T-503-98
Sentencia T-503/98
Sentencia
T-503/98
AGENCIA OFICIOSA
EN TUTELA-Legitimidad e
interés
De acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 10 del decreto 2591 de 1991, y con la jurisprudencia
de esta Corporación, en el agenciamiento de derechos ajenos, debe estar
debidamente demostrado que realmente el interesado no está en condiciones de
asumir la defensa de sus propios derechos. Esta exigencia no es resultado de un
capricho del legislador, ni corresponde a una mera formalidad, encaminada a
obstaculizar el acceso a la administración de justicia, especialmente cuando se
trata de la defensa de un derecho fundamental. No. Esta exigencia es desarrollo
estricto de la Constitución sobre el respeto a la autonomía personal. Una de
las manifestaciones de esta autonomía se refleja en que las personas, por sí
mismas, decidan si hacen  uso o no, y en qué momento, de las herramientas que
la Constitución y la ley ponen a su alcance, para la protección de sus derechos
en general, trátese de los fundamentales o de los simplemente legales. Esta
concepción está ligada, también, al reconocimiento integral de la dignidad
humana. Es decir, que a pesar de la informalidad que reviste la presentación de
la acción de tutela, tal informalidad no puede llegar hasta el desconocimiento
de lo que realmente desea la persona interesada. Pues, a pesar de las buenas
intenciones del tercero, sus propósitos pueden no ser los mismos que los del
interesado. Además, si la persona puede iniciar la acción de tutela, el hecho
de que un tercero lo haga por ella, a pesar de la apariencia de bondad del
gesto, éste también puede tener un significado que lesiona la dignidad del
propio interesado, pues, estaría siendo considerado, por dicho tercero, como
alguien incapaz de defender sus propios derechos.
AGENCIA OFICIOSA
EN TUTELA-Límites
AGENCIA OFICIOSA
EN TUTELA-Consentimiento
tácito del titular
DERECHO A LA VIDA-Incompetencia de juez para remisión a
determinado centro hospitalario
Sería un exceso
del juez constitucional, pretender señalar a qué hospital o clínica debe
remitirse a la  paciente. La actuación del juez consiste en ordenar que se
atienda, en su salud, a quien así lo requiera, cuando ha habido omisión en la
prestación de este servicio público. Salvo, que existan pruebas que demuestren
que un paciente corre riesgo en su vida o salud, si no es atendida por
determinado centro hospitalario.
ENFERMEDADES
CATASTROFICAS O RUINOSAS-Cobro
de porcentaje por no cumplirse periodo mínimo de cotización
Referencia:
Expediente T-176.066
Acción de tutela
presentada por María Piedad Estrada Urrego, agente oficiosa de Bertilda Romero
de Torres, contra el Instituto de los Seguros Sociales - Seccional Tolima -
E.P.S.
Magistrado Ponente:
Dr. ALFREDO BELTRÁN
SIERRA.
Sentencia aprobada
en Santafé de Bogotá, en la sesión de la Sala Primera de Revisión, a los diez y
siete (17) días del mes de septiembre de mil novecientos noventa y ocho (1998).
La Sala Primera de
Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los magistrados Alfredo
Beltrán Sierra, Antonio Barrera Carbonell y Eduardo Cifuentes Muñoz, decide
sobre la sentencia proferida por el Juzgado Primero Civil del Circuito de
Ibagué, en la acción de tutela instaurada por la señora María Piedad Estrada
Urrego, agente oficiosa de la señora Bertilda Romero de Torres, contra el
Instituto de Seguro Social - Seccional Tolima -  E.P.S.
El expediente llegó
a la Corte Constitucional, por remisión que hizo el Juzgado, en virtud de lo
ordenado por el artículo 31 del decreto 2591 de 1991. La Sala de Selección de
la Corte eligió, para efectos de su revisión, el expediente de la referencia.
I. ANTECEDENTES.
La señora María
Piedad Estrada Urrego, agente oficiosa de la señora Bertilda Romero de Torres,
presentó, el veintiséis (26) de junio de mil novecientos noventa y ocho (1998),
acción de tutela ante el Juzgado Primero Civil del Circuito de Ibagué, por
considerar que el Instituto de los Seguros Sociales le está vulnerado a la
señora Romero de Torres, el derecho fundamental a la vida, consagrado en
artículo 11 de la Constitución.
Primero.- Hechos.
Esta acción es
interpuesta por María Piedad Estrada Urrego, como agente oficiosa de la señora
Bertilda Romero de Torres, por encontrarse ésta última, en palabras de la
agente, "en un estado de extrema gravedad, reducida a cama en su propia
residencia (...), lo que la imposibilita para hacerlo personalmente."
(folio 2). La agente oficiosa es nuera de la persona en favor de quien se incoa
esta acción.
Relata la agente
oficiosa que la señora Romero de Torres sufre una enfermedad renal crónica
mortal : "diabetes e hipertensión crónica severa". Se
encuentra afiliada, como trabajadora independiente, al Seguro Social, desde el
mes de octubre de 1997, y ha sido, desde entonces, atendida por dicha
Institución. El día 11 de junio de 1998, fue llevada de su residencia a las
urgencias del Seguro Social de Ibagué, en donde fue hospitalizada. En esa
oportunidad se le diagnosticó la grave enfermedad que padece ; se le
prestó la atención básica, y se le realizaron algunas diálisis.
El día 22 de junio
de 1998, la señora Romero fue trasladada  a su casa, por una ambulancia del
Seguro Social. Se le manifestó que había sido dada de alta por el médico
tratante y que sólo se le realizarían tres diálisis más, pues a ellas tenía
derecho, de acuerdo con sus aportes, correspondientes a 9 meses de cotización.
A partir de esta
hospitalización, según la solicitante, empezaron los problemas de la señora
Romero con el Seguro Social, pues se le señalaba, permanentemente, que no había
cumplido las 100 semanas mínimas de cotización, para tener derecho al costoso
tratamiento de diálisis que ya se le había iniciado. Además, la trabajadora
social del ISS le manifestó que el tratamiento que se le venía prestando era de
soporte de atención básica y temporal, pero, que, posteriormente, no se la
atendería más, y debía ser trasladada al Hospital Federico Lleras Acosta, para
ser atendida por medio del Sisben.
Frente a esta
situación, el hijo de la señora Romero, esposo de la agente oficiosa, propuso
al ISS pagar el valor de las cotizaciones que faltan, para completar las 100
semanas requeridas, pero, relata la peticionaria, que la Institución no acepta
este pago.
En consecuencia, la
agente oficiosa solicita al juez de tutela, que para evitar un daño irreparable
en la salud y, en consecuencia, en la vida de la señora Romero, como mecanismo
transitorio, se ordene "a quien corresponda la NO REMISIÓN
[de la señora Romero] del Instituto de Seguro Social al SISBEN, por ser ésta
(sic) la que tiene los medios para prestar el tratamiento adecuado para la
enfermedad que presenta la paciente y por estar al día en el pago exigido por
el Seguro Social para el Servicio de Salud únicamente." (folio 13)
(mayúsculas y negrilla del texto original)
Manifiesta que la
señora Romero es una persona de 65 años, de escasos recursos, que no puede
pagar el tratamiento para su enfermedad, cuyo costo puede ser, aproximadamente,
de dos millones de pesos mensuales. Además, no es posible esperar a completar
las 100 semanas, para recibir el tratamiento, pues, mientras se cumple este
período, la señora se puede morir.
Segundo.-
Actuación procesal.
El Juzgado Primero
Civil del Circuito de Ibagué, una vez avocó el conocimiento de esta acción de
tutela, ordenó notificar al demandado y solicitarle información sobre la
atención que la Institución le ha prestado a la señora Romero, la clase de
tratamiento que requiere y el número de semanas cotizadas.
También solicitó a
Medicina Legal desplazar un médico para que le realice un examen a la señora
Romero e informar sobre su estado de salud, además, si ella podía presentar,
por sí misma, esta acción de tutela.
En cumplimiento de
lo dispuesto por el Juzgado, el día 7 de julio de 1998, se realizó una
diligencia de inspección judicial, con intervención del médico legista, en la
residencia de la señora Romero.  Allí fueron atendidos por la agente oficiosa.
El médico manifestó que rendiría el informe correspondiente  al examen
practicado, en oficio separado. (folio 23)
Con oficio del 7 de
julio de 1998, Director seccional de Medicina Legal, el médico forense, doctor
Germán Alfonso Vanegas, rindió el informe respectivo. En éste se lee :
"[la señora
Romero] Refiere que es diabética y que desde octubre de 1997 le suspendieron
euglicon y le iniciaron insulina de acción intermedia 10u. al día. Asegura que
el ISS le indicó diálisis desde el 12 de junio /98  y le han realizado siete,
última el 26 de junio. Se encuentra afiliada al ISS por el P.O.S. desde octubre
de 1997.
"Al
examen :
"Paciente
mayor, tensión arterial 90/50, frecuencia cardiaca 90 por minuto, afebril,
hidratada, ruidos cardíacos velados, catéteres en cuello para diálisis, abdomen
distendido, hipotrofia marcada en extremidades, sin déficit mental.
"La
examinada tiene diabetes mellitus tipo II descompensada que requiere
tratamiento y atención médica permanente por insuficiencia renal al parecer.
"Se revisan
unas fotocopias de historia clínica del ISS donde existen anotaciones de Nov/97
donde se describe la hipertensión arterial, la diabetes  insulinodependiente y
se reportan exámenes de laboratorio con glicemia de 236, orina pero no
mencionan nada sobre procedimientos invasivos  como sería una diálisis, ni
valoración de nefrólogo y otro elemento que oriente o precise sobre la
necesidad de dicho tratamiento.
"Con los
elementos de juicio mencionados le podemos informar que la citada señora sí
tiene una enfermedad crónica denominada diabetes mellitus asociado a
hipertensión arterial y síndrome nefrótico que requieren tratamiento. Que no
encontramos indicación en lo observado en la paciente o revisado en las hojas
de historia clínica que obligue a diálisis y que las condiciones actuales de la
señora le permiten ayudada por otra u otras personas hacerse presente en el
despacho para formular ella misma la tutela que usted atiende." (folio 36)
El juzgado también
recibió la comunicación del 7 de julio de 1998, del Gerente Seccional
Administrativo ISS, en el que suministra la siguiente información:
"1. Para que
a un paciente o afiliado al ISS pueda recibir la atención de las enfermedades
calificadas de alto costo o catastróficas y/o ruinosas, deben acreditar ante la
respectiva EPS 100 semanas de cotización.
"Para el
caso concreto de la señora Bertilda Romero de Torres, efectivamente la aqueja
una enfermedad renal crónica - diabetes e hipertensión crónica severa, la cual
puede ser tratada por la Unidad Renal del Tolima, con cargo al ISS, cuando haya
cumplido con la exigencia de las 100 semanas de cotización.
"(...)
"Frente a la
posibilidad de completar semanas, la Presidencia del ISS, mediante circular No.
0171 de abril 13 de 1998, en uno de sus apartes determinó, que cuando un
afiliado sujeto a períodos mínimos de cotización debe ser atendido en
cualquiera de las enfermedades antes de las 100 semanas previstas, deberá pagar
un porcentaje total del tratamiento correspondiente al porcentaje de semanas de
cotización que le falten para completar los períodos mínimos contemplados en el
artículo 26 del Decreto 1938 de 1994.
"Dentro de
las enfermedades de alto costo, es considerada la diálisis, que es el tratamiento
utilizado para reemplazar la función en la falla renal crónica." (folios 31 y 32)
Con fecha 15 de
julio de 1998, después de proferido el fallo de tutela, el ISS informó que el
número de semanas cotizadas por la señora Romero, es de 19, según el reporte de
pagos. (folios 48 a 51).
Tercero.-
Sentencia que se revisa.
En sentencia del
diez (10) de julio de mil novecientos noventa y ocho (1998), el Juzgado Primero
Civil del Circuito de Ibagué, denegó la tutela solicitada. Las razones
se resumen así:
El Juez analizó la
naturaleza de la tutela y su procedencia frente a los derechos fundamentales.
Señaló que como se trata de derechos exclusivamente individuales, cuando
éstos se encuentren amenazados, por la actuación u omisión de una autoridad
pública, corresponde sólo al afectado reclamar el derecho vulnerado. En el
presente caso, esta tutela fue presentada por un tercero, sin que la interesada
se encontrara en condiciones que no le permitieran incoar esta acción
directamente.
Además, considera
que no es cierta la afirmación de la peticionaria respecto al hecho de que no
se le han realizado las diálisis a la señora Romero, por no haber cotizado las
100 semanas, pues según la circular 0171 del 13 de abril de 1998 del ISS, a los
afiliados que se encuentran en situaciones como la de la paciente, sí se les
practican los tratamientos que requieran, pagando un porcentaje del total del
tratamiento, de acuerdo con el número de semanas que faltan para completar las
100 mínimas de cotización. En este caso, si se requiere la diálisis, a la
peticionaria le basta solicitar información sobre el valor correspondiente, y
consignarlo, y, así, obtener el tratamiento requerido.
Esta decisión no fue
impugnada.
II.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL.
Primera.- Competencia.
La Corte es
competente para conocer de esta demanda, en virtud de lo dispuesto en los
artículos 86 y 241, numeral 9, de la Constitución Política y en los artículos
33 a 35 del decreto 2591 de 1991.
Segunda.- Lo que
se debate.
La señora Bertilda
Romero de Torres tiene 65 años y padece una enfermedad renal crónica : "diabetes
e hipertensión crónica severa". Ella está afiliada al Instituto de los
Seguros Sociales desde el mes de octubre de 1997. Una familiar cercana, su
nuera, presentó esta acción de tutela, pues, según manifiesta, el ISS se niega
a continuar atendiéndola, por no tener 100 semanas de cotización, período que
se requiere para el tratamiento de las enfermedades definidas como
catastróficas o ruinosas, dentro de las que se encuentra la que padece la
señora Romero.
La agente oficiosa
instauró esta acción, en nombre de la señora Romero, concretamente para evitar
que sea atendida en el Hospital Federico Lleras Acosta, a través del Sisben,
pues, en su concepto, el ISS es la entidad que posee los medios adecuados para
el tratamiento de la señora Romero. En efecto, dice la peticionaria : "para
evitar un daño irreparable en la salud y por consiguiente en la vida de la
señora Bertilda Romero de Torres, se solicita al Juzgado que como mecanismo
transitorio se ordene a quien corresponda la NO REMISIÓN del Instituto
de Seguro Social al SISBEN, por ser ésta (sic) la que tiene los medios para
prestar el tratamiento adecuado para la enfermedad que presenta la paciente y
por estar al día en el pago exigido por el Seguro Social para el Servicio de
Salud únicamente." (folio 13). (mayúsculas y negrilla del texto
original)
En la sentencia que
se revisa, el juez denegó la acción por dos razones principales : la
carencia de legitimidad de la agente oficiosa para interponer esta tutela y
porque el ISS no se ha negado a suministrar el tratamiento requerido por la
señora Romero, lo que ha señalado es que, en el caso de esta paciente, se debe
proceder de acuerdo con lo establecido en la reglamentación del Instituto, es
decir, que el cotizante asuma la parte correspondiente del total del valor del
tratamiento, de acuerdo con el número de semanas aportadas.
En consecuencia,
para determinar la procedencia de esta tutela, en primer lugar, se estudiará la
legitimidad del agente oficioso que la interpuso y, posteriormente, se
examinará si hay vulneración de los derechos fundamentales invocados.
Tercera.- El
agente oficioso y el consentimiento del interesado.
Cabe recordar lo que
establece el artículo 10 del decreto 2591 de 1991, en relación con quién está
legitimado para ejercer la acción de tutela. Dice la mencionada norma:
"Artículo
10. Legitimidad e interés. La acción de tutela podrá ser ejercida, en todo
momento y lugar, por cualquier persona vulnerada o amenazada en uno de sus
derechos fundamentales, quien actuará por sí misma o a través de representante.
Los poderes se presumirán auténticos.
"También
se pueden agenciar derechos ajenos cuando el titular de los mismos no esté en
condiciones de promover su propia defensa. Cuando tal circunstancia ocurra,
deberá manifestarse en la solicitud.
"También
podrán ejercerla el Defensor del Pueblo y los personeros municipales." (se subraya)
De acuerdo con lo
dispuesto en esta norma y con la jurisprudencia de esta Corporación, en el
agenciamiento de derechos ajenos, debe estar debidamente demostrado que
realmente el interesado no está en condiciones de asumir la defensa de sus
propios derechos. Esta exigencia no es resultado de un capricho del legislador,
ni corresponde a una mera formalidad, encaminada a obstaculizar el acceso a la
administración de justicia, especialmente cuando se trata de la defensa de un
derecho fundamental. No. Esta exigencia es desarrollo estricto de la
Constitución sobre el respeto a la autonomía personal (art. 16). Una de las
manifestaciones de esta autonomía se refleja en que las personas, por sí
mismas, decidan si hacen  uso o no, y en qué momento, de las herramientas que
la Constitución y la ley ponen a su alcance, para la protección de sus derechos
en general, trátese de los fundamentales o de los simplemente legales.
Esta concepción está
ligada, también, al reconocimiento integral de la dignidad humana. Es decir,
que a pesar de la informalidad que reviste la presentación de la acción de
tutela, tal informalidad no puede llegar hasta el desconocimiento de lo que
realmente desea la persona interesada. Pues, a pesar de las buenas intenciones
del tercero, sus propósitos pueden no ser los mismos que los del interesado. El
interesado puede no querer, por ejemplo, que personas distintas a su médico
personal la ausculte, o que un juez conozca detalles de su enfermedad, que
quiere que permanezcan dentro de su ámbito privado.
Además, si la
persona puede iniciar la acción de tutela, el hecho de que un tercero lo haga
por ella, a pesar de la apariencia de bondad del gesto, éste también puede
tener un significado que lesiona la dignidad del propio interesado, pues,
estaría siendo considerado, por dicho tercero, como alguien incapaz de defender
sus propios derechos.
Estos aspectos han
sido considerados por la Corte, especialmente, cuando se trata de asuntos
relacionados con la salud. Cabe recordar lo que, en su oportunidad, esta
Corporación señaló cuando un servidor público, el personero de un municipio,
interpuso una tutela encaminada a imponer a quien sufría una grave enfermedad,
la obligación de someterse a un tratamiento médico. En dicha oportunidad, la
Corte dijo:
"Esta Sala
estima pertinente precisar, que el agente oficioso o el Defensor del Pueblo y
sus delegados, sólo pueden actuar dentro de los precisos límites que la ley ha
señalado a sus actuaciones; por lo tanto, no pueden de ninguna manera arrogarse
la atribución de interponer acciones de tutela a su arbitrio, es decir, sin que
esté justificado plenamente el supuesto fáctico que la norma exige para
legitimar sus actuaciones, cual es, que el afectado en sus derechos
fundamentales no pueda promover directamente su propia defensa, por hallarse en
una situación de desamparo e indefensión, o que solicite la intervención de
dicho defensor. Adicionalmente tampoco es procedente, que el agente oficioso o
el Defensor del Pueblo actúen  en contra de los intereses de las personas que
representan; su intervención debe estar dirigida a la defensa de los intereses
que agencian, que no son otros que los propios intereses de las personas que
van a resultar beneficiadas con la acción. En tales condiciones, si como sucede
en el presente caso, la presunta beneficiaria de la tutela, señora María Libia
Pérez Duque, no está interesada en la acción de tutela, ni considera amenazado
o vulnerado su derecho fundamental a la salud, no es procedente legalmente la
intervención de dichos sujetos procesales. En este orden de ideas, podría concluírse
que, en principio, el juez de su propio interés, es la persona titular del
mismo, a menos que no se halle en condiciones físicas y mentales de proveer a
su propia defensa."
(sentencia T-493 de 1993, M.P., doctor Antonio Barrrera Carbonell)
Esta doctrina ha
sido reiterada en otras oportunidades, como puede observarse en las sentencias
T-555 de 1996, T-217 de 1998 y, especialmente, en la de unificación de
jurisprudencia SU - 707 de 1996.
Como consecuencia de
lo antes dicho, habría que preguntarse si en el presente caso, la tutela se
debía denegar por falta de legitimidad de la peticionaria, como lo hizo el juez
del conocimiento.
En efecto, el juez
consideró que como en el expediente obraba la siguiente información del médico
legista que examinó a la señora Romero de Torres : "(...) y que
las condiciones actuales de la señora le permiten ayudada por otra u otras
personas hacerse presente en el despacho para formular ella misma la tutela que
usted atiende" (folio 36), la tutela debía denegarse.
A primera vista,
frente a este concepto y con base en las consideraciones que se expusieron
anteriormente, relacionadas con el respeto a la autonomía y a la dignidad
humana, le cabría razón al juez de tutela en denegar, como lo hizo, la acción,
con base en la falta de legitimidad del agente oficioso.
Sin embargo, en el
caso presente, existe una circunstancia que varía la situación, y que permite
concluir que la interesada manifestó su aquiescencia sobre la tutela incoada en
su beneficio. Veamos:
Obra en el expediente
la diligencia de inspección judicial, con intervención de médico legista,
realizada en el lugar de residencia de la señora Romero. Dice el informe:
"(...) A
continuación procede el doctor Vanegas a efectuar el reconocimiento para
determinar la condición de salud que presenta la señora Bertilda Romero de
Torres. Efectuado éste el Dr. manifiesta que pondrá a disposición del
Despacho en el día de mañana el resultado del examen practicado. El Despacho
deja constancia que la señora Bertilda Romero de Torres, se encuentra recluida
en una de las habitaciones del inmueble visitado, en cama." (folio 23) (se subraya)
El informe del
forense señala que le practicó el "reconocimiento médicolegal", reconocimiento
que se inició con el relato que de su enfermedad le hizo la señora Romero.
(folio 33) Además, el Juez manifestó que fueron atendidos, en la diligencia,
por la agente oficiosa. (folio 23).
De lo anterior, se
puede deducir que la señora Romero de Torres, al consentir en dejarse examinar
por el médico legista, manifestó su aquiescencia tácita del ejercicio de la
acción de tutela promovida, en su nombre, por una familiar cercana, su nuera.
Además, en relación
con la nuera, también se puede decir que actuó con base en un convencimiento
fundado sobre la incapacidad de la señora Romero para asumir la defensa de sus
derechos. En efecto, cuando la agente oficiosa presentó el 26 de junio de
1998, la tutela, cuatro días antes,  la señora Romero había sido llevada
por una ambulancia del ISS a su residencia. Según el informe del forense, que
es de fecha 7 de julio, la última diálisis le fue practicada a la paciente el
mismo día de presentada la tutela, el 26 de junio. El forense la examinó
11 días después de incoada la tutela, y señaló que la señora Romero "en
las condiciones actuales" podía ir al juzgado, pero ayudada por otra u
otras personas. Nada dijo, como podía ser la salud de la mencionada señora, el
día en que se presentó la tutela.
Analizadas estas
circunstancias, resultaba, pues, justificable, desde el punto de vista de la
agente oficiosa, que tuviera el convencimiento de que era imposible que su
suegra ejerciera por sí misma esta acción.
Por consiguiente, en
el caso concreto, se tendrá que la peticionaria estaba legitimada para
interponer esta tutela, como agente oficiosa, y que existió la aquiescencia de
la realmente interesada, al consentir ser examinada por el forense, en la
diligencia a la que acudió, también, el juez del conocimiento.
Cuarta.- Examen
de la procedencia de esta tutela por la posible vulneración de derechos
fundamentales.
Despejado el asunto
relacionado con la anuencia de la señora Romero sobre al acción de tutela
ejercida en su nombre, debe examinarse si ésta es procedente.
En primer lugar, se
debe señalar que no obra en el expediente información sobre la clase de
tratamiento que requiere la interesada, y que, al parecer, le está siendo
negado por parte del ISS. Como consecuencia de ello, no se conoce ni la
urgencia del mismo, ni si se está frente a un perjuicio irremediable. Sólo
existe lo afirmado por la peticionaria, en relación con unas diálisis que se le
han realizado a la paciente.
En efecto, según se
manifiesta en el escrito de tutela, la señora Romero fue dada de alta por el
médico tratante, el 22 de junio de 1998, y llevada a su residencia en una
ambulancia del ISS, en ese momento se le informó "que le serían
realizadas tres diálisis más que era a lo único que tenía derecho".
(folio 12)
En el examen del
médico forense se lee:
"Se revisan
unas fotocopias de historia clínica del ISS donde existen anotaciones de Nov/97
(...) pero no mencionan nada sobre procedimientos invasivos como sería una
diálisis, ni valoración de nefrólogo y otro elemento que oriente o precise
sobre la necesidad de dicho tratamiento.
"Con los
elementos de juicio mencionados le podemos informar que la citada señora tiene
una enfermedad crónica denominada diabetes mellitus asociado a hipertensión
arterial y síndrome nefrótico que requieren tratamiento. Que no encontramos
indicación en lo observado en la paciente o revisado en las hojas de historía
clínica que obligue a diálisis. (...)" (folios 35 y 36) (se subraya)
El director del ISS
señaló:
"Para el
caso concreto de la señora Bertilda Romero de Torres, efectivamente la aqueja
una enfermedad renal crónica - diabetes e hipertensión crónica severa, la cual
puede ser tratada por la Unidad Renal del Tolima, con cargo al ISS, cuando haya
cumplido con la exigencia de las 100 semanas de cotización." (folio 31)
En lo que coinciden
la peticionaria de esta tutela, el informe del forense y lo manifestado por el
Director del ISS, es en el hecho de que la señora Romero padece una grave
enfermedad, que debe ser objeto de tratamiento. Pero, no, en qué clase de
tratamiento. Por consiguiente, el juez de tutela no puede ordenar al ISS que
realice a la paciente algo que desconoce, pues no obra información al respecto.
Ahora, sobre la
petición concreta de la actora al juez de tutela, en el sentido de que se ordene
que la señora Romero no sea remitida a través del sistema subsidiado de
salud, a un determinado hospital (hospital Federico Lleras Acosta), resulta
una orden extraña, en una acción de tutela encaminada a proteger la salud y la
vida, pues, no existe ningún elemento que le permita deducir al juez que a la
paciente se le vulneraran estos derechos, si es trasladada a tal centro
hospitalario.
El objeto de esta
acción de tutela es proteger el derecho a la vida y la conservación de la salud
de la señora Romero. Fines que son prestados en las instituciones de salud
creadas para este fin, y, que en caso de omitir éstas el cumplimiento de sus
obligaciones, pueden ser objeto de órdenes de protección a través de la tutela.
Pero, en este caso, sería un exceso del juez constitucional, pretender señalar
a qué hospital o clínica debe remitirse a la  paciente. La actuación del juez
consiste en ordenar que se atienda, en su salud, a quien así lo requiera,
cuando ha habido omisión en la prestación de este servicio público. Salvo, que
existan pruebas que demuestren que un paciente corre riesgo en su vida o salud,
si no es atendida por determinado centro hospitalario. Que no es el presente
caso, en el que sólo existe lo dicho por la peticionaria, en este sentido.
En cuanto a lo
manifestado por la peticionaria respecto a que el ISS se ha negado a recibir el
valor correspondiente al número de semanas que faltan para completar las 100,
se debe aclarar a la peticionaria que en el caso de las enfermedades
clasificadas como catastróficas o ruinosas, lo que establece la ley no es que
el cotizante complete las semanas que faltan, en forma anticipada. No. Lo que
la ley prevé es que sobre el valor total del tratamiento, el cotizante asume el
correspondiente al número de semanas cotizadas, y la E.P.S., en este caso el
ISS, el valor restante. La Corte Constitucional, en sentencia C-112 de 1998
declaró exequible el inciso segundo del artículo 164 de la ley 100 de 1993, que
estableció esta forma de distribuir las responsabilidades entre cotizante y
E.P.S. En lo pertinente la sentencia señaló :
“Así las cosas,
cuando el usuario del Plan Obligatorio de Salud del régimen contributivo,
requiera atención médica por una enfermedad cuyo tratamiento sea de alto costo,
y no cumpla con el período mínimo de cotización, debe ser atendido por la
entidad de salud a la que esté afiliado, pero con la condición de que pague una
suma determinada por los servicios prestados, que según la norma antes
transcrita es "el porcentaje en semanas de cotización que le falten para
completar los períodos mínimos contemplados" en ese mismo artículo. No se
olvide que el usuario pertenece al régimen contributivo y, por tanto, se
presume su capacidad de pago. Pero ¿qué ocurre cuando se presentan casos de
urgencia?. En estos eventos, la misma ley 100/93 en su artículo 168, obliga a
todas las entidades de salud de carácter público o privado, a prestar los
servicios médicos correspondientes a todas las personas
independientemente de su capacidad de pago. El costo de estos servicios está a
cargo del Fondo de Solidaridad y Garantía o de la Entidad Promotora de Salud a
la que esté afiliado el usuario, respectivamente.
“Entonces, bien
puede afirmarse que ante situaciones de urgencia no es posible oponer períodos
mínimos de cotización pues su exigencia violaría los derechos a la salud y a la
vida de las personas que, padeciendo de una enfermedad que requiere tratamiento
de "alto costo", necesiten de atención médica y hospitalaria en forma
inmediata. Los períodos de espera en esas situaciones constituyen un riesgo
para la salud y ponen en peligro la vida de los usuarios.
“El cobro de un
porcentaje en dinero por la atención de enfermedades de alto costo, cuando no
se hayan cumplido los períodos mínimos de cotización, tampoco viola la
Constitución, pues ésta no prescribe que los servicios de salud deban ser
gratuitos, salvo en lo que atañe a la atención básica, según se lee en el
inciso cuarto del artículo 49 que textualmente reza: "La ley señalará
los términos en los cuales la atención básica para todos los habitantes será
gratuita y obligatoria". Los servicios que comprende la atención
básica, según el artículo 3o. del decreto 1938 de 1994 son "todas aquellas
acciones de información y educación para la salud, algunas acciones de
prevención primaria y diagnóstico precoz sobre las personas en patologías y
riesgos con altas externalidades, o sobre las comunidades en el caso de
enfermedades endémicas o epidémicas."
“Además, el
porcentaje de los costos que debe pagar el usuario de acuerdo con lo dispuesto
en el artículo 49 de la Constitución, lo fija la ley proporcionalmente con la
capacidad socio económica del empleado, para evitar precisamente cobros
irrazonables y desmesurados. (sentencia C-112 de 1998, M.P., doctor Carlos Gaviria
Díaz)
Armonizando lo
expuesto en esta sentencia y el caso bajo estudio, se hacen las siguientes
precisiones : a) es constitucional el requisito de las 100 semanas mínimas de
cotización, cuando se trata de servicios de "alto costo" en salud; b)
no es posible oponer períodos mínimos de cotización ante situaciones de
urgencia, pues se violarían los derechos a la salud y la vida de quienes
requieran estos servicios de "alto costo"; y, c) el porcentaje que
debe pagar el interesado, según el artículo 49 de la Constitución, lo fija la
ley, de acuerdo con la capacidad económica del usuario, para evitar cobros
irrazonables y desproporcionados.
También debe ponerse
de presente la existencia del decreto 806 del 30 de abril de 1998, "por
el cual se reglamenta la afiliación al régimen de seguridad social en salud y
la prestación de los beneficios del servicio público esencial de seguridad
social en salud y como servicio de interés general, en todo el territorio
nacional." En el artículo 60 de este decreto, se definen los períodos
mínimos de cotización. Y en el parágrafo del artículo 61 se señala:
"Artículo
61. Períodos mínimos de cotización. (...)
"Parágrafo.-
Cuando el afiliado sujeto a períodos mínimos de cotización desee ser atendido
antes de los plazos definidos en el artículo anterior, deberá pagar un
porcentaje del valor total del tratamiento, correspondiente al porcentaje en
semanas de cotización que le falten para completar los períodos mínimos
contemplados en el presente artículo.
"Cuando el
afiliado cotizante no tenga capacidad de pago para cancelar el porcentaje
establecido anteriormente y acredite debidamente esta situación, deberá ser
atendido él o sus beneficiarios, por las instituciones públicas prestadoras de
servicios de salud o por aquellas privadas en las cuales el Estado tenga
contrato. Estas instituciones cobrarán una cuota de recuperación de acuerdo con
las normas vigentes."
En el artículo 62
del mismo decreto, establece las excepciones a la exigencia de los períodos
mínimos de cotización. Allí se señala que no se someterá a períodos de espera, la
atención inicial de urgencia.
En asuntos
relacionados con tratamientos de diálisis, la Corte y, concretamente esta Sala
de Revisión, ha procedido a conceder la tutela, cuando está probado el perjuicio
irremediable, como ocurrió en la sentencia T- 369/98, en donde existía el
concepto médico que señalaba que "si el paciente no se dializa en un
tiempo corto puede fallecer" ; o, en la sentencia T-419/98, en
donde existían pruebas del número de diálisis requeridas, cuántas se habían
practicado ; cuáles había pagado el interesado y cuántas faltaban. En esta
última se tuvo en cuenta lo prescrito en el decreto 806 mencionado, en cuanto a
la atención que se haga a través de las instituciones prestadoras del servicio
público de salud, con las cuales el Estado tenga contrato.
En la tutela bajo
estudio, a diferencia de las mencionadas, no hay prueba de que la diálisis sea
el tratamiento que requiera la señora Romero. Sólo existe la manifestación de
la agente oficiosa en la que señala que se le han realizado algunas de ellas.
Existe manifestación de la peticionaria y documentos que lo prueban, que desde
la afiliación de la señora Romero al ISS, esta Institución la ha atendido. Y,
no existe prueba de que el ISS ahora se haya negado a hacerlo, de acuerdo con
la forma en que lo prescribe la ley, sobre número mínimo de semanas de
cotización y atención de urgencias.
En consecuencia, se
confirmará la sentencia del diez (10) de julio de mil novecientos noventa y
ocho (1998) del Juzgado Primero Civil del Circuito de Ibagué, pero por las
razones expuestas en esta providencia.
III. DECISIÓN.
En mérito de lo
expuesto, la Sala Primera de Revisión de la Corte Constitucional, administrando
justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución,
RESUELVE:
Primero:
CONFIRMAR la sentencia del Juzgado Primero Civil del Circuito de Ibagué, de
fecha diez (10) de julio mil novecientos noventa y ocho (1998), en la acción de
tutela interpuesta por la señora María Piedad Estrada Urrego, agente oficiosa
de la señora Bertilda Romero de Torres contra el Instituto de los Seguros
Sociales - Seccional Ibagué E.P.S.
Segundo: Por
Secretaría General, líbrense las comunicaciones a que se refiere el artículo 36
del decreto 2591 de 1991.
Cópiese,
comuníquese, notifíquese, cúmplase e insértese en la Gaceta de la Corte
Constitucional.
ALFREDO BELTRÁN SIERRA
Magistrado
ANTONIO BARRERA CARBONELL
Magistrado
EDUARDO CIFUENTES MUÑOZ
Magistrado
MARTHA VICTORIA SÁCHICA DE MONCALEANO
Secretaria General