Landesarbeitsgericht Düsseldorf (Arbeitsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2010-04-13, Aktenzeichen 6 Sa 1438/09
ECLI:DE:LAGD:2010:0413.6SA1438.09.00

Tenor

1.

Die Berufung der Klägerin gegen das Urteil des Arbeitsgerichts Wuppertal vom 22.10.2009 - 1 Ca 2562/09 v -
wird kostenpflichtig zurückgewiesen.

2.

Die Revision wird nicht zugelassen.

1

Tatbestand

2

Von einer Darstellung des Tatbestandes wird gemäß § 69 Abs. 2 ArbGG abgesehen. Der Sach- und Streitstand
ist aus dem Tatbestand des angefochtenen Urteils des Arbeitsgerichts Wuppertal vom 13.04.2010 ersichtlich, auf den
ausdrücklich Bezug genommen wird.

3

E N T S C H E I D U N G S G R Ü N D E :

4

I.

5

Die Berufung der Klägerin, gegen die keine Zulässigkeitsbedenken bestehen, hatte in der Sache keinen Erfolg.
Zu Recht und mit zutreffender Begründung ist das Arbeitsgericht zur Klageabweisung gelangt. Mit den Angriffen der
Berufung vermochte die Klägerin nicht zu einer Abänderung der angefochtenen Entscheidung zu gelangen. Unter
voll inhaltlicher Bezugnahme auf die angefochtenen Entscheidungsgründe gemäß den §§ 64 Abs. 6
ArbGG, 540 Abs. 1 ZPO ist in Auseinandersetzung mit dem Berufungsvorbringen Folgendes festzustellen:

6

1. Völlig zu Recht hat das Arbeitsgericht zunächst festgestellt, dass es für die Entscheidung des
vorliegenden Rechtsstreits unerheblich ist, ob zum Zeitpunkt des 09.06.2009 zwischen der Klägerin und Herrn Notar C.
noch ein Arbeitsverhältnis bestand, da es für die entscheidende Frage des Betriebsüberganges darauf ankommt,
ob die Voraussetzungen des § 613 a BGB im Verhältnis zum Beklagten vorliegen.

7

Es kann deshalb auch keine Berücksichtigung finden, aufgrund welcher Umstände und welcher vertraglichen
Gegebenheiten das Arbeitsverhältnis der Klägerin vormals zum Notar C. begründet worden ist.

8

Die Klägerin verkennt dabei, dass es auf die tatsächliche Beschäftigung für die Annahme eines
Betriebsübergangs im Rahmen eines Notariats nicht ankommt, wie das Arbeitsgericht bereits zutreffend festgestellt
hat.

9

2. Soweit die Klägerin darauf abstellt, dass von entscheidender Bedeutung sei, dass "eine tatsächliche
Fortführung des Notariats ab dem 09.06.2009 erfolgt sei und sich durch diese tatsächliche Fortführung des
Notariats bzw. der dort angefallenen Arbeiten die Voraussetzungen für den Betriebsübergang gemäß
§ 613 BGB realisiert haben" berücksichtigt dies nicht die Gesetzeslage.

10

a) Schon das Arbeitsgericht hat unter Hinweis auf die zutreffende Rechtsprechung des Bundesarbeitsgerichts (Urteil vom
26.08.1999 - 8 AZR 827/98 - NZA 2000, 371) dargelegt und ausgeführt, dass wesentliches Substrat des Notariats die
höchstpersönliche Notarbefugnis (Notaramt) ist. Die Bestellung eines neuen Notars zur hauptberuflichen
Amtsausführung führt deshalb auch dann nicht zu einem rechtsgeschäftlichen Betriebsübergang
gemäß § 613 a BGB, wenn der neue Notar die Kanzlei und das Personal eines aus dem Amt entlassenen Notars
übernimmt.

11

Diese Ausführungen sind eindeutig und denen ist nichts hinzuzufügen.

12

b) Soweit die Klägerin auf die Entscheidung des EuGH vom 13.09.2007 hinweist, und dabei darauf abhebt, dass dort
eine "stillschweigende Übertragung" von Leiharbeitsverhältnissen angenommen worden ist, ändert
dies nichts daran, dass für die Annahme eines Betriebsübergangs auch nach der Rechtsprechung des EuGH der
Übergang einer wirtschaftlichen Einheit erforderlich ist und dass sämtliche den betreffenden Vorgang
kennzeichnenden Umstände berücksichtigt werden müssen.

13

Dazu gehören als Teilaspekte der Gesamtwürdigung die Art des betroffenen Unternehmens oder Betriebes, der
etwaige Übergang der materiellen Betriebsmittel wie Gebäude oder bewegliche Güter, der Wert der immateriellen
Aktiva im Zeitpunkt des Übergangs, die etwaige Übernahme der Hauptbelegschaft, der etwaige Übergang der
Kundschaft oder der Grad der Ähnlichkeit zwischen der vor und nach dem Übergang verrichteten Tätigkeit.
Die Identität der Einheit kann sich auch aus anderen Merkmalen wie ihrem Personal, ihren Führungskräften,
ihrer Arbeitsorganisation, ihren Betriebsmethoden ergeben. Je nach der ausgeübten Tätigkeit und je nach den
Produktions- und Betriebsmethoden kommt den für das Vorliegen eines Übergangs maßgeblichen Kriterien ein
unterschiedliches Gewicht zu (vgl. BAG vom 22.01.2009, NZA 2009, 905; EuGH vom 12.02.2009 - C-466/07 - Klarenberg - NZA
2009, 251).

14

Dabei ist insbesondere zu betonen, dass für die Annahme eines Betriebsüberganges prägend ist, dass eine
wirtschaftliche Einheit übergeht, die unter den oben angegebenen Voraussetzungen die Annahme eines
Betriebsüberganges rechtfertigen könnten. Die Ausübung einer wirtschaftlichen Tätigkeit, die
aufgrund eines rechtsgeschäftlichen Betriebsüberganges fortgeführt werden könnte, liegt aber auch
nach der Rechtsprechung des EuGH und des BAG dann nicht vor, wenn es sich um Tätigkeiten handelt, die durch einen
Hoheitsakt - nämlich einen begünstigenden Verwaltungsakt der Justizverwaltung - übertragen wird. Von der
Wahrnehmung wirtschaftlicher Aufgaben kann bei der Durchführung der Aufgaben eines hoheitlich verliehenen Notariats
nicht gesprochen werden (vgl. EuGH vom 13.09.2007 - C-458/05 - NZA 2007, 1151/1152 Rdn. 31; EuGH vom 15.10.1996 - C-298/94 -
NZA 1996, 1279/1280 -; Zur Übertragung einer Verwaltungsgemeinschaft EuGH vom 14.09.2000 - C-343/98 - Collino - Rdn.
31, 34).

15

3. Soweit die Klägerin darauf abstellt, dass die vorliegende Konstellation nicht mit dem Sachverhalt vergleichbar
ist, die dem Urteil des BAG vom 26.08.1999 zugrunde lag, vermochte die Berufungskammer dem ebenfalls nicht zu folgen.
Zunächst kann auf die zutreffenden Ausführungen des Arbeitsgerichts Bezug genommen werden.

16

Die Klägerin verkennt, dass die gesetzlichen Bestimmungen der Bundesnotarordnung (BNotO) einen gesetzlichen Rahmen
gegeben hat, der vorsieht, dass der Notariatsverwalter als selbständiger Notar tätig ist und der deshalb im Rahmen
seiner hoheitlich verliehenen Befugnisse "als wesentliches Substrat" als Organ der Rechtspflege tätig
wird:

17

Zunächst ergibt sich aus § 1 BNotO, dass ein Notar als unabhängiger Träger eines öffentlichen
Amtes auf dem Gebiet der vorsorgenden Rechtspflege bestellt wird.

18

Die Notare unterstehen ausschließlich den Vorschriften des Gesetzes, ihr Beruf ist kein Gewerbe (§ 2).

19

§ 47 BNotO sieht die Erlöschenstatbestände für das Amt des Notars vor. Weiter bestimmt § 47
BNotO, dass der Notar von der Aufsichtsbehörde vorläufig seines Amtes enthoben werden kann, wenn er sich
länger als zwei Monate ohne Zustimmung der Aufsichtsbehörde außerhalb seines Amtssitzes aufhält.
Von diesem Sachverhalt ist offensichtlich die Landesjustizverwaltung, d. h. die Präsidentin des Oberlandesgerichts
Düsseldorf ausgegangen, als sie dem Beklagten die Bestallungsurkunde zum Notariatsverwalter für den Bezirk des
Oberlandesgerichts Düsseldorf mit Amtssitz in W. am 09.06.2009 durch den Vizepräsidenten des Landgerichts
ausgehändigt hat.

20

Gemäß § 56 Abs. 4 BNotO kann ein Notariatsverwalter bestellt werden, wenn die Bestellung eines
Notarvertreters (§ 39 Abs. 2 Satz 1 BNotO) nicht zweckmäßig erscheint und der Notar vorläufig
seines Amtes enthoben ist.

21

Daraus folgt zugleich, dass das Gesetz zwischen einem Notarvertreter im Sinne von § 39 Abs. 2 Satz 1 BNotO
unterscheidet und einem Notariatsverwalter.

22

Die Tätigkeit eines Notariatsverwalters stellt ebenso wie die Tätigkeit des abberufenen Notars eine
eigenständige notarielle Tätigkeit dar, und begründet die Wahrnehmung eines eigenen Amtes (BGH vom
14.08.1989 - NotZ1/89 - Juris -). Zu Recht hat der Beklagte darauf hingewiesen, dass dementsprechend auch in der
Literatur ohne Weiteres die Notariatsverwaltung ebenso bewertet wird wie die Aufgabe eines Notars (Arndt, Lerch,
Sandkühler BNotO 6. Aufl., 2008, § 59 Rdn. 4).

23

Nach alledem ist aus der gesetzlichen Konzeption und aus der Wahrnehmung eines höchstpersönlichen Amtes durch
den Notariatsverwalter die ohne weitere sonstige Begründung dargetane Auffassung der Klägerin nicht
nachzuvollziehen, dass ein Notariat mit dem Notariat eines Notarverwalters nicht vergleichbar ist.

24

II.

25

Völlig zu Recht hat das Arbeitsgericht auch den von der Klägerin geltend gemachten Beschäftigungsanspruch
abgelehnt.

26

Der von der Klägerin in der Berufungsbegründung dargetane Gesichtspunkt einer "übergesetzlichen"
Anspruchsgrundlage geht fehl.

27

1. Der von der Klägerin geltend gemachte Weiterbeschäftigungsanspruch setzt das Bestehen eines
Arbeitsverhältnisses voraus. Dieses Arbeitsverhältnis besteht nach dem oben Gesagten nicht.

28

2. Einen Wiedereinstellungsanspruch hat die Klägerin, worauf die Beklagte zu Recht hingewiesen hat, nicht geltend
gemacht. Sie hat auch nicht die Tatsachen vorgetragen, die einen derartigen Wiedereinstellungsanspruch begründen
könnten.

29

3. Allein die Tatsache, dass für die Klägerin der Eindruck entstanden ist, dass sie nur aus bestimmten -
nicht nachvollziehbaren - Gründen nicht weiter beschäftigt worden ist, rechtfertigt nicht die Anspruchnahme
einer übergesetzlichen Anspruchsgrundlage. Die von der Klägerin herangezogene nachvertragliche Fürsorgepflicht
geht gerade davon aus, dass das Arbeitsverhältnis beendet ist oder nicht mehr besteht. Im Rahmen dieser
nachvertraglichen Fürsorgepflicht werden jedoch keine vertraglichen Hauptpflichten begründet, insbesondere
nicht einen Anspruch auf Begründung eines Arbeitsverhältnisses. Die von der Klägerin herangezogene
Entscheidung des Bundesarbeitsgerichts betrifft bezeichnenderweise auch die Verpflichtung des Arbeitgebers, gegenüber
einer Institution richtige Angaben zu machen. Sie besagt jedoch nicht, dass aus der nachvertraglichen Fürsorgepflicht
die Begründung eines neuen Arbeitsverhältnisses hergeleitet werden könnte.

30

III.

31

Die Kostenentscheidung beruht auf § 64 Abs. 6 ArbGG i. V. m. § 97 ZPO.

32

Für die Zulassung der Revision bestand keine Veranlassung, da dem vorliegenden Rechtsstreit weder eine
entscheidungserhebliche Rechtsfrage grundsätzlicher Bedeutung zugrunde liegt (§ 72 Abs. 2 Nr. 1 ArbGG), noch
die Voraussetzungen für eine Divergenzrevision ersichtlich sind (§ 72 Abs. 2 Nr. 2 ArbGG).

33

RECHTSMITTELBELEHRUNG

34

Gegen dieses Urteil ist ein Rechtsmittel nicht gegeben.

35

Wegen der Möglichkeit der Nichtzulassungsbeschwerde wird auf § 72a ArbGG verwiesen.

36

Goeke Meißner Kompalik