Verwaltungsgericht Köln (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2005-10-18, Aktenzeichen 19 K 229/03
ECLI:DE:VGK:2005:1018.19K229.03.00

Tenor

Die Beklagte wird unter Aufhebung des Bescheides des Bundesverwal-
tungsamtes vom 12. September 2002 verpflichtet, die Tochter der Klägerin, Frau P.
I. und deren Kinder K. I. und L. U. in den der Klägerin unter dem
28. April 1999 erteilten Aufnahmebescheid (00 0000000/0) einzubeziehen.

Die Beklagte trägt die Kosten des Verfahrens mit Ausnahme der außergerichtli-
chen Kosten des beigeladenen Landes die nicht erstattungsfähig sind.

Die Kostenentscheidung ist vorläufig vollstreckbar. Die Beklagte darf die Vollstre-
ckung durch Sicherheitsleistung oder Hinterlegung in Höhe des beizutreibenden Be-
trages abwenden, wenn nicht die Klägerin vor der Vollstreckung Sicherheit in glei-
cher Höhe leistet.

1

Tatbestand

2

Die Klägerin ist im Jahre 1914 in der ehemaligen Sowjetunion geboren. Auf ihren
am 14. August 1996 gestellten Antrag auf Aufnahme nach dem Bundesvertriebenen-
gesetz erhielt unter dem 28. April 1999 einen Aufnahmebescheid und reiste am 29.
September 1999 in das Bundesgebiet ein.

3

Bereits längere Zeit vor der Ausreise der Klägerin, nämlich am 23. Januar 1997,
hatten die Tochter der Klägerin, Frau P. I. und deren Kinder K. I. und
L. U. ihre Aufnahme nach dem Bundesvertriebenengesetz beantragt. In
ihrem Aufnahmeantrag gab Frau P. I. an, stets mit der Deutschen Nationalität
in ihrem Inlandspass geführt worden zu sein.

4

Am 14. Januar 2000 unterzogen sich Frau P. I. und ihre Kinder einem
Sprachtest, der ergab, dass mit Frau P. I. ein Gespräch auf Deutsch trotz ge-
legentlicher Mängel problemlos möglich ist und auch ihre Kinder für ein einfaches
Gespräch ausreichend deutsch sprechen.

5

Nachdem die Beklagte wegen ihres Nationalitätseintrages im Inlandspass ein
Rechtshilfeersuchen an das Kasachische Außenministerium gestellt hatte, gab Frau
P. I. zu, den Nationalitätseintrag gewechselt zu haben und bat mit Schreiben
ihrer damaligen Verfahrensbevollmächtigten vom 29. Juni 2001 um Überprüfung, ob
eine nachträgliche Einbeziehung in den Aufnahmebescheid ihrer Mutter möglich
sei.

6

Nachdem der Beigeladene die Zustimmung zur Erteilung eines Einbeziehungs-
bescheides versagt hatte, lehnte das Bundesverwaltungsamt den Antrag auf Einbe-
ziehung in den Aufnahmebescheid der Klägerin mit Bescheid vom 13. September
2002 ab. Zur Begründung führte es unter anderem aus: Eine verfahrensbedingte
Härte liege nicht vor. Vor der Ausreise der Bezugsperson habe Frau P. I. nicht
in deren Aufnahmebescheid einbezogen werden können, da sie selbst darauf be-
standen habe, selbst die Voraussetzungen als Spätaussiedler zu erfüllen. Hätte Frau
P. I. von Anfang an richtige Angaben gemacht, wäre sie und ihre Kinder im
Ergebnis in den Aufnahmebescheid der Klägerin einbezogen worden. Dass das Ver-
fahren nicht auf die beschriebene Weise verlaufen sei, liege nicht in der Verantwor-
tung des Bundesverwaltungsamtes, sondern habe sich Frau P. I. selbst zuzu-
schreiben.

7

Gegen diesen Bescheid erhoben Frau P. I. und ihre Kinder am 01. Okto-
ber 2002 Widerspruch, der von der Beklagten nicht beschieden wurde.

8

Am 14. Januar 2003 haben Frau P. I. und ihre Kinder Klage erhoben.

9

Während des Klageverfahrens hat der Beigeladene nach wiederholter Anfrage
der Beklagten zuletzt unter dem 01. Februar 2005 seine Zustimmung zur Erteilung
eines Einbeziehungsbescheides erteilt. Die Beklagte hat die Einbeziehung gleich-
wohl nicht vollzogen.

10

Im daraufhin fortgeführten Klageverfahren beantragt die durch Klageänderung in
das Verfahren eingetretene Klägerin,

11

die Beklagte unter Aufhebung des Bescheides des Bundesverwaltungs-
amtes vom 13. September 2002 zu verpflichten, Frau P. I. , Frau K.
I. und Herrn L. U. in den ihr unter dem 28. April 1999 erteilten
Aufnahmebescheid einzubeziehen.

12

Die Beklagte beantragt,

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die Klage abzuweisen.

14

Sie sieht die Voraussetzungen zur Erteilung eines Einbeziehungsbescheides auf-
grund der mit dem Zuwanderungsgesetz am 01. Januar 2005 eingetretenen Rechts-
lage nicht mehr als gegeben an. Eine „verfahrensbedingte Härte" könne allenfalls
dann angenommen werden, wenn die Bezugsperson vor ihrer Ausreise die Einbe-
ziehung der Abkömmlinge beantragt habe. Vorliegend sei die Einbeziehung erst mit
Schreiben vom 29. Juni 2001 ausdrücklich beantragt worden.

15

Das beigeladene Land hat keinen Antrag gestellt.

16

Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf den Inhalt
der Gerichtsakten sowie der beigezogenen Verwaltungsvorgänge ergänzende Bezug
genommen.

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Entscheidungsgründe

18

Die geänderte Klage ist zulässig und begründet.

19

Der angefochtene Bescheid des Bundesverwaltungsamtes vom 13. September
2002 ist rechtswidrig und verletzt die Klägerin in ihren Rechten. Die Klägerin hat
einen Anspruch darauf, dass ihre Tochter P. I. und ihre Enkel K. I. und
L. U. in den ihr unter dem 28. April 1999 erteilten Aufnahmebescheid
einbezogen werden.

20

Nach § 27 Abs. 1 Satz 2 BVFG in der Fassung der Bekanntmachung vom 02.
Juni 1993, BGBl I S. 829, zuletzt geändert durch Artikel 6 des
Zuwanderungsgesetzes vom 30 Juli 2004 BGBl I S. 1950, werden im
Aussiedlungsgebiet lebende nicht deutsche Abkömmlinge einer Person im Sinne des
Satzes 1 (Bezugsperson) zum Zweck der gemeinsamen Aussiedlung in den
Aufnahmebescheid einer Bezugsperson nur dann einbezogen, wenn die
Bezugsperson dies ausdrücklich beantragt, sie Grundkenntnisse der Deutschen
Sprache besitzen und ihr in ihrer Person keine Ausschlussgründe im Sinne § 5
vorliegen; Abs. 2 bleibt unberührt. Diese Vorschrift ist in dieser Fassung mangels
einer einschlägigen Überleitungsvorschrift zum Zuwanderungsgesetz auch auf das
vorliegende Verfahren anzuwenden. Die Neuregelung ist mit dem oben aufgezeigten
Inhalt wirksam und enthält insbesondere keine unzulässige gesetzliche Rückwirkung
(vgl. im Einzelnen OVG NRW, Urteil vom 16. Februar 2005 - 2 A 4295/02 -).

21

Vorliegend sind Frau P. I. und ihre Kinder K. I. und L. U.
Abkömmlinge der Klägerin als geeigneter Bezugsperson im Sinne der Vorschrift.
Ansatzpunkte für Zweifel an der Abstammung der einzubeziehenden Personen, wie
sie im Verwaltungsverfahren vorübergehend geäußert wurden, vermag das Gericht
nicht zu erkennen. Die einzubeziehenden Personen besitzen Grundkenntnisse der
deutschen Sprache. Hiervon ist das Gericht nach den Feststellungen im
Verwaltungsverfahren, die hinsichtlich der Person der Frau P. I. durch deren
Verfahrensführung in der mündlichen Verhandlung voll umfänglich bestätigt wurden,
überzeugt. Dass die Einzubeziehenden tatsächlich Grundkenntnisse der deutschen
Sprache besitzen, hat die Beklagte hinsichtlich der an die Sprachkenntnisse materiell
zu stellenden Anforderungen auch nicht substantiiert in Abrede gestellt.
Ausschlussgründe im Sinne § 5 BVFG sind weder geltend gemacht noch sonst
ersichtlich.

22

Allerdings lebt die Klägerin bereits im Bundesgebiet, so dass die Erteilung eines
Einbeziehungsbescheides streng genommen nicht mehr „zum Zweck der
gemeinsamen Aussiedlung"erteilt werden kann.

23

Gemäß § 27 Abs. 2 BVFG kann jedoch abweichend von Abs. 1 Personen, die
sich ohne Aufnahmebescheid im Geltungsbereich des Gesetzes aufhalten ein
Aufnahmebescheid erteilt oder es kann die Eintragung nach Abs. 1 Satz 2
nachgeholt werden, wenn die Versagung eine besondere Härte bedeuten würde und
die sonstigen Voraussetzungen vorliegen.

24

Die Voraussetzungen für eine nachträgliche Härtefalleinbeziehung liegen hier
vor.

25

Der Begriff der Härte im Sinn des § 27 Abs. 2 BVFG erfasst vom Regelfall
abweichend und damit atypische Fälle, in denen es übermäßig hart, nämlich
unzumutbar oder in hohem Maße unbillig wäre, den Betroffenen darauf zu
verweisen, er habe die Erteilung eines Aufnahmebescheides (oder wie hier die
Einbeziehung von Abkömmlingen) im Herkunftsgebiet abwarten müssen.

26

Vgl. Bundesverwaltungsgericht, Urteil vom 18. November 1999 - 15 C 4.99
- NVWZ RR 2000, S. 467.

27

In Einbeziehungsfällen wie dem vorliegenden kann sich ein Härtegrund auch aus
im Verwaltungsverfahren selbst liegenden Gründen ergeben. Der Gesichtspunkt
einer „verfahrensbedingten Härte" ist nach der Rechtssprechung des
Bundesverwaltungsgerichts und der ständigen Rechtssprechung der mit
vertriebenenrechtlichen Verfahren befassten Senate des Oberverwaltungsgerichts,
der das erkennende Gericht in ständiger Rechtssprechung folgt, dann gegeben,
wenn die einzubeziehende Person noch bis zur Ausreise der Bezugsperson in deren
Aufnahmebescheid hätte einbezogen werden können, dies aber nicht geschehen
ist.

28

Vgl. Bundesverwaltungsgericht, Urteil vom 12. April 2001 - 5 C 19.00 -
BVBL 2001, S. 1527;

29

Dass die Voraussetzungen der Erteilung eines Einbeziehungsbescheides nach
den Grundsätzen der „verfahrensbedingten Härte" hier gegeben sind, hat die
Beklagte in den, den Zustimmungsanfragen an den Beigeladenen beigegebenen
Vermerken ausführlich und zutreffend dargelegt, sodass dieser Gesichtspunkt hier
keiner weiteren Vertiefung bedarf.

30

Die danach gegebene verfahrensbedingte Härte ist auch nicht mit der am 01.
Januar 2005 in Kraft getretenen Änderung des § 27 Abs. 1 BVFG entfallen. Zwar ist
es so, dass sich nach dem nunmehr erforderlichen Verfahrensgang, bei dem die
Bezugsperson selbst bereits vor Ausreise die Einbeziehung ihrer Abkömmlinge zu
beantragen hat, Konstellationen, wie sie bisher vom Rechtsinstitut der
„verfahrensbedingten Härte" erfasst wurden, zukünftig nicht mehr ergeben können.

31

Vgl. Bundesverwaltungsgericht, Urteil vom 28. Juli 2005 - 5 B 134.04 -.

32

Dies bedeutet indessen nicht, dass mit Inkrafttreten der neuen Rechtlage auch
einmal gegebene Härten nunmehr nachträglich erloschen wären.

33

Vgl. die Voraussetzungen des Vorliegens einer „verfahrensbedingten
Härte" in Übergangsfällen auch nach Inkrafttreten des Zuwanderungsgesetzes
prüfend und eine Härte allein wegen Fehlens einzelner Voraussetzungen erst
in der Subsumption verneinend, etwa auch: OVG NRW, Beschluss vom 10.
Februar 2005 - 2 A 1220/04 - und Urteil vom 07. Juli 2005 - 14 A 1158/03 -
.

34

Von einem nachträglichen Wegfall der „verfahrensbedingten Härte" ist unter den
Besonderheiten des vorliegenden Falles hier gerade auch deshalb nicht
auszugehen, weil die Erteilung des Einbeziehungsbescheides nach alter Rechtslage
aufgrund von Umständen unterblieben ist, die allein in der Behördensphäre liegen.
Im Verhältnis zur Klägerin muss sich die Beklagte insoweit das Verhalten des
Beigeladenen zurechnen lassen. Die Beklagte hat aber auch durch ihr eigenes
Prozessverhalten zur Verzögerung der gerichtlichen Entscheidung maßgeblich
beigetragen, indem sie, statt auf die materielle Rechtslage hinzuweisen, zunächst
den (irrigen) Rechtsstandpunkt eingenommen hat, die seinerzeit von den
Einzubeziehenden erhobene Untätigkeitsklage nach § 75 VwGO sei unzulässig und
schließlich die Absicht des Gerichts, die Sache im Jahre 2004 durch
Gerichtsbescheid zu entscheiden, durch Rückforderung der Verwaltungsvorgänge
und erneute eigene Abhilfebemühungen durchkreuzt hat. Bei dieser Sachlage
erscheint es aber in hohen Maßen unbillig, wenn die Beklagte der Klägerin nunmehr
ihre rechtsgrundsätzlichen Erwägungen zum neuem Recht entgegenhält.

35

Die Kostenentscheidung beruht auf § 154 Abs. 1, § 162 Abs. 3 VwGO. Es
entsprach nicht der Billigkeit, die außergerichtlichen Kosten des beigeladenen
Landes für erstattungsfähig zu erklären, da es sich selbst keinem Kostenrisiko
ausgesetzt hat (vgl. § 154 Abs. 1 VwGO). Die Entscheidung über die vorläufige
Vollstreckbarkeit folgt auf § 167 VwGO in Verbindung mit § 708 Nr. 11, 711 ZPO.