T-127-12
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Sentencia T-127/12
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL EN PENSIONES
ACCION DE TUTELA PARA RECONOCIMIENTO Y PAGO DE
DERECHOS PENSIONALES-Reiteración de
jurisprudencia sobre  procedencia excepcional
INCONSTITUCIONALIDAD DEL REQUISITO DE FIDELIDAD
CONSAGRADO EN EL ARTICULO 12 DE LA LEY 797/03-Reiteración de jurisprudencia
Las
salas de revisión de la Corte Constitucional se han pronunciado de forma
coincidente respecto de los efectos de la mencionada decisión de control
abstracto de constitucionalidad. En punto al requisito de fidelidad como
presupuesto de acceso a la pensión de sobrevivientes, la Corte de forma
reiterada ha precisado que sobre dicho requisito ha pesado una carga de
inconstitucionalidad desde su vigencia, por lo que la sentencia C-556 de 2009
se limitó a declarar la inexequibilidad formal sobre una norma que desde su
expedición se advertía ostensiblemente contraria al ordenamiento superior
DERECHO AL RECONOCIMIENTO Y PAGO DE LA PENSION DE
SOBREVIVIENTES-Caso en que la
demandante demostró que su compañero permanente cotizó 148 semanas dentro de
los últimos 3 años anteriores a su fallecimiento y que hizo vida marital por
más de 30 años
La Sala recuerda que en los fundamentos normativos de
esta sentencia se concluyó que sobre el requisito de fidelidad consagrado en
los literales a) y b) del artículo 12 de la Ley 797 de 2003, ha pesado una carga de inconstitucionalidad desde su vigencia. De allí que la sentencia C-556
de 2009 formalizara la declaratoria de inexequibilidad de una norma que desde
su expedición se advertía ostensiblemente contraria al orden jurídico superior.
Por esa razón, aún con anterioridad a la declaratoria contenida en la sentencia
C-556 de 2009, las entidades encargadas de resolver una petición pensional
estaban en la obligación de aplicar la excepción de inconstitucionalidad sobre
el aludido presupuesto de fidelidad, exonerando su cumplimiento. Pese a
la claridad de la anterior regla constitucional y al tratamiento pacífico y
reiterado que la misma ha recibido en la jurisprudencia de esta Corporación,
encuentra la Sala Novena de Revisión  demostrado que el ISS, al resolver las
peticiones pensionales presentadas por la demandante, se abstuvo de eximir la
acreditación del requisito de fidelidad para con el sistema plasmado en los
literales a) y b) de la Ley 797 de 2003. Esto es, le exigió a la accionante el
cumplimiento de una carga que por contrariar el principio de progresividad de
los derechos sociales se avenía inadmisible en el marco constitucional. En ese
orden de ideas, se probó a la Sala que la accionante tiene derecho a la
prestación que reclama, pues según el estudio de los presupuestos de acceso a
la pensión de sobrevivientes realizada por el propio ISS en la resolución
005934 de 2010, la demandante demostró que (i) su compañero permanente cotizó
148 semanas dentro de los últimos 3 años anteriores a su fallecimiento, con lo
cual satisface el requisito de densidad de cotizaciones fijado en 50 semanas en
el artículo 12 de la Ley 797 de 2003 y, (ii) hizo vida marital con el causante
hasta su muerte por un periodo no menor de 30 años, asegurando así la exigencia
consignada en el artículo 13 de la indicada ley. Así las cosas, la Corte
encuentra que el Instituto de Seguros Sociales infringió los derechos
constitucionales a la seguridad social y al mínimo vital de la señora María
Jacinta Aponte. La conducta desplegada por los servidores de la entidad
accionada se advierte inadmisible y altamente reprochable, en cuanto en
evidente desconocimiento del precedente constitucional sobre la materia, negó
la solicitud de la accionante amparándose para ello en argumentos irrazonables
desde la óptica constitucional y carentes de toda justificación en el ámbito
legal, sometiendo a una persona de la tercera edad y perteneciente a uno de los
segmentos más pobres de la población colombiana a un tortuoso desgaste que le
ha impedido proveerse los recursos necesarios para su digna subsistencia.
Referencia:
expediente T-3235304
Acción de tutela instaurada por María Jacinta Aponte
contra el Instituto de Seguros Sociales.
Magistrado Ponente:
LUIS ERNESTO VARGAS SILVA
Bogotá,
D.C., veinticuatro (24) de febrero de dos mil doce (2012)
La
Sala Novena de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los
magistrados(a) Maria Victoria Calle Correa, Mauricio González Cuervo, y Luis
Ernesto Vargas Silva, en ejercicio de sus competencias constitucionales y
legales, ha proferido la siguiente
SENTENCIA
Dentro
del proceso de revisión del fallo dictado en el asunto de la referencia por el
Juzgado Dieciséis Penal del Circuito de Cali, el veintiuno (21) de julio de dos
mil once (2011), en única instancia.
I. ANTECEDENTES
De los hechos y la demanda
1. El veintiuno (21) de julio de dos mil once (2011) María
Jacinta Aponte de Quijano[1], persona de sesenta y
seis (66) años de edad, interpuso acción de tutela a través de apoderado
judicial contra el Instituto de Seguros Sociales[2], por considerar que la entidad
accionada vulneró sus derechos constitucionales a la seguridad social y al debido
proceso. A continuación se sintetizan los fundamentos fácticos y jurídicos de
la demanda[3]:
1.1.
La señora María Jacinta Aponte convivió como compañera permanente durante cerca
cuarenta y siete (47) años con el señor Luis Eduardo Quijano, hasta la fecha de
su deceso acaecido el treinta (30) de octubre de dos mil ocho (2008). Producto
de su unión procrearon tres hijos. Uno de ellos falleció a la edad de veintiuno
(21) años, mientras que otro padeció problemas de salud desde pequeño. Esta
última situación le impidió a la accionante integrarse a la vida laboral, por
lo que Luís Eduardo fue la persona encargada de procurar los ingresos
económicos de la familia.
1.2.
El veintinueve (29) de octubre de dos mil nueve (2009) la accionante solicitó el
reconocimiento de una pensión de sobreviviente ante el ISS, entidad a la cual
estuvo afiliado en vida su compañero permanente. Mediante resolución No. 005934
de 2010 la administradora del régimen de prima media negó la prestación reclamada.
Como fundamento de su decisión indicó que si bien la solicitante cumplía el
requisito de convivencia y dependencia económica, así como el de densidad de
cotización, no logró acreditar el presupuesto de fidelidad consagrado en el
artículo 12 de la Ley 797 de 2003. Sin embargo, concedió una indemnización
sustitutiva de la pensión.
1.3.
La demandante afirma que la anterior resolución no le fue notificada. Por esa
razón, interpuso acción de tutela contra el ISS. El juzgado Diecisiete Penal
del Circuito de Cali a través de fallo del diez (10) de septiembre de dos mil diez
(2010) concedió el amparo y ordenó, en consecuencia, notificar la mencionada
resolución.
1.4.
Sin embargo, el ISS se abstuvo de ejecutar la orden y en su lugar dictó la
resolución No. 1656 del 14 de febrero de 2011 en la cual negó la pensión de
sobrevivientes reclamada. Esta vez el instituto señaló como sustento de su
decisión, que el reconocimiento de la prestación no era posible debido a que el
señor Quijano había pedido ante la entidad el otorgamiento de la indemnización
sustituta de la pensión de vejez. Teniendo en cuenta que la indemnización  no
había sido cobrada, el ISS procedió a efectuar su reconocimiento a la petente.
1.5.
La peticionaria asegura que el dieciséis (16) de marzo de dos mil once (2011)
solicitó la revocatoria directa de la resolución No. 1656 de 2011 y el
reconocimiento de su pensión de sobrevivientes. Indicó que al momento de
interponer la acción de tutela el ISS aún no había dado respuesta a su
petición.
1.6.
En cuanto a las condiciones materiales de subsistencia de la señora María
Jacinta Aponte, en la demanda de tutela se señala que esta no cuenta con una
fuente de ingresos que la ayude a sortear su vejez y enfermedades. Igualmente,
la actora precisa que debe atender la manutención de uno de sus hijos, el cual
sufre problemas mentales que le impiden valerse por sí mismo.
1.7.
Con fundamento en los hechos descritos, en la petición de tutela se solicita,
en síntesis, se conceda el amparo constitucional de los derechos fundamentales invocados
y en consecuencia, se ordene al ISS reconocer, liquidar y pagar la pensión de
sobreviviente reclamada por la actora.
Intervención de las entidades accionadas
2. Por auto del veintiuno (21) de julio de dos mil once
(2011) el Juzgado Dieciséis Penal del Circuito de Cali, avocó conocimiento de
la acción de tutela y dispuso la notificación de la misma. La accionada guardó
silencio y se abstuvo de contestar la demanda.
Del fallo de única instancia
3. El juez de conocimiento mediante sentencia del tres
(03) de agosto de dos mil once (2011) negó el amparo del derecho a la seguridad
social y concedió la tutela del derecho de petición. La autoridad judicial
consideró que la acción constitucional resultaba improcedente frente al derecho
a la pensión de sobrevivientes en tanto la demandante tenía a su alcance la vía
ordinaria. Puntualizó que en lo relacionado al derecho de petición su
salvaguarda se advertía procedente en consideración a la falta de respuesta por
parte del ISS a la solicitud de revocatoria directa elevada por la actora. En esa dirección, ordenó al ISS que en el término de
los cinco (5) días siguientes a la notificación de la sentencia procediera a
dar respuesta a la mencionada petición.
II.
FUNDAMENTOS DE LA DECISIÓN
Competencia
1. Esta Corte es
competente para conocer del fallo materia de revisión, de conformidad con lo
determinado en los artículos 86 y 241.9 de la Constitución Política y en los
artículos 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991 y, en cumplimiento del auto de veinte
(20) de octubre de dos mil once (2011), expedido por la Sala de
Selección Número Diez (10) de esta Corporación.
a.
Problema jurídico planteado
2.-
De acuerdo con los hechos expuestos y las precisiones realizadas, corresponde a
la Sala Novena de Revisión determinar (i) si la presente acción de tutela es
formalmente procedente para enjuiciar la presunta vulneración del derecho
fundamental a la seguridad social en pensiones de la demandante. En este
sentido, la Corte deberá establecer si de conformidad con los hechos expuestos,
los medios ordinarios de defensa judicial son idóneos y eficaces para
garantizar la protección constitucional invocada, o si se advierte la inminente
ocurrencia de un perjuicio iusfundamental irremediable. De encontrar procedente
la acción, la Sala comprobará; (ii) si el ISS transgredió los derechos constitucionales
de la actora al negar la prestación solicitada con fundamento en el
incumplimiento del presupuesto de fidelidad de cotización que se encontraba
plasmado previo a su inexequibilidad en los literales a) y b) del artículo 12
de la Ley 797 de 2003.
Para
dar solución al problema jurídico planteado, la Corte Constitucional reiterará
su jurisprudencia sobre (i) las condiciones constitucionales para la
procedencia excepcional de la acción de tutela frente al reconocimiento de
pensiones y, (ii) la inconstitucionalidad
del requisito de fidelidad consagrado en el artículo 12 de la Ley 797 de 2003. Posteriormente, la Sala aplicará estas reglas para
solucionar el caso concreto.
b.
Solución del problema jurídico
3.
Las condiciones constitucionales para la procedencia excepcional de la acción
de tutela frente al reconocimiento de pensiones. Reiteración de jurisprudencia
3.1.
En múltiples ocasiones la Corte Constitucional ha indicado que la acción de
tutela resulta improcedente frente al reconocimiento de derechos de naturaleza
pensional[4]. La consideración
anterior encuentra fundamento en el principio de subsidiariedad que caracteriza
la acción de tutela, y en la existencia, dentro del ordenamiento jurídico
colombiano, de mecanismos de defensa judicial ordinarios, en principio idóneos
para resolver las disputas originadas en el trámite del reconocimiento y pago
de este tipo de acreencias prestacionales[5].
3.2.
Sin embargo, esta Corporación, con el objeto de armonizar el alcance de los
principios de subsidiariedad de la acción de tutela y efectividad
de los derechos fundamentales, precisó que en determinados eventos
excepcionales, el amparo constitucional procede con el puntual fin de
salvaguardar bienes cuya inmediata protección resulta necesaria, siempre y
cuando los medios ordinarios de defensa judicial existentes, atendiendo a las
condiciones del caso concreto, resulten insuficientes para lograr dicho
cometido.
3.3.
Para este efecto, la jurisprudencia ha establecido una serie de subreglas que
operan en escenarios constitucionales en los que se persigue el reconocimiento
de derechos pensionales. Así, el Tribunal Constitucional ha estudiado dos
situaciones distintas, cuando la acción de tutela (i) se interpone como
mecanismo principal o; (ii) se ejercita como medio de defensa iusfundamental
transitorio, a efectos de evitar un perjuicio irremediable[6].
Al
respecto, en sentencia T-235 de 2010 la Corte Constitucional señaló que para
que la acción de tutela sea procedente como mecanismo principal, el demandante
debe acreditar que, o no tiene a su disposición otros medios de defensa
judicial, o teniéndolos, éstos, no resultan idóneos y eficaces para lograr la
protección de los derechos fundamentales presuntamente conculcados[7].
A su turno, el ejercicio del amparo constitucional como mecanismo transitorio
de defensa iusfundamental, implica que, aun existiendo medios de protección
judicial idóneos y eficaces, estos, ante la necesidad de evitar un perjuicio
irremediable, pueden ser desplazados por la acción de tutela[8].
En este caso, esa comprobación, ha dicho la Corte, da lugar a que la acción de
tutela se conceda en forma transitoria, hasta tanto la jurisdicción competente
resuelve el litigio en forma definitiva.
3.4.
Del mismo modo, el operador judicial debe examinar la situación fáctica que
rodea el asunto sometido a su conocimiento, y las particularidades de quien
reclama el amparo constitucional, pues, si se trata de sujetos de especial
protección constitucional (personas de la tercera edad o en condición de
discapacidad, etc.) o de personas que se encuentren en condiciones de debilidad
manifiesta, el análisis de procedibilidad se flexibiliza haciéndose menos exigente.
Al
respecto, el Tribunal Constitucional en sentencia T-651 de 2009 expresó:
“En relación con este requisito, de manera reiterada, la
Corte ha considerado que la condición de sujeto de especial protección
constitucional -especialmente en el caso de las personas de la tercera edad
(Art. 46 C.P.), los discapacitados (Art. 47 C.P.) y las mujeres cabeza de familia (Art. 43 C.P.)-, así como la circunstancia de debilidad manifiesta en la que
se encuentre el accionante, permiten presumir que los medios ordinarios de
defensa judicial no son idóneos[9]. En este sentido, en
reciente jurisprudencia, esta Corporación precisó que “en concordancia con
el carácter fundamental del
derecho a la seguridad social, se debe indicar que la condición de sujeto de
especial protección constitucional refuerza la necesidad de conceder la
protección invocada de manera definitiva y de ordenar las medidas requeridas
para la efectividad del derecho (…)””.
3.5. Adicionalmente, la Corte ha considerado necesario
la demostración de un grado importante de diligencia al momento de buscar la
salvaguarda del derecho invocado por parte del actor[10],
y la afectación del mínimo vital como consecuencia de la negación del derecho
prestacional[11]. A su turno, para la
prosperidad material de la acción cuando con ella se intenta proteger un
derecho de naturaleza pensional, esta Corporación ha exigido la acreditación de
la existencia y titularidad del derecho reclamado.
4. Fundamentos normativos de la pensión de sobrevivientes
en la Ley 100 de 1993. Inconstitucionalidad del requisito de fidelidad
consagrado en el artículo 12 de la Ley 797 de 2003. Reiteración de
jurisprudencia
4.1
La pensión de sobrevivientes (o sustitución pensional) es una de las
expresiones del derecho fundamental a la seguridad social, consagrado en el
artículo 48 de la Constitución Política. Esta prestación tiene por objeto principal
brindar una especial protección de tipo económico a la familia dependiente
del pensionado o afiliado que fallece[12].
4.2.
El Tribunal ha puntualizado que la pensión de sobrevivientes o sustitución
pensional es una expresión del derecho fundamental a la seguridad social en
cuanto hace parte del contenido constitucionalmente protegido del mismo, de
acuerdo con el desarrollo normativo trazado por el legislador. En igual medida,
ha señalado que la pensión de sobrevivientes es de naturaleza imprescriptible,
aunque ha admitido la aplicación de esta figura en relación con las mesadas
dejadas de reclamar en tiempo[13].
4.3. En lo que se
refiere al sistema general de pensiones, el legislador consagró en la Ley 100
de 1993 los requisitos para acceder a esta prestación de origen común[14],
plasmando parámetros similares entre los regímenes de prima media y ahorro
individual. En un primer momento los requerimientos
para acceder a dicha prestación fueron establecidos en los artículos 46 y 73 de
la Ley 100 de 1993. De acuerdo con estas disposiciones la muerte del pensionado
otorga a sus beneficiarios el derecho a una pensión de sobrevivientes, siempre
y cuando puedan ser considerados como tales con arreglo al artículo 47 de la
misma ley, y cumplan los requisitos especiales confeccionados por el legislador
para cada uno de los tres grupos favorecidos con la garantía sustituta de la
pensión, en arreglo al orden de prelación establecido entre ellos (Art. 47 y 74 L.100/93, modificados por el Art. 13 L.797/03). A su turno, los beneficiarios de un afiliado
que falleció sin haber materializado el derecho a una pensión, deben reunir,
adicionalmente, un determinado número de semanas de cotización, las cuales se cuentan dependiendo del estado activo
o inactivo de la afiliación del asegurado[15].
4.4. El artículo 12
de la Ley 797 de 2003 sustituyó el contenido normativo del artículo 46 de la
Ley 100 de 1993 frente a los beneficiarios del afiliado que muera sin haber
alcanzado el reconocimiento de una pensión. De este modo, (i) transformó el
presupuesto de semanas de cotización, eliminando la distinción entre afiliado
activo o inactivo, y estableciendo que el presupuesto de densidad de aportes se
entendería satisfecho si el afiliado había logrado cotizar un mínimo de 50
semanas dentro de los tres años inmediatamente anteriores al deceso; (ii)
introdujo una distinción entre la prestación surgida a consecuencia de muerte
por accidente, y la sobrevenida por causa de enfermedad, exigiendo un mayor
porcentaje de tiempo de cotización en esta última; (iii) agregó como nuevo
requisito la obligación de asegurar un porcentaje de fidelidad para con el
sistema general de pensiones y, (iv) plasmó el derecho a obtener la pensión de
sobrevivientes para los beneficiarios del afiliado, cuando este hubiere satisfecho
el requisito de cotización para acceder a una pensión de vejez en el régimen de
prima media[16].
4.5. En sentencia C-1094 de 2003 la Corte estudió, entre
otras disposiciones, la constitucionalidad de algunos apartes del artículo 12
de la Ley 797 de 2003. En lo que aquí interesa, el actor fundó la demanda de
inconstitucionalidad en la presunta infracción de la cláusula superior de
igualdad consagrada en el artículo 13 de la Constitución. Argumentó el
accionante que “el artículo 12 de la Ley 797 vulnera el principio de
igualdad al fijar diferentes requisitos para el reconocimiento de la pensión de
sobrevivientes cuando se trata de muerte causada por enfermedad o suicidio a
los eventos en que se trate de muerte por accidente u homicidio, las que son
“discriminaciones que no tienen ningún sustento objetivo, justo ni coherente”.
En su criterio, no existen razones que justifiquen que el legislador haya
supeditado el derecho a la pensión de invalidez por riesgo común y la pensión
de sobrevivientes a que hayan sido ocasionados por enfermedad, suicidio,
accidente u homicidio, como si se tratara de situaciones que los trabajadores
pudieran prever, evitar o decidir, lo cual riñe con el principio protector
(Art. 25 CP) el cual es aplicable al derecho del trabajo”.
Al abordar el estudio del caso concreto, la Corte limitó
su análisis de manera expresa a la cuestión planteada por el actor, es decir,
no examinó la constitucionalidad de los requisitos de semanas de cotización y
fidelidad, sino  el diferente porcentaje de fidelidad que la disposición exigía
a los familiares de quien perecía por enfermedad o accidente, y la extensión de
los anotados porcentajes a los casos de suicidio y homicidio[17].
En criterio de la Sala Plena, el antedicho trato divergente, así como la
mencionada extensión porcentual, no resultaban justificados y razonables desde
la óptica constitucional[18]. Por ello, la
Corporación decidió “Declarar inexequible el parágrafo 2° del artículo 12 de
la Ley 797 de 2003 y Exequible, por los cargos analizados en esta Sentencia, el
resto de este artículo, en el entendido que para el caso del literal a) del
numeral 2 será exigible la cotización del veinte por ciento (20%) del tiempo
transcurrido entre el momento en que el afiliado al sistema que fallezca
cumplió 20 años de edad y la fecha de su muerte”.
4.6. Ahora bien, en providencias ulteriores la Corte tuvo
la oportunidad de estudiar, en el escenario de revisión de tutela, el impacto
que la modificación legislativa del presupuesto de densidad de cotización, y la
introducción del de fidelidad, tenían sobre los afiliados y beneficiarios del
sistema general de pensiones. En esa dirección, en sentencia T-1036 de 2008 la
Corte revisó el caso de una madre cabeza de familia a quien una AFP privada le
había negado la pensión de sobrevivientes que reclamaba en calidad de
beneficiaria de su fallecido esposo, anteponiendo para el efecto el
incumplimiento del presupuesto de fidelidad contenido en el artículo 12 de la
Ley 797 de 2003, norma vigente al momento del deceso del afiliado (17 de junio
de 2006).
Teniendo en cuenta la coincidencia de los requisitos
generales plasmados por el legislador para el acceso a las pensiones de
sobrevivientes e invalidez, la Corte decidió aplicar la jurisprudencia
constitucional que las sentencias T-1291 de 2005 y T-226 de 2006 habían
desarrollado al estudiar la presunta infracción de la prohibición de
regresividad de los derechos sociales, en casos en los que las respectivas AFP
negaron a los solicitantes la pensión de invalidez con sustento en los
requisitos de cotización y fidelidad introducidos por las leyes 797 y 860 de
2003, reformatorias del artículo 39 de la Ley 100 de 1993.
Entonces, la Corte en la sentencia T-1036 de 2008,
según se anticipó, resolvió el asunto sometido a su consideración con apoyo en
la jurisprudencia estructurada en las sentencias T-1291 de 2005 y T-221 de
2006. Así las cosas, el Tribunal Constitucional concedió el amparo luego de
encontrar acreditado que la pensión de sobreviviente de la actora, debió ser
resuelta de conformidad con el artículo 46 de la L.100/93 en su versión
original, pues la modificación de las condiciones de acceso a la prestación
plasmada en la L.797/03 resultaba violatoria del principio de progresividad de
los derechos sociales. De este modo, la Corte señaló:
“Así las cosas, se advierte que (i) las condiciones
que ahora se exigen a la beneficiaria son más gravosas e impiden el acceso a la
prestación económica reclamada; (ii) en segundo término, no hay una
fundamentación suficiente sobre la cual se apoye la disminución del nivel de
protección del derecho; (iii) existe una intensa afectación de los derechos de
las menores Manuela y María José López Duque, quienes por su edad – siete y
cuatro años respectivamente-son sujetos de especial protección constitucional;
(iv) a pesar de que el historial de cotización del occiso inició durante la
vigencia de la Ley 100 de 1993 y de acuerdo a lo originalmente establecido en
ella, la peticionaria hubiera accedido de manera inmediata a la pensión de
sobrevivientes, bajo el nuevo régimen no puede acceder a dicha prestación”.|
4.7. En decisiones posteriores, las distintas salas de
revisión continuaron aplicando la jurisprudencia constitucional sobre pensión
de invalidez y sobrevivientes, contenida en las sentencias T-1291 de 2005,
T-221 de 2006 y T-1036 de 2008. Más adelante, el Pleno de la Corte mediante sentencia C-556 de 2009, sin pronunciarse sobre el requisito de densidad de
cotización, decidió declarar la inexequibilidad de los apartes normativos que
contenían el presupuesto de fidelidad en materia de pensión de
sobrevivientes, al resolver la demanda de inconstitucionalidad que un
ciudadano interpuso contra los literales a) y b) del artículo 12 de la L.797/03[19].
En efecto, en sentencia C-556 de 2009 la Corporación indicó que “la
exigencia de fidelidad de cotización, que no estaba prevista en la Ley 100 de
1993, es una medida regresiva en materia de seguridad social, puesto que la
modificación establece un requisito más riguroso para acceder a la pensión de
sobrevivientes, desconociendo la naturaleza de esta prestación, la cual no debe
estar cimentada en la acumulación de un capital, sino por el contrario,
encuentra su fundamento en el cubrimiento que del riesgo de fallecimiento del
afiliado se está haciendo a sus beneficiarios”. En forma más amplia la
Corte indicó:
“Por tanto, la previsión de establecer un mínimo de
cotización, así como una serie de porcentajes y sumas que cubren el riesgo de
muerte, debe reportar un beneficio progresivo que favorezca a la colectividad
(…) || En este caso, se aumentó el número de semanas cotizadas y se estableció
un nuevo requisito de fidelidad al sistema, esto es, una cotización con una
densidad del 20% y del 25% del tiempo transcurrido entre los extremos que la
ley señala, desconociendo que esa exigencia no puede ser cumplida en igualdad
de condiciones; por ejemplo, si una persona al fallecer por enfermedad tiene 40
años de edad, debe contar con un mínimo de 5 años de cotizaciones, que
correspondería al 25% del tiempo cotizado, el cual se ve incrementado en la
medida que pasen los años, pues siguiendo el mismo ejemplo si el afiliado al
fallecer cuenta ya no con 40 sino con 60 años de edad, el requisito correspondiente
al 25% del tiempo, ascendería a 10 años de cotizaciones.
(…)
Siendo ello así, cabe recordar que uno de los
principios fundantes del orden superior es el reconocimiento, como regla
general y sin discriminación, de la primacía de los derechos de la persona,
razón por la cual ese requisito de fidelidad aparece como una medida regresiva,
que pretendiendo proteger la viabilidad del sistema, desconoce el fin último de
la pensión de sobrevivientes, la cual, se repite, procura amparar a las
personas, que necesitan atender sus necesidades, sin mengua adicional por la
contingencia de la muerte del afiliado de quien dependían”.
4.8.
En decisiones ulteriores, las salas de revisión de la Corte Constitucional se
han pronunciado de forma coincidente respecto de los efectos de la mencionada
decisión de control abstracto de constitucionalidad. En punto al requisito de fidelidad
como presupuesto de acceso a la pensión de sobrevivientes, la Corte de forma reiterada
ha precisado que sobre dicho requisito ha pesado una carga de
inconstitucionalidad desde su vigencia, por lo que la sentencia C-556 de 2009 se
limitó a declarar la inexequibilidad formal sobre una norma que desde su
expedición se advertía ostensiblemente contraria al ordenamiento superior. En
ese sentido en sentencia T-730 de 2009 puntualizó:
“(…) la sentencia de constitucionalidad lo único que
hizo fue corregir una situación que desde siempre fue contraria al derecho
fundamental a la seguridad social en pensiones y que, por consiguiente, se
limitó a reafirmar el carácter irregular de una disposición que desde antes
estaba en contra de la Constitución, por consiguiente el pronunciamiento de la
Corte tendría un carácter declarativo y no constitutivo.
Adicionalmente, y si en gracia de discusión se
aceptara que resultan constitucionalmente posibles tanto la interpretación que
restringe la eficacia de la protección desde el momento en que se profirió la
decisión y hacia el futuro, como la que predica su eficacia incluso para las
situaciones que se configuraron antes de proferirse la decisión de la Corte, la
vigencia del principio pro homine en nuestro orden constitucional obligaría a
preferir la interpretación más garantista para los afectados, de manera que
también en este caso se estaría ante la misma conclusión, en el sentido de
exigir única y exclusivamente los requisitos que siempre estuvieron conforme a la
Constitución, en cuanto no incurrían en limitaciones ilegítimas de los derechos
sociales fundamentales”.
4.9. Esta tesis ha sido reiterada en múltiples decisiones,
entre otras, en las sentencias T-066, T-534, T-576A, T-755 de 2010, y T-586A de
2011. En suma, sobre el requisito de fidelidad para con el sistema, consagrado
en el artículo 12 de la Ley 797 de 2003, siempre ha pesado una carga de
inconstitucionalidad desde su vigencia, por lo que la sentencia C-556 de 2009
lo único que hizo fue declarar la inexequibilidad formal sobre una norma que
desde su expedición se advertía ostensiblemente contraria al ordenamiento superior.
Por esa razón, aún con anterioridad a la declaratoria contenida en la sentencia
C-556 de 2009, las entidades encargadas de resolver una petición pensional, así
como las autoridades de la república, estaban en la obligación de aplicar la
excepción de inconstitucionalidad sobre el aludido presupuesto de fidelidad.
c.
Del caso concreto
De
la procedibilidad formal de la acción de tutela en el presente caso
1.
La accionante cuenta con mecanismos ordinarios de defensa judicial para
impugnar las resoluciones proferidas por el ISS en las cuales negó el
reconocimiento de la pensión de sobrevivientes solicitada. Empero, en criterio
de la Sala, dichos medios no son idóneos y eficaces para garantizar la
protección constitucional invocada atendiendo a los condiciones materiales de
subsistencia de la peticionaria.
1.1.
En efecto, la demandante cuenta con 66 años de edad y por tanto ostenta la
condición de persona de la tercera edad. Este aspecto permite concluir que la
solicitante requiere un tratamiento acorde con su situación de vulnerabilidad,
comoquiera que por expreso mandato de la Constitución Política este grupo
poblacional es sujeto de especial protección constitucional.
Aunado
a lo expuesto, la Sala encuentra amenazado el derecho al mínimo vital de la
actora pues, en afirmación que no fue controvertida por la entidad accionada,
sostuvo que no cuenta con ningún tipo de salario o remuneración que le permita
satisfacer sus necesidades básicas, consideración que igualmente encuentra
respaldo en la disminución de su capacidad laboral habida cuenta de su avanzada
edad, y en la dificultad que tal situación conlleva al momento de acceder a un
empleo. Aspecto que se ve reforzado con la ubicación de la accionante en el
nivel III del Sisben con un puntaje de 44.50 unidades[20].
1.2. De igual modo, la Sala encuentra acreditado que
existe un grado importante de diligencia por parte de la actora en la búsqueda
de salvaguarda de sus derechos constitucionales. Así, la actora solicitó en dos
oportunidades ante el ISS el reconocimiento de la prestación, teniendo que
acudir incluso a la acción de tutela para alcanzar una respuesta formal a su
solicitud en el año 2010.
1.3. En conclusión, en el presente caso la acción de
tutela resulta formalmente procedente como mecanismo definitivo de protección
constitucional.
De
la procedencia material de la acción de tutela
2. Superado el juicio formal de procedibilidad de la
acción, pasa la Sala a emitir pronunciamiento de fondo sobre la procedencia
material de la tutela.
2.1. Como se relató en los antecedentes de esta
sentencia, en resolución 005934 de 2010 el Instituto de Seguros Sociales le
negó a la actora el reconocimiento de una pensión de sobrevivientes por no
satisfacer el requisito de fidelidad consagrado en los literales a) y b) del
artículo 12 de la Ley 797 de 2003. Al respecto la antedicha resolución señaló: “Se
procede a solicitar la historia laboral expedida por la gerencia nacional de
historia laboral y nómina de pensionados, se traslada el expediente al
departamento de liquidación y una vez realizado el conteo de semanas se puede
establecer que el afiliado fallecido no dejó acreditado el derecho a la pensión
de sobreviviente, ya que a pesar de haber cotizado 148 semanas en los últimos
tres (3) años anteriores al momento en que cumplió los 20 años de edad y su
fallecimiento que equivale a 620 semanas cotizadas y solo tiene 435 semanas
cotizadas” (fl. 31 Cdn. 1).
Igualmente, el acto administrativo en comento
puntualizó que “a fin de determinar el reconocimiento de la prestación
económica solicitada, el Seguro Social solicitó se llevare a cabo,
investigación de convivencia e informe de trabajo social, del expediente de
muerte dentro del cual la trabajadora social concluyó lo siguiente: “..de acuerdo
a lo manifestado por la solicitante María Jacinta Aponte, a las pruebas
aportadas por los documentos que reposan en el expediente: la convivencia
habitual y permanente bajo el mismo techo en unión marital de hecho con el
causante Eduardo Quijano habría perdurado desde el año 1963 hasta el
fallecimiento.”” (fl. 32 Cdno. 1).
Posteriormente en resolución 1656 de 2011, sin referirse a
los requisitos de densidad de cotizaciones y fidelidad, el ISS admitió la
calidad de beneficiaria de la demandante en virtud de la convivencia habitual y
permanente que mantuvo con el causante. Empero, esta vez negó la prestación de
sobreviviente con fundamento en el reconocimiento de la indemnización
sustitutiva de la pensión de vejez que había efectuado al afiliado Luis Eduardo
Quijano en acto administrativo 019378 del 29 de septiembre de 2008. No
obstante, precisó que (i) el mencionado acto fue notificado mediante edicto
fijado el 2 de diciembre de 2008 y desfijado el 24 de diciembre de la misma
anualidad, es decir, con posterioridad al deceso del señor Quijano, acaecido el
30 de octubre de 2008 y; (ii) el monto de la indemnización sustitutiva de la
pensión de vejez no había sido cobrado.
2.2. Atendiendo a las anteriores consideraciones fácticas,
la Sala recuerda que en los fundamentos normativos de esta sentencia se concluyó
que sobre el requisito de fidelidad consagrado en los literales a) y b) del
artículo 12 de la Ley 797 de 2003, ha pesado una carga de inconstitucionalidad
desde su vigencia. De allí que la sentencia C-556 de 2009 formalizara la
declaratoria de inexequibilidad de una norma que desde su expedición se
advertía ostensiblemente contraria al orden jurídico superior. Por esa razón, aún
con anterioridad a la declaratoria contenida en la sentencia C-556 de 2009, las
entidades encargadas de resolver una petición pensional estaban en la
obligación de aplicar la excepción de inconstitucionalidad sobre el aludido
presupuesto de fidelidad, exonerando su cumplimiento.
2.3. Pese a la claridad de la anterior regla
constitucional y al tratamiento pacífico y reiterado que la misma ha recibido
en la jurisprudencia de esta Corporación, encuentra la Sala Novena de Revisión  demostrado
que el ISS, al resolver las peticiones pensionales presentadas por la
demandante, se abstuvo de eximir la acreditación del requisito de fidelidad
para con el sistema plasmado en los literales a) y b) de la Ley 797 de 2003.
Esto es, le exigió a la señora María Jacinta Aponte el cumplimiento de una
carga que por contrariar el principio de progresividad de los derechos sociales
se avenía inadmisible en el marco constitucional.
2.4. En ese orden de ideas, se probó a la Sala que la
accionante tiene derecho a la prestación que reclama, pues según el estudio de
los presupuestos de acceso a la pensión de sobrevivientes realizada por el
propio ISS en la resolución 005934 de 2010, la demandante demostró que (i) su
compañero permanente cotizó 148 semanas dentro de los últimos 3 años anteriores
a su fallecimiento, con lo cual satisface el requisito de densidad de
cotizaciones fijado en 50 semanas en el artículo 12 de la Ley 797 de 2003 y,
(ii) hizo vida marital con el causante hasta su muerte por un periodo no menor
de 30 años, asegurando así la exigencia consignada en el artículo 13 de la
indicada ley.
2.5. Así las cosas, la Corte encuentra que el
Instituto de Seguros Sociales infringió los derechos constitucionales a la
seguridad social y al mínimo vital de la señora María Jacinta Aponte. La
conducta desplegada por los servidores de la entidad accionada se advierte
inadmisible y altamente reprochable, en cuanto en evidente desconocimiento del
precedente constitucional sobre la materia, negó la solicitud de la accionante
amparándose para ello en argumentos irrazonables desde la óptica constitucional
y carentes de toda justificación en el ámbito legal, sometiendo a una persona
de la tercera edad y perteneciente a uno de los segmentos más pobres de la
población colombiana a un tortuoso desgaste que le ha impedido proveerse los
recursos necesarios para su digna subsistencia.
Por consiguiente, la Sala Novena de Revisión de la Corte
Constitucional procederá a confirmar la sentencia de única instancia en lo
concerniente a la protección otorgada al derecho de petición, y la revocará en
lo demás para en su lugar amparar los derechos a la seguridad social, al mínimo
vital y a la igualdad de la señora María Jacinta Aponte. En consecuencia,
ordenará al Instituto de Seguros Sociales que, si aún no lo ha hecho, expida un
nuevo acto administrativo en el que reconozca y liquide la pensión de sobrevivientes
a la que tiene derecho la demandante, de conformidad con lo establecido en los
artículos 12 y 13 de la Ley 797 de 2003 y la excepción de inconstitucionalidad
aplicada sobre el presupuesto de fidelidad de cotización plasmado en los
literales a) y b) del artículo 12 de la mencionada ley, efectuando los
acrecimientos y actualización a que haya lugar, así como el pago del respectivo
retroactivo, realizando las compensaciones que sean del caso en el evento en
que la accionante haya recibido el monto correspondiente a la indemnización
sustituta de la pensión de vejez.
III. DECISIÓN
Con
fundamento en las consideraciones expuestas en precedencia, la Sala Novena de
Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del
pueblo y por mandato de la Constitución,
RESUELVE:
Primero.-
Confirmar la sentencia de amparo
proferida por el Juzgado Dieciséis Penal
del Circuito de Cali, el veintiuno (21) de julio de dos mil once (2012), en
única instancia, en lo relacionado a la tutela del derecho de petición y, revocarla
en lo demás para en su lugar, conceder la tutela de los derechos
fundamentales a la seguridad social, mínimo vital e igualdad de la señora María
Jacinta Aponte.
Segundo.- Ordenar al Instituto de Seguros
Sociales que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la
notificación de esta sentencia, si aún no lo ha hecho, expida un nuevo acto
administrativo en el que reconozca y liquide la pensión de sobrevivientes a la
que tiene derecho la demandante, de acuerdo con lo establecido en los artículo
12 y 13 de la Ley 797 de 2003 y la excepción de inconstitucionalidad aplicada
sobre el presupuesto de fidelidad de cotización plasmado en los literales a) y
b) del artículo 12 de la mencionada ley, efectuando los acrecimientos y
actualización a que haya lugar, así como el pago del respectivo retroactivo,
realizando las compensaciones que sean del caso en el evento en que la
accionante haya recibido el monto correspondiente a la indemnización sustituta
de la pensión de sobrevivientes.
Tercero.- Ordenar que se dé cumplimiento a lo
dispuesto en el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.
Notifíquese, comuníquese, publíquese en la gaceta de la
Corte Constitucional y cúmplase.
LUIS ERNESTO VARGAS SILVA
Magistrado Ponente
MARÍA VICTORIA CALLE CORREA
Magistrada
MAURICIO GONZÁLEZ CUERVO
Magistrado
MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ
Secretaria
[1] En adelante
también la accionante, la peticionaria o la demandante.
[2] En adelante
también el accionado, el demandado o el ISS.
[3] En este aparte
se sigue la exposición de la accionante. La Sala igualmente complementará la narración con los hechos relevantes que se desprenden de los documentos obrantes
en el expediente.
[4] Por tratarse de
una reiteración jurisprudencial, en este apartado la Sala seguirá la exposición realizada en la sentencia T-235 de 2010 sobre las condiciones de
procedibilidad de la acción de tutela frente al reconocimiento de derechos
pensionales.
[5] Cfr. Corte
Constitucional, sentencia T-235 de 2010.
[6]Al respecto, en sentencia T-239 de 2008 se señaló:
“Ahora bien, si de la evaluación que se haga del caso se deduce que la acción
es procedente, la misma podrá otorgarse de manera transitoria o definitiva.
Será lo primero si la situación genera un perjuicio irremediable, siempre que
se cumplan los presupuestos de inminencia, gravedad, urgencia e
impostergabilidad de la acción, decisión que tiene efectos temporales[6]. Y procederá cómo mecanismo
definitivo si se acredita que el procedimiento jurídico correspondiente para
dirimir las controversia resulta ineficaz al “no goza(r) de la celeridad e
inmediatez para la protección de los derechos fundamentales con la urgencia
requerida” Ver, entre otras, las sentencias T-414 de 2009, T-004 de 2009,
T-284 de 2007 y T-335 de 2007.
[7] En sentencia
T-668 de 2007 se precisó: “Para la Corte, la tardanza o demora en la
definición de los conflictos relativos al reconocimiento y reliquidación de la
pensión a través de los mecanismos ordinarios de defensa, sin duda puede llegar
a afectar los derechos de las personas de la tercera edad al mínimo vital, a la
salud, e incluso a su propia subsistencia, lo que en principio justificaría el
desplazamiento excepcional del medio ordinario y la intervención plena del juez
constitucional, precisamente, por ser la acción de tutela un procedimiento
judicial preferente, breve y sumario de protección de los derechos
fundamentales”.
[8] Sobre la figura del perjuicio irremediable y sus
características, la Corte, en sentencia T-786 de 2008 expresó: “Dicho
perjuicio se caracteriza, según la jurisprudencia, por lo siguiente: (i) por
ser inminente, es decir, que se trate de una amenaza que está por suceder
prontamente; (ii) por ser grave, esto es, que el daño o menoscabo material o
moral en el haber jurídico de la persona sea de gran intensidad; (iii) porque
las medidas que se requieren para conjurar el perjuicio irremediable sean
urgentes; y (iv) porque la acción de tutela sea impostergable a fin de
garantizar que sea adecuada para restablecer el orden social justo en toda su
integridad.”. Así mismo, sobre las características que debe reunir el
perjuicio irremediable, pueden consultarse las Sentencias T-225 de 1993, SU-544
de 2001, T-1316 de 2001, T-983 de 2001, entre otras.
[9] Sobre el
particular puede consultarse las sentencias T-702 de 2008, T-681 de 2008 y
T-607 de 2007.
[10] En
cuanto a la certeza sobre la titularidad del derecho a la pensión y la
diligencia del demandante al reclamar la salvaguarda de sus derechos, el
Tribunal Constitucional en sentencia T-414 de 2009 puntualizó “que la acción
de tutela procede cuando se encuentra debidamente probado que el accionante
tiene derecho al reconocimiento de la pensión y, sin embargo, la entidad
encargada, luego de la solicitud respectiva, no ha actuado en consecuencia[10]. Así, para
admitir la procedibilidad de la acción de tutela en estos casos, quien alega
una vulneración de este derecho como consecuencia de la falta de reconocimiento
de su pensión, debe acompañar su afirmación de alguna prueba, al menos sumaria,
de la titularidad del derecho exigido y de que ha desplegado cierta actividad
administrativa o judicial tendiente a obtener la protección de sus derechos
-salvo que haya resultado imposible hacerlo por motivos ajenos a su voluntad-”.
[11] En
relación con la afectación del mínimo vital de quien solicite el amparo, es
pertinente recordar que esta Corporación en sentencia T-249 de 2006 señaló: “Así,
con relación a la procedencia de la acción de tutela para el reconocimiento de
acreencias laborales, particularmente cuando estas corresponden a pensiones de
jubilación, el juez constitucional, de manera previa deberá verificar que en el
caso concreto concurran ciertos requisitos a saber: … (ii) que la falta de pago
de la prestación o su disminución, genere un alto grado de afectación de los
derechos fundamentales, en particular del derecho al mínimo vital”.
[12] La
doctrina nacional ha distinguido entre la sustitución pensional y la pensión
de sobrevivientes. La primera ha sido definida como aquella prestación de
tipo económico que a la muerte de su titular, se otorga a sus beneficiarios de
conformidad con el orden preestablecido en la ley. En otras palabras, los
beneficiarios de una persona que tenía el estatus de pensionado, toman el lugar
del causante y se hacen acreedores del derecho que venía disfrutando. En este
caso no se trata de una pensión nueva, sino de una subrogación o sustitución
pensional en sentido estricto. Por su parte, la pensión de sobrevivientes se
identifica como aquella asistencia, también de carácter económico, que se
reconoce a los beneficiarios de un afiliado que aún no ha reunido los
requisitos para acceder a una pensión. En este evento, la pensión de
sobrevivientes que se paga a sus familiares es una nueva prestación de la que
no gozaba el causante, y que se genera en razón de su muerte, previo el
cumplimiento de unos requisitos que el legislador ha previsto. Se trata,
entonces, del cubrimiento de  un riesgo con el pago de una prima que lo
asegure, y no del cambio de titular de una prestación ya generada, como en el
evento anterior (C-1251 de 2001). Los presupuestos de reconocimiento de cada
una de estas prestaciones las hacen en principio, distintas. No obstante, la
jurisprudencia constitucional al momento de señalar sus características
generales no ha diferenciado entre una y otra pues, su finalidad y propiedades
esenciales son las mismas. El criterio asumido por la Corte se ve reforzado con la expedición de la ley 100 de 1993, en cuyo articulado se
consagran estas dos prestaciones bajo la misma disposición jurídica (Art. 46 y
73), asignándoles un mismo nombre: pensión de sobrevivientes. Es por esta razón
que la Sala al exponer los rasgos de esta garantía, hará referencia a uno u
otro término indistintamente.
[13] En
sentencia C-198 de 1999 la Corte Constitucional puntualizó: “El Legislador puede entonces consagrar la prescripción extintiva de derechos patrimoniales
que surgen del ejercicio de un derecho constitucional, incluso si éste es
fundamental, siempre y cuando el término sea proporcionado y no afecte el
contenido esencial mismo del derecho constitucional. Aplicando estos criterios,
esta Corte concluyó que la ley no podía consagrar la prescripción del derecho a
la pensión como tal, aunque sí podía establecer un término temporal para la
reclamación de las distintas mesadas”. Más adelante, en
sentencia T-479 de 2009 la Corte precisó: “[L]a
imprescriptibilidad de la pensión se predica del derecho considerado en sí
mismo, pero no de las prestaciones periódicas o  mesadas que él implica y que
no han sido cobradas, las cuales se encuentran sometidas a la regla general de
prescripción de las acreencias laborales de tres (3) años, prevista en el
Código Procesal del Trabajo y la Seguridad Social”.
[14] El ordenamiento
jurídico colombiano distingue entre la pensión de sobrevivientes de origen
común y aquella nacida al amparo del sistema de riesgos profesionales.
[15] Así,
el artículo 46 de la Ley 100 de 1993, antes de su modificación legislativa,
señalaba: “Tendrán derecho a la pensión de sobrevivientes: 1. Los miembros
del grupo familiar del pensionado por vejez, o invalidez por riesgo común, que
fallezca, y 2. Los miembros del grupo familiar del afiliado que fallezca,
siempre que este hubiere cumplido alguno de los siguientes requisitos: || a.
Que el afiliado se encuentre cotizando al sistema y hubiere cotizado por lo
menos veintiséis (26) semanas al momento de la muerte; || b. Que habiendo
dejado de cotizar al sistema, hubiere efectuado aportes durante por lo menos
veintiséis (26) semanas del año inmediatamente anterior al momento en que se
produzca la muerte. (…)”.Por su parte el artículo 73 de la Ley 100 del 93 prescribe: “Requisitos y monto. Los requisitos para obtener la pensión de
sobrevivientes en el régimen de capitalización individual con solidaridad así
como su monto, se regirán por las disposiciones contenidas en los artículos 46
y 48, de la presente Ley”.
[16] Al respecto la disposición
consagró lo siguiente: “El
artículo 46 de la ley 100 de 1993 quedará así:
Artículo 46. Requisitos para obtener la pensión de sobrevivientes. Tendrán
derecho a la pensión de sobrevivientes: 1. Los miembros del grupo familiar del
pensionado por vejez o invalidez por riesgo común que fallezca y, 2. Los
miembros del grupo familiar del afiliado al sistema que fallezca, siempre y
cuando éste hubiere cotizado cincuenta semanas dentro de los tres últimos años
inmediatamente anteriores al fallecimiento y se acrediten las siguientes
condiciones: || a) Muerte causada por enfermedad: si es mayor de 20 años de
edad, haya cotizado el veinticinco por ciento (25%) del tiempo transcurrido
entre el momento en que cumplió veinte años de edad y la fecha del
fallecimiento; || b) Muerte causada por accidente: si es mayor de 20 años de
edad, haya cotizado el veinte por ciento (20%) del tiempo transcurrido entre el
momento en que cumplió veinte años de edad y la fecha del fallecimiento. ||
Parágrafo 1o. Cuando un afiliado haya cotizado el número de semanas mínimo
requerido en el régimen de prima en tiempo anterior a su fallecimiento, sin que
haya tramitado o recibido una indemnización sustitutiva de la pensión de vejez
o la devolución de saldos de que trata el artículo 66 de esta ley, los
beneficiarios a que se refiere el numeral 2 de este artículo tendrán derecho a
la pensión de sobrevivientes, en los términos de esta ley. || El monto de la
pensión para aquellos beneficiarios que a partir de la vigencia de la Ley, cumplan con los requisitos establecidos en este parágrafo será del 80% del monto que le
hubiera correspondido en una pensión de vejez. || Parágrafo 2o. Si la causa del
fallecimiento es homicidio, se aplicará lo prescrito para accidente, y si es
suicidio, se aplicará lo prescrito para enfermedad.”.
[17]
Fue por esa razón que al declarar la constitucionalidad condicionada de la
norma, la Corte aclaró que su decisión únicamente se fundaba en los “cargos
analizados” en dicha providencia. Asimismo, puntualizó: “Indica lo
anterior que la intención del legislador al incorporar la “densidad de
cotización” como criterio para fijar los requisitos para obtener la pensión de
sobrevivientes fue la de propiciar una cultura de afiliación al sistema general
de pensiones y la de controlar los fraudes que pudieran cometerse al amparo del
anterior régimen. || Dicha finalidad no es cuestionada por los actores ni será
objeto de pronunciamiento por la Corte debido a las restricciones que impone la
naturaleza no oficiosa de la acción pública de inconstitucionalidad.”.
[18] De modo más extenso, la Corporación justificó su decisión en los siguientes términos: “Lo que rechazan los
accionantes es el trato diferente no justificado ni razonable que la ley
dispensa a los miembros del grupo familiar de quien muere por enfermedad o por
accidente, así como la extensión de los mencionados porcentajes diferentes a
los casos de suicidio y homicidio. || Para esta Corporación, si bien no se
desconoce que puedan ocurrir algunos eventos en los cuales el deceso del
afiliado se produzca por negligencia o descuido de su parte, ello no es
suficiente respaldar su generalización y, de paso, desestimar que, por
principio, las muertes por enfermedad se producen por factores ajenos a la
voluntad del afiliado, que responden a aspectos como aquellos propios de la
evolución de la enfermedad, la cobertura y exclusiones del sistema de seguridad
social, el tipo de afiliación, la capacidad económica de la persona, la
ubicación geográfica y la eficacia de las funciones de inspección, vigilancia y
control a cargo del Estado, entre otros. Estas circunstancias y la ausencia de
argumentos para sustentar la distinción de trato frente a la muerte causada por
accidente, hacen que la referida diferenciación carezca de fundamento razonable
que la justifique desde una perspectiva constitucional. (…) Así mismo, carece
de fundamento razonable y suficiente la distinción que el legislador introduce
para establecer la densidad de cotización a partir del suicido u homicidio como
causas de fallecimiento del afiliado. Este criterio, por sí solo, no es
suficiente para soportar tal tipo de diferenciación entre los miembros del
grupo familiar del afiliado en uno y otro caso, máxime si actúan como
contrapeso los principios constitucionales de igualdad y universalidad de la
seguridad social.”.
[19] La sentencia C-556 de 2009 sigue el precedente
contenido en la sentencia C-428 de 2009 en lo relativo al requisito de
fidelidad. No obstante, de una forma algo confusa precisó que no citaba la
misma de manera expresa por tratarse las pensiones de invalidez y
sobrevivientes de asuntos que, aunque relacionados, observaban situaciones
fácticas no necesariamente similares. En efecto, la Corporación indicó: “Así mismo, la Sala aclara que si bien en esta providencia se sigue el
precedente jurisprudencial expuesto en la sentencia C-428 de julio 1° de 2009,
con ponencia del Magistrado Mauricio González Cuervo,  no se cita expresamente
por referirse a los requisitos necesarios para adquirir la pensión de invalidez
contenidos en el artículo 39 de la Ley 860 de 2003, asunto que si bien guarda
relación con lo acusado en la presente oportunidad, deviene de situación
fáctica y normas diferentes.”.
[20]
http://www.sisben.gov.co/Inicio/ConsultadePuntaje.aspx