T-802-11
REPÚBLICA DE COLOMBIA
Sentencia T-802/11
ACCION DE
TUTELA PARA RECLAMAR EL RECONOCIMIENTO Y PAGO DE DERECHOS PENSIONALES-Procedencia
excepcional
SUSTITUCION DE
ASIGNACION DE RETIRO-Naturaleza jurídica/SUSTITUCION DE ASIGNACION DE
RETIRO-Deberá acreditarse la condición de beneficiario
Respecto de la sustitución de la asignación de retiro, la
Corte ha sostenido que es una prestación económica cuya finalidad es asimilable
a la de la pensión de sobrevivientes reconocida en el Sistema General de Pensiones.
En desarrollo de lo anterior, es necesario reiterar que la jurisprudencia de
esta Corporación ha deducido de la lectura de los artículos 46 y 47 de la Ley
100 de 1993, que el propósito de la pensión de sobrevivientes es el de proteger
a los familiares del afiliado o del pensionado que fallece, frente a las
contingencias económicas derivadas de su muerte. Ese cometido, hace de la
pensión de sobrevivientes un instrumento cardinal para la protección del
derecho al mínimo vital de quienes son potenciales beneficiarios, en los
términos de ley. Así, para solicitar el reconocimiento del derecho a la
sustitución de la asignación de retiro, deberá acreditarse la condición de
beneficiario de acuerdo con lo preceptuado en las normas legales y
reglamentarias que regulan el régimen pensional de los miembros de la Fuerza
Pública. Por lo anterior, para establecer quién puede ser beneficiario de la
sustitución de tal asignación en el caso concreto, se deberá acudir al artículo
11 del Decreto 4433 de 2004, de conformidad con la remisión establecida en el
artículo 40 de la misma norma.
OBLIGACION
ALIMENTARIA-Características
ACCION DE
TUTELA CONTRA LA CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES-Caso en que
accionante solicita sustitución de la asignación de retiro del causante a pesar
de existir sentencia de divorcio
CAJA DE RETIRO
DE LAS FUERZAS MILITARES-No vulneró los derechos de la accionante porque
ésta no acreditó su condición de beneficiaria de la sustitución de la
asignación de retiro
Referencia: expedientes T-3101570
Acción de
tutela instaurada por María Neiffe Ayala de Montaño contra la Caja de Retiro de
las Fuerzas Militares.
Magistrada Ponente:
MARÍA VICTORIA CALLE CORREA
Bogotá, D.C., veintiuno (21) de octubre de dos mil once
(2011)
La Sala Primera de Revisión de la Corte Constitucional,
integrada por los magistrados María Victoria Calle Correa, Mauricio González
Cuervo y Juan Carlos Henao Pérez, en ejercicio de sus atribuciones
constitucionales y previo el cumplimiento de los requisitos y trámites legales
y reglamen­tarios, ha proferido la siguiente
SENTENCIA
En el proceso de revisión de la sentencia proferida, en
primera instancia, por el Juzgado Cuarenta Administrativo del Circuito de
Bogotá el 30 de marzo de 2011, y en segunda instancia, por el Tribunal
Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección “D”, el 5 de mayo
de 2011.[1]
I. ANTECEDENTES
1.
Hechos
1.1
María Neiffe Ayala de Montaño nació el 15 de febrero de 1942[2] y contrajo
matrimonio religioso con el señor Roberto Montaño Poveda el 16 de mayo de 1959,
vínculo conyugal que se disolvió mediante sentencia proferida por el Juzgado 16
de Familia de Bogotá el 13 de marzo de 2006. En la mencionada sentencia, el
juez de familia aprobó una conciliación celebrada entre la tutelante y el señor
Roberto Montaño Poveda, en la que pactaron el pago de alimentos a cargo de éste
y a favor de la tutelante, estipulando que la cuota alimentaria “se
mantendrá aún después del fallecimiento del aquí demandante señor ROBERTO
MONTAÑO POVEDA”.[3]
1.2
El señor Roberto Montaño Poveda recibió una asignación de retiro a cargo
de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares desde el 10 de mayo de 1973 hasta
su fallecimiento, ocurrido el 13 de mayo de 2009.[4]
1.3
Luego del fallecimiento del pensionado, la señora María Neiffe Ayala de
Montaño solicitó el reconocimiento de la sustitución de la asignación de retiro
ante la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares. La entidad mediante Resolución
No. 2705 del 18 de septiembre de 2009[5]
negó tal reconocimiento con fundamento en el artículo 11 del Decreto 4433 de
2004.[6]
1.4
La tutelante interpuso recurso de reposición contra la citada Resolución,
argumentando que adquirió la condición de beneficiaria de la sustitución de la
asignación de retiro mediante sentencia del 13 de marzo de 2006, proferida por
el Juzgado 16 de Familia de Bogotá, en la que se decretó el divorcio de su
matrimonio con el señor Roberto Montaño Poveda y se aprobó la conciliación
mediante la cual este se obligó a pagarle alimentos aún después de fallecido. Por
esta razón, el funcionario administrativo debía cumplir con lo ordenado en la
sentencia citada, revocando el acto administrativo y reconociéndole la
prestación económica solicitada.
1.5
El recurso fue resuelto por la entidad accionada, mediante Resolución
No. 3828 del 30 de diciembre de 2009, confirmando la decisión impugnada. La
Caja de Retiro de las Fuerzas Militares consideró que en la medida en que la sentencia
del 13 de marzo de 2006 había decretado el divorcio del matrimonio de la señora
María Neiffe Ayala de Montaño con el señor Roberto Montaño Poveda, la
peticionaria había perdido su vocación de beneficiaria de la sustitución de la
asignación de retiro, de acuerdo con lo establecido en el artículo 12 del
Decreto 4433 de 2004.[7]
Igualmente, la entidad accionada señaló que la obligación alimentaria
establecida en la sentencia que decretó el divorcio a favor de la tutelante,
terminó con el fallecimiento del causante.
1.6
Con fundamento en lo anterior, la señora María Neiffe Ayala de Montaño interpuso
acción de tutela para pedir la protección de sus derechos fundamentales a la
vida, a la igualdad, a la seguridad social, a la salud y a la protección a las
personas de la tercera edad, y en consecuencia, obtener de la Caja de Retiro de
las Fuerzas Militares, el reconocimiento y pago de la sustitución de la
asignación de retiro a la que considera tiene derecho.
2.
Respuesta de la entidad accionada
2.1
La Caja de Retiro de las Fuerzas Militares presentó un informe sobre los
hechos y pretensiones de la acción de tutela señalando que las señoras María
Neiffe Ayala de Montaño y Ana Lucía Adarve Restrepo, presentaron solicitud de
reconocimiento de la sustitución de la asignación de retiro por el fallecimiento
del señor Roberto Montaño Poveda, la primera de ellas en calidad de cónyuge
divorciada y la segunda en calidad de compañera permanente. Igualmente, señaló
que durante el trámite administrativo se constató que el pensionado, al momento
de su fallecimiento, tenía un hijo menor de edad llamado David Steven Montaño
Páez.
2.2
Por lo anterior, la entidad accionada, mediante Resolución No. 2705 del
18 de septiembre de 2009, reconoció el cincuenta por ciento (50%) de la
sustitución de la asignación de retiro a la señora Ana Lucía Adarve Restrepo,
quien acreditó haber convivido con el señor Roberto Montaño Poveda durante los
veintisiete (27) años anteriores a su fallecimiento, y dejó en suspenso el
reconocimiento del cincuenta por ciento (50%) restante hasta que se presentara
una solicitud de reconocimiento en nombre del menor David Steven Montaño Páez.
2.3
Respecto de la pretensión de sustitución pensional presentada por la
señora María Neiffe Ayala de Montaño, la entidad accionada señaló que negó el reconocimiento
del derecho porque la tutelante no cumplía con los requisitos para ser
beneficiaria de la sustitución de la asignación de retiro del señor Roberto
Montaño Poveda establecidos en el Decreto 4433 de 2004, ya que al momento de su
fallecimiento no era cónyuge ni compañera permanente del causante. Así mismo,
indicó que el derecho a la sustitución de la asignación de retiro no es de
libre disposición y para acceder a este, se requiere el cumplimiento de los
requisitos establecidos legalmente.
2.4
Finalmente, la entidad solicitó que se declare improcedente la acción de
tutela, teniendo en cuenta que la señora María Neiffe Ayala de Montaño cuenta
con otros medios de defensa judicial para proteger su derecho.
3.
Sentencia de primera instancia
El 30 de marzo de 2011, el Juzgado Cuarenta Administrativo
del Circuito de Bogotá profirió sentencia de primera instancia denegando el
amparo de los derechos fundamentales de la tutelante, porque consideró que la
decisión de la entidad accionada de negar el reconocimiento de la sustitución
de la asignación de retiro a la señora María Neiffe Ayala de Montaño no era
contraria a las normas que rigen la materia, y por tanto, no se evidenciaba una
vulneración de sus derechos fundamentales.
Adicionalmente, estimó que la controversia sobre el derecho
de la señora María Neiffe Ayala de Montaño a acceder a la sustitución de la
asignación de retiro debía ser resuelta por la jurisdicción ordinaria
competente, teniendo en cuenta que existen otros beneficiarios de la prestación
económica reclamada que pueden verse afectados con esa decisión.
4.
Impugnación
La señora María Neiffe Ayala de Montaño impugnó la sentencia
de primera instancia, reiterando los argumentos presentados en el escrito de
tutela.
5.
Sentencia de segunda instancia
5.1
Mediante sentencia del 5 de mayo de 2011, el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección “D”, confirmó el fallo de primera
instancia.
Para fundamentar su decisión, el juez de segunda instancia
citó los artículos 160 y 162 del Código Civil, referentes a la obligación de
suministrar alimentos a los cónyuges divorciados, haciendo énfasis en el
parágrafo del artículo 162, en el que se establece que “[n]inguno de los
divorciados tendrá derecho a invocar la calidad de cónyuges sobrevivientes para
heredar abintestato en la sucesión del otro, ni a reclamar porción conyugal”. Igualmente,
citó los artículo 11 y 12 del Decreto 4433 de 2004, haciendo énfasis en que el
derecho a la sustitución de la asignación de retiro se pierde, entre otras
razones, por divorcio o disolución de la sociedad de hecho.
De las normas citadas, el juez de segunda instancia concluyó
que, en principio, no se evidenciaba que la actora tuviera la condición de
beneficiaria de la sustitución de la asignación de retiro, y por lo tanto, no
se vislumbraba una vulneración de los derechos fundamentales invocados por la
actora, razón por la cual, esta debía acudir a los medios judiciales ordinarios
para controvertir las actuaciones adoptadas por la entidad accionada.
5.2
Dos magistrados aclararon su voto[8]
por considerar que la Sala de la Subsección “D” de la Sección Segunda del
Tribunal Administrativo de Cundinamarca no debió pronunciarse sobre el fondo de
la pretensión, sino limitarse a declarar la improcedencia de la acción de
tutela, puesto que la accionante contaba con otro medio de defensa judicial
para la protección de sus derechos y en el expediente no se encontraba
acreditado que la acción hubiera sido interpuesta para evitar la consumación de
un perjuicio irremediable.
II.
Consideraciones y
fundamentos
1.
Competencia
Esta Sala de Revisión de la Corte Constitucional es
competente para revisar los fallos de tutela proferidos dentro del trámite de
la referencia, con fundamento en lo dispuesto por los artículos 86, inciso 3°,
y 241, numeral 9°, de la Constitución Política, en concordancia con los
artículos 33, 34, 35 y 36 del Decreto 2591 de 1991.
2.
Presentación del caso y formulación del problema jurídico
La señora María Neiffe Ayala de Montaño interpuso acción de
tutela contra la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, solicitando la
protección de sus derechos fundamentales a la seguridad social, a la vida, a la
igualdad, a la salud y a la protección especial de las personas de la tercera
edad, que considera vulnerados por la entidad accionada al negarse a
reconocerle la sustitución de la asignación de retiro que percibía el señor
Roberto Montaño Poveda, de quien se divorció el 13 de marzo de 2006, mediante
sentencia judicial. En esta providencia se aprobó la conciliación de las partes,
de acuerdo con la cual, el causante se comprometió a continuarle pagando una
cuota alimentaria incluso después de su fallecimiento, compromiso en que
fundamenta la accionante el derecho a la sustitución de la asignación de retiro
reclamado.
Por su parte, la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares
considera que no ha vulnerando los derechos fundamentales de la tutelante, puesto
que el derecho a la sustitución de la asignación de retiro no es de libre
disposición y para su reconocimiento se requiere acreditar el cumplimiento de
los requisitos exigidos para ser beneficiaria de la prestación, los cuales no
fueron satisfechos por la tutelante.
En consecuencia, el proceso le plantea a la Sala de Revisión
el siguiente problema jurídico:
¿Vulnera una entidad encargada del reconocimiento y pago de
derechos pensionales (Caja de Retiro de las Fuerzas Militares), el derecho
fundamental a la seguridad social de una persona (María Neiffe Ayala de
Montaño), al negarle el reconocimiento de la sustitución de la asignación de
retiro de quien le suministraba alimentos (Roberto Montaño Poveda),
argumentando que la tutelante no cumple con los requisitos legales para ser
beneficiaria porque se había divorciado del causante antes de su fallecimiento,
sin tener en cuenta que la tutelante dependía económicamente de este y que
había acordado suministrarle alimentos incluso después de su fallecimiento,
acuerdo que fue aprobado en la sentencia de divorcio?
Para resolver el problema jurídico, la Sala de Revisión
estudiará la procedencia de la acción de tutela para conocer el asunto objeto
de estudio y la naturaleza jurídica de la sustitución de la asignación de
retiro, para finalmente resolver el caso concreto.
3.
Procedencia de la acción de tutela para el reconocimiento de
derechos pensionales. Reiteración de jurisprudencia
El artículo 86 de la
Constitución Política establece que la acción de tutela “sólo procederá
cuando el afectado no disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que
aquélla se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio
irremediable”. En consecuencia, la procedibilidad de la tutela estará
supeditada a que se dirija a evitar la ocurrencia de un perjuicio irremediable,
el cual ha sido caracterizado por la Corte en los siguientes términos:
“[e]n primer lugar, el perjuicio
debe ser inminente o próximo a suceder.  Este exige un considerable grado de
certeza y suficientes elementos fácticos que así lo demuestren, tomando en
cuenta, además, la causa del daño. En segundo lugar, el perjuicio ha de ser
grave, es decir, que suponga un detrimento sobre un bien altamente
significativo para la persona (moral o material), pero que sea susceptible de
determinación jurídica. En tercer lugar, deben requerirse medidas urgentes para
superar el daño, entendidas éstas desde una doble perspectiva: como una
respuesta adecuada frente a la inminencia del perjuicio, y como respuesta que
armonice con las particularidades del caso. Por último, las medidas de
protección deben ser impostergables, esto es, que respondan a criterios de
oportunidad y eficiencia a fin de evitar la consumación de un daño antijurídico
irreparable”.[9]
Adicionalmente, es importante
indicar que la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha considerado como
condición necesaria para establecer la procedencia de la acción de tutela, que
el perjuicio irremediable se encuentre acreditado en el expediente, así sea en
forma sumaria. La Corporación ha aclarado que el accionante puede cumplir con
esta carga, mencionando al menos los hechos que le permitan al juez deducir la
existencia de un perjuicio irremediable, en consideración a la jerarquía de los
derechos cuyo amparo se solicita mediante la acción de tutela y a la naturaleza
informal de este mecanismo de defensa judicial. Específicamente ha dicho la
Corte:
“No
obstante, aunque la prueba del perjuicio irremediable es requisito de la
procedencia de la tutela, la Corte ha sostenido que la misma no está sometida a
rigurosas formalidades. Atendiendo a la naturaleza informal y pública de la
acción de tutela, así como a la jerarquía de los derechos cuya protección se
solicita, la prueba del perjuicio irremediable puede ser inferida de las piezas
procesales. Así pues, al afectado no le basta con afirmar que su derecho
fundamental se enfrenta a un perjuicio irremediable, pero es indispensable que,
atendiendo a sus condiciones personales, explique en qué consiste dicho
perjuicio, señale las condiciones que lo enfrentan al mismo y aporte mínimos
elementos de juicio que le permitan al juez de tutela verificar la existencia
del elemento en cuestión”.[10]
En el caso bajo estudio, la Sala de Revisión encuentra que
la acción de tutela fue interpuesta por una mujer de 69 años de edad,[11] quien afirma
que es pobre, que no tiene una fuente de ingresos para suplir sus necesidades
básicas[12]
y que interpuso la acción de tutela para evitar un perjuicio irremediable.
Las anteriores afirmaciones no fueron desvirtuadas por la
entidad accionada. Por lo tanto, y en aplicación del postulado constitucional
de la buena fe, la Sala de Revisión considera que la acción de tutela es un
medio judicial procedente para resolver la controversia que plantea el presente
caso, porque con ella se busca evitar la consumación de un perjuicio inminente
al mínimo vital y a la seguridad social de una persona de edad avanzada[13]. El
perjuicio es considerado grave porque se trata de la subsistencia de un sujeto
de especial protección constitucional, que requiere una decisión inmediata
sobre su derecho a la sustitución de la asignación de retiro forzoso, para
evitar que se materialice un daño a sus derechos al mínimo vital y a la
seguridad social.
4.
Naturaleza jurídica de la sustitución de la asignación de retiro
De conformidad con lo establecido en el artículo 48 de la
Constitución Política, la seguridad social tiene una doble naturaleza jurídica,
por una parte es un servicio público de carácter obligatorio que debe
garantizarse a todos los habitantes del territorio nacional y, por otra, es un
derecho irrenunciable.[14]
Con fundamento en lo anterior, el legislador nacional expidió la Ley 100 de
1993, norma mediante la cual se creó el sistema de seguridad social integral
conformado por los sistemas generales establecidos para pensiones, salud,
riesgos profesionales y los servicios sociales complementarios que se definen
en la misma ley.
Para el estudio del caso objeto de revisión, se debe hacer
énfasis en el sistema general de pensiones que tiene por objeto garantizar a
las personas una protección contra las contingencias derivadas de la vejez, la
invalidez y la muerte, mediante el reconocimiento de las pensiones y
prestaciones establecidas en la misma ley,[15]
entre las cuales se encuentran la pensión de vejez, de invalidez y de
sobrevivientes.
Este sistema general fue creado con la pretensión de
unificar los distintos tipos de sistemas pensionales que existían antes de
expedirse la Ley 100 de 1993, sin embargo, tanto la Constitución Política[16] como la
misma norma[17]
reconocieron que los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional
tienen un régimen especial, desarrollado actualmente por medio de la Ley 923 de
2004 y el Decreto 4433 de 2004. Estas normas establecen prestaciones
económicas especiales para las personas que prestan sus servicios a la Nación
como miembros de la Fuerza Pública, entre las cuales se encuentran la
asignación de retiro, la pensión de invalidez y sus sustituciones, así como la
pensión de sobrevivientes.[18]
La Corte Constitucional ha tenido la oportunidad de precisar
cuál es la naturaleza jurídica de la asignación de retiro, señalando que “[e]s
una modalidad de prestación social que se asimila a la pensión de vejez y que
goza de un cierto grado de especialidad (en requisitos), atendiendo la
naturaleza especial del servicio y las funciones que cumplen los servidores
públicos a quienes se les reconoce. Se trata, […], de establecer con la
denominación de “asignación de retiro”, una pensión de vejez o de jubilación
para los miembros de la fuerza pública, en la medida que el resto del
ordenamiento especial de dichos servidores públicos, se limita a regular las
pensiones de invalidez y sobrevivientes”[19].
Así mismo, respecto de la sustitución de la asignación de
retiro, la Corte también ha sostenido que es una prestación económica cuya
finalidad es asimilable a la de la pensión de sobrevivientes reconocida en el
Sistema General de Pensiones.[20]
En desarrollo de lo anterior, es necesario reiterar que la
jurisprudencia de esta Corporación ha deducido de la lectura de los artículos
46 y 47 de la Ley 100 de 1993, que el propósito de la pensión de sobrevivientes
es el de proteger a los familiares del afiliado o del pensionado que fallece,
frente a las contingencias económicas derivadas de su muerte.[21] Ese cometido, hace de la
pensión de sobrevivientes un instrumento cardinal para la protección del
derecho al mínimo vital de quienes son potenciales beneficiarios, en los
términos de ley.
Así, para solicitar el reconocimiento del derecho a la
sustitución de la asignación de retiro, deberá acreditarse la condición de
beneficiario de acuerdo con lo preceptuado en las normas legales y
reglamentarias que regulan el régimen pensional de los miembros de la Fuerza Pública.
Por lo anterior, para establecer quien puede ser beneficiario de la sustitución
de tal asignación en el caso concreto, se deberá acudir al artículo 11 del
Decreto 4433 de 2004,[22]
de conformidad con la remisión establecida en el artículo 40 de la misma norma.[23]
5.
La Caja de Retiro de las Fuerzas Militares no vulneró los
derechos fundamentales de la señora María Neiffe Ayala de Montaño porque esta
no acreditó su  condición de beneficiaria de la sustitución de la asignación de
retiro del señor Roberto Montaño Poveda
En los fallos objeto de revisión, los jueces de instancia
negaron el amparo de los derechos de la tutelante, puesto que no se evidenciaba
que la actora tuviera la condición de beneficiaria de la sustitución de la
asignación de retiro, y por tanto, no se vislumbraba una vulneración de los derechos
fundamentales invocados por la tutelante. Así mismo, consideraron que la actora
debía acudir a los medios judiciales ordinarios para controvertir las
actuaciones adoptadas por la entidad accionada.
La Sala de Revisión comparte los argumentos expuestos por
los jueces de instancia, de manera que, en la parte considerativa de la
presente sentencia confirmará la decisión por ellos adoptada.
En efecto, la decisión de la Caja de Retiro de las Fuerzas
Militares estuvo fundamentada en las normas que regulan los derechos
pensionales de los miembros de la fuerza pública, específicamente en los
artículos 11,[24]
12[25] y 40[26] del Decreto
4433 de 2004. En esas normas, se establece el orden de beneficiarios de la
sustitución de la asignación de retiro y las causales de pérdida del derecho.
En concreto, las normas indicadas establecen el derecho del cónyuge y la
compañera o compañero permanente supérstite a recibir la sustitución de la
asignación de retiro del causante y, a su vez, señalan que la condición de
beneficiario se pierde por divorcio.
En el expediente se encuentra acreditado que la señora María
Neiffe Ayala de Montaño estuvo casada con el señor Roberto Montaño Poveda, sin
embargo, también se encuentra acreditado que este vínculo conyugal se disolvió
mediante providencia del 13 de marzo de 2006.[27]
Teniendo en cuenta que el señor Roberto Montaño Poveda falleció el 13 de mayo
de 2009[28],
es decir 3 años y 2 meses después de ocurrido el divorcio, la Sala de Revisión
considera que la decisión de la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares de
negar el reconocimiento de la sustitución de la asignación de retiro a la
señora María Neiffe Ayala de Montaño estuvo justificada razonadamente en las
normas que regulan los derechos pensionales de los miembro de la fuerza pública
y en los hechos debidamente acreditados en el proceso administrativo.
Ahora bien, la señora María Neiffe Ayala de Montaño
argumenta que tiene derecho a la sustitución de la asignación de retiro que
recibía el señor Roberto Montaño Poveda porque en el acuerdo conciliatorio por
medio del cual estipularon la terminación de su vínculo conyugal, este se
comprometió a suministrarle alimentos incluso después de que falleciera. Al
respecto, es pertinente reiterar las características que esta Corporación ha
reconocido a la obligación alimentaria:
“a. La obligación alimentaria no es una que difiera
de las demás de naturaleza civil, por cuanto presupone la existencia de una
norma jurídica y una situación de hecho, contemplada en ella como supuesto
capaz de generar consecuencias en derecho.
b.
Su especificidad radica en su fundamento y su finalidad, pues, la obligación
alimentaria aparece en el marco del deber de solidaridad que une a los
miembros más cercanos de una familia, y tiene por finalidad la subsistencia de
quienes son sus beneficiarios.
c.
El deber de asistencia alimentaria se establece sobre dos requisitos
fundamentales: i) la necesidad del beneficiario y ii) la
capacidad del obligado, quien debe ayudar a la subsistencia de sus parientes,
sin que ello implique el sacrificio de su propia existencia.
d.
La obligación de dar alimentos y los derechos que de ella surgen tiene unos
medios de protección efectiva, por cuanto el ordenamiento jurídico contiene
normas relacionadas con los titulares del derecho, las clases de alimentos, las
reglas para tasarlos, la duración de la obligación, los alimentos provisionales
(arts. 411 a 427 del Código Civil); el concepto de la obligación, las
vías judiciales para reclamarlos, el procedimiento que debe agotarse para el
efecto, (arts. 133 a 159 del Código del Menor), y el trámite judicial para
reclamar alimentos para mayores de edad (arts. 435 a 440 Código de
Procedimiento Civil), todo lo cual permite al beneficiario de la prestación
alimentaria hacer efectiva su garantía, cuando el obligado elude su
responsabilidad.”[29]
Pues bien, como se puede evidenciar del texto trascrito, la
naturaleza jurídica de la obligación alimentaria difiere de la naturaleza
jurídica de la sustitución de la asignación de retiro, ya que aquella es una
obligación de naturaleza civil cuyo reconocimiento requiere de la necesidad del
alimentado y la capacidad del obligado, mientras que la solicitada por la
accionante para ser sustituida, es un prestación social que busca garantizar el
derecho a la seguridad social de los familiares de los miembros de la fuerza
pública que hubieren fallecido en goce de la asignación de retiro.
Además, si bien es cierto en la conciliación aprobada por el
juez competente el señor Montaño Poveda, se comprometió a suministrarle
alimentos a la accionante aún después de su fallecimiento, debe precisar que el
acto propio contrario a la ley no genera derechos. La obligación incluida en la
conciliación,[30]
no tiene el alcance de constituir un título jurídicamente oponible.
El acto administrativo por el cual se negó el derecho a la
sustitución de la asignación de retiro a la señora Ayala de Montaño, no es
manifiestamente contrario a las normas constitucionales y legales que regulan
los derechos pensionales de los familiares de los miembros de la fuerza
pública. En consecuencia, debe entenderse que la controversia planteada por la
señora María Neiffe Ayala de Montaño contra las Resoluciones Nos. 2705 y 3828
de 2009 proferidas por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares es de
naturaleza legal, porque en ellas no se evidencia una vulneración a los
derechos fundamentales de la tutelante.
Así las cosas, resulta pertinente indicarle igualmente a la
señora María Neiffe Ayala de Montaño que si considera que tiene derecho a
reclamar los alimentos que el señor Roberto Montaño Poveda se comprometió a
suministrarle incluso después de su fallecimiento, puede hacer uso de las
acciones ordinarias establecidas para este tipo de controversias.
III. DECISIÓN
En mérito de lo expuesto, la
Sala Primera de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en
nombre del pueblo y por mandato de la Constitución,
RESUELVE:
Primero.- CONFIRMAR la sentencia proferida por el
Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección “D”, el 5
de mayo de 2011, que a su vez confirmó el fallo proferido el Juzgado Cuarenta
Administrativo del Circuito de Bogotá el 30 de marzo de dos mil once 2011, y en
consecuencia, NEGAR la tutela de los derechos fundamentales a la
seguridad social, igualdad, vida, salud y a la protección a las personas de la
tercera edad de la señora María Neiffe Ayala de Montaño.
Segundo.- Por Secretaría General de la Corte, LÍBRENSE las comunicaciones previstas
en el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.
Notifíquese,
comuníquese, insértese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.
MARÍA VICTORIA
CALLE CORREA
Magistrada
MAURICIO GONZALEZ
CUERVO
Magistrado
JUAN CARLOS HENAO
PEREZ
Magistrado
Ausente en
comisión
MARTHA VICTORIA
SACHICA MENDEZ
Secretaria General
[1]
El expediente de la referencia fue escogido para revisión por medio del Auto
del treinta (30) de junio de dos mil once (2011), proferido por la Sala de
Selección Número Seis, ordenando su acumulación con otros expedientes por
presentar unidad de materia, sin embargo, la Sala de Revisión mediante Auto del
29 de agosto de 2011 ordenó su desacumulación, teniendo en cuenta que el
proceso presentaba elementos jurídicos que singularizaban la situación fáctica
en él contenida, que no permitían que fuera fallado en una misma sentencia con
los demás expedientes.
[2]
En el expediente obra copia de la Resolución No. 2705 del 18 de septiembre de
2009, proferida por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, en la cual se
indica que la señora María Neiffe Ayala de Montaño nació el 15 de febrero de
1942 (folio 15 del cuaderno de No. 1).
[3]
Folio 25 del cuaderno No. 1.
[4]
En la copia de la Resolución No. 2705 del 18 de septiembre de 2009, la Caja de
Retiro de las Fuerzas Militares indica que el señor Roberto Montaño Poveda
falleció el 13 de mayo de 2009, “según consta en el registro civil de
defunción expedido por la Notaría Veintitrés de Cali, con indicativo serial No,
06751043”, (folio 15 del cuaderno No. 1).
[5]
Folios 15 – 18 del cuaderno No. 1.
[6] Decreto 4433 de 2004 “por medio del cual
se fija el régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la
Fuerza Pública”, artículo 11. “Orden de beneficiarios de pensiones por
muerte en servicio activo. Las
pensiones causadas por la muerte del personal de Oficiales, Suboficiales y
Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares, Oficiales, Suboficiales,
miembros del Nivel Ejecutivo y Agentes de la Policía Nacional, y Alumnos de las
escuelas de formación, en servicio activo, serán reconocidas y pagadas en el
siguiente orden: // 11.1 La mitad
al cónyuge o compañero (a) permanente sobreviviente y la otra mitad a los hijos
menores de 18 años e hijos estudiantes mayores de 18 años y hasta los 25 años
si dependían económicamente del causante al momento de su muerte, siempre y
cuando acrediten debidamente su condición de estudiantes y a los hijos
inválidos si dependían económicamente del causante. […] // PARÁGRAFO 2o. Para
efectos de la sustitución de la asignación de retiro o de la pensión de
invalidez, cuando exista cónyuge y compañero o compañera permanente, se
aplicarán las siguientes reglas: // a) En forma vitalicia, el cónyuge o la
compañera o compañero permanente o supérstite. En caso de que la sustitución de
la asignación de retiro o pensión de invalidez se cause por muerte del
pensionado, el cónyuge o la compañera o compañero permanente supérstite, deberá
acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y
haya convivido con el fallecido no menos de cinco (5) años continuos
inmediatamente anteriores a su muerte; […]”.
[7] Decreto 4433 de 2004,
artículo 12. “Pérdida de la condición de beneficiario. Se entiende que falta
el cónyuge o compañero (a) permanente y por lo tanto se pierde el derecho a la
pensión de sobrevivientes o a la sustitución de la asignación de retiro o de la
pensión de invalidez, en cualquiera de las siguientes circunstancias, según el
caso: //  […] 12.3
Divorcio o disolución de la sociedad de hecho. […]”.
[8]
Los magistrados Yolanda García de Carvajalino y Luis Alberto Álvarez Parra.
[9]
Sentencia T-1316 de 2001 (MP. Rodrigo Uprimny Yepes).  En esta sentencia se
estudia la procedencia de la acción de tutela como mecanismo transitorio,
teniendo en cuenta que el accionante había presentado una demanda ante la
jurisdicción contencioso administrativa, para solicitar el incremento de su
mesada pensional. En este caso, la Corte resolvió confirmar los fallos de
instancia que negaron la tutela del derecho, pues consideró que para el caso en
concreto no se configuraba una situación irremediable.  Esta sentencia reitera
los argumentos planteados en la sentencia T-225 de 1993 (MP. Vladimiro Naranjo
Mesa).
[10]
Sentencia T-290 de 2005 (MP. Marco Gerardo Monroy Cabra). En este fallo la
Corte Constitucional estudió una acción de tutela interpuesta por una persona a
quien se le había reconocido una pensión de invalidez convencional, pero
posteriormente se le practicó un nuevo dictamen de calificación de su pérdida
de capacidad laboral, en el que se estableció un porcentaje menor al requerido
convencionalmente para acceder al beneficio pensional, dictamen con fundamento
en el cual se revocó su pensión. La Corte Constitucional tuteló los derechos
fundamentales del actor dejando sin efectos el acto administrativo por medio
del cual se revocó la pensión de invalidez y ordenó la reincorporación del
actor a la nómina de pensionados, en aplicación de los principios de
favorabilidad y condición más beneficiosa, así como en el criterio de que las
normas de inferior categoría a la legal, no puede establecer condiciones más
gravosas para el reconocimiento de derechos laborales. Respecto de la prueba
del perjuicio irremediable, la Corte dio por cierta la afirmación del actor
respecto a que la mesada pensional era su única fuente de ingresos puesto que
no fue controvertida. Adicionalmente, consideró la edad del actor y el
porcentaje de su pérdida de capacidad laboral como elementos para deducir la
dificultad del actor para acceder a otra fuente de ingresos que le permitiera
suplir sus necesidades básicas. Finalmente, tuvo en cuenta el valor de la
mesada pensional para concluir que la revocatoria de la pensión de
sobrevivientes estaba afectando el derecho al mínimo vital del accionante.
[11]
En el expediente obra copia de la Resolución No. 2705 del 18 de septiembre de
2009, proferida por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, en la que se
indica que la señora María Neiffe Ayala de Montaño nació el 15 de febrero de
1942 (folio 15 del cuaderno de No. 1).
[12]
En la impugnación del fallo de primera instancia, la tutelante afirma “soy
persona que en el ocaso de mi vida necesito protección del Estado,
concretamente que sea amparada en mis derechos, Realmente, dignísima juez, no
tengo de qué vivir.” (folio 66).
[13]
En el expediente obra copia de la Resolución No. 2705 del 18 de septiembre de
2009, proferida por la Caja de Retiro de las Fuerzas Militares, en la cual se
indica que la señora María Neiffe Ayala de Montaño nació el 15 de febrero de
1942 (folio 15 del cuaderno de No. 1).
[14] Constitución Política de Colombia, artículo
48: “La Seguridad Social es un
servicio público de carácter obligatorio que se prestará bajo la dirección,
coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la Ley. // Se garantiza a todos los habitantes el derecho
irrenunciable a la Seguridad Social. […].”
[15]
Ley 100 de 1993, artículo 10. “Objeto del Sistema General de Pensiones. El
Sistema General de Pensiones tiene por objeto garantizar a la población, el
amparo contra las contingencias derivadas de la vejez, la invalidez y la
muerte, mediante el reconocimiento de las pensiones y prestaciones que se determinan
en la presente ley, así como propender por la ampliación progresiva de
cobertura a los segmentos de población no cubiertos con un sistema de
pensiones.”.
[16]
Constitución Política de Colombia, artículo 48: “La Seguridad Social es un
servicio público de carácter obligatorio que se prestará bajo la dirección,
coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la Ley. // Se garantiza
a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social. […] //
A partir de la vigencia del presente Acto Legislativo, no habrá regímenes
especiales ni exceptuados, sin perjuicio del aplicable a la fuerza pública, al
Presidente de la República y a lo establecido en los parágrafos del presente
artículo. […].”
[17]
Ley 100 de 1993, artículo 279. “Excepciones. El Sistema Integral de
Seguridad Social contenido en la presente Ley no se aplica a los miembros de
las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, ni al personal regido por el
Decreto ley 1214 de 1990, con excepción de aquel que se vincule a partir de la
vigencia de la presente Ley, ni a los miembros no remunerados de las
Corporaciones Públicas. […].”
[18]
Ley 923 de 2004, artículo 1° “Alcance. El Gobierno Nacional con sujeción a
las normas, criterios y objetivos contenidos en esta Ley, fijará el régimen de
la asignación de retiro, la pensión de invalidez y sus sustituciones, la
pensión de sobrevivientes, y los reajustes de estas, correspondientes a los
miembros de la Fuerza Pública.”. La anterior norma fue reiterada en el
artículo 4° del Decreto 4433 de 2004, en lo siguientes términos: “Alcance.
El régimen especial de asignación de retiro y de pensiones de las Fuerzas
Militares y de la Policía Nacional, regula los derechos a las prestaciones
económicas periódicas de quienes prestan sus servicios a la Nación como
miembros de la Fuerza Pública que comprende la asignación de retiro, la pensión
de invalidez, y su sustitución, así como la pensión de sobrevivencia”.
[19]
Sentencia C-432 de 2004 (MP. Rodrigo Escobar Gil, AV. Jaime Araujo Rentería).
En esa sentencia la Corte analizó una demanda de inconstitucionalidad contra
los artículos del Decreto No. 2070 de 2003 que regulaban la asignación de
retiro para los miembros de la Fuerza Pública, argumentando que esas normas
vulneraban el principio de igualdad, por cuanto establecían un tratamiento
preferencial desproporcionado a favor de los miembros de la Fuerza Pública y en
contra de los demás servidores públicos. Entre otros argumentos, el demandante
sostuvo que la asignación por retiro no es una prestación social asimilable a
una pensión sino un pago por el retiro, asignación que consideró
inconstitucional porque, en su concepto, discrimina a los demás servidores
públicos. Respecto de este argumento, la Corte aclaró que la naturaleza
jurídica de la asignación de retiro es la de una prestación social que se
asimila a la pensión de vejez, refutando la posición que al respecto planteó el
demandante. Sin embargo, declaró la inconstitucionalidad del Decreto 2070 de
2003, porque consideró que en los artículos 217 y 218, así como en el artículo
150, numeral 19, literal e, de la Constitución Política, se radicó en el
Congreso de la República la función de establecer mediante una ley marco, “las
normas generales y los objetivos y criterios a que debe sujetarse el Gobierno
Nacional en la fijación del régimen salarial y prestacional de los miembros de
la fuerza pública.”, razón por la cual, el Gobierno no podía expedir dicha
norma por medio de un decreto ley.
[20]
Sentencia T-558 de 2010 (MP. Jorge Iván Palacio Palacio). En esta sentencia, la
Sala Quinta de Revisión de la Corte Constitucional estudió una acción de tutela
interpuesta por la compañera permanente supérstite de un  agente de la policía
que falleció en 1995 en contra de la Caja de Sueldos de Retiro de la Policía
Nacional, solicitando la protección de sus derechos fundamentales a la
seguridad social, dignidad humana, mínimo vital e igualdad, los cuales
consideró que estaban siendo vulnerados por la entidad accionada al negarle el
reconocimiento de la sustitución de la asignación de retiro que recibía su
compañero, argumentando que la norma vigente en la fecha en que este falleció
(Decreto 1213 de 1990) no contemplaba a la compañera permanente supérstite como
beneficiaria de las prestaciones sociales causadas por la muerte de un agente
en goce de asignación de retiro. Para resolver el problema jurídico planteado,
la Corte resaltó la naturaleza pensional de las prestaciones de asignación de
retiro y sustitución de la asignación de retiro, contempladas en el régimen de
excepción en cabeza de los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía
Nacional, y citó la sentencia C-1035 de 2008 (MP. Jaime Córdoba Treviño AV.
Jaime Araujo Rentería) para señalar que el tratamiento diferencial establecido
en las normas de seguridad social que reconocen prestaciones a favor del
cónyuge supérstite pero no así respecto del compañero o compañera permanente
supérstite, son inconstitucionales porque establecen un trato desigual no
justificado por razón del origen familiar. Con fundamento en lo anterior, la
Corte tuteló los derechos fundamentales a la seguridad social, dignidad humana,
mínimo vital e igualdad de la accionante, y ordenó que se le reconociera y
pagara la sustitución de la asignación mensual de retiro.
[21]
Ver sentencia C-1176/01 (MP. Marco Gerardo Monroy Cabra). En el mismo sentido
se pueden revisar, entre otras, la sentencia C-1094/03 (MP. Jaime Córdoba
Triviño), y la sentencia C-1035/08 (MP. Jaime Córdoba Triviño).
[22] Decreto 4433 de 2004, artículo 11. “Orden de beneficiarios de pensiones por muerte en
servicio activo. Las
pensiones causadas por la muerte del personal de Oficiales, Suboficiales y
Soldados Profesionales de las Fuerzas Militares, Oficiales, Suboficiales,
miembros del Nivel Ejecutivo y Agentes de la Policía Nacional, y Alumnos de las
escuelas de formación, en servicio activo, serán reconocidas y pagadas en el
siguiente orden:
11.1 La mitad al cónyuge o compañero (a)
permanente sobreviviente y la otra mitad a los hijos menores de 18 años e hijos
estudiantes mayores de 18 años y hasta los 25 años si dependían económicamente
del causante al momento de su muerte, siempre y cuando acrediten debidamente su
condición de estudiantes y a los hijos inválidos si dependían económicamente del
causante. // 11.2 Si no hubiere cónyuge o compañero (a) permanente
sobreviviente, la pensión corresponderá íntegramente a los hijos menores de 18
años e hijos estudiantes mayores de 18 años y hasta los 25 años, siempre y
cuando acrediten debidamente su condición de estudiantes y a los hijos
inválidos, si dependían económicamente del causante. // 11.3 Si no hubiere
hijos, la pensión corresponderá la mitad al cónyuge o compañero (a) permanente
sobreviviente, y la otra mitad en partes iguales, para los padres que dependían
económicamente del causante. // 11.4 Si no hubiere cónyuge o compañero (a)
permanente sobreviviente, ni hijos, la prestación se dividirá entre los padres,
siempre y cuando dependieran económicamente del causante. // 11.5 Si no hubiere
cónyuge o compañero (a) permanente sobreviviente, ni hijos, ni padres, la
pensión le corresponderá previa comprobación de que el causante era su único
sostén, a los hermanos menores de dieciocho (18) años o inválidos. // La
porción del cónyuge acrecerá a la de los hijos y la de estos entre sí y a la
del cónyuge, y la de los padres entre sí y a la del cónyuge. En los demás casos
no habrá lugar a acrecimiento. […] // Parágrafo 2°. Para efectos de la
sustitución de la asignación de retiro o de la pensión de invalidez, cuando
exista cónyuge y compañero o compañera permanente, se aplicarán las siguientes
reglas: // a) En forma vitalicia, el cónyuge o la compañera o compañero
permanente o supérstite. En caso de que la sustitución de la asignación de
retiro o pensión de invalidez se cause por muerte del pensionado, el cónyuge o
la compañera o compañero permanente supérstite, deberá acreditar que estuvo
haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya convivido con el
fallecido no menos de cinco (5) años continuos inmediatamente anteriores a su
muerte; // b) En forma temporal, el cónyuge o la compañera permanente
supérstite, siempre y cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento
del causante, tenga menos de treinta (30) años de edad, y no haya procreado
hijos con este. La sustitución de la asignación de retiro o de la pensión de
invalidez temporal se pagará mientras el beneficiario viva y tendrá una
duración máxima de 20 años. En este caso, el beneficiario deberá cotizar al
sistema para obtener su propia pensión, con cargo a dicha sustitución. Si tiene
hijos con el causante se aplicará el literal anterior. // Si respecto de un
titular de asignación de retiro o pensionado por invalidez hubiese un compañero
o compañera permanente, con sociedad anterior conyugal no disuelta y derecho a
percibir parte de la pensión de que tratan los literales a y b del presente
parágrafo, dicha pensión se dividirá entre ellos (as) en proporción al tiempo
de convivencia con el fallecido. // En caso de convivencia simultánea en los
últimos cinco años, antes del fallecimiento del causante entre un cónyuge o
compañera o compañero permanente, la beneficiaria o el beneficiario de la
sustitución de la asignación de retiro o de la pensión de invalidez o de la
pensión de sobreviviente será la esposa o el esposo. Si no existe convivencia
simultánea y se mantiene vigente la unión conyugal pero hay una separación de
hecho, la compañera o compañero permanente podrá reclamar una cuota parte de lo
correspondiente al literal a en un porcentaje proporcional al tiempo convivido
con el causante siempre y cuando haya sido superior a los últimos cinco años
antes del fallecimiento del causante. La otra cuota parte le corresponderá a la
cónyuge con la cual existe la sociedad conyugal vigente.”
[23]
Decreto 4433 de 2004, artículo 40. “Sustitución de la asignación de retiro o de la
pensión. A la muerte de un Oficial, Suboficial, alumno de la
escuela de formación o Soldado de las Fuerzas Militares, Oficial, Suboficial,
miembro del Nivel Ejecutivo, Agente o alumno de la escuela de formación de la
Policía Nacional, en goce de asignación de retiro o pensión, sus beneficiarios
en el orden y proporción establecidos en el artículo 11 del presente decreto,
tendrán derecho a una pensión mensual que será pagada por la entidad
correspondiente, equivalente a la totalidad de la asignación o pensión que
venía disfrutando el causante.”
[24]
Antes citado.
[25] Decreto 4433 de 2004, artículo 12. “Pérdida
de la condición de beneficiario. Se entiende que falta el cónyuge o
compañero (a) permanente y por lo tanto se pierde el derecho a la pensión de
sobrevivientes o a la sustitución de la asignación de retiro o de la pensión de
invalidez, en cualquiera de las siguientes circunstancias, según el caso: //
12.1 Muerte real o presunta. // 12.2 Nulidad del matrimonio. // 12.3 Divorcio o
disolución de la sociedad de hecho. // 12.4 Separación legal de cuerpos. //
12.5 Cuando lleven cinco (5) o más años de separación de hecho.”
[26]
Antes citado.
[27]
Folios 24 – 27.
[28]
En la copia de la Resolución No. 2705 del 18 de septiembre de 2009, la Caja de
Retiro de las Fuerzas Militares indica que el señor Roberto Montaño Poveda
falleció el 13 de mayo de 2009, “según consta en el registro civil de
defunción expedido por la Notaría Veintitrés de Cali, con indicativo serial No,
06751043”, (folio 15 del cuaderno No. 1).
[29]
Sentencia C-1033 de 2002 (MP. Jaime Córdoba Triviño, decisión unánime). En esta
sentencia, la Corte Constitucional estudió una demanda de inconstitucionalidad
en contra de los numerales 1° y 4° del artículo 411 del Código Civil, en los
que se establece la obligación alimentaria a favor de los cónyuges, por
considerar que esas normas vulneran el derecho a la igualdad de los compañeros
permanentes frente a los cónyuges. Como pretensión subsidiaria, el demandante
solicitó que se declarara la exequibilidad condicionada de dichos preceptos,
bajo el entendido que la expresión cónyuge debía ser entendida como si hiciera referencia
igualmente a los compañeros permanentes. Luego de hacer un análisis del
concepto de familia y de la obligación alimentaria, la Corte concluyó que las
normas demandadas adolecían de una inconstitucionalidad sobreviniente, porque
era contraria al principio de igualdad entre las familias conformadas por
vínculos naturales o jurídicos, razón por la cual, y con el fin de garantizar
el principio democrático y garantizar la seguridad jurídica, declaró la
exequibilidad condicionada de las normas demandadas, para que se entienda que
esa disposición es aplicable a los compañero permanentes que forman una unión
marital de hecho.
[30]
La conciliación fue aprobada por el Juzgado 16 de Familia de Bogotá mediante
sentencia del 13 de marzo de 2006 (folios 24 – 27).