Landgericht Saarbrücken (Ordentliche Gerichtsbarkeit)
Beschluss vom 2010-02-03, Aktenzeichen 5 T 653/09

Tenor

1. Die Beschwerde wird zurückgewiesen.

2. Die Kosten des Beschwerdeverfahrens trägt der Antragsteller.

Gründe

I.

Als Eigentümerin des verfahrensgegenständlichen Grundbesitzes ist in der ersten Abteilung des Grundbuchs die Firma ... eingetragen.

Im Handelsregister des Amtsgerichts Saarbrücken war unter der Registernummer ... eine Firma ...eingetragen. Dort waren als persönlich haftender Gesellschafter die ...mit Sitz in ..., ..., und als Kommanditist Herr ..., ..., eingetragen.

Die ... mit Sitz in ... (..., ..., Firmennummer ...) wurde am 1. März 2006 von den Schweizer Registerbehörden nach Art. 708 Abs. 4 OR, Art. 86 Abs. 2 und Art. 88a HRegV von Amts wegen als aufgelöst erklärt.

Der (inzwischen aufgehobene) Art. 708 des Schweizer OR lautete in der damals geltenden Fassung:

1 Die Mitglieder des Verwaltungsrates müssen mehrheitlich Personen sein, die in der Schweiz wohnhaft sind und das Schweizer Bürgerrecht besitzen. Der Bundesrat kann für Gesellschaften, deren Zweck hauptsächlich in der Beteiligung an anderen Unternehmen besteht (Holdinggesellschaften), Ausnahmen von dieser Regel bewilligen, wenn die Mehrheit dieser Unternehmen sich im Ausland befindet.

2 Wenigstens ein zur Vertretung der Gesellschaft befugtes Mitglied des Verwaltungsrates muss in der Schweiz wohnhaft sein.

3 Ist mit der Verwaltung eine einzige Person betraut, so muss sie in der Schweiz wohnhaft sein und das Schweizer Bürgerrecht besitzen.

4 Sind diese Vorschriften nicht mehr erfüllt, so hat der Handelsregisterführer der Gesellschaft eine Frist zur Wiederherstellung des gesetzmässigen Zustandes zu setzen und nach fruchtlosem Ablauf die Gesellschaft von Amtes wegen als aufgelöst zu erklären.

Am 12. März 2008 wurde die ... mit Sitz in ... im dortigen Handelsregister nach Art. 89 HRegV (alter Fassung) gelöscht. Diese Regelung hat folgenden Wortlaut:

1 Erhält der Registerführer davon Kenntnis, dass eine Gesellschaft keine verwertbaren Aktiven mehr hat, so fordert er durch eine einmalige Publikation im Schweizerischen Handelsamtsblatt Dritte auf, ihm innert 30 Tagen ihr begründetes Interesse an der Aufrechterhaltung der Eintragung der Gesellschaft schriftlich mitzuteilen. Gleichzeitig ergeht eine entsprechende Aufforderung durch eingeschriebenen Brief an die Mitglieder des Verwaltungsrates. Bei fehlender Wohnadresse genügt die öffentliche Bekanntmachung im Schweizerischen Handelsamtsblatt.

2 Wenn innerhalb der angesetzten Frist kein begründetes Interesse an der Aufrechterhaltung der Eintragung schriftlich geltend gemacht wird, so löscht der Registerführer die Gesellschaft von Amtes wegen. Andernfalls überweist er die Angelegenheit der kantonalen Aufsichtsbehörde zum Entscheid.

Am 18. Juni 2009 wurde im Handelsregister des Amtsgerichts Saarbrücken das Erlöschen der Firma ...eingetragen. Die Eintragung erfolgte gemäß § 31 Abs. 2 HGB von Amts wegen.

Mit Antrag vom 24. Juli 2009 wurde durch Herrn ... „die Grundbuchberichtigung aller Immobilien der ... auf ... als Rechtsnachfolger“ beantragt (Bl. 278 d.A.).

In der Folge sind zwei unterschiedliche Fassungen des Gesellschaftsvertrags der Fa. ...zu den Grundakten gelangt (Bl. 315 ff., Bl. 325 ff. d.A.).

In einer Fassung lautet § 3 Nr. 1. des Vertrages:

„Persönlich haftende Gesellschafterin ist die Firma ... Sie ist am Vermögen der Gesellschaft nicht beteiligt.“ (Bl. 316 d.A.)

In der anderen Fassung lautet dieselbe Regelung:

„Persönlich haftende Gesellschafterin ist die Firma ... Sie ist am Vermögen der Gesellschaft mit 50% beteiligt.“ (Bl. 325 d.A.)

Mit der angegriffenen Zwischenverfügung vom 24. September 2009 hat das Grundbuchamt dem Antragsteller mitgeteilt, die von ihm beantragte Grundbuchberichtigung sei aufgrund derzeitiger Aktenlage nicht möglich. Dabei ist das Grundbuchamt davon ausgegangen, dass nach einer der ihm vorliegenden Kopien des Gesellschaftsvertrages die Aktiengesellschaft zu 50 % an dem Vermögen der Kommanditgesellschaft beteiligt sei. Es sei daher nach Aktenlage offenkundig, dass eine Vermögenslosigkeit zu keinem Zeitpunkt gegeben gewesen sei und daher die Löschung der ...in ... und der Bucheigentümerin zu Unrecht erfolgt sei. Aus dem vorliegenden Handelsregisterauszug sei eine Rechtsnachfolge nicht erkennbar. Die Komplementärin müsse liquidiert werden. Die Verwertung aller vorhandenen Grundstücke müsse hierbei in notariellen Verträgen geregelt werden.

Gegen diese Zwischenverfügung hat der Antragsteller mit Schriftsatz vom 3. November 2009 Beschwerde eingelegt. Der Antragsteller ist der Auffassung, weil es zwei Fassungen des Gesellschaftsvertrages gebe, sei es nicht offenkundig, dass die Schweizer AG zu 50 % am Vermögen der KG beteiligt gewesen sei. Der Antragsteller habe erklärt, nach näherer Prüfung habe sich herausgestellt, dass der KG-Vertrag wirksam sei, in dem die AG nicht am Vermögen der KG beteiligt sei. Dies habe er auch untermauert. Wenn das auch kein geeigneter Nachweis nach § 29 GBO sei, müsse das Grundbuchamt davon ausgehen, dass die Beteiligung der AG am Vermögen der KG in der Form des § 29 GBO nicht geklärt werden könne und deshalb eine Offenkundigkeit - gleich in welcher Richtung - nicht gegeben sei.

Mit dem Erlöschen der AG als Komplementärin sei auch die KG erloschen; die entsprechende Eintragung im Handelsregister habe nur noch deklaratorische Bedeutung. Nach allgemeinen Rechtsgrundsätzen sei das Vermögen der KG auf den allein noch verbleibenden Kommanditisten, den Antragsteller, übergegangen. Eines Nachweises dieses Rechtsübergangs in der Form des § 29 GBO bedürfe es nicht, da sich der Eigentumsübergang kraft Gesetz vollzogen habe. Soweit gesellschaftsvertragliche Abreden bestünden, die die Vermögensverteilung zwischen den Gesellschaftern anders regelten, habe das keine dingliche Wirkung.

II.

Die Beschwerde des Antragstellers ist gemäß § 11 Abs. 1 RpflG, § 71 GBO zulässig. In der Sache bleibt ihr allerdings der Erfolg versagt.

Die Grundbuchberichtigung, die der Antragsteller anstrebt, kann hier nur unter den Voraussetzungen des § 22 GBO erfolgen. Da durch den Bucheigentümer weder eine Bewilligung noch eine Zustimmung in der Form des § 29 GBO vorgelegt wurde, könnte der Antragsteller mit seinem Antrag nur dann Erfolg haben, wenn die Unrichtigkeit des Grundbuchs nachgewiesen wäre. Soweit der Antragsteller meint, bestimmte Umstände ließen sich nicht klären, geht das zu seinen Lasten. Der für die Grundbuchberichtigung zu erbringende Nachweis obliegt dem Antragsteller, ohne Rücksicht darauf, wie sich die Beweislast in einem streitigen Verfahren verteilen würde (vgl. OLG München v. 07.08.2009 - 34 Wx 75/09, 34 Wx 075/09 - juris Rn. 8 - OLGR München 2009, 839; Demharter, GBO 26. Aufl. § 22 Rn. 37 m.w.N.). Der Nachweis muss, soweit es sich nicht um beim Grundbuchamt offenkundige Tatsachen handelt, mittels öffentlicher Urkunden erfolgen (vgl. OLG München v. 07.08.2009 - 34 Wx 75/09, 34 Wx 075/09 - juris Rn. 8 - OLGR München 2009, 839; Demharter GBO 26. Aufl. § 22 Rn. 42 m.w.N.). An den Nachweis der Unrichtigkeit, also der Nichtübereinstimmung des Grundbuchs mit der wirklichen Rechtslage (§ 894 BGB), sind strenge Anforderungen zu stellen, weil sonst am Verfahren nicht beteiligte (juristische) Personen geschädigt werden könnten. Deshalb hat der Antragsteller alle Möglichkeiten bis auf ganz entfernt liegende auszuräumen, die der behaupteten Unrichtigkeit entgegenstehen könnten. Ein gewisser Grad von Wahrscheinlichkeit für die Unrichtigkeit genügt nicht (OLG München v. 07.08.2009 - 34 Wx 75/09, 34 Wx 075/09 - juris Rn. 9 - OLGR München 2009, 839; Bayerisches Oberstes Landesgericht 2. Zivilsenat, Beschluss vom 15.07.1988 - Az: BReg 2 Z 59/88, zitiert nach juris Rn 20 = MittRhNotK 1989, 52; BayObLG aaO; Demharter, GBO 26. Aufl. § 22 Rn. 37 m.w.N.).

Die so beschriebenen strengen Anforderungen hat der Antragsteller nicht erfüllt, ohne dass es noch darauf ankommt, dass die im Grundbuch eingetragene Bucheigentümerin mit „...“ firmiert, während sich die Beschwerde mit dem Schicksal einer „...“ befasst, deren Identität mit der Bucheigentümerin sich erst aus der von dem erkennenden Gericht beigezogenen Registerakte ergibt.

Die begehrte Grundbuchberichtigung scheidet deshalb aus, weil es jedenfalls nicht nur ganz entfernt liegt, dass die ... nach wie vor Eigentümerin des verfahrensgegenständlichen Grundbesitzes ist. Soweit die Beschwerde das Gegenteil aus dem deutschen oder schweizer Handelsregister herleiten will, greift das nicht durch.

Der Antragsteller kann sich insoweit nicht auf § 32 GBO stützen. Nach dieser Regelung reicht zum Nachweis der Vertretungsbefugnis für eine Kommanditgesellschaft allerdings ein Zeugnis des das Handelsregister führenden Gerichts aus. Über den Wortlaut dieser Regelung hinaus soll ein derartiges Zeugnis des Registergerichts auch zum Nachweis der Existenz der Gesellschaft ausreichend sein (vgl. Bayerisches Oberstes Landesgericht v. 15.03.1989 - BReg 2 Z 26/89 - juris Rn. 9 - NJW-RR 1989, 977; Demharter, a.a.O. § 32 Rn 9), weil sich aus dem Nachweis der Vertretungsmacht notwendigerweise auch ergebe, dass die zu vertretende Gesellschaft existiere. Selbst wenn dieser Auffassung beigetreten wird, kann der Antragsteller hieraus im vorliegenden Fall nichts herleiten. Er will ja nicht die Existenz der Kommanditgesellschaft nachweisen, sondern gerade das Gegenteil.

Hierfür kann er sich aber nicht mit Erfolg auf das Handelsregister des Amtsgerichts Saarbrücken stützen. Zwar wurde die Bucheigentümerin dort zwischenzeitlich nach § 32 Abs. 2 S. 2, § 6 Abs. 1 HGB gelöscht. Die Eintragung einer derartigen Löschung hat jedoch keine konstitutive, sondern nur deklaratorische Wirkung (vgl. Hopt in Baumbach/Hopt, Handelsgesetzbuch 33. Auflage 2008, § 31 HGB, Rn 7 und § 157 HGB, Rn 3). Alleine eine derartige Eintragung reicht deshalb nicht aus, um die Unrichtigkeit des Grundbuchs in einer den Anforderungen des § 22 GBO genügenden Form nachzuweisen (Bayerisches Oberstes Landesgericht v. 15.03.1989 - BReg 2 Z 26/89 - juris Rn. 9 - NJW-RR 1989, 977; Bayerisches Oberstes Landesgericht v. 26.03.1993 - 2Z BR 91/92 - juris Rn. 19 mwN - NJW-RR 1993, 848). Ob das anders ist, wenn die Annahme fern liegt, dass die Eintragung nicht der wahren Rechtslage entspricht, kann dahin stehen. Das ist nämlich vorliegend nicht der Fall. Wie sich aus den beigezogenen Akten des Handelsregisters ergibt, hat das Amtsgericht Saarbrücken - gemäß seinem Schreiben vom 19. Dezember 2008 an den Antragsteller - die Löschung der Bucheigentümerin im Handelsregister deshalb vorgenommen, weil es die Auffassung vertreten hat, die Kommanditgesellschaft sei nach einer Löschung der Komplementärin im schweizer Handelsregister auch selbst erloschen. Diese Löschung im schweizer Handelsregister hat der Antragsteller im vorliegenden Verfahren auch durch Einreichung einer entsprechenden Erklärung seines Verfahrensbevollmächtigten in der Form des § 29 GBO nachgewiesen. Allerdings kann dieser Nachweis nicht weiter gehen, als die Rechtswirkungen dieser Löschung im schweizer Handelsregister. Die Erklärung des Verfahrensbevollmächtigten des Antragstellers reicht deshalb nicht aus, um nicht nur ganz entfernt liegende Zweifel an dem Erlöschen der Bucheigentümerin auszuräumen:

Der zu den Grundakten gereichte Gesellschaftsvertrag enthält - in keiner der beiden Versionen - eine Regelung dazu, welche Folgen die Löschung der Komplementärin im schweizer Handelsregister haben soll. Dort sind zwar die Folgen einer Kündigung eines Gesellschafters geregelt. Eine solche liegt jedoch nicht vor. Der Gesellschaftsvertrag regelt in seinem § 15, dass die Kommanditgesellschaft im Falle des Todes eines Kommanditisten fortgesetzt werden soll. Die Löschung im schweizer Handelsregister betrifft jedoch nicht den Kommanditisten, sondern die Komplementärin. Ob aus der ausdrücklichen Regelung (nur) für den Kommanditisten zu folgern ist, dass der Wegfall der Komplementärin anders behandelt und die Kommanditgesellschaft in diesem Fall nicht fortgesetzt, sondern mit der Folge einer Liquidation aufgelöst werden soll, kann dahin stehen. Selbst wenn dieser Schluss nicht gezogen wird und - wie in § 20 des Gesellschaftsvertrages vorgesehen - auf die gesetzlichen Regelungen abgestellt wird, kann die Beschwerde keinen Erfolg haben.

Zwar ist es im Ausgangspunkt richtig, dass bei einer Zweipersonengesellschaft in einem der in § 161 Abs. 2, § 131 Abs. 3 HGB genannten Fällen die Gesellschaft liquidationslos erlischt und das Gesellschaftsvermögen auf den allein verbliebenen Gesellschafter im Wege der Gesamtrechtsnachfolge übergeht (vgl. BGH v. 15.03.2004 - II ZR 247/01 - juris Rn 4 - ZIP 2004, 1047 = ZInsO 2004, 615 = VersR 2005, 292; Hopt in Baumbach/Hopt, Handelsgesetzbuch 33. Auflage 2008, § 131 HGB, Rn 35).

Die Löschung der Komplementärin im schweizer Handelsregister kann hier auch dem Tatbestand des § 131 Abs. 3 Nr. 1 HGB entsprechen. Dem Tod eines Gesellschafters wird es nämlich gleich gestellt, wenn eine juristische Person oder Handelsgesellschaft erlischt. Das gilt jedoch erst ab deren Vollbeendigung (vgl. Hanseatisches Oberlandesgericht Hamburg v. 13.03.1987 - 11 U 184/86 - NJW 1987, 1896; BGH v. 08.10.1979 - II ZR 257/78 - juris Rn. 11 - NJW 1980, 233 = BGHZ 75, 178; OLG Frankfurt v. 15.07.1982 - 20 W 797/81 - BB 1982, 1689; RG v. 13.11.1928 - II 131/28 - juris - RGZ 122, 253, 257; Dr. Detlev Joost/Dr. Lutz Strohn in Ebenroth/Boujong/Joost/Strohn, Handelsgesetzbuch 2. Auflage 2007, § 131 HGB, Rn 44; Hopt in Baumbach/Hopt, Handelsgesetzbuch 33. Auflage 2008, § 131 HGB, Rn 18). Es besteht die nicht nur ganz entfernt liegende Möglichkeit, dass die deshalb für einen Erfolg der Beschwerde erforderliche Vollbeendigung der Komplementärin bislang nicht eingetreten ist.

Eine derartige Vollbeendigung wird nicht durch die Eintragung im schweizer Handelsregister bewiesen. Insoweit gilt nichts anderes als bei einer solchen Eintragung im deutschen Handelsregister. Auch im schweizer Handelsregister hat die Eintragung des Erlöschens einer Gesellschaft keine konstitutive, sondern nur deklaratorische Bedeutung (vgl. Philipp Possa, Die Spezialität von OR-Liquidationen, Insolvenz- und Wirtschaftsrecht 1999, S. 67 ff. - http://www.transliq.ch/files/IWIR-2-99-67.pdf ). Die Auflösung einer schweizer Aktiengesellschaft hat nach Art. 738 OR grundsätzlich die Liquidation der Gesellschaft zur Folge. Das mag bei der hier gegebenen Auflösung nach Art. 736 Nr. 5 OR i.V.m. § Art. 89 HRegV a.F. (zunächst) ins Leere gehen, weil bei diesem Auflösungsgrund ja gerade die Vermögenslosigkeit der Gesellschaft unterstellt wird. Es kann aber auch dort nicht anders sein, wenn nachträglich Vermögen auftaucht. Tauchen nach Eintragung der Löschung neue Aktiven auf, kann die Gesellschaft wieder im Handelsregister eingetragen werden. Berechtigt sind neben den Liquidatoren die ehemalige Verwaltung, die Aktionäre und die Gläubiger. Selbst eine amtliche Wiedereintragung kommt analog Art. 60 HRV dann in Betracht, wenn dem Handelsregisterführer zur Kenntnis kommt, dass die Löschung einer AG ungerechtfertigt war, weil die Liquidation nicht durchgeführt wurde (Possa, a.a.O. S. 70 mwN). Ausgehend hiervon liegt trotz Eintragung der Löschung im schweizer Handelsregister noch keine Vollbeendigung der Komplementärin vor, solange diese noch über Vermögensgegenstände verfügt, die in einem Liquidationsverfahren zu verteilen sind.

Dass es solches Vermögen gibt, ist nicht von vorneherein ausgeschlossen. Die Kommanditgesellschaft, an der die Komplementärin beteiligt ist, verfügt sowohl über den verfahrensgegenständlichen Grundbesitz und darüber hinaus auch über weitere Grundstücke. Dass der Komplementärin mit diesem Grundbesitz werthaltiges - und in einem (schweizer) Liquidationsverfahren zu verteilendes - Vermögen zusteht, stellt sich als eine nicht nur ganz entfernt liegende Möglichkeit dar. Das ist nicht deshalb anders zu beurteilen, weil sich bei den Grundakten eine Version des Gesellschaftsvertrages findet, nach dem die Komplementärin am Vermögen der Gesellschaft nicht beteiligt ist (Bl. 316 d.A.). In einer weiteren Version des Gesellschaftsvertrages, die ebenfalls zu den Grundakten gelangt ist, heißt es nämlich an derselben Stelle, dass die Komplementärin am Vermögen der Gesellschaft zu 50 % beteiligt ist (Bl. 325 d.A.). Der Antragsteller hat zwar verschiedene Urkunden zu den Akten gereicht, in denen es ebenfalls heißt, dass die Komplementärin nicht am Vermögen der Gesellschaft beteiligt sei. Allen Urkunden gemeinsam ist jedoch, dass nach ihrem Inhalt bei deren Errichtung für die Komplementärin nur der Antragsteller aufgetreten ist. Der Antragsteller mag zwar für eine Vertretung der Aktiengesellschaft im Außenverhältnis Vertretungsmacht gehabt haben. Eine derartige Vertretungsmacht reicht jedoch nicht aus, um auch den Gesellschaftsvertrag mit Wirkung für die Komplementärin zu abzuändern. Wenn in dem Gesellschaftsvertrag eine andere Regelung getroffen wurde, bleiben die Erklärungen des Antragstellers in den anderen Urkunden ohne rechtliche Wirkung. Auch als Beweis oder auch nur als Beweisanzeichen reichen diese Erklärungen nicht aus, um der Beschwerde zum Erfolg zu verhelfen. Die weitere Ausfertigung des Gesellschaftsvertrages, nach der die Komplementärin zu 50 % an dem Gesellschaftsvermögen beteiligt ist, ist auf jeder Seite paraphiert und auf der letzten Seite nicht nur von dem Antragsteller, sondern auch von dem Vertreter der Komplementärin, Herrn ..., unterzeichnet. Das ist bei der Version des Gesellschaftsvertrages, auf die sich der Antragsteller stützen will, nicht der Fall. Das Grundbuchamt muss nicht entscheiden, welche der beiden Versionen des Gesellschaftsvertrags die verbindlich vereinbarte ist. Wie eingangs bereits aufgezeigt, trägt der Antragsteller die Feststellungslast für die Voraussetzungen der Eintragung eines Eigentumswechsels nach § 22 GBO. Aufgrund der dargestellten Umstände ist es jedoch nicht als völlig fern liegend anzusehen, dass die Komplementärin am Gesellschaftsvermögen beteiligt ist und ihr deshalb Vermögenswerte zustehen, die vor einer Vollbeendigung zunächst noch zu liquidieren sind. Ohne Vollbeendigung der Aktiengesellschaft ist auch die Bucheigentümerin nicht erloschen und ist weiterhin Eigentümerin des verfahrensgegenständlichen Grundbesitzes.

Bei dieser Sachlage kann die Beschwerde des Antragstellers keinen Erfolg haben. Sie unterliegt der Zurückweisung.