por el servicio
de transporte hasta la IPS que la atiende[99].
Dicha institución está ubicada en un municipio distinto al de su residencia pues
la EPS no cuenta allí con la cobertura respectiva. Antes de la interposición
de la tutela, la accionante presentó una solicitud ante la
EPS e inició otro proceso judicial en el que se le reconoció su derecho al
suministro gratuito del transporte[100].
No obstante, dado que ésta protección fue consignada en las consideraciones, y
no en el resuelve de la respectiva providencia judicial, la
EPS, quien ya conocía de la situación médica y económica de la menor, únicamente
prestó el mencionado servicio por un (1) año[101].
8.2. Teniendo en cuenta los anteriores hechos, la madre de Eliana
Milena interpuso la acción de tutela objeto de revisión solicitando el
suministro gratuito del transporte y la exoneración de copagos y cuotas
moderadoras. El juez de primera instancia[102]
decidió no tutelar sus derechos fundamentales por considerar que no existían
pruebas suficientes que acreditaran (i) que la menor estaba afiliada a la
EPS Coomeva en calidad de beneficiaria de su padre; (ii) que la
IPS Avanza hacía parte de su red de servicios; (iii) que no existía orden del
médico tratante en relación con el suministro del servicio de transporte, y
(iv) que el pago de copagos y cuotas moderados, en general, no vulnera los
derechos fundamentales de los pacientes.  Sin embargo, en el expediente obra
copia de la contestación extemporánea de la
EPS, de donde se infiere que la menor, efectivamente, se encuentra afiliada a
ella en el régimen contributivo y que está siendo atendida por una IPS que hace
parte de su red de servicios. Así mismo, obra copia de (i) las últimas cuatro
(4) autorizaciones que ha emitido para la práctica de las sesiones de terapia[103].
8.3. Encontrándose probada la delicada enfermedad que padece la
menor, la importancia que reviste el tratamiento que se le brinda para su salud
y su desarrollo integral, la necesidad que tiene de desplazarse diariamente
para acceder a este servicio y el vínculo contractual que existe entre ella, la
EPS Coomeva y la IPS Avanza, se cumple una de las condiciones que la
Corte Constitucional ha fijado para resolver este tipo de controversias: que
de no efectuarse la remisión, se ponga en riesgo la dignidad, la vida, la
integridad física o el estado de salud del usuario[104]. De esta manera, le
corresponde a la Sala constatar si se acredita la otra condición para acceder
al suministro del servicio de transporte, a saber, que ni el paciente ni sus
familiares cercanos tengan los recursos económicos suficientes para pagar el
valor del traslado. Posteriormente, se estudiará la segunda solicitud de la
accionante relacionada con la exoneración de copagos y cuotas moderadoras.
8.4. Los desplazamientos de la menor son efectuados en taxi pues, a raíz
de su edad y de sus condiciones médicas, no accede con facilidad al servicio de
transporte público ya que no puede pasar ágilmente por el torniquete y es
objeto de burlas. El traslado de ida y vuelta desde el municipio de Soledad
hasta la ciudad de Barranquilla, tiene un costo aproximado de treinta y cuatro
mil pesos ($34.000). Los padres de la accionante deben cancelar entonces un
valor aproximado de seiscientos ochenta mil pesos ($680.000) mensuales por sus
desplazamientos. Su madre debe estar permanentemente a cargo de su cuidado y de
sus otros dos (2) hijos, debido a esto, no puede trabajar. Su esposo labora
como vigilante y recibe un ingreso mensual de ochocientos sesenta y tres mil
seiscientos treinta y cuatro pesos ($863.634)[105], el cual es
el sustento económico de todo el hogar[106].
Se observa que, pese a estar afiliada al régimen contributivo, la familia de
Eliana Milena carece, a todas luces, de los recursos necesarios para pagar por
el servicio de transporte en las condiciones que requiere la menor, pues este
hecho la obliga a gastar más de lo que gana. ; razón por la cual, se
satisface la segunda y última condición que ha fijado este Tribunal para
ordenar el suministro gratuito del transporte como un medio de acceso a la
atención en salud. Esto es, la carencia de ingresos por parte del paciente y de
su familia. En casos como este, al igual que el anterior (Expediente T-4226588), no se requiere de una orden
médica sobre el particular.
8.5. Dando alcance al precedente que existe sobre la materia, la
EPS debe asumir los costos del desplazamiento de un tercero cuando el paciente
depende de éste para su desplazamiento y requiere de atención permanente para
garantizar su integridad física y el ejercicio adecuado de sus labores
cotidianas[107].
Razón por la cual, teniendo en cuenta que la menor requiere de
un acompañante como consecuencia de su corta edad y su estado de salud, la
Sala ordenará el suministro gratuito del servicio de transporte para esta otra
persona teniendo en cuenta que, en algunas ocasiones, esto no implicará costos
adicionales por tratarse de un servicio en taxi que puede ser compartido.
8.6. Los pagos
moderadores, por su parte, son cuotas económicas que
deben cancelar, tanto los afiliados al régimen contributivo, como los afiliados
al régimen subsidiado, con el ánimo de hacer viable económicamente el Sistema
General de Seguridad Social en Salud[108].
Cuando son pagados por los primeros, su misión es racionalizar los servicios
del sistema. Cuando están a cargo de los segundos, buscan complementar la
financiación de los servicios prestados. Dentro de los pagos moderadores se
encuentran (i) los pagos compartidos; (ii) las cuotas moderadoras, y (iii) los
deducibles[109].
La regulación vigente establece que sus montos deberán definirse con base en el
ingreso base del afiliado cotizante, advirtiendo que si existe más de un
cotizante por núcleo familiar, el cálculo se hará con base en el menor ingreso
declarado. Adicionalmente, por voluntad del legislador, no hay lugar a copagos
ni a cuotas moderadoras para los afiliados al régimen subsidiado clasificados
en el nivel I del Sisben[110].
Dicha regla (excluir de los pagos moderadores), fue extendida por el Acuerdo
0365 de 2007 del CNSSS a algunos grupos especiales de población, como la
infantil abandonada, la indigente, la desplazada, la indígena, la
desmovilizada, la de tercera edad, la población rural migratoria y la
ROM, asimilable al nivel I del Sisben[111].
En este mismo sentido, los jueces de tutela han amparado a aquellas personas a
quienes los pagos moderadores, por su precaria condición económica, representan
un obstáculo para acceder a los servicios en el sistema[112]. A este
respecto, este Tribunal ha señalado que cuando la persona que necesita con
urgencia un servicio médico carece de la capacidad económica para asumir el
valor de los pagos moderadores, la entidad encargada de garantizar la
prestación del servicio de salud deberá asegurar el acceso del paciente a éste,
asumiendo el 100% de su valor[113].
8.7. En consecuencia, si bien por
regla general el afiliado debe sufragar los gastos relativos al servicio médico
que necesita, excepcionalmente, la Corte ha entendido que es posible exonerarlo
de su pago. Ésta hipótesis se da, principalmente, cuando la persona no cuenta
con la capacidad económica para asumirlos.  En todo caso, no es al
paciente a quien le corresponde probar dicha situación. La carga de la prueba
se invierte cuando se trata de demostrar la capacidad económica en materia de salud
y, por ende, las EPS son las que tienen tal responsabilidad al tener información
acerca de las posibilidades económicas de cada uno de sus afiliados.
8.8. En el caso concreto, la EPS presumió que la familia de Eliana
Milena tenía los recursos económicos suficientes para hacerse cargo de los
pagos moderadores por estar afiliada al régimen contributivo. En este sentido,
justificó su posición citando el artículo 33 de la
Ley 1438 de 2011[114],
según el cual se presume la capacidad de pago de quienes tienen certificados de
ingresos. Sin embargo, desconoció que los Lavalle tienen un egreso mensual
considerablemente superior a sus ingresos debido a los costos asociados al
tratamiento de la enfermedad que padece la menor. Gracias a esto, habiendo
comprobado la precaria situación económica de dicha familia, se desvirtúa la
presunción alegada y se procede a exonerarla de todos los pagos moderadores en
cuanto estos constituyen una barrera que le impide a la niña acceder con
facilidad al tratamiento que necesita.
9. Caso de la menor Anyie
Paola Pacheco Nerio (Expediente T-4236982).
9.1. Anyie
Paola Pacheco Nerio es una niña de quince (15) años de edad[115], está afiliada al
régimen subsidiado[116],
tiene, desde su nacimiento, un hemangioma sobre su cuello[117] y debe ser valorada con
urgencia para iniciar el tratamiento respectivo[118].
Sin embargo, para el momento de la interposición de la tutela, dicho servicio no
había sido autorizado por la EPS. Su valoración debía llevarse a cabo en un
municipio distinto al de su residencia, pues la
EPS no contaba allí con la cobertura respectiva. Razón por la cual, la agente
oficiosa de la menor[119]
manifestó que la familia de Anyie Paola carecía de los recursos económicos para
pagar por el transporte respectivo y solicitó la autorización de la valoración
y el suministro de los gastos de transporte para su agenciada y un acompañante.
Antes de la interposición de la tutela, la madre de Anyie Paola hizo las mismas
solicitudes directamente ante la EPS. Ésta afirmación es dada por cierta en
virtud del artículo 20 del Decreto 2591 de 1991[120] dado que la
EPS no contestó a la demanda.
9.2. El juez
de primera instancia[121]
negó el amparo solicitado por no encontrar en el material
probatorio prueba suficiente de la violación a los derechos fundamentales de la
menor. Sin embargo, previno a la accionada para que, en cuanto fuera solicitada
la valoración de hemodinamia y los respectivos gastos de desplazamiento y
alojamiento, cumpliera de manera efectiva con la prestación de los servicios
requeridos.
9.3. Durante el trámite de revisión ante la
Corte Constitucional, la Defensoría del Pueblo de La
Guajira informó que, por la mencionada prevención, la menor accedió a la
consulta médica que requería, así como al transporte y alojamiento relacionado
con el servicio médico específico[122].
Razón por la cual, se satisfizo parcialmente la pretensión de su demanda pues,
si bien la menor pudo acceder a la consulta médica, el juez de tutela no ordenó
el suministro del transporte y el alojamiento en eventos futuros si la niña los
volvía a requerir. Ésta situación ha sido catalogada por la jurisprudencia
constitucional como una carencia actual de objeto por hecho superado. En el
caso concreto la Corte debe
(i) determinar el alcance de los derechos fundamentales cuya protección fue
solicitada y el tipo de vulneración al que fueron expuestos para advertir,
puntualmente, la inconveniencia de su repetición, y (ii) prevenir a la entidad
para que suministre el servicio de transporte cada vez que la menor lo vuelva a
requerir[123].
9.4. La
Sala de Revisión debe establecer si, efectivamente, se cumplieron las dos (2)
condiciones que ha fijado la
Corte para suministrar el servicio de transporte de manera gratuita como medio
de acceso al sistema de seguridad social en salud, a saber, (i) que ni
el paciente ni sus familiares cercanos tengan los recursos económicos
suficientes para pagar el valor del traslado, y (ii) que de no efectuarse la
remisión, se ponga en riesgo la dignidad, la vida, la integridad física o el
estado de salud del usuario[124].
9.5. Según la
historia clínica de la paciente, su corta edad y la consecuente prevalencia que
tienen sus derechos por ser un sujeto de especial protección constitucional, la
segunda de las dos (2) condiciones mencionadas se entiende plenamente
acreditada. Esto, incluso, a pesar de que el transporte no fue ordenado por su
médico tratante, pues es evidente que la menor lo requiere con necesidad y no
podría imponérsele la obligación de agotar un trámite adicional sin agravar con
esto la lesión a sus derechos fundamentales. Respecto de la primera condición, la
Corte estima que, aunque la menor hace parte del SISBEN nivel I, la afirmación
de que su familia gasta más recursos de los que percibe, no fue desvirtuada. En
esta medida, el juez de tutela debió dar por cierto que dicha familia carecía
del dinero para pagar por su traslado. Razón por la cual, la tutela de los
derechos fundamentales de Anyie Paola a la salud y a la vida resultaba
procedente y debía prosperar.
10. Caso de María Elvia Cortés de
Montealegre (Expediente T-4236992).
10.1. La señora María Elvia Cortés de Montealegre es una mujer de setenta
y nueve (79) años de edad[125],
se encuentra afiliada al régimen subsidiado y padece de una insuficiencia renal
crónica[126].
Razón por la cual, debe trasladarse tres (3) veces por semana desde su
municipio de residencia hasta la ciudad de Neiva para la práctica de la diálisis[127].
En cada traslado, la accionante debe movilizarse en taxi y requiere de la
compañía de un tercero pues, dada su avanzada edad, le es imposible viajar sola
o en transporte público. De esta manera, cada desplazamiento tiene un costo de
cuarenta mil pesos ($40.000) ida y vuelta[128].
La accionante manifiesta ser una persona de escasos recursos y, por esta razón,
no puede costear el servicio de transporte. A pesar de que tiene tres (3) hijos
mayores de edad, vive sola y sólo una de ellos puede ayudarle a través de la
venta de productos alimenticios los días sábado[129].
10.2. La señora
Cortés, a través de la Personería Municipal de Rivera, Huila, interpuso la
acción de tutela objeto de revisión. Según lo manifestó su agente oficioso[130], la
EPS-S Comfamiliar y la Secretaría de Salud Departamental le están vulnerando
su derecho fundamental a la salud y a la vida al no suministrarle el servicio
de transporte que requiere para asistir a las sesiones de diálisis.
Consecuentemente, solicitó el suministro inmediato de dicho servicio pues en la
actualidad se ha visto en la incapacidad de asistir a algunas sesiones por
falta de recursos.
10.3. El juez de primera instancia[131] negó el
amparo solicitado puesto que no encontró prueba alguna de que la accionante
hubiera solicitado el servicio de transporte a la
EPS-S antes de interponer la acción de tutela. Éste hecho le impedía concluir
que dicha entidad había vulnerado los derechos fundamentales de la accionante.
10.4. En sede de revisión, la
Corte constató que la accionante sí había solicitado el transporte
directamente a través de un derecho de petición, obteniendo respuesta negativa EPS-S
porque, según la entidad, tal servicio no estaba comprendido dentro del POS-S[132]. Ante
este hecho, le corresponde a la Sala determinar si en el caso concreto se
satisfacen los (2) requisitos que ha fijado la Corte para suministrar el servicio de transporte de
manera gratuita como medio de acceso al sistema de seguridad social en salud, a
saber, (i) que ni el paciente ni sus familiares cercanos tengan los
recursos económicos suficientes para pagar el valor del traslado, y (ii) que de
no efectuarse la remisión, se ponga en riesgo la dignidad, la vida, la
integridad física o el estado de salud del usuario[133].
10.5. La falta
de capacidad económica se encuentra acreditada en cuanto la accionante es una
persona registrada como SISBEN nivel I, no puede trabajar a raíz de su avanzada
edad y vive de la venta informal y esporádica de productos alimenticios. Dichas
afirmaciones no fueron objetadas por la EPS-S, quien se concentró en afirmar
que no era competente para suministrar el servicio. ; razón por la cual,
las aseveraciones de la señora Cortés se entienden por ciertas.
10.6. Teniendo
en cuenta que la accionante requiere de un servicio de transporte que cuesta
cuarenta mil pesos ($40.000) ida y vuelta, que siempre debe viajar con un
acompañante por ser una persona de la tercera edad y que debe asistir a la
diálisis tres (3) días a la semana, la Sala de Revisión estima que la tutelante
debe incurrir, como mínimo, en un gasto mensual de cuatrocientos ochenta mil
pesos ($480.000). Ésta obligación, dadas las precarias condiciones económicas
de la suscrita, resulta, a todas luces, desproporcionada en relación con su
capacidad de pago. Razón por la cual, la
Corte considera que, efectivamente, ni ella ni su familia tienen los recursos
para pagar por el mencionado servicio.
10.7. El segundo requisito, relativo a que de no efectuarse la remisión,
se ponga en riesgo la dignidad, la vida, la integridad física o el estado de
salud del usuario, se encuentra a su vez acreditado. La accionante es una
persona de avanzada edad que padece, entre otras enfermedades, de una
insuficiencia renal crónica. Razón por la cual, requiere del tratamiento de
diálisis para conservar su vida. Sin embargo, a raíz de su precaria situación
económica, no ha podido asistir a todas las sesiones. Este hecho ha puesto en
riesgo su derecho fundamental a la salud traduciéndose en una barrera de acceso
que, por las consideraciones expuestas en párrafos anteriores, le resulta
insuperable. De esta manera, es evidente que la ausencia de un servicio
gratuito de transporte ha dificultado el traslado de la accionante y que esto,
consecuentemente, la ha privado de un tratamiento que resulta fundamental para
preservar su salud.
10.8. Teniendo
en cuenta lo anterior, la Sala de Revisión considera que la señora María Elvia
Cortés de Montealegre satisface plenamente los dos (2) requisitos que ha fijado
esta Corporación para obtener el suministro gratuito del servicio de transporte
como un medio de acceso a la atención en salud. Por lo tanto, ordenará su
prestación señalando que, de acuerdo con la jurisprudencia que existe sobre el
particular[134],
la EPS debe proporcionárselo a ella y a su acompañante puesto que requiere del
cuidado de un tercero en este tipo de traslados.
11. Caso del menor Luis Fernando Lobo Alvarado (Expediente
T-4243412).
11.1. Luis Fernando Lobo Alvarado es un niño de dos (2) años de edad[135],
está afiliado a la EPS-S Saludvida en el régimen subsidiado[136] y padece de
una ectasia ureteropielocalicial bilateral de predominio derecho e
hidronefrosis en ambos riñones[137].
Razón por la cual, fue hospitalizado en una clínica ubicada en un municipio
distinto al de su residencia. El personal de la
IPS le informó a su madre que se le debía valorar urgentemente en la ciudad de
Barranquilla, a donde debían remitirlo. Sin embargo, para el momento en que se
interpuso la tutela, la remisión no había sido realizada. Conforme a los
hechos, la madre del menor acudió ante una defensora pública[138] para que
hiciera las veces de apoderada de su hijo y presentara la acción de tutela
objeto de revisión contra Saludvida EPS-S por la presunta vulneración de los
derechos fundamentales del menor a la vida y a la salud. A través de dicha
acción, la abogada manifestó que la familia Lobo tiene escasos recursos y
solicitó, como medida provisional, que Luis Fernando fuera inmediatamente
remitido a la ciudad de Barranquilla. Como pretensión principal, requirió la
provisión del tratamiento médico integral, dentro del cual incluyó el
suministro de viáticos para el menor y su acompañante.
11.2. La EPS-S señaló que se presentaba un hecho superado pues, para
ese entonces, el menor había sido remitido y ya estaba siendo atendido en el
Hospital Infantil Napoleón Franco Pareja en la ciudad de Cartagena, Bolívar. En
relación con el servicio de transporte, alojamiento y alimentación, manifestó
que, con excepción de la remisión que se había hecho, ninguno de éstos tenía
carácter prestacional, que todos se encontraban excluidos del POS-S y que, por
ende, no podían ser suministrados por la EPS-S.
11.3. El juez de primera instancia[139], tuteló los
derechos fundamentales del menor a la salud y a la vida por considerar que hubo
un retraso injustificado en la prestación del servicio médico y del servicio de
transporte, alojamiento y alimentación. Sin embargo, el juez de segunda
instancia[140]
revocó la anterior decisión dado que la defensora pública que interpuso la
acción de tutela en calidad de apoderada del menor, no aportó copia del poder
respectivo y, por ende, a su juicio, no estaba legitimada para actuar.
11.4. Cabe
aclarar que, dada la informalidad que caracteriza a la acción de tutela, la
eficacia de los derechos fundamentales, la primacía del derecho sustancial
sobre el procesal, el principio de solidaridad, la corta edad del menor[141]
y su delicado estado de salud[142]
(fundamento en el que la defensora actuó), la
Sala considera que esta hizo las veces de agente oficiosa y tenía, por
consiguiente, legitimación para actuar. Se satisficieron los requisitos que ha
fijado la jurisprudencia de este Tribunal para abogar por los intereses de un
sujeto de especial protección constitucional que no puede defenderse por sí
mismo ante una presunta vulneración a sus derechos fundamentales[143]. Con
mayor razón, cuando en este proceso el tutelante es un menor de apenas dos (2)
años de edad[144].
11.5 En esta
medida, a juicio de la Corte, la señora Amarilys Esther Llanos Navarro cumplió
con los dos (2) requisitos constitutivos de la agencia oficiosa, y con uno (1)
de los accesorios[145].
Específicamente, la defensora manifestó haber actuado en nombre de otro
interponiendo la acción de tutela “a favor del menor LUIS FERNANDO LOBO
ALVARADO, en cuyo nombre su madre CARMEN LUCÍA ALVARADO GÓMEZ (…) busca el
amparo constitucional de sus DERECHOS […]”. Así mismo, cumplió con el
segundo requisito (imposibilidad del interesado para actuar) al abogar por los
intereses de una persona que evidentemente no está en condiciones físicas o
mentales de promover su propia defensa dada su corta edad[146]
y su deteriorado estado de salud, el cual se encontraba menguado por la ectasia ureteropielocalicial bilateral de predominio derecho y la
hidronefrosis que padece en ambos riñones[147].
En este mismo sentido, actuó a favor de los intereses de su madre, quien se
encontraba en una situación apremiante al tener a su hijo gravemente enfermo
lejos de su municipio de residencia[148]
y quien, por ser población SISBEN nivel I, se presume que carecía de los
recursos económicos suficientes para contratar un abogado[149].
Finalmente, la señora Llanos cumplió con el primer requisito accesorio
(identificación de las partes) al presentarse formalmente[150] e
identificar al menor a quien pretendía defender[151]. El cuarto y último
requisito de la agencia oficiosa (ratificación de los actos del agente por
parte del agenciado), no fue acreditado. Sin embargo, de acuerdo con la
jurisprudencia anteriormente señalada, éste es accesorio y su incumplimiento no
condiciona la prosperidad de la acción. Menos aún cuando no existe, a su vez,
prueba alguna de que la madre del menor hubiera desconocido los actos del
agente.
11.6. De
acuerdo con lo anterior, la acción de tutela resultaba procedente. Por esta
razón, la Corte revocará la sentencia de segunda instancia y, en su lugar, confirmará
la decisión del juez de primera instancia bajo el entendido de que la
EPS debe suministrar al menor el servicio de transporte cada vez que lo
requiera en un futuro.
12. Caso de la señora Nilda Cristina Torres de Olivero (Expediente T-4247883).
12.1. La señora Nilda Cristina Torres de Olivero es una mujer de
sesenta y nueve (69) años de edad[152],
estaba afiliada al régimen contributivo y padecía de diabetes mellitus
insulinodependiente con complicaciones renales. Razón por la cual, requería de
la práctica de hemodiálisis tres (3) veces a la semana[153]. Con
el ánimo de tratar su enfermedad, la accionante debía desplazarse con su esposo
desde su lugar de residencia, ubicado en el municipio de Soledad, Atlántico,
hasta la ciudad de Barranquilla, lugar donde quedaba la
Unidad Renal de la IPS que la atendía. Su esposo se encontraba pensionado y
manifestó carecer de los recursos económicos suficientes para cubrir los costos
del transporte. Así mismo, afirmó haberle solicitado el suministro gratuito de
dicho servicio al gerente de la EPS[154]
y recibir reiteradamente una respuesta negativa. Teniendo en cuenta los
anteriores hechos, el señor Oliveros interpuso la presente acción de tutela en
nombre de su esposa por considerar que la
Nueva EPS estaba vulnerando su derecho fundamental a la salud y a la vida al
negarle el servicio de transporte que ella requería. Gracias a esto, solicitó
el suministro gratuito e inmediato de tal servicio.
12.2. El juez de primera instancia decidió no amparar
los derechos fundamentales de la accionante por considerar que no había probado
la difícil situación económica que le impedía a ella y a su familia pagar por
el servicio de transporte.
12.3. Durante el trámite que se surtió ante la
Corte Constitucional, el señor Oliveros informó que su esposa había
fallecido como consecuencia de una complicación médica presentada semanas atrás[155].
Razón por la cual, como fue expuesto en el acápite tercero (3º) de esta
providencia, la Sala considera que, a raíz de la falta de
garantía, se ocasionó el daño que se buscaba evitar con la orden del juez de
tutela y, no siendo posible hacer cesar la violación o impedir que se concrete
el peligro, cualquier orden judicial resultaría inocua. Por consiguiente, a la
Corte le corresponde pronunciarse sobre la
presunta vulneración de los derechos invocados en la demanda y el alcance de
los mismos, para determinar si procede el resarcimiento del daño
teniendo en cuenta que la titular de los derechos cuyo amparo se pretendía ha fallecido.
12.4. Teniendo en cuenta lo anterior, la
Sala determinará si en el caso concreto se satisfacían los (2) requisitos que ha fijado la
Corte para suministrar el servicio de transporte de manera gratuita como medio
de acceso al sistema de seguridad social en salud, a saber, (i) que ni
el paciente ni sus familiares cercanos tengan los recursos económicos
suficientes para pagar el valor del traslado, y (ii) que de no efectuarse la
remisión, se ponga en riesgo la dignidad, la vida, la integridad física o el
estado de salud del usuario[156].
12.5. En
relación con el primero, el Tribunal observa que la familia de la accionante, que
estaba compuesta, además, por su esposo, carecía de los recursos para cubrir
los gastos de transporte. A pesar de que percibían un ingreso mensual de ochocientos treinta y dos mil pesos ($832.000), este dinero
resultaba insuficiente para pagar por el servicio requerido y, a su vez, para garantizarles
una vida digna. La accionante se desplazaba tres (3) veces a la semana desde su
casa hasta la IPS. Dichos traslados eran realizados en taxi pues, a raíz de su avanzada
edad y la de su marido (quien hacía las veces de acompañante), no podían hacer
uso del transporte público. Gracias a esto, incurrían en un gasto promedio de
cuatrocientos ocho mil pesos ($408.000)[157]
al mes; cifra que equivale a la mitad de sus ingresos y que les deja, aproximadamente,
doscientos mil pesos ($200.000) libres para la manutención de cada uno.
12.6. Si bien es cierto que se debe presumir la capacidad de pago de
los usuarios del sistema de salud que hacen parte del régimen contributivo,
dicha presunción es de carácter legal y admite prueba en contrario. Este ejercicio
fue realizado por el esposo de la accionante y la
EPS no logró refutarlo pese a los esfuerzos que consignó en el escrito de
contestación. De esta manera, es evidente que la señora Torres carecía del
dinero suficiente para pagar por el servicio de transporte y que, como
consecuencia de ello, cumplía con la primera de las condiciones para reclamarlo
de manera gratuita.
12.7. En relación con el segundo requisito, la
Sala de Revisión encuentra que, dada la gravedad de la enfermedad que padecía
la accionante y su avanzada edad, se encontraba en una situación de vulnerabilidad
manifiesta y requería con toda necesidad de la práctica de la diálisis. Razón
por la cual, su falta de acceso al mencionado servicio de salud tenía impactos
altamente perjudiciales en su salud y en su vida. Situación que, por obvias
razones, le hace pensar a la Corte que la accionante satisfacía el requisito
mencionado y merecía acceder a un servicio gratuito de transporte.
12.8. Dicho esto, la sentencia proferida por el juez de primera
instancia resulta seriamente lesiva de los intereses de la accionante pues,
basada en una presunción y un precario análisis del caso concreto, se tradujo
en una decisión injusta que dejó desprotegida a una persona de la tercera edad
que estaba a tal punto enferma, que falleció.
Por todo lo
expuesto, la Sala revocará: 1. La sentencia proferida en primera instancia por
el Juzgado Treinta y Cuatro Penal Municipal con Funciones de Conocimiento de
Medellín, Antioquia, el diez (10) de diciembre de dos mil trece (2013), en el
proceso de tutela iniciado por el señor Manolo Alejandro Álvarez Hernández contra
Coosalud EPS-S, que negó el amparo solicitado por considerar que el pago del
transporte no desbordaba su capacidad económica ya que, a pesar de ganar menos
de un salario mínimo, sus gastos no comprometían sustancialmente sus ingresos.
En su lugar, tutelará los derechos fundamentales del accionante a la salud y a
la vida. 2.  La sentencia proferida en primera instancia por el Juzgado Octavo
Civil Municipal de Barranquilla, Atlántico, el veinticinco (25) de noviembre de
dos mil trece (2013), en el proceso de tutela iniciado por Yaneth Judith
Arrieta Mejía, en representación de su hija Eliana Milena Lavalle Arrieta,
contra Coomeva EPS, que negó el amparo solicitado por
considerar que no existían pruebas suficientes que acreditaran que la niña
estaba afiliada a la EPS Coomeva en calidad de beneficiaria, que la
IPS Avanza hacía parte de la red de servicios de la
EPS Coomeva, que no existía orden del médico tratante en relación con el
suministro del servicio de transporte, y que el pago de copagos y cuotas
moderados no vulneraba los derechos fundamentales de la paciente. En su lugar,
tutelará los derechos fundamentales de la menor a la salud y a la vida. 3. La
sentencia proferida en primera instancia por el Juzgado Tercero Penal Municipal
de Riohacha, la Guajira, el diez (10) de diciembre de dos mil trece (2013), en
el proceso de tutela iniciado por Soraya Escobar Arregoces, como agente
oficiosa de la menor Anyie Paola Pacheco Nerio, contra Saludvida EPS-S, que
negó el amparo solicitado por no encontrar el material
probatorio suficiente de una violación a los derechos fundamentales de la
menor. En su lugar, advertirá a la
EPS-S  que debe suministrar el servicio de transporte cada vez que la menor lo
vuelve a requerir. 4. La sentencia proferida en primera instancia por el
Juzgado Único Promiscuo Municipal de Rivera, Huila, el once (11) de diciembre
de dos mil trece (2013) en el proceso de tutela iniciado por Kleiver Oviedo
Farfán, como agente oficioso de la señora María Elvia Cortés de Montealegre,
contra Comfamiliar EPS-S y otros, que negó el amparo solicitado por no encontrar prueba alguna de que la accionante hubiera
solicitado el servicio de transporte a la
EPS-S antes de interponer la acción de tutela. En su lugar, tutelará el
derecho fundamental de la accionante a la salud y a la vida. 5. La sentencia de
segunda instancia proferida por el Juzgado Segundo Penal del Circuito con
Funciones de Conocimiento de Valledupar, Cesar, el dieciséis (16) de diciembre
de dos mil trece (2013), en el proceso de tutela iniciado por Amarilys Esther
Llanos Navarro, en representación del menor Luis Eduardo Lobo Alvarado, contra
Saludvida EPS-S y otros, que negó el amparo solicitado porque
la defensora pública que había interpuesto la acción en calidad de apoderada
del menor, no había aportado copia del poder respectivo. En su lugar,
confirmará la sentencia de primera instancia proferida por el Juzgado Segundo
Penal Municipal con Función de Control de Garantías de Valledupar, Cesar, el
ocho (8) de octubre de dos mil trece (2013). 6. La sentencia de primera
instancia proferida por el Juzgado Cuarto Laboral del Circuito de Barranquilla,
Atlántico, el día veintiuno (21) de octubre de dos mil trece (2013), en el
proceso de tutela iniciado por el señor Jesús María Oliveros Ruiz, en
representación de la señora Nilda Cristina Torres de Olivero, contra Nueva EPS,
que negó el amparo solicitado por considerar que la accionante
no había probado la difícil situación económica que le impedía pagar por el
servicio de transporte. En virtud de lo anterior, dispondrá:
1.
Ordenar a Coosalud EPS-S que autorice el servicio gratuito de transporte
que requiere el señor Manolo Alejandro Álvarez Hernández para que pueda trasladarse
desde su lugar de residencia hasta la IPS que le presta el servicio de diálisis,
así como a cualquier otra institución prestadora de salud a la que requiera
asistir para tratar la enfermedad que padece.
2.
Ordenar a Coomeva EPS que autorice el servicio gratuito de transporte que
requiere la menor Eliana Milena Lavalle Arrieta, para que pueda trasladarse
desde su lugar de residencia hasta la IPS donde se le practican las terapias de
neurodesarrollo, así como a cualquier otra institución prestadora de salud a la
que requiera asistir para tratar la enfermedad que padece.
3.
Ordenar a Coomeva EPS que exonere a la menor Eliana Milena Lavalle
Arrieta de los pagos moderadores para que pueda acceder a los servicios médicos
que requiere.
4.
Prevenir a Saludvida EPS-S a autorizar el servicio gratuito de
transporte que requiere la menor Anyie Paola Pacheco Nerio para tratar la
enfermedad que padece cada vez que lo solicite en el futuro.
5.
Ordenar a Comfamiliar EPS-S que autorice el servicio gratuito de
transporte que requiere la señora María Elvia Cortés de Montealegre, para que
pueda trasladarse desde su lugar de residencia hasta la
IPS donde se le presta el servicio de diálisis, así como a cualquier otra
institución prestadora de salud a la que requiera asistir para tratar la
enfermedad que padece.
III. DECISIÓN
En mérito de lo
expuesto, la Sala Primera de Revisión de la
Corte Constitucional,
RESUELVE:
Primero.-
REVOCAR la sentencia proferida en primera instancia
por el Juzgado Treinta y Cuatro Penal Municipal con Funciones de Conocimiento
de Medellín, Antioquia, el diez (10) de diciembre de dos mil trece (2013), en
el proceso de tutela iniciado por el señor Manolo Alejandro Álvarez Hernández
contra Coosalud EPS-S y, en su lugar, TUTELAR los derechos fundamentales
del accionante a la salud y a la vida.
Segundo.-
REVOCAR la sentencia
proferida en primera instancia por el Juzgado Octavo Civil Municipal de
Barranquilla, Atlántico, el veinticinco (25) de noviembre de dos mil trece
(2013), en el proceso de tutela iniciado por Yaneth Judith Arrieta Mejía, en
representación de su hija Eliana Milena Lavalle Arrieta, contra Coomeva EPS y,
en su lugar, TUTELAR los derechos fundamentales de la menor a la salud y
a la vida.
Tercero.- REVOCAR la sentencia proferida en primera
instancia por el Juzgado Tercero Penal Municipal de Riohacha, la
Guajira, el diez (10) de diciembre de dos mil trece (2013), en el proceso de
tutela iniciado por Soraya Escobar Arregoces, como agente oficiosa de la menor
Anyie Paola Pacheco Nerio, contra Saludvida EPS-S y, en su lugar, ADVERTIR
a la EPS-S que debe suministrar el servicio de transporte cada vez que la menor
lo vuelve a requerir.
Cuarto.-
REVOCAR la sentencia proferida en primera instancia por el Juzgado Único
Promiscuo Municipal de Rivera, Huila, el once (11) de diciembre de dos mil
trece (2013) en el proceso de tutela iniciado por Kleiver Oviedo Farfán, como
agente oficioso de la señora María Elvia Cortés de Montealegre, contra
Comfamiliar EPS-S y otros y, en su lugar, TUTELAR el derecho fundamental
de la accionante a la salud y a la vida.
Quinto.-
REVOCAR la sentencia de segunda instancia proferida por el Juzgado Segundo
Penal del Circuito con Función de Conocimiento de Valledupar, Cesar, el
dieciséis (16) de diciembre de dos mil trece (2013), en el proceso de tutela
iniciado por Amarilys Esther Llanos Navarro, en representación del menor Luis
Eduardo Lobo Alvarado, contra Saludvida EPS-S y otros y, en su lugar, CONFIRMAR
la sentencia de primera instancia proferida por el Juzgado Segundo Penal Municipal
con Funciones de Control de Garantías de Valledupar, Cesar, el ocho (8) de octubre
de dos mil trece (2013), bajo el entendido de que la
EPS debe suministrarle al menor el servicio de transporte cada vez que en el
futuro lo llegue a necesitar.
Sexto.-
REVOCAR la sentencia de primera instancia proferida por el Juzgado Cuarto
Laboral del Circuito de Barranquilla, Atlántico, el día veintiuno (21) de
octubre de dos mil trece (2013), en el proceso de tutela iniciado por el señor
Jesús María Oliveros Ruiz, en representación de la señora Nilda Cristina Torres
de Olivero, contra Nueva EPS.
Séptimo.- ORDENAR
a Coosalud EPS-S que autorice el servicio gratuito de transporte que requiere
el señor Manolo Alejandro Álvarez Hernández para que pueda trasladarse desde su
lugar de residencia hasta la IPS que le presta el servicio de diálisis, así
como a cualquier otra institución prestadora de salud a la que requiera asistir
para tratar la enfermedad que padece.
Octavo.-
ORDENAR a Coomeva EPS que autorice el servicio gratuito de transporte que
requiere la menor Eliana Milena Lavalle Arrieta, para que pueda trasladarse desde
su lugar de residencia hasta la IPS donde se le practican las terapias de
neurodesarrollo, así como a cualquier otra institución prestadora de salud a la
que requiera asistir para tratar la enfermedad que padece.
Noveno.-
ORDENAR a Coomeva EPS que exonere a la menor Eliana Milena Lavalle Arrieta
de los pagos moderadores para que pueda acceder a los servicios médicos que
requiere.
Décimo.-
PREVENIR a Saludvida EPS-S a autorizar el servicio gratuito de transporte
que requiere la menor Anyie Paola Pacheco Nerio para tratar la enfermedad que
padece cada vez que lo solicite en el futuro.
Décimo
primero.- ORDENAR a Comfamiliar EPS-S que autorice el servicio gratuito de
transporte que requiere la señora María Elvia Cortés de Montealegre, para que
pueda trasladarse desde su lugar de residencia hasta la
IPS donde se le presta el servicio de diálisis, así como a cualquier otra
institución prestadora de salud a la que requiera asistir para tratar la
enfermedad que padece.
Décimo segundo.- Por
Secretaría General, LÍBRENSE las comunicaciones a que se refiere el
artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.
Notifíquese, comuníquese,
publíquese e insértese en la Gaceta de la
Corte Constitucional. Cúmplase.
MARIA VICTORIA CALLE
CORREA
Magistrada
MAURICIO GONZALEZ
CUERVO
Magistrado
LUIS GUILLERMO
GUERRERO PEREZ
Magistrado
MARTHA VICTORIA
SACHICA MENDEZ
Secretaria General
[1] Como
anexo al escrito de tutela, el accionante aportó copia de su cédula de
ciudadanía, expedida en Sincelejo, Sucre. Según éste documento, el señor
Álvarez nació el dieciséis (16) de febrero de mil novecientos sesenta y seis
(1966) y tiene hoy cuarenta y ocho (48) años de edad. Ver folio 7 del
Expediente T-4226588.
[2] Como
anexo al escrito de tutela, el accionante aportó copia de su carné de
afiliación a Coosalud EPS-S. Allí se señala que es población SISBEN nivel 1.
Ésta información fue, a su vez, corroborada mediante consulta en línea a través
de la página web del Departamento Nacional de Planeación – SISBEN (https://www.sisben.gov.co/ConsultadePuntaje.aspx).
Ver folio 13 del primer cuaderno del Expediente T-4226588.
[3] Como
anexo al escrito de tutela, el accionante aportó copia del carné de afiliación
a Coosalud EPS-S. Ver folio 13 del Expediente T-4226588.
[4] Como
anexo al escrito de tutela, el accionante aportó copia de su historia clínica.
Específicamente, aportó copia del informe médico realizado por el Doctor Jorge
Enrique Henao Sierra, de la IPS Fresenius Medical Care, en donde se reitera que
tiene una falla renal terminal secundaria a nefroesclerosis hipertensiva en
hemodiálisis desde abril de dos mil nueve (2009), y se ordena la práctica de
tres (3) sesiones semanales de diálisis con una duración de cuatro (4) horas
cada una. El informe médico no está fechado, sin embargo, se infiere que es
reciente pues cuando se realizó el accionante tenía cuarenta y siete (47) años
de edad. Ver folio 11 y 12 del Expediente T-4226588.
[5] Según
lo manifestó la EPS-S mediante escrito del nueve (9) de octubre de dos mil
trece (2013), esta Fundación hace parte de su red de servicios y, a través
suyo, le ha brindado hospedaje y alimentación gratuita al accionante.
[6] Según
la declaración rendida por el accionante el dieciocho (18) de octubre de dos
mil trece (2013) ante el Juzgado Treinta y Cuatro Penal Municipal con Funciones
de Conocimiento de Medellín, Antioquia, en el marco del proceso de tutela
objeto de revisión, gana ciento noventa pesos ($190) por cada helado y vende,
como máximo, noventa (90) unidades diarias. Ésta cifra, multiplicada por
noventa (90) y por treinta (30) (presumiendo que el accionante trabaja todos
los días del mes), da un total de quinientos trece mil pesos ($513.000). Ver
folio 36 del Expediente T-4226588.
[7] Según
informó la EPS, cada pasaje de transporte público cuesta mil setecientos pesos
($1.700).
[8] Como
anexo al escrito de tutela, el accionante aportó el derecho de petición que
presentó ante Coosalud EPS-S el cuatro (4) de septiembre de dos mil trece
(2013) y a través del cual solicitó el servicio de transporte para poder
asistir a las sesiones de diálisis, estimando que el valor de dicho
desplazamiento ascendía a medio smmlv al mes. Ver folio 8
a 10 del Expediente T-4226588.
[9] En el expediente obra la respuesta que profirió Coosalud EPS-S el diecisiete
(17) de septiembre de dos mil trece (2013) en relación con el derecho de
petición presentado por el señor Álvarez. A través de dicho comunicado, la
entidad le informó que no podía conceder su solicitud pues el servicio de
transporte no estaba incluido en el POS-S, según lo dispuesto en el Acuerdo 029
de 2011, y que, en consecuencia, era su deber o el de sus familiares cubrir
dichos gastos. Ver folio 25 a 34 del Expediente T-4226588.
[10] Como
anexo al escrito de tutela, la madre de la menor aportó copia de la tarjeta de
identidad de su hija. Según éste documento, Eliana Milena nació el diecinueve
(19) de mayo de dos mil tres (2003) en la ciudad de Barranquilla, Atlántico, y
hoy tiene once (11) años de edad. Ver folio 11 del Expediente T-4229142 (de ahora en adelante, siempre que se haga
mención a un folio de este Expediente, se entenderá que hace parte del primero,
salvo que expresamente se diga otra cosa).
[11] Como
anexo al escrito de tutela, la madre de la menor aportó copia de su historia
clínica. En un informe del veintidós (22) de octubre de dos mil trece (2013), la
Dra. Irma Caro Castellar, médica pediatra, corroboró que la paciente tenía
epilepsia focal refractaria y un retardo global del desarrollo con crisis cada
dos (2) días al despertar o durante el sueño. Ver folio 10 del Expediente T-4229142.
[12] Como
anexo al escrito de tutela, la madre de la menor aportó copia del certificado
emitido el veintiuno (21) de octubre de dos mil trece (2013) por la señora
Gabriela Aragón Galvis, coordinadora de terapias de la
IPS Avanza, en donde se da constancia de que Eliana Milena recibe actualmente
terapias integrales de neurodesarrollo de lunes a viernes en dicha institución.
Ver folio 14 del Expediente T-4229142.
[13] Según
lo manifestó la madre de la menor mediante escrito enviado a la
Corte Constitucional el veintitrés (23) de mayo de dos mil catorce (2014),
tiene que desplazarse hasta la ciudad de Barranquilla porque en Soledad,
Atlántico, no hay ningún centro médico que ofrezca los servicios médicos que
requiere su hija. Ver folios 25 a 27 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[14] Como anexo al escrito de tutela, la madre de la menor
aportó copia del comprobante
del pago de nómina del señor Oscar Ricardo Lavalle Peya, padre de Eliana
Milena, correspondiente a la segunda (2ª) quincena del mes de septiembre de dos
mil trece (2013). Según se puede deducir de este documento, la empresa
Electricaribe S.A. E.S.P. le cancela un total neto de ochocientos sesenta y
tres mil seiscientos treinta y cuatro pesos ($863.634) mensuales. Ver folio 13
del Expediente T-4229142.
[15] Según
lo manifestó la madre de la menor mediante comunicación escrita enviada a la
Corte Constitucional el veintitrés (23) de mayo de dos mil catorce (2014), de los ochocientos
sesenta y tres mil seiscientos treinta y cuatro pesos ($863.634) que recibe su
esposo mensualmente, gasta, en promedio, cuatrocientos mil pesos ($400.000) en
alimentación, ciento sesenta mil pesos ($160.000) en paños desechables, ciento
trece mil ochocientos doce pesos ($113.812) en servicios públicos y sesenta mil
pesos ($60.000) en educación, para un total de setecientos treinta y tres mil
ochocientos doce pesos ($733.812). A esto se le suma el costo de cada
desplazamiento (treinta y cuatro mil pesos), que al mes da un total de
seiscientos ochenta mil pesos ($680.000). Ver folios 25 a 27 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[16] Por
medio de la cual se reforma el Sistema
General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones. El
artículo 33 señala lo siguiente: “ARTÍCULO 33: Presunción de
capacidad de pago y de ingresos. Se presume con capacidad de pago y, en
consecuencia, están obligados a afiliarse al Régimen Contributivo o podrán ser
afiliados oficiosamente: 33.1 Las personas naturales declarantes
del impuesto de renta y complementarios, impuesto a las ventas e impuesto de
industria y comercio. 33.2 Quienes tengan certificados de ingresos y
retenciones que reflejen el ingreso establecido para pertenecer al Régimen
Contributivo. 33.3 Quienes cumplan con otros indicadores que establezca el
Gobierno Nacional. Lo anterior, sin perjuicio de poder ser clasificado como
elegible al subsidio por medio del Sisbén, de acuerdo con las normas sobre la
materia. El Gobierno Nacional reglamentará un sistema de presunción de ingresos
con base en la información sobre las actividades económicas. En caso de existir
diferencias entre los valores declarados ante la
Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN) y los aportes al sistema
estos últimos deberán ser ajustados”.
[17] En
el trámite ante la Corte Constitucional, el veintitrés (23) de mayo de dos mil
catorce (2014), la madre de la menor envió una comunicación escrita al Despacho
de la Magistrada Ponente dando respuesta a unas preguntas que se le habían
hecho días antes por correo electrónico. Ver folios 11 y 25
a 53 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[18] Ver
folio 28 a 30 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[19] Ver
folio 32, 33 y 36 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[20] Ver
folio 49 a 52 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[21] Ver
folio 53 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[22] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia de la tarjeta de
identidad de la menor, expedida en el municipio de Tierralta, Córdoba. Según
este documento, Anyie Paola nació el veinticinco (25) de enero de mil
novecientos noventa y nueve (1999) y hoy tiene quince (15) años de edad. Ver
folio 9 del Expediente T-4236982.
[23] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del carné de
afiliación de la menor a la EPS-S Saludvida. Según este documento, Anyie Paola
está afiliada al régimen subsidiado y hace parte de la población SISBEN nivel
1. Ver folio 9 del Expediente T-4236982.
[24] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia de la historia
clínica de la menor, elaborada en la
Organización Clínica General del Norte S.A. En ésta, obra copia del informe
médico realizado por el Doctor Carlos Alfredo Durán Chincilla, especialista en
cirugía de cabeza y cuello, realizado el veinticinco (25) de junio de dos mil
trece (2013). En dicho informe, se dejó constancia de que la menor tenía una
lesión de nacimiento a nivel de la región parótidea izquierda que se extendía
hasta el cuello en la región pre-external y que era compatible con un
hemangioma. Ver folio 4 a 6 del Expediente T-4236982.
[25] El
Doctor Carlos Alfredo Durán Chincilla.
[26] Como anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa
aportó copia de las órdenes
médicas proferidas el veinticinco (25) de junio de dos mil trece (2013) por el
Doctor Carlos Alfredo Durán Chincilla, especialista en cirugía de cabeza y
cuello. Ver folio 7 y 8 del
Expediente T-4236982.
[27] En
su escrito de tutela, la agente oficiosa afirmó que la madre de la menor había
solicitado ante la EPS-S Saludvida el suministro de pasajes, el hospedaje y la
alimentación y que, posteriormente, había recibido respuesta negativa. Sin
embargo, a pesar de que mencionó que anexaba estos documentos como pruebas, no
lo hizo.
[28] La
señora Soraya Escobar Arregoces.
[29] Ver
el escrito de contestación presentado por la
Secretaría de Salud Departamental de La
Guajira el cuatro (4) de diciembre de dos mil trece (2013) en el folio 19
a 28 del Expediente T-4236982.
[30] Ésta
información fue suministrada por el señor Iván Brujés, quien trabaja en la
Defensoría del Pueblo de la Guajira y conoce del caso de la menor Anyie Paola
Pacheco Nerio. A este respecto, es
necesario recordar que en desarrollo de los principios de celeridad, eficacia,
oficiosidad e informalidad de la acción de tutela, esta Corporación ha considerado
que para lograr una protección efectiva de los derechos fundamentales, hay
ocasiones en las que resulta pertinente, e incluso necesario, requerir
información por vía telefónica sobre algunos aspectos fácticos puntuales que
requieran mayor claridad. Ver Sentencias T-603 de 2001 (M.P. Clara Inés
Vargas Hernández), T-476 de 2002 (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa), T-341 de
2003 (M.P. Jaime Araujo Rentería), T-643 de 2005 (M.P. Jaime Córdoba Triviño),
T-219 de 2007 (M.P. Jaime Córdoba Triviño), T-726 de 2007 (M.P. Catalina Botero
Marino), T-162 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub) y T-155 de 2014
(M.P. María Victoria Calle Correa).
[31] Como
anexo al escrito de tutela, el agente oficioso aportó copia de la cédula de ciudadanía
de la señora Cortés, expedida en el municipio de Rivera, Huila. Según éste
documento, la suscrita nació el veinte (20) de noviembre de mil novecientos
treinta y cuatro (1934) y tiene hoy setenta y nueve (79) años de edad. Ver
folio 8 del Expediente T-4236992 (de
ahora en adelante, siempre que se hable de un folio del Expediente T-4236992,
debe entenderse que hace parte del primer cuaderno de dicho documento, salvo
que expresamente se diga otra cosa).
[32] Como
anexo al escrito de tutela, el agente oficioso aportó copia de la historia
clínica de la accionante, realizada por el Doctor Franklin Noguera Baleta,
especialista en medicina interna, de la
Clínica Uros S.A. el diez (10) de agosto de dos mil trece (2013). Según éste
documento, la señora Cortés padece de cardiopatía dilatada, hipertensión
pulmonar severa, trombosis venosa profunda y tromboembolismo venoso pulmonar,
hipertensión arterial, diabetes mellitas tipo dos (2) e insuficiencia renal
crónica. Razón por la cual, tiene oxigeno dieciséis (16) horas al día y asiste
a diálisis tres (3) veces a la semana, entre otros. Ver folio 10
a 12 del Expediente T-4236992.
[33] Como
anexo al escrito de tutela, el agente oficioso aportó copia del certificado
emitido por la IPS Nefrouros M.O.M. S.A.S., ubicada en Neiva, Huila. Según éste
documento, la accionante “es paciente con diagnóstico de insuficiencia renal
crónica, que requiere de tratamiento dialítico permanente, por tiempo
indefinido y del cual depende su vida”[33].
Debido a esto, asiste tres (3) veces por semana y cuatro (4) horas al día a
dicha institución para la práctica de hemodiálisis. Ver folio 13 del Expediente T-4236992.
[34] En
el trámite ante la Corte Constitucional, la accionante envió un correo
electrónico el veintitrés (23) de mayo de
dos mil catorce (2014), a través del cual manifestó que (i) a raíz de su
avanzada edad, para asistir a las sesiones de diálisis requiere tomar un taxi e
ir acompañada de un tercero, y (ii) cada traslado tiene un costo promedio de
cuarenta mil pesos ($40.000) ida y vuelta. Ver folio 11 del segundo cuaderno
del Expediente T-4236992.
[35] En
el trámite ante la Corte Constitucional, la accionante envió un correo
electrónico el veintitrés (23) de mayo de
dos mil catorce (2014), a través del cual manifestó que vive sola y que depende
económicamente del negocio informal de venta de tamales que tiene con su hija
Consuelo Montealegre. Ver folio 11 del segundo cuaderno del Expediente T-4236992.
[36] En
el trámite ante la Corte Constitucional, la accionante envió un correo
electrónico el veintitrés (23) de mayo de
dos mil catorce (2014), a través del cual manifestó que había solicitado el servicio de transporte ante la
EPS y que había obtenido respuesta negativa. Como prueba de lo anterior,
aportó copia de la respuesta que le envió la entidad. Ver folio 11
a 13 del segundo cuaderno del Expediente
T-4236992.
[37] El
señor Kleiver Oviedo Farfán.
[38] Esta información fue allegada a la
Corte Constitucional a través de correo electrónico. En relación con el último
punto (solicitud del servicio ante la EPS-S), la accionante aportó copia de la
respuesta dada por la entidad. Ver
folio 11 a 13 del segundo cuaderno del Expediente T-4236992.
[39] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del registro civil
de nacimiento del menor. Según éste documento, Luis Fernando es hijo de la
señora Carmen Lucía Alvarado Gómez y Luis Emilio Lobo Sánchez, nació en
Pailitas, Cesar, el dieciocho (18) de diciembre de dos mil once (2011) y tiene
hoy dos (2) años de edad. Ver folio 5 del Expediente T-4243412.
[40] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del carné de
afiliación del menor a la EPS-S Saludvida. Según este documento, Luis Fernando
es población SISBEN “Subsidio total”. Ver folio 6 del Expediente T-4243412.
[41] La Doctora María Alexandra Durán Pacheco, médica general.
[42] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia de la historia
clínica del menor elaborada en la
Clínica Laura Daniela. Dentro de este documento, se encuentra un informe
médico elaborado por la Doctora María Alexandra Durán Pacheco, médica general,
el día treinta (30) de agosto de dos mil trece (2013) en donde se constató que
Luis Fernando tenía una masa en el abdomen que había aumentado de tamaño
progresivamente. Por ésta razón, se le practicó una ecografía abdominal total
que arrojó, como resultado, que el paciente tenía una ectasia
ureteropielocalicial bilateral de predominio derecho e hidronefrosis en ambos
riñones. Ver folio 7 a 11 del Expediente T-4243412.
[43] Como
anexo al escrito de tutela, el agente oficioso aportó copia del certificado de
hospitalización que expidió la
Clínica Laura Daniela el diecinueve (19) de septiembre de dos mil trece
(2013), dando cuenta que el menor había ingresado a la institución el treinta
(30) de agosto del mismo año y que, para tal fecha, seguía hospitalizado. Ver
folio 12 del Expediente T-4243412.
[44] La
señora Amarilys Esther Llanos Navarro.
[45] Como
anexo al escrito de tutela, el esposo de la accionante aportó copia de la
cédula de ciudadanía de su compañera. Según
éste documento, la señora Torres nació el treinta y uno (31) de julio de mil
novecientos cuarenta y cuatro (1944) y hoy tiene sesenta y nueve (69) años de
edad. Ver folio 5 del
Expediente T- 4247883.
[46] Como
anexo al escrito de tutela, el esposo de la accionante aportó copia del carné
de afiliación de la señora Torres a la
Nueva EPS. Ver folio 6 del Expediente T- 4247883.
[47] Como anexo al escrito de tutela, el esposo de la
accionante aportó copia de la historia clínica de la señora Torres elaborada
por el Doctor Carlos Rebolledo de la unidad renal de la
IPS Davita, ubicada en la ciudad de Barranquilla. Según el archivo del catorce
(14) de agosto de dos mil trece (2013), la paciente padece de diabetes mellitus
insulinodependiente con complicaciones renales y requiere de la práctica de
hemodiálisis. Ver folio 7
del Expediente T- 4247883.
[48] El
señor Óscar Ramos.
[49] A este respecto, es necesario recordar que en
desarrollo de los principios de celeridad, eficacia, oficiosidad e informalidad
de la acción de tutela, esta Corporación ha considerado que para lograr una
protección efectiva de los derechos fundamentales, hay ocasiones en las que
resulta pertinente, e incluso necesario, requerir información por vía
telefónica a los peticionarios o sus familiares sobre algunos aspectos fácticos
puntuales que requieran mayor claridad. Ver Sentencias T-603 de 2001 (M.P.
Clara Inés Vargas Hernández), T-476 de 2002 (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa),
T-341 de 2003 (M.P. Jaime Araujo Rentería), T-643 de 2005 (M.P. Jaime Córdoba
Triviño), T-219 de 2007 (M.P. Jaime Córdoba Triviño), T-726 de 2007 (M.P.
Catalina Botero Marino), T-162 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub) y
T-155 de 2014 (M.P. María Victoria Calle Correa).
[50] Ver
sentencia SU-225 de 2013 (M.P. Alexei Julio Estrada), en donde la
Sala Plena de esta Corporación reiteró la línea jurisprudencial sobre carencia
actual de objeto a la luz de una acción de tutela que interpuso la
Empresa de Telecomunicaciones de Bogotá contra un laudo arbitral proferido en
el marco de una disputa con la empresa de telefonía celular, Comcel, por una
presunta vulneración de su derecho fundamental a la igualdad y al debido
proceso. En dicha ocasión, mientras se adelantaba la revisión ante la
Corte Constitucional, el Consejo de Estado ordenó la anulación del laudo
demandado y, debido a esto, se presentó una carencia actual de objeto por hecho
superado. Pueden consultarse, también, las sentencias T-308 de 2003 (M.P.
Rodrigo Escobar Gil), T-448 de 2004 (M.P. Eduardo Montealegre Lynett), T-803 de
2005 (M.P. Rodrigo Escobar Gil), T-170 de 2009 (M.P. Humberto Antonio Sierra
Porto), T-533 de 2009 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto), T-083 de 2010 (M.P.
Humberto Antonio Sierra Porto) y T-905 de 2011 (M.P. Jorge Iván Palacio
Palacio), entre muchas otras.
[51] Ver
sentencias T-678 de 2009
(M.P. María Victoria Calle Correa) y SU-225 de 2013 (M.P. Alexei Julio Estrada).
[52] Como
fue puesto de presente por la
Corte Constitucional en la sentencia SU- 225 de 2013 (M.P. Alexei Julio
Estrada), es posible que la carencia actual de
objeto no se derive de la presencia de un daño consumado o de un hecho
superado, sino de alguna otra circunstancia que determine que, igualmente, la
orden del juez de tutela relativa a lo solicitado en la demanda de amparo no
surta ningún efecto y por lo tanto caiga en el vacío. A manera de ejemplo, ello sucedería en el caso en que,
por una modificación en los hechos que originaron la acción de tutela, el
tutelante perdiera el interés en la satisfacción de la pretensión solicitada o
ésta fuera imposible de llevar a cabo.
[53] Ver
sentencia T-170 de 2009 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto). En dicha
oportunidad, la Corte estudió el caso de un paciente al que no se le había
practicado una cirugía que requería para recuperar su estado de salud. En el
trámite que se surtió ante esta Corporación, se constató que la cirugía y los
demás servicios relacionados habían sido autorizados. Razón por la cual, se concluyó
que había un hecho superado. Sin embargo, dando alcance a la anterior regla
jurisprudencial, la Corte hizo las observaciones respectivas sobre la
vulneración de los derechos fundamentales a la que fue expuesta el accionante.
[54] M.P. Jaime Araujo Rentería. En esta oportunidad, la
Corte se ocupó del caso de una estudiante universitaria a quien la institución
educativa no dejaba matricular por no contar con sus notas del semestre
anterior. En el trámite que se surtió en sede de revisión, la
Universidad informó que, después de corroborar que la estudiante había cursado
con éxito el semestre anterior y que sus notas no habían sido publicadas
oportunamente dado que la alumna había presentado algunas pruebas académicas
por fuera del tiempo reglamentario como consecuencia de su estado de embarazo,
la alumna tenía derecho a matricularse. Razón por la cual, la
Corte se encontró ante una situación catalogable como un hecho superado.
[55] M.P. María Victoria Calle Correa. En esta
oportunidad, la Corte se ocupó del caso de un trabajador que, arguyendo haber
recibido menos del salario mínimo y no haber sido beneficiado de la respectiva
nivelación salarial, consideraba que su empleador estaba vulnerando sus
derechos fundamentales al trabajo, al mínimo vital y a la igualdad. Durante el
trámite que surtió la acción ante la
Corte Constitucional, el tutelante informó que había logrado un acuerdo con el
empleador y que, por ende, no era necesario que esta Corporación siguiera
revisando su caso.
[56] Ver
sentencia T-905 de 2011 (M.P. Jorge Iván Palacio Palacio).
[57] Por
ejemplo en sentencia T-1090 de 2005 (M.P. Clara Inés Vargas Hernández), se
analizó el caso de dos (2) ciudadanas de raza negra, a quienes por dicha
condición se les había negado la entrada a un establecimiento público. La
Corte optó por la protección de la dimensión objetiva del derecho fundamental
que encontró vulnerado, y adoptó una fórmula de reparación en dicho sentido,
pues la orden de permitir la entrada al establecimiento para el momento del
fallo de revisión “caería en el vacío”, es decir, se configuraba como un
hecho superado. La fórmula de reparación aludida, consistió entre otros, en
ordenar a los demandados asistir a un curso sobre promoción de los derechos
humanos a cargo de la Defensoría del Pueblo y en condenar en abstracto en los términos
del artículo 25 del decreto 2591 de 1991.
Por otra parte, en la
sentencia T-576 de 2008 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto) se estudió el caso
de la falta de adecuada atención en salud a un menor de edad, cuya consecuencia
fue su muerte. La Corte aplicó la tesis de la carencia de objeto por daño
consumado, y no sólo compulsó copias del expediente a las autoridades
pertinentes y advirtió a la madre del menor sobre las acciones jurídicas
respectivas para resarcir el daño, sino que impuso sanciones a la
EPS demandada, consistentes, entre otros en: (i) colgar una placa en lugar
destacado y visible a la entrada de todas sus Clínicas en las que resalte de
manera clara y expresa su obligación de proteger en todo momento los derechos
constitucionales fundamentales de niñas y niños y, (ii) crear un sistema para
financiar una beca anual por el lapso de diez años que beneficie la
investigación de algún profesional de la medicina del país, sobre temas relacionados
con urgencias infantiles.
[58] Por ejemplo en sentencia T-060 de 2007 (M.P. Humberto Antonio
Sierra Porto), se estudió el caso de un ciudadano que solicitó al juez de
tutela que ordenara el reconocimiento de un procedimiento médico que su EPS le
había negado, con el fin de impedir la amputación de sus piernas. Antes de que
el juez de amparo fallara, el estado de salud del demandante empeoró y le
fueron amputadas las piernas. En sede de Revisión la
Corte demostró a vulneración de los derechos fundamentales, ordenó compulsar
copias a la Fiscalía, a la
Procuraduría y a la Superintendencia de Salud; y además advirtió al demandante
y a sus familiares sobre las acciones civiles y penales que procedían en
relación con el daño causado. Ésta regla jurisprudencial fue reiterada, a su
vez, en la sentencia T-170 de 2009 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto).
[59] Como
anexo al escrito de tutela, el esposo de la accionante aportó copia de la
cédula de ciudadanía de su compañera. Según
éste documento, la señora Torres nació el treinta y uno (31) de julio de mil
novecientos cuarenta y cuatro (1944) y hoy tiene sesenta y nueve (69) años de
edad. Ver folio 5 del
Expediente T- 4247883.
[60] Como anexo al escrito de tutela, el esposo de la
accionante aportó copia de la historia clínica de la señora Torres elaborada
por el Doctor Carlos Rebolledo en la unidad renal de la
IPS Davita, ubicada en la ciudad de Barranquilla. Según el archivo del día
catorce (14) de agosto de dos mil trece (2013), la paciente padece de diabetes
mellitus insulinodependiente con complicaciones renales y requiere de la
práctica de hemodiálisis. Ver
folio 7 del Expediente T- 4247883.
[61] El Juzgado
Cuarto Laboral del Circuito de Barranquilla, Atlántico.
[62] Esta
información fue suministrada vía
telefónica el día veintiuno (21) de mayo de dos mil catorce (2014). A este respecto, es necesario recordar que en
desarrollo de los principios de celeridad, eficacia, oficiosidad e informalidad
de la acción de tutela, esta Corporación ha considerado que para lograr una
protección efectiva de los derechos fundamentales, hay ocasiones en las que
resulta pertinente, e incluso necesario, requerir información por vía
telefónica a los peticionarios o sus familiares sobre algunos aspectos fácticos
puntuales que requieran mayor claridad. Ver Sentencias T-603 de 2001 (M.P.
Clara Inés Vargas Hernández), T-476 de 2002 (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa),
T-341 de 2003 (M.P. Jaime Araujo Rentería), T-643 de 2005 (M.P. Jaime Córdoba
Triviño), T-219 de 2007 (M.P. Jaime Córdoba Triviño), T-726 de 2007 (M.P.
Catalina Botero Marino), T-162 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub) y
T-155 de 2014 (M.P. María Victoria Calle Correa).
[63] Ver Sentencias T-760 de 2008 (M.P. Manuel
José Cepeda Espinosa) y T-209 de 2013
(M.P. Jorge Iván Palacio Palacio), entre muchas otras.
[64] Ver Sentencias T-704 de 2005 (M.P. Clara Inés Vargas
Hernández), T-037 de 2006 (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa), T-964 de 2007
(M.P. Clara Inés Vargas Hernández) y T-036 de 2013 (M.P. Jorge Iván Palacio Palacio).
[65] El
artículo 44 de la
Constitución Política enuncia: “Son derechos fundamentales de los niños: la
vida, la integridad física, la salud y la seguridad social, […]. Los derechos de los niños prevalecen
sobre los derechos de los demás”.
[66] En la
Sentencia T-037 de 2006 (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa), la
Corte hizo un recuento de los instrumentos de Derecho
Internacional que integran el Bloque de Constitucionalidad y que establecen una
protección especial en salud a favor de los niños, niñas y adolescentes. A este respecto, hizo
el siguiente recuento normativo:“(1) Convención sobre los Derechos del Niño, en
el artículo 24 reconoce ‘el derecho del niño al disfrute del más alto nivel
posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la
rehabilitación de la salud. Los Estados Partes se esforzarán por asegurar que
ningún niño sea privado de su derecho al disfrute de esos servicios sanitarios.
Los Estados Partes asegurarán la plena aplicación de este derecho, y, en
particular, adoptarán las medidas apropiadas para: (…) b) Asegurar la
prestación de la asistencia médica y la atención sanitaria que sean necesarias
a todos los niños, haciendo hincapié en el desarrollo de la atención primaria
de salud’;(2) Declaración de los Derechos del Niño que en el artículo 4 dispone
que ‘[E]l niño debe gozar de los beneficios de la seguridad social. Tendrá
derecho a crecer y desarrollarse en buena salud, con este fin deberán
proporcionarse tanto a él como a su madre, cuidados especiales, incluso
atención prenatal y postnatal. El niño tendrá derecho a disfrutar de
alimentación, vivienda, recreo y servicios médicos adecuados’;(3) Comité de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas fijó en el
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales algunos
parámetros que propenden por la protección de los derechos fundamentales de los
niños como por, ejemplo en el numeral 2° del artículo 12 del citado pacto se
establece: ‘a), es obligación de los Estados firmantes adoptar medidas
necesarias para ‘la reducción de la mortinalidad y de la mortalidad infantil, y
el sano desarrollo de los niños’; mientras que el literal d) dispone que se
deben adoptar medidas necesarias para ‘la creación de condiciones que aseguren
a todos asistencia médica y servicios médicos en caso de enfermedad’;(4) Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos que en su artículo 24 establece:
Todo Niño tiene derecho sin discriminación alguna por motivos de raza, color,
sexo, idioma, religión, origen nacional o social, posición económica o
nacimiento, a las medidas de protección que su condición de menor requiere
tanto por parte de su familia como de la sociedad y del Estado;(5) Convención
Americana de Derechos Humanos, que en su artículo 19 señala que ‘todo niño
tiene derecho a las medidas de protección que su condición de menor requiere
por parte de su familia, de la sociedad y del Estado’;(6) Declaración Universal
de Derechos Humanos de 1948 que, en su artículo 25-2, establece que ‘la
maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados de asistencia especiales’, y
que ‘todos los niños, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen
derecho a igual protección social’.”A este respecto, véase también las Sentencias T-258A de 2012 (M.P. Nilson Pinilla Pinilla) y T-036
de 2013 (M.P. Jorge Iván Palacio Palacio).
[67] Ver Sentencias T-557 de 2006 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto), T-973 de 2006 (M.P. Humberto Antonio
Sierra Porto), T-324 de 2008 (M.P.
Humberto Antonio Sierra Porto), T-021 de 2012 (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo), T-478 de 2012
(M.P.(e) Adriana María Guillén Arango), T-036 de 2013 (M.P. Jorge Iván Palacio
Palacio), Sentencias T-209 de 2013 (M.P.
Jorge Iván Palacio Palacio) y T-298 de 2013
(M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo).
[68] Ver Sentencias T-258A de 2012 (M.P.
Nilson Pinilla Pinilla) y T-209 de 2013
(M.P. Jorge Iván Palacio Palacio).
[69] Ley 1616 de 2013, por medio de la cual se expide la
Ley de salud mental y se dictan otras disposición, artículo 25 de la
Ley 1616 de 2013.
[70] Ley 1098 de 2006, por la cual se expide el Código de la
Infancia y la Adolescencia,
artículos 8, 9, 17, 27 y 36.
[71] Ver
sentencia T-180 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[72] Ver sentencia T-634 de 2008 (M.P. Mauricio González Cuervo).
[73] Ver sentencia
T-728 de 2011 (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo).
[74] Ver
sentencia T-527 de 2006 (M.P.
Rodrigo Escobar Gil), reiterada en la T- 746 de 2009 (M.P. Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo).
[75] Este principio está contenido en el artículo 48 de la
Constitución Política y es desarrollado en el artículo 2 de la
Ley 100 de 1993, por medio de la cual se crea el sistema de seguridad social
integral y se dictan otras disposiciones.
[76] Ver Sentencia T-173 de 2012 (M.P. María
Victoria Calle Correa).
[77] Ver Sentencia T-173 de 2012 (M.P. María
Victoria Calle Correa).
[78] Ver Sentencias T-200 de 2007 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle
Correa) y T-073 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[79] Ver Sentencia T-173 de 2012 (M.P. María
Victoria Calle Correa).
[80] Ver Sentencias T-900 de 2000 (M.P. Alejandro Martínez
Caballero),  T-1079 de 2001 (M.P. Alfredo Beltrán Sierra), T-1158 de 2001
(M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra),  T- 962 de 2005 (M.P. Marco Gerardo
Monroy Cabra), T-493 de 2006 (M.P. Álvaro Tafur Galvis), T-760 de 2008 (M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa), T-057 de 2009
(M.P. Jaime Araujo Rentería), T-346 de 2009 (M.P. María Victoria Calle Correa),
T-550 de 2009 (M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo), T-149 de 2011 (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle
Correa) y T-073 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[81] Ver Sentencias T-760 de 2008 (M.P. Manuel
José Cepeda Espinosa), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle Correa) y T-073
de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[82] Ver Sentencias T-295 de 2003 (M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa), T-200 de 2007 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto) y T-073 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt
Chaljub).
[83] Ver Sentencias T-550 de 2009 (M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo) y T-073 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt
Chaljub).
[84] MP.
Luis Ernesto Vargas Silva. A este respecto, puede verse también la
Sentencia T-861 de 2005 (M.P. Marco Gerardo
Monroy Cabra) donde la Corte se ocupó del caso de un pensionado que, aduciendo
serías limitaciones económicas, manifestó no poder costear los desplazamientos
que debía realizar tres (3) días a la semana hasta la entidad de salud ubicada
en su ciudad de residencia para la práctica de la diálisis. Por esta razón,
esta Corporación le ordenó a la EPS sufragar los gastos de transporte por
considerar que era constitucionalmente inadmisible someter al usuario a
un gasto que no alcanzaba a cubrir con sus ingresos mensuales, pues, de lo
contrario, se le vulneraría su derecho a la salud y al mínimo vital.
[85] M.P.
María Victoria Calle Correa.
[86] No
obstante lo anterior, la Corte optó por ordenar la reprogramación de las
terapias en vez de ordenar el suministro gratuito del servicio de transporte ya
que, de hacer esto, la menor hubiera tenido que ser llevada por un tercero;
situación que, dada su corta edad, implicaba un riesgo para su integridad.
[87] Como
anexo al escrito de tutela, el accionante aportó copia de su cédula de
ciudadanía, expedida en Sincelejo, Sucre. Según éste documento, el señor
Álvarez nació el dieciséis (16) de febrero de mil novecientos sesenta y seis
(1966) y tiene hoy cuarenta y ocho (48) años de edad. Ver folio 7 del
Expediente T-4226588.
[88] Como
anexo al escrito de tutela, el accionante aportó copia de su historia clínica.
Específicamente, aportó copia del informe médico realizado por el Doctor Jorge
Enrique Henao Sierra de la IPS Fresenius Medical Care, en donde se reitera que
tiene una falla renal terminal secundaria a nefroesclerosis hipertensiva en
hemodiálisis desde abril de dos mil nueve (2009), y se ordena la práctica de
tres (3) sesiones semanales de diálisis con una duración de cuatro (4) horas
cada una[88].
El informe médico no está fechado, sin embargo, se infiere que es reciente pues
cuando se realizó el accionante tenía cuarenta y siete (47) años. Ver folio 11
y 12 del Expediente T-4226588.
[89] Según
la declaración rendida por el accionante el dieciocho (18) de octubre de dos
mil trece (2013) ante el Juzgado Treinta y Cuatro Penal Municipal con Funciones
de Conocimiento de Medellín, Antioquia, en el marco del proceso de tutela
objeto de revisión, gana ciento noventa pesos ($190) por cada helado. Cuando le
va bien, vende noventa (90) unidades diarias, aunque en ocasiones sólo treinta
(30). Ver folio 36 del Expediente T-4226588.
[90] Como
anexo al escrito de tutela, el accionante aportó copia del carné de afiliación
a Coosalud EPS-S. Ver folio 13 del Expediente T-4226588.
[91] El
Juzgado Treinta y Cuatro Penal Municipal con Funciones de Conocimiento de
Medellín, Antioquia.
[92] Esta regla jurisprudencial ha sido
defendida en las siguientes sentencias: T-900 de 2000 (M.P. Alejandro Martínez
Caballero),  T-1079 de 2001 (M.P. Alfredo Beltrán Sierra), T-1158 de 2001
(M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra),  T- 962 de 2005 (M.P. Marco Gerardo
Monroy Cabra), T-493 de 2006 (M.P. Álvaro Tafur Galvis), T-760 de 2008 (M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa), T-057 de 2009
(M.P. Jaime Araujo Rentería), T-346 de 2009 (M.P. María Victoria Calle Correa),
T-550 de 2009 (M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo), T-149 de 2011 (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle
Correa) y T-073 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[93] Esta
cifra se obtiene de multiplicar el promedio entre noventa (90) y treinta y dos
(32) helados vendidos. Teniendo en cuenta que la ganancia por cada uno es de
ciento noventa pesos ($190), percibe un ingreso de trescientos cuarenta y siete
mil setecientos pesos ($347.700) mensuales.
[94] Esta
cifra se obtiene de multiplicar el costo de cada pasaje en transporte público,
equivalente a mil setecientos pesos ($1700), por los cuatro (4) pasajes que
debe pagar el acciónate cada vez que va a diálisis y las (12) sesiones que
tiene al mes.
[95] Ver Sentencia T-383 de 2013 (M.P. María Victoria Calle Correa).
[96] Como
anexo al escrito de tutela, la madre de la menor aportó copia de la tarjeta de
identidad de su hija. Según este documento, Eliana Milena nació el diecinueve
(19) de mayo de dos mil tres (2003) en la ciudad de Barranquilla, Atlántico, y
hoy tiene once (11) años de edad. Ver folio 11 del Expediente T-4229142.
[97] Como
anexo al escrito de tutela, la madre de la menor aportó copia de su historia
clínica. En un informe del veintidós (22) de octubre de dos mil trece (2013), la
Dra. Irma Caro Castellar, médica pediatra, corroboró que la paciente tiene
epilepsia focal refractaria y un retardo global del desarrollo con crisis cada
dos (2) días al despertar o durante el sueño. Ver folio 10 del Expediente T-4229142.
[98] Como
anexo al escrito de tutela, la madre de la menor aportó copia del certificado
emitido el veintiuno (21) de octubre de dos mil trece (2013) por la señora
Gabriela Aragón Galvis, coordinadora de terapias de la
IPS Avanza, en donde se da constancia de que Eliana Milena Lavalle Arrieta
recibe actualmente terapias integrales de neurodesarrollo de lunes a viernes en
dicha institución. Ver folio 14 del Expediente T-4229142.
[99] Según
lo manifestó la madre de la menor mediante comunicación escrita enviada a la
Corte Constitucional el veintitrés (23) de mayo de dos mil catorce (2014), de los ochocientos
sesenta y tres mil seiscientos treinta y cuatro pesos ($863.634) que recibe su
esposo mensualmente, gasta, en promedio, cuatrocientos mil pesos ($400.000) en
alimentación, ciento sesenta mil pesos ($160.000) en paños desechables, ciento
trece mil ochocientos doce pesos ($113.812) en servicios públicos y sesenta mil
pesos ($60.000) en educación, para un total de setecientos treinta y tres mil
ochocientos doce pesos ($733.812). A esto se le suma el costo de cada
desplazamiento (treinta y cuatro mil pesos) que al mes da un total de
seiscientos ochenta mil pesos ($680.000). Ver folios 25 a 27 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[100] Mediante providencia del día doce (12) de
octubre de dos mil once (2011), el Juzgado Cuarto Penal del Circuito con
Funciones de Conocimiento de Barranquilla, Atlántico, confirmó la sentencia de
primera instancia proferida por el Juzgado Dieciséis Penal Municipal con
Funciones de Control de Garantías de Barranquilla, Atlántico, en el proceso de
tutela iniciado por la señora Yaneth Judith Arrieta Mejía, en representación de
su hija Eliana Milena Lavalle Arrieta, contra Coomeva EPS. Dentro de las
consideraciones de dicha decisión, el Juzgado afirmó que la menor tenía derecho
a acceder gratuitamente al servicio de transporte pues carecía de los recursos
económicos suficientes para pagar los desplazamientos que frecuentemente debía
realizar para acceder a los servicios médicos que requería en la ciudad de
Barranquilla y en la ciudad de Bogotá. Sin embargo, a pesar de que se ordenó
tutelar los derechos de la menor a la salud y a la vida, en las órdenes
expedidas no se hizo ninguna manifestación expresa sobre el particular. Ver
copia del fallo en el folio 36 a 46 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[101] Ver copia
de los recibos del servicio de transporte cuando era suministrado por la
EPS en los folios 32 y 33 del
segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[102] El Juzgado
Octavo Civil Municipal de Barranquilla, Atlántico.
[103] Ver
folio 28 a 30 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[104] Esta regla jurisprudencial ha sido
defendida en las siguientes sentencias: T-900 de 2000 (M.P. Alejandro Martínez
Caballero),  T-1079 de 2001 (M.P. Alfredo Beltrán Sierra), T-1158 de 2001
(M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra),  T- 962 de 2005 (M.P. Marco Gerardo
Monroy Cabra), T-493 de 2006 (M.P. Álvaro Tafur Galvis), T-760 de 2008 (M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa), T-057 de 2009
(M.P. Jaime Araujo Rentería), T-346 de 2009 (M.P. María Victoria Calle Correa),
T-550 de 2009 (M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo), T-149 de 2011 (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle
Correa) y T-073 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[105] Como anexo al escrito de tutela, la madre de la menor
aportó copia del comprobante
del pago de nómina del señor Oscar Ricardo Lavalle Peya, padre de Eliana
Milena, correspondiente a la segunda (2ª) quincena del mes de septiembre de dos
mil trece (2013). Según se puede deducir de este documento, la empresa
Electricaribe S.A. E.S.P. le cancela un total neto de ochocientos sesenta y
tres mil seiscientos treinta y cuatro pesos ($863.634) mensuales. Ver folio 13
del Expediente T-4229142.
[106] Según
lo manifestó la madre de la menor mediante comunicación escrita enviada a la
Corte Constitucional el veintitrés (23) de mayo de dos mil catorce (2014), de los ochocientos
sesenta y tres mil seiscientos treinta y cuatro pesos ($863.634) que recibe su
esposo mensualmente, gasta en promedio cuatrocientos mil pesos ($400.000) en
alimentación para el grupo familiar (compuesto por cinco personas), ciento
sesenta mil pesos ($160.000) en paños desechables, ciento trece mil ochocientos
doce pesos ($113.812) en servicios públicos y sesenta mil pesos ($60.000) en
educación, para un total de setecientos treinta y tres mil ochocientos doce
pesos ($733.812), sin incluir los gastos del transporte que requiere la
pequeña. Por consiguiente, tienen un egreso mensual superior a su ingreso. Ver
folios 25 a 27 del segundo cuaderno del Expediente T-4229142.
[107] Ver sentencias T-760 de 2008 (M.P. Manuel
José Cepeda Espinosa), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle Correa) y T-073
de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[108] Sobre
la definición de los pagos moderadores, ver sentencias T-760 de 2008 (M.P.
Manuel José Cepeda Espinosa), T-815 de 2010 (M.P. Nilson Pinilla Pinilla), T-236A
de 2013 (M.P. Nilson Pinilla Pinilla) y T-466 de 2013 (M.P. Luis Ernesto Vargas
Silva), entre muchas otras.
[109] Ver artículo 187 de la
Ley 100 de 1993, por medio de la cual se crea el sistema de seguridad social
integral y se dictan otras disposiciones.
[110] Ver
el literal g), del artículo 14 de la
Ley 1122 de 2007, por medio de la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social
en Salud y se dictan otras disposiciones.
[111] Ver
el artículo 1° del Acuerdo 365 del
Consejo Nacional de Seguridad en Salud.
[112] Así,
por ejemplo, en la sentencia T-036 de
2006 (M.P. Jaime Córdoba Triviño), la Corte estableció que los pagos
moderadores “no pueden convertirse en una barrera para que las personas que no
cuentan con los recursos económicos para cubrirlas puedan recibir un
tratamiento médico, de tal manera que de existir una controversia alrededor de
este asunto, ésta debe dirimirse a favor de la protección de los derechos
fundamentales”. La regla
anterior sobre el ámbito de protección
del acceso a los servicios de salud de personas de escasos recursos económicos fue recopilada en la sentencia T-760 de 2008 (M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa), donde la Corte señaló que: “toda persona tiene derecho a acceder a
un servicio de salud que requiere (i) cuando se encuentra contemplado en el
Plan Obligatorio de Salud, o (ii) cuando requiere el servicio con necesidad, es
decir, cuando éste se encuentra sometido a un pago que la persona no está en
capacidad de asumir. Esto ocurre, por ejemplo, cuando una persona tiene que
asumir un ‘pago moderador’ (copago, cuota moderadora) o cuando el servicio
requerido no se encuentra incluido en el Plan Obligatorio y la persona, o de
quien ella depende, carece de la capacidad económica -parcial o total, temporal
o definitiva- para asumir el costo que le corresponde”.
[113] Esta
regla jurisprudencial fue consagrada en la sentencia T-743 de 2004 (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa), y
posteriormente fue reiterada en las sentencias T-563 de 2010 (M.P. Gabriel
Eduardo Mendoza Martelo), T-725 de 2010 (M.P. Juan Carlos Henao Pérez), T-199
de 2011 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub) y T-762 de 2013 (M.P. Luis Ernesto
Vargas Silva).
[114] Por
medio de la cual se reforma el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan
otras disposiciones.
[115] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia de su tarjeta de
identidad de la menor, expedida en el municipio de Tierralta, Córdoba. Según
este documento, Anyie Paola nació el veinticinco (25) de enero de mil
novecientos noventa y nueve (1999) y hoy tiene quince (15) años de edad. Ver
folio 9 del Expediente T-4236982.
[116] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del carnet de
afiliación de la menor a la EPS-S Saludvida. Según este documento, Anyie Paola
está afiliada al régimen subsidiado y hace parte de la población SISBEN nivel
1. Ver folio 9 del Expediente T-4236982.
[117] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia de la historia
clínica de la menor, elaborada en la
Organización Clínica General del Norte S.A. En ésta, obra copia del informe
médico realizado por el Doctor Carlos Alfredo Durán Chincilla, especialista en
cirugía de cabeza y cuello, realizado el veinticinco (25) de junio de dos mil
trece (2013). En dicho informe, se dejó constancia de que la menor tenía una
lesión de nacimiento a nivel de la región parótidea izquierda que se extendía
hasta el cuello en la región pre-external y que era compatible con un
hemangioma. Ver folio 4 a 6 del Expediente T-4236982.
[118] Como anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa
aportó copia de las órdenes médicas
proferidas el veinticinco (25) de junio de dos mil trece (2013) por el Doctor
Carlos Alfredo Durán Chincilla, especialista en cirugía de cabeza y cuello.
Este ordenó (i) su valoración por hemodinamia en la
Clínica General del Norte de Barranquilla, y (ii) la realización de una cita
de control a los cuatro (4) meses siguientes Ver folio 7 y 8 del Expediente T-4236982.
[119] La defensora
Regional de la Guajira, la señora Soraya Escobar Arregoces.
[120] Por
medio del cual se reglamenta la acción de tutela consagrada en el artículo 86
de la Constitución Política.
[121] El Juzgado
Tercero Penal Municipal de Riohacha, La
Guajira.
[122] Ésta
información fue suministrada por el señor Iván Brujés, quien trabaja en la
Defensoría del Pueblo de la Guajira y conoce del caso de la menor Anyie Paola
Pacheco Nerio.
[123] Ver
sentencia T-170 de 2009 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto). En dicha
oportunidad, la Corte estudió el caso de un paciente al que no se le había
practicado una cirugía que requería para recuperar su estado de salud. En el
trámite que se surtió ante esta Corporación, se constató que la cirugía y los
demás servicios relacionados habían sido autorizados. Razón por la cual, se
concluyó que había un hecho superado. Sin embargo, dando alcance a la anterior
regla jurisprudencial, la Corte hizo las observaciones respectivas sobre la
vulneración de los derechos fundamentales a la que fue expuesta el accionante.
[124] Esta regla jurisprudencial ha sido
defendida en las siguientes sentencias: T-900 de 2000 (M.P. Alejandro Martínez
Caballero),  T-1079 de 2001 (M.P. Alfredo Beltrán Sierra), T-1158 de 2001
(M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra),  T- 962 de 2005 (M.P. Marco Gerardo
Monroy Cabra), T-493 de 2006 (M.P. Álvaro Tafur Galvis), T-760 de 2008 (M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa), T-057 de 2009
(M.P. Jaime Araujo Rentería), T-346 de 2009 (M.P. María Victoria Calle Correa),
T-550 de 2009 (M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo), T-149 de 2011 (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle
Correa) y T-073 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[125] Como
anexo al escrito de tutela, el agente oficioso aportó copia de la cédula de
ciudadanía de la señora María Elvia Cortés de Montealegre, expedida en el
municipio de Rivera, Huila. Según éste documento, la suscrita nació el veinte
(20) de noviembre de mil novecientos treinta y cuatro (1934) y tiene hoy
setenta y nueve (79) años de edad. Ver folio 8 del Expediente T-4236992.
[126] Como
anexo al escrito de tutela, el agente oficioso aportó copia de la historia
clínica de la accionante, realizada por el Doctor Franklin Noguera Baleta,
especialista en medicina interna, de la
Clínica Uros S.A. el diez (10) de agosto de dos mil trece (2013). Según éste
documento, la señora Cortés padece de cardiopatía dilatada, hipertensión
pulmonar severa, trombosis venosa profunda y tromboembolismo venoso pulmonar,
hipertensión arterial, diabetes mellitus tipo dos (2) e insuficiencia renal
crónica. Razón por la cual, tiene oxigeno dieciséis (16) horas al día y asiste
a diálisis tres (3) veces a la semana, entre otros. Ver folio 10
a 12 del Expediente T-4236992.
[127] Como
anexo al escrito de tutela, el agente oficioso aportó copia del certificado
emitido por la IPS Nefrouros M.O.M. S.A.S., ubicada en Neiva, Huila. Según éste
documento, la accionante “es paciente con diagnóstico de insuficiencia renal
crónica, que requiere de tratamiento dialítico permanente, por tiempo
indefinido y del cual depende su vida”[127].
Debido a esto, asiste tres (3) veces por semana y cuatro (4) horas al día a
dicha institución para la práctica de hemodiálisis. Ver folio 13 del Expediente T-4236992.
[128] En
el trámite ante la Corte Constitucional, la accionante envió un correo
electrónico el veintitrés (23) de mayo de
dos mil catorce (2014), a través del cual manifestó que (i) a raíz de su
avanzada edad, para asistir a las sesiones de diálisis requiere tomar un taxi e
ir acompañada de un tercero, y (ii) cada traslado tiene un costo promedio de
cuarenta mil pesos ($40.000) ida y vuelta. Ver folio 11 del segundo cuaderno
del Expediente T-4236992.
[129] En
el trámite ante la Corte Constitucional, la accionante envió un correo
electrónico el veintitrés (23) de mayo de
dos mil catorce (2014), a través del cual manifestó que vive sola y que depende
económicamente del negocio informal de venta de tamales que tiene con su hija
Consuelo Montealegre. Ver folio 11 del segundo cuaderno del Expediente T-4236992.
[130] El
señor Kleiver Oviedo Farfán.
[131] El
Juzgado Único Promiscuo Municipal de Rivera, Huila.
[132] En
el trámite ante la Corte Constitucional, la accionante envió un correo
electrónico el veintitrés (23) de mayo de
dos mil catorce (2014), a través del cual manifestó que había solicitado el servicio de transporte ante la
EPS y que había obtenido respuesta negativa. Ver folio 11
a 13 del segundo cuaderno del Expediente
T-4236992.
[133] Esta regla jurisprudencial ha sido
defendida en las siguientes sentencias: T-900 de 2000 (M.P. Alejandro Martínez Caballero),
T-1079 de 2001 (M.P. Alfredo Beltrán Sierra), T-1158 de 2001 (M.P. Marco
Gerardo Monroy Cabra),  T- 962 de 2005 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra),
T-493 de 2006 (M.P. Álvaro Tafur Galvis), T-760 de 2008 (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa), T-057 de 2009 (M.P. Jaime Araujo
Rentería), T-346 de 2009 (M.P. María Victoria Calle Correa), T-550 de 2009
(M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo), T-149 de
2011 (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle Correa) y
T-073 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[134] Ver sentencias T-760 de 2008 (M.P. Manuel
José Cepeda Espinosa), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle Correa) y T-073
de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[135] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del registro civil
de nacimiento de Luis Fernando Lobo Alvarado. Según éste documento, el menor es
hijo de la señora Carmen Lucía Alvarado Gómez y Luis Emilio Lobo Sánchez, nació
en Pailitas, Cesar, el dieciocho (18) de diciembre de dos mil once (2011) y tiene
hoy dos (2) años de edad. Ver folio 5 del Expediente T-4243412.
[136] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del carné de
afiliación del menor a la EPS-S Saludvida. Según este documento, Luis Fernando
es población SISBEN “Subsidio total”. Ver folio 6 del Expediente T-4243412.
[137] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia de la historia
clínica del menor elaborada en la
Clínica Laura Daniela, ubicada en la ciudad de Valledupar, Cesar. Dentro de
este documento, se encuentra informe médico elaborado por la
Doctora María Alexandra Durán Pacheco, médica general, quien el día treinta
(30) de agosto de dos mil trece (2013) constató que Luis Fernando tenía una masa
en el abdomen que había aumentado de tamaño progresivamente. Por ésta razón, se
le practicó una ecografía abdominal total que arrojó, como resultado, que el
paciente tenía una ectasia ureteropielocalicial bilateral de predominio derecho
e hidronefrosis en ambos riñones. Ver folio 7
a 11 del Expediente T-4243412.
[138] La
señora Amarilys Esther Llanos Navarro.
[139] El Juzgado
Segundo Penal Municipal con Funciones de Control de Garantías de Valledupar,
Cesar.
[140] El Juzgado
Segundo Penal del Circuito con Función de Conocimiento de Valledupar, Cesar.
[141] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del registro civil
de nacimiento de Luis Fernando Lobo Alvarado. Según éste documento, el menor es
hijo de la señora Carmen Lucía Alvarado Gómez y Luis Emilio Lobo Sánchez, nació
en Pailitas, Cesar, el dieciocho (18) de diciembre de dos mil once (2011) y
tiene hoy dos (2) años de edad. Ver folio 5 del Expediente T-4243412.
[142] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia de la historia
clínica del menor elaborada en la
Clínica Laura Daniela, ubicada en la ciudad de Valledupar, Cesar. Dentro de
este documento, se encuentra informe médico elaborado por la
Doctora María Alexandra Durán Pacheco, médica general, quien el día treinta
(30) de agosto de dos mil trece (2013) constató que Luis Fernando tenía una
masa en el abdomen que había aumentado de tamaño progresivamente. Por ésta
razón, se le practicó una ecografía abdominal total que arrojó, como resultado,
que el paciente tenía una ectasia ureteropielocalicial bilateral de predominio
derecho e hidronefrosis en ambos riñones. Ver folio 7
a 11 del Expediente T-4243412.
[143] Conforme al artículo 10 del Decreto 2591 de 1991, la
acción de tutela puede ser ejercida por cualquier persona vulnerada o amenazada
en uno de sus derechos fundamentales, teniendo la posibilidad de promoverla a
través de un representante o por medio de un agente oficioso. Lo anterior
significa que la titularidad de la acción de tutela se encuentra, en principio,
en cabeza del directamente agraviado. Sin embargo, ésta puede ser interpuesta
por un tercero cuando: (i) quien actúa es el representante legal del titular de
los derechos fundamentales presuntamente conculcados; (ii) el accionante es el
apoderado judicial de aquel que alega sufrir un menoscabo a sus derechos, o
(iii) el tercero actúa como agente oficioso. En relación con esta última figura
procesal, la jurisprudencia constitucional ha señalado que la agencia oficiosa
es consecuencia directa de la imposibilidad del titular de los derechos
fundamentales supuestamente vulnerados o amenazados de ejercer su propia
defensa, situación que legitima a un tercero indeterminado para actuar a su
favor sin mediación de poder alguno. Esta potestad está sujeta al cumplimiento
de cuatro requisitos: (i) que el agente manifieste expresamente que actúa en
nombre de otro; (ii) que se indique en el escrito de tutela o que se pueda
inferir de él que el titular del derecho fundamental no está en condiciones
físicas o mentales de promover su propia defensa (sin que esto implique una relación
formal entre el agente y el titular); (iii) que el sujeto o los sujetos
agenciados se encuentren plenamente identificados ,y (iv) que haya una ratificación oportuna mediante actos positivos
e inequívocos del agenciado en relación con los hechos y las pretensiones
consignados en la tutela. A este respecto, pueden consultarse las sentencias. T-
531 de 2002 (M.P. Eduardo Montealegre Lynett), T-294 de 2004 (M.P. Manuel José
Cepeda Espinosa), T-492 de 2006 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra), T-542 de
2006 (M.P. Clara Inés Vargas Hernández), T-552 de 2006 (M.P. Jaime Córdoba
Triviño), T-798 de 2006 (M.P. Jaime Córdoba Triviño), T- 947 de 2006 (M.P.
Marco Gerardo Monroy Cabra), T-301 de 2007 (M.P. Jaime Araujo Rentería), T-573
de 2008 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto), T-995 de 2008 (M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo), T-330
de 2010 (M.P. Jorge Iván Palacio Palacio), T-677 de 2011 (M.P. Juan Carlos
Henao Pérez), T-444 de 2012 (M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo), T-004 de 2013
(M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo) y T-545 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt
Chaljub).
[144] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del registro civil
de nacimiento de Luis Fernando Lobo Alvarado. Según éste documento, el menor es
hijo de la señora Carmen Lucía Alvarado Gómez y Luis Emilio Lobo Sánchez, nació
en Pailitas, Cesar, el dieciocho (18) de diciembre de dos mil once (2011) y
tiene hoy dos (2) años de edad. Ver folio 5 del Expediente T-4243412.
[145] Según lo
ha señalado este Tribunal, los dos (2) primeros elementos de la agencia oficiosa (manifestación
del agente oficioso, e imposibilidad del interesado para actuar) son
constitutivos de dicha figura, mientras que el tercero y el cuarto son
accesorios. Así, los dos (2) primeros son condiciones necesarias, pero no
suficientes, para la configuración de la agencia oficiosa en tanto que su
conjunción es suficiente para legitimar la actuación del agente. El tercer
elemento es de carácter interpretativo, y el cuarto (ratificación), se refiere
a la posibilidad excepcional de suplir el primero si se presentan ciertos actos
positivos e inequívocos del interesado durante el trámite de la acción. A este
respecto, se puede ver, por ejemplo, la sentencia T-312 de 2009 (M.P. Luis
Ernesto Vargas Silva) en donde la Corte conoció de una solicitud de pensión de
sobreviviente que fue presentada a favor de una persona mayor de edad por parte
de un familiar que, desconociendo que ésta tenía dieciocho (18) años, intentó
ser su agente oficioso. A pesar de que la
Corte concluyó que no había legitimación por activa dado que no existía
ninguna razón según la cual la titular de los derechos no hubiera podido actuar
en nombre propio o dar el debido poder a su familiar, el recuento
jurisprudencial y teórico que hizo en relación con la agencia oficiosa es útil
para resolver los casos bajo estudio.
[146] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del registro civil
de nacimiento de Luis Fernando Lobo Alvarado. Según éste documento, el menor es
hijo de la señora Carmen Lucía Alvarado Gómez y Luis Emilio Lobo Sánchez, nació
en Pailitas, Cesar, el dieciocho (18) de diciembre de dos mil once (2011) y
tiene hoy dos (2) años de edad. Ver folio 5 del Expediente T-4243412.
[147] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia de la historia
clínica del menor elaborada en la
Clínica Laura Daniela, ubicada en la ciudad de Valledupar, Cesar. Dentro de
este documento, se encuentra informe médico elaborado por la
Doctora María Alexandra Durán Pacheco, médica general, quien el día treinta
(30) de agosto de dos mil trece (2013) constató que Luis Fernando tenía una
masa en el abdomen que había aumentado de tamaño progresivamente. Por ésta
razón, se le practicó una ecografía abdominal total que arrojó, como resultado,
que el paciente tenía una ectasia ureteropielocalicial bilateral de predominio
derecho e hidronefrosis en ambos riñones. Ver folio 7
a 11 del Expediente T-4243412.
[148] La
familia Lobo Alvarado reside en el municipio de Tamalameque, Cesar, y se vio
obligada a desplazarse a la ciudad de Valledupar para llevar a Luis Fernando al
servicio de urgencias en la
Clínica Laura Daniela.
[149] Según se pudo constatar en la página web del
Departamento Nacional de Planeación, la cual permite la consulta del puntaje
SISBEN de cada colombiano, la señora Carmen Lucía Alvarado Gómez, madre del
menor, es población SISBEN nivel 1. Razón por lo cual, se presume su reducida
capacidad de pago. Ver https://www.sisben.gov.co/ConsultadePuntaje.aspx
[150] En
el escrito de tutela, la señora Amarilys
Esther Llanos Navarro se identificó como Defensora Pública, indicó su número de
cédula, su número de tarjeta profesional y la dirección de su oficina para
efectos de notificación.
[151] Como
anexo al escrito de tutela, la agente oficiosa aportó copia del registro civil
de nacimiento de Luis Fernando Lobo Alvarado. Ver folio 5 del Expediente
T-4243412.
[152] Como
anexo al escrito de tutela, el esposo de la accionante aportó copia de la
cédula de ciudadanía de su compañera. Según
éste documento, la señora Torres nació el treinta y uno (31) de julio de mil
novecientos cuarenta y cuatro (1944) y hoy tiene sesenta y nueve (69) años de
edad. Ver folio 5 del
Expediente T- 4247883.
[153] Como anexo al escrito de tutela, el esposo de la
accionante aportó copia de la historia clínica de la señora Torres elaborada
por el Doctor Carlos Rebolledo en la unidad renal de la
IPS Davita, ubicada en la ciudad de Barranquilla. Según el archivo del día
catorce (14) de agosto de dos mil trece (2013), la paciente padece de diabetes
mellitus insulinodependiente con complicaciones renales y requiere de la
práctica de hemodiálisis. Ver
folio 7 del Expediente T- 4247883.
[154] El
señor Óscar Ramos.
[155] A este respecto, es necesario recordar que en
desarrollo de los principios de celeridad, eficacia, oficiosidad e informalidad
de la acción de tutela, esta Corporación ha considerado que para lograr una
protección efectiva de los derechos fundamentales, hay ocasiones en las que
resulta pertinente, e incluso necesario, requerir información por vía
telefónica a los peticionarios o sus familiares sobre algunos aspectos fácticos
puntuales que requieran mayor claridad. Ver Sentencias T-603 de 2001 (M.P.
Clara Inés Vargas Hernández), T-476 de 2002 (M.P. Manuel José Cepeda Espinosa),
T-341 de 2003 (M.P. Jaime Araujo Rentería), T-643 de 2005 (M.P. Jaime Córdoba
Triviño), T-219 de 2007 (M.P. Jaime Córdoba Triviño), T-726 de 2007 (M.P. Catalina
Botero Marino), T-162 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub) y T-155 de
2014 (M.P. María Victoria Calle Correa).
[156] Esta regla jurisprudencial ha sido
defendida en las siguientes sentencias: T-900 de 2000 (M.P. Alejandro Martínez
Caballero),  T-1079 de 2001 (M.P. Alfredo Beltrán Sierra), T-1158 de 2001
(M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra),  T- 962 de 2005 (M.P. Marco Gerardo
Monroy Cabra), T-493 de 2006 (M.P. Álvaro Tafur Galvis), T-760 de 2008 (M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa), T-057 de 2009
(M.P. Jaime Araujo Rentería), T-346 de 2009 (M.P. María Victoria Calle Correa),
T-550 de 2009 (M.P. Mauricio Gonzáles Cuervo), T-149 de 2011 (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo), T-173 de 2012 (M.P. María Victoria Calle
Correa) y T-073 de 2013 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub).
[157] Este
valor es el resultado de la multiplicación de treinta y cuatro mil pesos
($34.000) (costo del servicio de taxi ida y vuelta entre el municipio de
Soledad y Barranquilla) y las doce (12) sesiones de diálisis que tenía la
accionante al mes.