Verwaltungsgericht Stuttgart (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2009-07-23, Aktenzeichen 12 K 352/09

Tenor

Der Bescheid des Landesamts für Besoldung und Versorgung Baden-Württemberg vom 26.11.2008 und dessen Widerspruchsbescheid vom 09.01.2009 werden aufgehoben. Der Beklagte wird verpflichtet, die Versorgungsbezüge der Klägerin ab dem 12.11.2008 ohne Berücksichtigung eines Versorgungsabschlags für teilzeitbeschäftigte Beamte neu zu berechnen.

Im Übrigen wird die Klage abgewiesen.

Die Beteiligten tragen die Kosten des Verfahrens je zur Hälfte.

Tatbestand

1

Die am ... geborene Klägerin arbeitete zuletzt als Oberlehrerin (Besoldungsgruppe A 12) im Dienst des beklagten Landes. Mit Ablauf des 31.07.2000 wurde sie wegen Dienstunfähigkeit in den Ruhestand versetzt. Die Klägerin war während ihrer aktiven Dienstzeit in der Zeit vom 11.09.1972 bis zur Versetzung in den Ruhestand teilzeitbeschäftigt.

2

Mit Bescheid vom 04.09.2000 setzte das Landesamt für Besoldung und Versorgung Baden-Württemberg die Versorgungsbezüge der Klägerin ab 01.08.2000 unter Zugrundelegung eines maßgeblichen Ruhegehaltssatzes von 51,69 v. H. auf 3374,47 DM fest. Dabei wurde von dem nach § 85 Abs. 1 BeamtVG ermittelten Ruhegehaltssatz von 54,64 v. H. unter Anwendung des § 85 Abs. 4 Satz 2 BeamtVG ein Versorgungsabschlag vorgenommen.

3

Mit Schreiben vom 12.11.2008 beantragte die Klägerin unter Berufung auf den Beschluss des Bundesverfassungsgerichts vom 18.06.2008, Az.: 2 BvL 6/07, den Versorgungsfestsetzungsbescheid vom 04.09.2000 aufzuheben und rückwirkend die Versorgung ohne Abschläge wegen Teilzeitbeschäftigung festzusetzen sowie die Differenz auszubezahlen. Hilfsweise beantragte sie die Neufestsetzung ihrer Versorgungsbezüge ab Antragstellung. Zur Begründung führte die Klägerin weiter aus, der Ruhegehaltssatz wäre ohne Teilzeitabschlag nach dem Beamtenversorgungsgesetz bis 1992 60 % und nach dem Übergangsrecht ab 1992 54,64 % gewesen.

4

Mit Bescheid vom 26.11.2008 lehnte das Landesamt für Besoldung und Versorgung Baden-Württemberg den Antrag der Klägerin, den es als Antrag auf Wiederaufgreifen des Verfahrens auslegte, ab. Den hiergegen eingelegten Widerspruch der Klägerin wies das Landesamt für Besoldung und Versorgung Baden-Württemberg mit Widerspruchsbescheid vom 09.01.2009 als unbegründet zurück. Zur Begründung führte es im Wesentlichen aus: Es bestehe kein Anspruch auf Wiederaufgreifen des Verfahrens und eine neue Sachentscheidung nach § 51 LVwVfG. Wiederaufgreifensgründe nach § 51 Abs. 1 LVwVfG sei nicht gegeben. Eine entscheidungserhebliche Änderung der Sachlage sei weder ersichtlich noch geltend gemacht. Auch eine Änderung der Rechtslage liege nicht vor. Dies würde voraussetzen, dass sich das maßgebliche materielle Recht nach Ergehen des Bescheids über die Festsetzung der Versorgungsbezüge zugunsten der Klägerin geändert habe. Eine Änderung der Rechtslage trete jedoch nicht durch eine höchstrichterliche Rechtsprechung ein. Weiterhin stelle eine geänderte höchstrichterliche Rechtsprechung kein eine günstigere Entscheidung herbeiführendes Beweismittel dar. Schließlich seien auch keine Wiederaufnahmegründe im Sinne von § 580 ZPO ersichtlich. Es bestehe auch kein Anspruch auf Rücknahme/Änderung des Bescheids über die Festsetzung der Versorgungsbezüge vom 04.09.2000 nach § 48 LVwVfG. Nach ständiger Rechtsprechung bestehe ein Anspruch auf Rücknahme/Änderung eines bestandskräftigen Verwaltungsakts nur dann, wenn dessen Aufrechterhaltung schlechthin unerträglich sei. Das Festhalten an einem Verwaltungsakt sei schlechthin unerträglich, wenn gegen den allgemeinen Gleichheitssatz dadurch verstoßen werde, dass die Verwaltung in gleichen oder ähnlich gelagerten Fällen in der Regel von ihrer Befugnis zur Rücknahme Gebrauch mache, hiervon jedoch in anderen Fällen ohne rechtfertigenden Grund absehe. Genauso sei es, wenn Umstände gegeben seien, die eine Berufung auf die Unanfechtbarkeit als einen Verstoß gegen die guten Sitten oder Treu und Glauben erscheinen ließen. Es sei nicht erkennbar, dass die Aufrechterhaltung der verfassungswidrigen Regelungen nach den vorgenannten Maßstäben „schlechthin unerträglich“ wäre. Dass die Klägerin den Bescheid über die Festsetzung von Ruhegehalt bestandskräftig habe werden lassen, rechtfertige mit Blick auf die von der Rechtsprechung hervorgehobene verfassungsrechtliche Bedeutung der Rechtssicherheit auch im Hinblick auf Art. 3 GG eine unterschiedliche Behandlung zu den Fällen, in denen der Versorgungsfall noch nicht unanfechtbar geregelt gewesen sei. Die Behörde habe in anderen bestandskräftigen Versorgungsfällen vergleichbarer Art nicht anders als im Falle der Klägerin entschieden. Auch Umstände, welche ein Festhalten an dem Bescheid über die Festsetzung der Versorgungsbezüge sowohl für vergangene Zeiträume als auch für die Zukunft als Verstoß gegen die guten Sitten oder Treu und Glauben erscheinen ließen, seien nicht ersichtlich. Schließlich existierten auch keine versorgungsrechtlichen oder beamtenrechtlichen Vorschriften bzw. sich aus dem Beamtenrecht oder anderen Rechtsgebieten ergebende Grundsätze, welche das nach dem Landesverwaltungsverfahrensgesetz eingeräumte Ermessen in Richtung einer Rücknahmeentscheidung einschränken könnten. Auch im Rahmen des Ermessens sei man nicht bereit, das Verfahren nach § 51 LVwVfG wiederzueröffnen und eine neue Sachentscheidung zu treffen. Das Landesamt räume trotz höchstrichterlicher Rechtsprechung weiterhin dem Grundsatz der Rechtssicherheit den Vorrang vor dem Grundsatz der Einzelfallgerechtigkeit ein. Bei der Ausübung des Ermessens sei in Rechnung zu stellen, dass dem Grundsatz der materiellen Gerechtigkeit prinzipiell kein größeres Gewicht zukomme als dem Grundsatz der Rechtssicherheit, sofern dem anzuwendenden Recht nicht ausnahmsweise eine andere Wertung zu entnehmen sei. Die mit dem Verstreichen der Frist zur Anfechtung eines Verwaltungsakts regelmäßig einhergehende Bestandskraft sei ein Instrument der Gewährleistung von Rechtssicherheit. Trete der Grundsatz der Rechtssicherheit mit dem Gebot der Gerechtigkeit im Einzelfall in Widerstreit, so sei es Sache des Gesetzgebers und der Rechtsprechung, das Gewicht, das ihnen in dem zu regelnden Fall zukomme, abzuwägen und zu entscheiden, welchen der beiden Prinzipien der Vorrang gegeben werden solle. Deswegen habe die Behörde das Wiederaufgreifen des Verfahrens bzw. eine Rücknahme/Änderung des Bescheides über die Festsetzung der Versorgungsbezüge vom 04.09.2000 sowohl für die Vergangenheit als auch für die Zukunft ermessensfehlerfrei ablehnen können. Hieran ändere sich auch nichts, falls der Bund und andere Länder davon abweichend verführen. Die Regelungen des Grundgesetzes und hier insbesondere jetzt die Föderalismusreform brächten es mit sich, dass der Bund und jedes Land für seinen Zuständigkeitsbereich gesondert über versorgungsrechtliche Fragen selbst entscheiden könne, eine einheitliche Entscheidung somit nicht zwingend sei.

5

Am 02.02.2009 hat die Klägerin Klage erhoben. Zur Begründung trägt sie im Wesentlichen vor: Sie habe einen Anspruch auf Wiederaufgreifen des Verfahrens gemäß § 51 LVwVfG. Jedenfalls habe sie aber einen Anspruch auf ermessensfehlerfreie Entscheidung über ihren Antrag auf Wiederaufgreifen des Verfahrens. Entgegen der Auffassung des Beklagten sei es schlichtweg unerträglich, dass der Beklagte gegenüber seinen eigenen Beamten den Standpunkt einnehme, es bestehe kein Anspruch auf Neufeststellung der Versorgungsbezüge wegen des bestandskräftig gewordenen Bescheids vom 04.09.2000. Das Argument des Beklagten, wenn andere Bundesländer dies anders handhabten, sei dies eine Folge der Föderalismusreform, liege neben der Sache. Jedenfalls sei es ermessensgerecht, die Versorgungsbezüge der Klägerin mindestens für die Zukunft gemäß § 51 LVwVfG neu zu berechnen. Dies sei auch ein Gebot der dem Beklagten gegenüber seinen Beamten und Beamtinnen obliegenden Fürsorgepflicht. Es sei gerade „schlechthin unerträglich“, einen Beamten daran festzuhalten, dass er/sie „Opfer“ verfassungswidriger Gesetze geworden sei. Denn der Gesetzgeber habe, wie das Bundesverfassungsgericht in dem Beschluss vom 18.06.2008 herausgearbeitet habe, mit § 85 Abs. 4 Satz 2 BeamtVG vom 16.03.1999 i.V.m. § 14 Abs. 1 Satz 1 HS 2 und 3 BeamtVG vom 30.06.1989 gegen das Gebot der Geschlechterdiskriminierung verstoßen. Deshalb komme es nicht darauf an, ob die Klägerin anders behandelt werde als andere Beamtinnen, deren Versorgungsbezüge in gleicher Weise rechtswidrig festgesetzt worden seien und die darauf vertraut hätten, dass dem jedenfalls keine verfassungswidrigen Gesetze zugrunde lägen.

6

Die Klägerin beantragt,

7

den Bescheid des Landesamts für Besoldung und Versorgung vom 26.11.2008 in der Gestalt des Widerspruchsbescheids derselben Behörde vom 09.01.2009 aufzuheben und den Beklagten unter Änderung des Bescheids vom 04.09.2000 zu verpflichten, die Versorgungsbezüge der Klägerin ohne Teilzeitabschlag neu zu berechnen und der Klägerin höhere Versorgungsbezüge ab dem 01.08.2000 nachzuzahlen.

8

Der Beklagte beantragt,

9

die Klage abzuweisen.

10

Zur Begründung verweist er auf seine Ausführungen in den angefochtenen Bescheiden.

11

Die Beteiligten haben einer Entscheidung durch den Berichterstatter anstelle der Kammer zugestimmt und auf eine mündliche Verhandlung verzichtet.

12

Dem Gericht haben die einschlägigen Akten des Landesamts für Besoldung und Versorgung Baden-Württemberg vorgelegen. Wegen weiterer Einzelheiten wird hierauf Bezug genommen. Bezüglich des Vorbringens der Beteiligten im Übrigen wird auf die im Verfahren gewechselten Schriftsätze nebst Anlagen Bezug genommen.

Entscheidungsgründe

13

Die zulässige Klage ist im Umfang des Urteilstenors begründet, im Übrigen unbegründet. Die Klägerin hat keinen Anspruch auf Neufestsetzung ihrer Versorgungsbezüge für die Zeit vor dem 12.11.2008 (Datum der Antragstellung).

14

Die Klägerin hat keinen Anspruch auf Wiederaufgreifen des Verfahrens nach § 51 LVwVfG. Nach § 51 Abs. 1 Nr. 1 LVwVfG hat die Behörde auf Antrag des Betroffenen über die Aufhebung oder Änderung eines unanfechtbaren Verwaltungsakts zu entscheiden, wenn sich die dem Verwaltungsakt zu Grunde liegende Sach- oder Rechtslage nachträglich zugunsten des Betroffenen geändert hat. Die Voraussetzungen dieser Vorschrift sind vorliegend nicht erfüllt. Insbesondere stellt auch der Beschluss des Bundesverfassungsgerichts vom 18.06.2008 ( Az.: 2 BvL 6/07, BVerfGE 121, 241), auf den die Klägerin sich beruft, keine Änderung der Rechtslage i.S.d. § 51 Abs. 1 Nr. 1 LVwVfG dar. Eine Änderung der Rechtsprechung - selbst der höchstrichterlichen Rechtsprechung einschließlich der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts - ist nach herrschender Meinung keine Änderung der Rechtslage (vgl. Bundesverwaltungsgericht, Beschl. v. 04.10.1993 - 6 B 35/93, Buchholz 421.0 Prüfungswesen Nr. 319; vgl. auch OVG Saarland, Beschl. v. 11.07.2003, Az.: 1 Q 41/03, Juris; anderer Ansicht VG Hannover, Urt. v. 25.02.2009, Az.: 2 A 1395/06, Juris). Dies gilt auch, wenn der bestandskräftige Verwaltungsakt, dessen Aufhebung begehrt wird, auf einer Rechtsnorm beruht, welche vom Bundesverfassungsgericht für nichtig erklärt wurde. Dass insofern keine i.S.d. § 51 Abs. 1 Nr. 1 LVwVfG maßgebliche Änderung der Rechtslage vorliegt, ergibt sich aus der Vorschrift des § 79 Abs. 2 Satz 1 BVerfGG, wonach nicht mehr anfechtbare Entscheidungen, die auf einer gemäß § 78 BVerfGG für nichtig erklärten Norm beruhen, unberührt bleiben (vgl. hierzu OVG Saarland, a.a.O., m.w.N.).

15

Eine Verpflichtung des Beklagten zum Wiederaufgreifen des Verfahrens ergibt sich für den Zeitpunkt vor dem 12.11.2008 auch nicht aus der neben § 51 LVwVfG anwendbaren Vorschrift des § 48 Abs. 1 Satz 1 LVwVfG (vgl. § 51 Abs. 5 LVwVfG). Zwar liegen die Voraussetzungen des § 48 Abs. 1 Satz 1 LVwVfG für eine Rücknahme vor; jedoch konnte das danach eingeräumte Ermessen durch das Landesamt für Besoldung und Versorgung fehlerfrei dahingehend ausgeübt werden, eine Rücknahme der rechtswidrigen Versorgungsfestsetzung für die Vergangenheit abzulehnen.

16

Bei der Ausübung des Rücknahmeermessens ist in Rechnung zu stellen, dass dem Grundsatz der materiellen Gerechtigkeit prinzipiell kein größeres Gewicht zukommt als dem Grundsatz der Rechtssicherheit, sofern dem anzuwendenden Recht nicht ausnahmsweise eine andere Wertung zu entnehmen ist. Nach der Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts besteht mit Blick auf das Gebot der materiellen Gerechtigkeit ausnahmsweise dann in Anspruch auf Rücknahme eines bestandskräftigen Verwaltungsakts, wenn dessen Aufrechterhaltung „schlechthin unerträglich“ ist. Ob dies der Fall ist, hängt von den Umständen des Einzelfalles und einer Gewichtung der einschlägigen Gesichtspunkte ab. Das Festhalten an dem Verwaltungsakt ist insbesondere dann schlechthin unerträglich, wenn die Behörde gegen den allgemeinen Gleichheitssatz dadurch verstößt, dass sie in gleichen oder ähnlich gelagerten Fällen in der Regel von ihrer Befugnis zur Rücknahme Gebrauch macht, hiervon jedoch in anderen Fällen ohne rechtfertigenden Grund absieht. Genauso liegt es, wenn Umstände gegeben sind, die die Berufung der Behörde auf die Unanfechtbarkeit als einen Verstoß gegen die guten Sitten oder Treu und Glauben erscheinen lassen. Die offensichtliche Rechtswidrigkeit des Verwaltungsakts, dessen Rücknahme begehrt wird, kann ebenfalls die Annahme rechtfertigen, seine Aufrechterhaltung sei schlechthin unerträglich. Ferner kann in dem einschlägigen Fachrecht eine bestimmte Richtung der zu treffenden Entscheidung in der Weise vorgegeben sein, dass das Ermessen im Regelfall nur durch die Entscheidung für die Rücknahme des Verwaltungsaktes rechtmäßig ausgeübt werden kann, so dass sich das Ermessen in diesem Sinne als intendiert erweist (vgl. BVerwG, Urt. v. 17.01.2007 - 6 C 32/06 -, NVwZ 2007,709).

17

Es ist nicht erkennbar, dass die Aufrechterhaltung der von der Klägerin angegriffenen Festsetzung ihrer Versorgungsbezüge, soweit sie vor der Antragstellung vom 12.11.2008 liegende Zeiträume betrifft, schlechthin unerträglich wäre. Es ist nicht erkennbar und die Klägerin hat auch nicht behauptet, dass das beklagte Land in anderen bestandskräftig geregelten Versorgungsfällen vergleichbarer Art anders als in ihrem Fall entschieden hätte. Auch Umstände, welche ein Festhalten an dem Versorgungsabschlag für vergangene Zeiträume im Falle der Klägerin als Verstoß gegen die guten Sitten oder Treu und Glauben erscheinen ließen, sind nicht erkennbar. Auch ist die angegriffene Regelung nicht offensichtlich rechtswidrig, wie sich bereits aus der Begründung des Beschlusses des Bundesverfassungsgerichts vom 18.06.2008 ergibt. Auch das einschlägige Fachrecht, hier das Beamtenversorgungsgesetz, gibt für die Vergangenheit keine bestimmte Richtung der zu treffenden Entscheidung i.S.d. sogenannten intendierten Ermessens vor.

18

Auch das Gemeinschaftsrecht verlangt grundsätzlich nicht, eine bestandskräftige Verwaltungsentscheidung zurückzunehmen. Nach der Rechtsprechung des Gerichtshofs der Europäischen Gemeinschaften verlangt das Gemeinschaftsrecht mit Blick auf den Grundsatz der Rechtssicherheit nicht, dass eine Verwaltungsbehörde grundsätzlich verpflichtet ist, eine Verwaltungsentscheidung zurückzunehmen, die nach Ablauf angemessener Fristen oder durch Erschöpfung des Rechtsweges bestandskräftig geworden ist (vgl. EuGH, Urt. v. 13.01.2004 - Rs C - 453/00, Kühne & Heitz -, DVBl 2004, 373). Nach der Rechtsprechung des EuGH ist eine Verwaltungsbehörde zur antragsgemäßen Überprüfung einer bestandskräftigen Verwaltungsentscheidung mit dem Ziel, der mittlerweile vom Gerichtshof vorgenommenen Auslegung einer einschlägigen Bestimmung Rechnung zu tragen, nur verpflichtet, wenn die Behörde nach nationalem Recht befugt ist, diese Entscheidung zurückzunehmen, die Entscheidung infolge eines Urteils eines in letzter Instanz entscheidenden nationalen Gerichts bestandskräftig geworden ist, das Urteil auf einer unrichtigen Auslegung des Gemeinschaftsrechts beruht, die erfolgt ist, ohne dass der Gerichtshof um Vorabentscheidung ersucht worden ist, obwohl der Tatbestand des Artikels 234 Abs. 3 EG erfüllt war, und der Betroffene sich unmittelbar, nachdem er Kenntnis von der besagten Entscheidung des Gerichtshofs erlangt hat, an die Verwaltungsbehörde gewandt hat. Diese Voraussetzungen liegen hier schon deshalb nicht vor, weil die Klägerin den nationalen Rechtsweg nicht nur nicht ausgeschöpft, sondern schon nicht beschritten hat und die nunmehr beanstandete Regelung widerspruchslos hingenommen hat (vgl. in einem entsprechenden Fall VG Düsseldorf, Urt. v. 15.09.2008, Az.: 23 K 813/07, Juris).

19

Als rechtwidrig aufzuheben waren die angefochtenen Bescheide allerdings, soweit sie den Zeitraum ab Antragstellung der Klägerin, d. h. ab 12.11.2008, betreffen. Für diesen Zeitraum ist das gemäß § 48 Abs. 1 LVwVfG der Behörde grundsätzlich zustehende Rücknahmeermessen in dem Sinne auf Null reduziert, dass ihrem Antrag auf Neufestsetzung der Besorgungsbezüge für die Zukunft hätte entsprochen werden müssen. Dieses Ergebnis folgt vorrangig aus dem Charakter des Pensionsfestsetzungsbescheids als Verwaltungsakt mit Dauerwirkung, der die Versorgungsbezüge der Klägerin mit Wirkung für die gesamte Ruhestandszeit regelt. Für die Verwaltungsakte mit Dauerwirkung ist anerkannt, dass die Bestandskraft und damit der Vorrang der Rechtssicherheit vor dem Grundsatz der Gesetzmäßigkeit der Verwaltung nur für die Vergangenheit Geltung hat, dass jedoch für die Zukunft der Betroffene einen Anspruch auf Anpassung an die verfassungsmäßige Rechtslage hat (vgl. Umbach/Clemens/Dollinger, BVerfGG, 2. Aufl. 2005, § 79 Rn. 31; Bethge in: Maunz/Schmitz - Bleibtreu, BVerfGG, § 79 Rn. 53; Pietzner in: Schoch/Schmidt - Aßmann, VwGO, § 183 Rn. 56). Weiter ergibt sich aus dem Beamtenverhältnis, das ein von gegenseitiger Treue und der Fürsorgepflicht des Dienstherrn geprägtes Verhältnis ist, dass der Beamte die ihm gesetzlich zustehende Versorgung, auf die er zur Aufrechterhaltung einer amtsgemäßen Lebensführung in der Regel angewiesen ist, auf jeden Fall erhalten soll, so dass der Verwirklichung der versorgungsrechtlichen Gesetzeslage für die Zukunft im Bereich der Beamtenversorgung ein höheres Gewicht beizumessen ist als der Bestandskraft des die Versorgungsbezüge festsetzenden Bescheids (vgl. VG Düsseldorf, a.a.O.; ebenso VG Karlsruhe, Urt. v. 27.04.2009, Az.: 3 K 77/09, Juris). Es liegen somit hinreichende Besonderheiten des Rechts der Beamtenversorgung vor, die es rechtfertigen, das Ermessen des Dienstherrn in der Weise zu binden, dass ein Anspruch auf der Gesetzeslage entsprechende Neufestsetzung der Versorgungsbezüge der Klägerin für die Zukunft (ab dem Zeitpunkt der Antragstellung) besteht.

20

Die Kostenentscheidung ergibt sich aus § 155 Abs. 1 Satz 1 VwGO.

21

Die Voraussetzungen für die Zulassung der Berufung durch das Verwaltungsgericht gemäß §§ 124 a Abs. 1 Satz 1, 124 Abs. 2 Nr. 3 oder Nr. 4 VwGO liegen nicht vor.

Gründe

13

Die zulässige Klage ist im Umfang des Urteilstenors begründet, im Übrigen unbegründet. Die Klägerin hat keinen Anspruch auf Neufestsetzung ihrer Versorgungsbezüge für die Zeit vor dem 12.11.2008 (Datum der Antragstellung).

14

Die Klägerin hat keinen Anspruch auf Wiederaufgreifen des Verfahrens nach § 51 LVwVfG. Nach § 51 Abs. 1 Nr. 1 LVwVfG hat die Behörde auf Antrag des Betroffenen über die Aufhebung oder Änderung eines unanfechtbaren Verwaltungsakts zu entscheiden, wenn sich die dem Verwaltungsakt zu Grunde liegende Sach- oder Rechtslage nachträglich zugunsten des Betroffenen geändert hat. Die Voraussetzungen dieser Vorschrift sind vorliegend nicht erfüllt. Insbesondere stellt auch der Beschluss des Bundesverfassungsgerichts vom 18.06.2008 ( Az.: 2 BvL 6/07, BVerfGE 121, 241), auf den die Klägerin sich beruft, keine Änderung der Rechtslage i.S.d. § 51 Abs. 1 Nr. 1 LVwVfG dar. Eine Änderung der Rechtsprechung - selbst der höchstrichterlichen Rechtsprechung einschließlich der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts - ist nach herrschender Meinung keine Änderung der Rechtslage (vgl. Bundesverwaltungsgericht, Beschl. v. 04.10.1993 - 6 B 35/93, Buchholz 421.0 Prüfungswesen Nr. 319; vgl. auch OVG Saarland, Beschl. v. 11.07.2003, Az.: 1 Q 41/03, Juris; anderer Ansicht VG Hannover, Urt. v. 25.02.2009, Az.: 2 A 1395/06, Juris). Dies gilt auch, wenn der bestandskräftige Verwaltungsakt, dessen Aufhebung begehrt wird, auf einer Rechtsnorm beruht, welche vom Bundesverfassungsgericht für nichtig erklärt wurde. Dass insofern keine i.S.d. § 51 Abs. 1 Nr. 1 LVwVfG maßgebliche Änderung der Rechtslage vorliegt, ergibt sich aus der Vorschrift des § 79 Abs. 2 Satz 1 BVerfGG, wonach nicht mehr anfechtbare Entscheidungen, die auf einer gemäß § 78 BVerfGG für nichtig erklärten Norm beruhen, unberührt bleiben (vgl. hierzu OVG Saarland, a.a.O., m.w.N.).

15

Eine Verpflichtung des Beklagten zum Wiederaufgreifen des Verfahrens ergibt sich für den Zeitpunkt vor dem 12.11.2008 auch nicht aus der neben § 51 LVwVfG anwendbaren Vorschrift des § 48 Abs. 1 Satz 1 LVwVfG (vgl. § 51 Abs. 5 LVwVfG). Zwar liegen die Voraussetzungen des § 48 Abs. 1 Satz 1 LVwVfG für eine Rücknahme vor; jedoch konnte das danach eingeräumte Ermessen durch das Landesamt für Besoldung und Versorgung fehlerfrei dahingehend ausgeübt werden, eine Rücknahme der rechtswidrigen Versorgungsfestsetzung für die Vergangenheit abzulehnen.

16

Bei der Ausübung des Rücknahmeermessens ist in Rechnung zu stellen, dass dem Grundsatz der materiellen Gerechtigkeit prinzipiell kein größeres Gewicht zukommt als dem Grundsatz der Rechtssicherheit, sofern dem anzuwendenden Recht nicht ausnahmsweise eine andere Wertung zu entnehmen ist. Nach der Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts besteht mit Blick auf das Gebot der materiellen Gerechtigkeit ausnahmsweise dann in Anspruch auf Rücknahme eines bestandskräftigen Verwaltungsakts, wenn dessen Aufrechterhaltung „schlechthin unerträglich“ ist. Ob dies der Fall ist, hängt von den Umständen des Einzelfalles und einer Gewichtung der einschlägigen Gesichtspunkte ab. Das Festhalten an dem Verwaltungsakt ist insbesondere dann schlechthin unerträglich, wenn die Behörde gegen den allgemeinen Gleichheitssatz dadurch verstößt, dass sie in gleichen oder ähnlich gelagerten Fällen in der Regel von ihrer Befugnis zur Rücknahme Gebrauch macht, hiervon jedoch in anderen Fällen ohne rechtfertigenden Grund absieht. Genauso liegt es, wenn Umstände gegeben sind, die die Berufung der Behörde auf die Unanfechtbarkeit als einen Verstoß gegen die guten Sitten oder Treu und Glauben erscheinen lassen. Die offensichtliche Rechtswidrigkeit des Verwaltungsakts, dessen Rücknahme begehrt wird, kann ebenfalls die Annahme rechtfertigen, seine Aufrechterhaltung sei schlechthin unerträglich. Ferner kann in dem einschlägigen Fachrecht eine bestimmte Richtung der zu treffenden Entscheidung in der Weise vorgegeben sein, dass das Ermessen im Regelfall nur durch die Entscheidung für die Rücknahme des Verwaltungsaktes rechtmäßig ausgeübt werden kann, so dass sich das Ermessen in diesem Sinne als intendiert erweist (vgl. BVerwG, Urt. v. 17.01.2007 - 6 C 32/06 -, NVwZ 2007,709).

17

Es ist nicht erkennbar, dass die Aufrechterhaltung der von der Klägerin angegriffenen Festsetzung ihrer Versorgungsbezüge, soweit sie vor der Antragstellung vom 12.11.2008 liegende Zeiträume betrifft, schlechthin unerträglich wäre. Es ist nicht erkennbar und die Klägerin hat auch nicht behauptet, dass das beklagte Land in anderen bestandskräftig geregelten Versorgungsfällen vergleichbarer Art anders als in ihrem Fall entschieden hätte. Auch Umstände, welche ein Festhalten an dem Versorgungsabschlag für vergangene Zeiträume im Falle der Klägerin als Verstoß gegen die guten Sitten oder Treu und Glauben erscheinen ließen, sind nicht erkennbar. Auch ist die angegriffene Regelung nicht offensichtlich rechtswidrig, wie sich bereits aus der Begründung des Beschlusses des Bundesverfassungsgerichts vom 18.06.2008 ergibt. Auch das einschlägige Fachrecht, hier das Beamtenversorgungsgesetz, gibt für die Vergangenheit keine bestimmte Richtung der zu treffenden Entscheidung i.S.d. sogenannten intendierten Ermessens vor.

18

Auch das Gemeinschaftsrecht verlangt grundsätzlich nicht, eine bestandskräftige Verwaltungsentscheidung zurückzunehmen. Nach der Rechtsprechung des Gerichtshofs der Europäischen Gemeinschaften verlangt das Gemeinschaftsrecht mit Blick auf den Grundsatz der Rechtssicherheit nicht, dass eine Verwaltungsbehörde grundsätzlich verpflichtet ist, eine Verwaltungsentscheidung zurückzunehmen, die nach Ablauf angemessener Fristen oder durch Erschöpfung des Rechtsweges bestandskräftig geworden ist (vgl. EuGH, Urt. v. 13.01.2004 - Rs C - 453/00, Kühne & Heitz -, DVBl 2004, 373). Nach der Rechtsprechung des EuGH ist eine Verwaltungsbehörde zur antragsgemäßen Überprüfung einer bestandskräftigen Verwaltungsentscheidung mit dem Ziel, der mittlerweile vom Gerichtshof vorgenommenen Auslegung einer einschlägigen Bestimmung Rechnung zu tragen, nur verpflichtet, wenn die Behörde nach nationalem Recht befugt ist, diese Entscheidung zurückzunehmen, die Entscheidung infolge eines Urteils eines in letzter Instanz entscheidenden nationalen Gerichts bestandskräftig geworden ist, das Urteil auf einer unrichtigen Auslegung des Gemeinschaftsrechts beruht, die erfolgt ist, ohne dass der Gerichtshof um Vorabentscheidung ersucht worden ist, obwohl der Tatbestand des Artikels 234 Abs. 3 EG erfüllt war, und der Betroffene sich unmittelbar, nachdem er Kenntnis von der besagten Entscheidung des Gerichtshofs erlangt hat, an die Verwaltungsbehörde gewandt hat. Diese Voraussetzungen liegen hier schon deshalb nicht vor, weil die Klägerin den nationalen Rechtsweg nicht nur nicht ausgeschöpft, sondern schon nicht beschritten hat und die nunmehr beanstandete Regelung widerspruchslos hingenommen hat (vgl. in einem entsprechenden Fall VG Düsseldorf, Urt. v. 15.09.2008, Az.: 23 K 813/07, Juris).

19

Als rechtwidrig aufzuheben waren die angefochtenen Bescheide allerdings, soweit sie den Zeitraum ab Antragstellung der Klägerin, d. h. ab 12.11.2008, betreffen. Für diesen Zeitraum ist das gemäß § 48 Abs. 1 LVwVfG der Behörde grundsätzlich zustehende Rücknahmeermessen in dem Sinne auf Null reduziert, dass ihrem Antrag auf Neufestsetzung der Besorgungsbezüge für die Zukunft hätte entsprochen werden müssen. Dieses Ergebnis folgt vorrangig aus dem Charakter des Pensionsfestsetzungsbescheids als Verwaltungsakt mit Dauerwirkung, der die Versorgungsbezüge der Klägerin mit Wirkung für die gesamte Ruhestandszeit regelt. Für die Verwaltungsakte mit Dauerwirkung ist anerkannt, dass die Bestandskraft und damit der Vorrang der Rechtssicherheit vor dem Grundsatz der Gesetzmäßigkeit der Verwaltung nur für die Vergangenheit Geltung hat, dass jedoch für die Zukunft der Betroffene einen Anspruch auf Anpassung an die verfassungsmäßige Rechtslage hat (vgl. Umbach/Clemens/Dollinger, BVerfGG, 2. Aufl. 2005, § 79 Rn. 31; Bethge in: Maunz/Schmitz - Bleibtreu, BVerfGG, § 79 Rn. 53; Pietzner in: Schoch/Schmidt - Aßmann, VwGO, § 183 Rn. 56). Weiter ergibt sich aus dem Beamtenverhältnis, das ein von gegenseitiger Treue und der Fürsorgepflicht des Dienstherrn geprägtes Verhältnis ist, dass der Beamte die ihm gesetzlich zustehende Versorgung, auf die er zur Aufrechterhaltung einer amtsgemäßen Lebensführung in der Regel angewiesen ist, auf jeden Fall erhalten soll, so dass der Verwirklichung der versorgungsrechtlichen Gesetzeslage für die Zukunft im Bereich der Beamtenversorgung ein höheres Gewicht beizumessen ist als der Bestandskraft des die Versorgungsbezüge festsetzenden Bescheids (vgl. VG Düsseldorf, a.a.O.; ebenso VG Karlsruhe, Urt. v. 27.04.2009, Az.: 3 K 77/09, Juris). Es liegen somit hinreichende Besonderheiten des Rechts der Beamtenversorgung vor, die es rechtfertigen, das Ermessen des Dienstherrn in der Weise zu binden, dass ein Anspruch auf der Gesetzeslage entsprechende Neufestsetzung der Versorgungsbezüge der Klägerin für die Zukunft (ab dem Zeitpunkt der Antragstellung) besteht.

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Die Kostenentscheidung ergibt sich aus § 155 Abs. 1 Satz 1 VwGO.

21

Die Voraussetzungen für die Zulassung der Berufung durch das Verwaltungsgericht gemäß §§ 124 a Abs. 1 Satz 1, 124 Abs. 2 Nr. 3 oder Nr. 4 VwGO liegen nicht vor.