Verwaltungsgericht Arnsberg (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Beschluss vom 2005-10-26, Aktenzeichen 8 L 986/05
ECLI:DE:VGAR:2005:1026.8L986.05.00

Tenor

Der Antrag wird abgelehnt.

Die Kosten des Verfahrens tragen die Antragsteller jeweils zu 1/5.

Der Streitwert wird auf 12.500,00 EUR festgesetzt.

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Gründe:

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Der Antrag der Antragsteller,
die aufschiebende Wirkung ihres Widerspruchs vom 6. September 2005
gegen die Verfügung des Antragsgegners vom 22. August 2005
anzuordnen,

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hat keinen Erfolg. Dieser Antrag im Sinne von § 80 Abs. 5 der
Verwaltungsgerichtsordnung (VwGO) ist bereits unzulässig. Ein Antrag nach § 80
Abs. 5 VwGO ist grundsätzlich nur bei in der Hauptsache im Wege der
Anfechtungsklage zu verfolgenden Begehren statthaft,

4

vgl.	Kopp/ Schenke, Kommentar zur VwGO, 13. Auflage 2003, § 80
Rdnr. 120,

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kann jedoch trotz eines in der Hauptsache statthaften Verpflichtungsbegehrens
ausnahmsweise zulässig sein, sofern und soweit die Versagung eines beantragten
Aufenthaltstitels im Sinne des zum 1. Januar 2005 in Kraft getretenen Gesetzes über
den Aufenthalt, die Erwerbstätigkeit und die Integration von Ausländern im
Bundesgebiet (Aufenthaltsgesetz - AufenthG -) die Wirkung eines belastenden
Verwaltungsakts hat, indem sie ein Bleiberecht in Form einer aufgrund von § 81 Abs.
3 oder 4 AufenthG entstandenen Duldungs- oder Erlaubnisfiktion beendet. Hat eine
den beantragten Aufenthaltstitel versagende Verfügung diese Wirkung, so liegt das
mit dem Antrag nach § 80 Abs. 5 VwGO verfolgte Rechtsschutzziel in der Hemmung
der Vollziehung der durch die Antragsablehnung vollziehbar gewordenen
Ausreisepflicht.

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Vgl.	Oberverwaltungsgericht für das Land Nordrhein- Westfalen
(OVG NRW), Beschluss vom 15. April 2004 - 18 B 492/05 -,
www.nrwe.de; noch zu der dem nunmehrigen Recht vergleichbaren
Rechtslage nach § 69 des am 1. Januar 2005 außer Kraft getretenen
Ausländergesetzes (AuslG): OVG NRW, Beschlüsse vom 15. April
2004 - 18 B 471/04 -, vom 8. April 2002 - 18 B 340/02 - m. w. N., vom
08. Mai 2002 - 18 B 743/02 - sowie vom 08. April 2002 - 18 B 340/02 -
und vom 09. Dezember 2001 - 18 B 1366/00 - m. w. N.

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Die Ausreisepflicht der Antragsteller ist jedoch nicht durch die angefochtene
Verfügung vom 22. August 2005, mit welchen ihre im März 2005 gestellten Anträge
auf Erteilung von Aufenthaltserlaubnissen abgelehnt worden sind, eingetreten oder
vollziehbar geworden. Diese Versagungsverfügung hatte keine fiktionsbeendende
Wirkung. Die Anträge der Antragsteller auf Erteilung von Aufenthaltserlaubnissen
haben keine Fiktionswirkungen im Sinne von § 81 Abs. 3 oder Abs. 4 AufenthG
ausgelöst. Dies folgt aus § 43 Abs. 2 Satz 2 des Asylverfahrensgesetzes (AsylVfG),
wonach § 81 AufenthG der Abschiebung von Ausländern, deren Asylantrag
bestandskräftig oder jedenfalls unter vollziehbarer Abschiebungsandrohung
abgelehnt worden ist, nicht entgegensteht. Damit ist in den Fällen des § 43 Abs. 2
Satz 2 AsylVfG der Eintritt einer Fiktionswirkung nach § 81 AufenthG
ausgeschlossen.

8

Vgl.	OVG NRW, Beschluss vom 15. April 2005 - 18 B 492/05 -,
www.nrwe.de.

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Die Voraussetzungen des § 43 Abs. 2 Satz 2 AsylVfG sind hier gegeben. Die
Asylerstanträge der Antragsteller lehnte das Bundesamt mit seit dem 20. Mai 1994
bestandskräftigem Bescheid vom 21. April 1992 ab. Der Antragsgegner hat den
Antragstellern mit ebenfalls seit dem 20. Mai 1994 bestandskräftigen Bescheiden
vom 4. Januar 1993 die Abschiebung nach Jugoslawien angedroht. Mit Bescheiden
vom 17. und 18. Oktober 2005 lehnte das Bundesamt die Anträge der Antragsteller
auf Durchführung eines weiteren Asylfolgeverfahrens ab und stellte zugleich fest,
dass "Abschiebungshindernisse" nach § 60 Abs. 2 bis 7 AufenthG nicht vorliegen. Da
die Antragsteller zu keinem Zeitpunkt einen Aufenthaltstitel besaßen, ist auch ein
Fall des § 43 Abs. 2 Satz 1 AufenthG nicht gegeben.

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Der weitere wörtliche Antrag der Antragsteller,

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anzuordnen, dass die Ausweisung der Antragsteller, die für
Donnerstag, den 27. Oktober 2005, gemäß Verfügung vom 13. Oktober
2005 festgelegt ist, ausgesetzt wird, bzw. die aufschiebende Wirkung
des Widerspruchs der Antragsteller gegen die Ausweisungsverfügung
des Antragsgegners vom 13. Oktober 2005 wiederherzustellen,

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hat ebenfalls keinen Erfolg. Bei verständiger Würdigung dieses Antrages
begehren die Antragsteller hiermit vorrangig, dem Antragsgegner im Wege einer
einstweiligen Anordnung gemäß § 123 Abs. 1 VwGO die für den 27. Oktober 2005
vorgesehene Abschiebung zu untersagen. Den für den Erlass einer solchen
einstweiligen Anordnung erforderlichen Anordnungsanspruch haben die Antragsteller
indes nicht glaubhaft gemacht (vgl. § 123 Abs. 1, 3 VwGO i. V. m. §§ 920 Abs. 2, 294
der Zivilprozessordnung - ZPO -).

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Gründe, welche die Abschiebung der Antragsteller rechtswidrig erscheinen
lassen könnten, sind nicht ersichtlich. Sie sind gemäß § 58 Abs. 1, Abs. 2 Satz 2, 2.
Fall AufenthG vollziehbar zur Ausreise verpflichtet. Wie ausgeführt, sind die
Asylerstanträge der Antragsteller bestandskräftig abgelehnt worden. Den
Antragstellern ist mit bestandskräftigen Bescheiden des Antragsgegners vom 4.
Januar 1993 ihre Abschiebung in ihr Heimatland angedroht worden. Einer erneuten
Abschiebungsandrohung bedarf es gemäß § 71 Abs. 5 Satz 1 AsylVfG nicht. Die
Asylfolgeanträge der Antragsteller lehnte das Bundesamt mit Bescheiden vom 17.
bzw. 18. Oktober 2005 ab. Die weiteren rechtlichen Voraussetzungen für eine
Abschiebung der Antragsteller sind gegeben. Insbesondere ist den Antragstellern die
Abschiebung im Hinblick darauf, dass ihre Abschiebung länger als ein Jahr
ausgesetzt war, mit am 15. Februar 2005 zugestellten Schreiben vom 11. Februar
2005 rechtzeitig im Sinne von § 60a Abs. 5 Satz 4 AufenthG angekündigt worden.

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Dass ihnen ein Anspruch auf eine (erneute) vorübergehende Aussetzung der
Abschiebung nach § 60 a Abs. 2 AufenthG zusteht, haben die Antragsteller nicht
glaubhaft gemacht.

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Ihre Abschiebung ist zunächst nicht für die Dauer des Verfahrens auf Erteilung
der im März 2005 beantragten Aufenthaltserlaubnisse auszusetzen. Der Erlass einer
dementsprechenden einstweiligen Anordnung ist aus gesetzessystematischen
Gründen grundsätzlich ausgeschlossen, wenn - wie hier nach den obigen
Ausführungen - einstweiliger Rechtsschutz nach § 80 Abs. 5 VwGO entfällt, weil ein
vorläufiges Bleiberecht nach § 81 Abs. 3 und 4 AufenthG nicht eingetreten ist.

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Vgl.	OVG NRW, Beschluss vom 1. Juni 2005 - 18 B 677/05 -.

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Dafür, dass hier ausnahmsweise etwas anderes gelten könnte, ist nichts
ersichtlich.

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Die Antragsteller haben auch nicht glaubhaft dargetan, dass ihre Abschiebung
aus sonstigen Gründen im Sinne von § 60a Abs. 2 AufenthG unmöglich ist.

19

Mit ihrem Vorbringen, die bei der Antragstellerin zu 5. nach erlittenen
Verbrennungen im Bereich der linken Schulter und des Halses gebildeten
Vernarbungen müssten weiterhin ärztlich, insbesondere operativ behandelt werden
und eine unzureichende Behandlung im Kosovo könne zu deutlichen
Bewegungseinschränkungen des Armes der Antragstellerin zu 5. führen, berufen
sich die Antragsteller darauf, dass eine (hinreichende) medizinische Behandlung der
Antragstellerin zu 5. in ihrem Heimatland nicht gewährleistet sei. Damit machen die
Antragsteller ein zielstaatsbezogenes Abschiebungsverbot geltend, über das gemäß
§ 24 Abs. 2 AsylVfG das Bundesamt zu befinden hat. Hat das Bundesamt - wie hier
bezüglich aller Antragsteller in den Bescheiden vom 17. und 18. Oktober 2005 - ein
Abschiebungsverbot im Sinne von § 60 Abs. 7 Satz 1 AufenthG verneint, kann
wegen der sich aus § 42 Satz 1 AslyVfG für die Ausländerbehörde ergebenden
Bindungswirkung aus dem entsprechenden Sachverhalt kein Ausreisehindernis im
Sinne von § 60a Abs. 2 AufenthG hergeleitet werden.

20

Vgl.	OVG NRW, Beschluss vom 3. März 2005 - 18 B 339/05 -,
www.nrwe.de.

21

Dieses Vorbringen wäre nur in einem Verfahren gegen das Bundesamt
berücksichtigungsfähig gewesen.

22

Dass die Antragstellerin zu 5. (krankheitsbedingt) reiseunfähig und damit ein vom
Antragsgegner zu berücksichtigendes inlandsbezogenes Ausreisehindernis im Sinne
von § 60a Abs. 2 AufenthG gegeben wäre, haben die Antragsteller nicht dargelegt.
Ein Anspruch auf vorübergehende Aussetzung der Abschiebung wegen (akuter)
Reiseunfähigkeit setzt voraus, dass die Abschiebung als solche und nicht erst die
spezifischen Verhältnisse im Zielstaat der Abschiebung zu einem
Gesundheitsschaden führen oder einen vorhandenen Gesundheitsschaden weiter
verfestigen. Die zu erwartenden Auswirkungen müssen dabei in jedem Fall von
erheblichem Gewicht sein.

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Vgl.	hierzu allgemein zu der vor Inkrafttreten des AufenthG
vergleichbaren Rechtslage nach dem AuslG: Bundesverwaltungsgericht
(BVerwG),
Urteil vom 21. September 1999 - 9 C 8.99 -, NVwZ 2000, S. 206;
OVG NRW, Beschluss vom 28. März 2003 - 18 B 35/03 -;
Verwaltungsgerichtshof (VGH) Baden- Württemberg, Beschlüsse vom
7. Mai 2001 - 11 S 389/01 -, InfAuslR 2001, S. 384 und 10. Juli 2003
- 11 S 2622/02 -, VBlBW 2003, S. 482.

24

Die Antragsteller haben nicht dargetan, dass eine solche (unmittelbar) durch die
Abschiebung bedingte Gefährdung der Antragstellerin zu 5. gegeben sein könnte.
Dem vom Antragsteller vorgelegten ärztlichen Attest von Dr. med. H. vom 24.
Oktober 2005 ist insoweit nur zu entnehmen, dass eine weitere Behandlung bzw.
Betreuung der Antragstellerin zu 5. wegen Zustandes nach drittgradiger
Verbrennungsverletzung des Halses, der linken Schulter und des Oberkörpers
erforderlich sei und diese im Kosovo nicht möglich sein solle. In der vorgelegten
Bescheinigung der Kinderklinik T. vom 24. Oktober 2005 wird allein ausgeführt,
dass die Antragstellerin zu 5. sich wegen Zustandes nach drittgradiger Verbrennung
in dortiger Behandlung befände und eine erneute Vorstellung im März 2006
vorgesehen sei. Auch der ärztlichen Bescheinigung von Dr. W. vom 25. Oktober
2005 sind Aussagen über die Reisefähigkeit der Antragstellerin zu 5. nicht zu
entnehmen. Nach der Stellungnahme von Frau F. X. vom Jugendärztlichen
Dienst des Gesundheitsamtes des Antragsgegners vom 28. Februar 2005 ist eine
"Reiseuntauglichkeit" durch die bestehende Erkrankung der Antragstellerin zu 5.
"sicherlich" nicht gegeben.

25

Soweit die Antragsteller mit dem o. g. Antrag - hilfsweise - begehren, eine
aufschiebende Wirkung ihres Widerspruchs gegen die Verfügung vom 13. Oktober
2005 anzuordnen, ist er unzulässig. Bei dem von den Antragstellern als Verfügung
bezeichneten Schreiben des Antragsgegners vom 13. Oktober 2005 handelt es sich
in Ermangelung einer hierin getroffenen rechtlichen Regelung nicht um einen
Verwaltungsakt, der mit einem Widerspruch im Sinne der §§ 68 ff. VwGO und
nachfolgend mit einem Antrag gemäß § 80 Abs. 5 VwGO angefochten werden
könnte. In dem Schreiben ist den Antragstellern lediglich der genaue Termin ihrer
Abschiebung und ihrer zu diesem Zweck erfolgenden Abholung mitgeteilt worden.

26

Die Kostenentscheidung folgt aus §§ 154 Abs. 1, 159 Satz 1 VwGO, § 100 Abs.
1 ZPO.

27

Die Streitwertfestsetzung beruht auf §§ 52 Abs. 2, 53 Abs. 3 des
Gerichtskostengesetzes (GKG).

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