Oberverwaltungsgericht Nordrhein-Westfalen (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2008-12-17, Aktenzeichen 1 A 183/07
ECLI:DE:OVGNRW:2008:1217.1A183.07.00

Tenor

Das angefochtene Urteil wird geändert.

Die Klage wird abgewiesen.

Die Klägerin trägt die Kosten des Verfahrens in beiden Rechtszügen.

Das Urteil ist wegen der Kosten vorläufig vollstreckbar. Die Klägerin darf die
Vollstreckung durch Sicherheitsleistung oder Hinterlegung in Höhe des beizutreibenden
Betrages abwenden, wenn nicht die Beklagte vor der Vollstreckung Sicherheit in
entsprechender Höhe leistet.

Die Revision wird nicht zugelassen.

1

T a t b e s t a n d

2

Die Klägerin stand nach Ableistung der Vorbereitungszeit in C. , während der sie
Trennungsgeld bezog, und bestandener Laufbahnprüfung ab dem 1. April 2005 als
Regierungsinspektorin zur Anstellung (BesGr. A 9 BBesO) in den Diensten des U.
I. (U1. ) in C1. , einer nichtrechtsfähigen Bundesanstalt. Nach ihrem Dienstantritt
hatte sie im April zunächst wechselnde Unterkünfte und bezog dann - jeweils neben ihrer
beibehaltenen Wohnung in E. bei M. - eine möblierte Wohnung in C1. . Diese gab
sie auf, als sie zum 1. Juni 2006 in das Bundesministerium für Gesundheit in C2.
wechselte. Im Gefolge dessen gab sie ab dem 1. Oktober 2006 auch ihre Wohnung in E.
auf und zog insgesamt nach C2. um.

3

Die Klägerin erhielt unter dem 1. März 2005 per E-Mail die Einstellungszusage für das
U1. . Eine Zusage von Umzugskostenvergütung war darin nicht enthalten. Am 17. März
2005 erkundigte sich die Klägerin per E-Mail bei der Mitarbeiterin K. der Beklagten, wie
"die Handhabung mit Bezügen und Trennungsgeld" verlaufe. Diese verwies sie "für die noch
offenen Fragen" an ihren Kollegen X. und teilte dessen Durchwahl-Nummer mit. Nach
ihrem Dienstantritt am 1. April 2005 fragte die Klägerin per E-Mail bei Frau K. an, ob es
in ihrem Fall bezüglich der Umzugskostenvergütung/Trennungsgeld "Neuigkeiten" gebe.
Hierauf teilte Frau K. mit E-Mail vom 5. April 2005 unter Verweis auf den Kann-
Charakter der Vorschrift des § 4 Abs. 1 Nr. 1 BUKG und die Befugnis jeder Behörde, die
Ermessensregelung für ihren Bereich auszulegen, mit, dass Umzugskostenvergütung aus
Anlass der Einstellung beim U1. generell nicht gewährt werde; das gelte sowohl für Beamte
als auch für Arbeitnehmer.

4

Unter dem 29. April 2005 erging an die Klägerin unter dem Betreff "Ihr Antrag auf
Umzugskostenvergütung" ein entsprechend begründeter schriftlicher Ablehnungsbescheid. Im
Rahmen dessen Begründung war ergänzend ausgeführt, dass "folglich" auch ein Anspruch auf
Trennungsgeld nicht bestehe; dem war folgender Klammerzusatz beigefügt: "§ 12, Abs. 1 Nr.
3 BUKG".

5

Unter dem 25. Mai 2005 legte die Klägerin "gegen die Absage auf Gewährung von
Umzugskostenvergütung und/oder Trennungsgeld" schriftlich Widerspruch ein, zu dessen
Begründung sie im Wesentlichen geltend machte: Ihr habe nach der Kann-Vorschrift des § 4
Abs. 1 Nr. 1 BUKG Umzugskostenvergütung zugesagt werden müssen, da in ihrer Person
keine Ausschlussgründe vorlägen und zudem davon auszugehen sei, dass sie im Bundesdienst
bleibe. Auch erfülle sie die in Tz. 4 BUKGVwV zu § 4 BUKG enthaltene weitere
Voraussetzung, dass der Umzug an den Einstellungsort wirtschaftlicher sein müsse als die
Gewährung von Trennungsgeld. Aus der letztgenannten Verwaltungsvorschrift sei zugleich
zu entnehmen, dass die Absage der Umzugskostenvergütung nicht automatisch auch die
Absage der Gewährung von Trennungsgeld nach sich ziehe. Trennungsgeld stehe ihr
vorliegend nach § 1 Abs. 2 Nr. 13 TGV in Verbindung mit dem entsprechenden
Zustimmungserlass des BMI vom 27. März 1997 - Z 4 - 002 730/30 - zu. Im Übrigen sei der
ergangene Ablehnungsbescheid auch wegen Ermessensnichtgebrauchs fehlerhaft. Eine
Abwägung des Bundesinteresses mit ihrem persönlichen Interesse, namentlich ihrer aufgrund
ständig erforderlich gewordener Unterkunftswechsel stark angespannten wirtschaftlichen
Situation, habe nicht erkennbar stattgefunden. Dies sei zugleich fürsorgepflichtwidrig
gewesen.

6

Den Widerspruch der Klägerin wies die Beklagte mit Widerspruchsbescheid vom
15. September 2005 zurück. Sie führte aus, die Gewährung von UKV/TG stehe nach § 4
Abs. 1 BUKG im Ermessen der Behörde. Die Entscheidung des U1. , generell keine
UKV/TG zu gewähren, sei im Ergebnis nicht zu beanstanden. Insbesondere seien keine
Gesichtspunkte vorgetragen, welche eine Ermessensreduzierung dahin bewirken könnten,
dass generell oder im Einzelfall der Klägerin UKV/TG gezahlt werden müsse.

7

Die Klägerin hat am 29. September 2005 Klage erhoben, mit der sie weiterhin im
Wesentlichen einen Ermessensnichtgebrauch auf Seiten der Beklagten gerügt hat.
Insbesondere habe die Beklagte nicht die von ihr aufgeführten Umstände im Zusammenhang
mit dem Dienstortwechsel und die hieraus resultierende existentielle wirtschaftliche
Gefährdung berücksichtigt. So sei noch der Widerspruchsbescheid maßgeblich auf die in der
Vergangenheit geübte Praxis gestützt.

8

Nachdem die Klägerin ursprünglich eine Neubescheidung ihres (sinngemäßen) Antrages
auf Zusage einer Umzugskostenvergütung begehrt hatte, hat sie infolge ihres Wechsels vom
U1. zum Bundesministerium für Gesundheit im Juni 2006 ihre Klage auf eine
Fortsetzungsfeststellungsklage umgestellt.

9

Die Klägerin hat (zuletzt) beantragt,

10

festzustellen, dass die Bescheide der Beklagten vom 29. April 2005 und 15. September
2005 rechtswidrig waren.

11

Die Beklagte hat beantragt,

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die Klage abzuweisen.

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Sie hat ihre Auffassung bekräftigt, die Versagung einer Umzugskostenvergütung sei
ermessensfehlerfrei erfolgt, da sie alle maßgeblichen Faktoren bei ihrer Entscheidung
berücksichtigt habe. Namentlich seien die persönliche Situation der Klägerin, die Einzelheiten
des in Aussicht genommenen Beamtenverhältnisses sowie fiskalische Aspekte auf ihrer (der
Beklagten) Seite berücksichtigt worden. Namentlich mit Blick auf die fiskalischen
Erwägungen sei die getroffene Grundsatzentscheidung bei der Einstellung von Bewerbern,
(ggf. mit Ausnahme von gefragten "Spezialisten") keine Umzugskostenvergütung und aus
entsprechenden Ermessenserwägungen auch kein Trennungsgeld zu gewähren, nicht zu
beanstanden. Gründe, aus denen sie - die Beklagte - gehalten gewesen sei, gerade im Falle der
Klägerin von ihrer allgemeinen Praxis abzuweichen, lägen nicht vor.

14

Durch das angefochtene Urteil, auf das wegen der Einzelheiten Bezug genommen wird,
hat das Verwaltungsgericht der Klage stattgegeben und zur Begründung im Wesentlichen
ausgeführt:

15

Die Klage sei als Fortsetzungsfeststellungsklage zulässig, nachdem sich das ursprüngliche
Klagebegehren auf Erteilung einer Umzugskostenvergütungszusage durch das Ausscheiden
der Klägerin aus dem U1. während des Verfahrens erster Instanz erledigt habe. Das
Fortsetzungsfeststellungsinteresse sei unter dem Gesichtspunkt der Vorbereitung eines
Schadensersatzanspruches gegeben, da die Klägerin mangels Zusage einer
Umzugskostenvergütung aus wirtschaftlichen Gründen an einem Umzug gehindert gewesen
sei und einen doppelten Haushalt geführt habe.

16

Die Klage sei auch auf der Grundlage des § 4 Abs. 1 Nr. 1 BUKG begründet. Nach dieser
Vorschrift könne die Umzugskostenvergütung für Umzüge aus Anlass der Einstellung in
entsprechender Anwendung des § 3 Abs. 1 Nr. 1 BUKG zugesagt werden. Das insoweit
vorgesehene Ermessen des Dienstherrn werde durch Verwaltungsvorschriften konkretisiert
und zugleich gebunden. Nach der hier einschlägigen Ziffer 4.1.2 BUKGVwV könne bei
Einstellungen die Zusage der Umzugskostenvergütung erteilt werden, wenn feststehe oder
davon auszugehen sei, dass der Bedienstete im Bundesdienst bleibe und der Umzug an den
Einstellungsort unter Berücksichtigung der dortigen Verwendungsdauer wirtschaftlicher als
eine Trennungsgeldgewährung sei. Diese Regelung knüpfe erkennbar an die in
Einstellungsfällen gegebene Unsicherheit hinsichtlich der Dauer der Verwendung am
Einstellungsort an. Mit dem vorgesehenen Wirtschaftlichkeitsvergleich zwischen Übernahme
der Umzugskosten bzw. der Gewährung von Trennungsgeld entspreche sie dabei dem im
Umzugskostenrecht geltenden Gedanken einer sparsamen Haushaltsführung. Eine solche
Wirtschaftlichkeitsbetrachtung, wie sie vorgegebener Bestandteil der Ermessensentscheidung
sei, habe aber die Beklagte hier nicht vorgenommen. Insoweit liege ein Ermessensausfall vor,
welcher die Entscheidung rechtswidrig mache.

17

Zu Unrecht habe die Beklagte in diesem Zusammenhang offenbar angenommen, eine
Trennungsgeldgewährung komme allein nach § 12 Abs. 1 Nr. 3 BUKG (Einstellung mit
Zusage einer Umzugskostenvergütung) in Betracht. Mit dem hier einschlägigen Tatbestand
des § 1 Abs. 2 Nr. 13 TGV, welcher seine Rechtsgrundlage in § 12 Abs. 4 Satz 2 BUKG
finde, habe sie sich dagegen nicht auseinandergesetzt. Dieser Tatbestand eröffne nach seinem
Wortlaut ("wird gewährt") sowie mit Blick auf die Systematik des § 1 Abs. 2 TGV kein
allgemeines Ermessen bezüglich der Trennungsgeldgewährung. Soweit die Regelung die
Zustimmung der obersten Dienstbehörde bzw. der von ihr ermächtigten nachgeordneten
Behörde vorsehe, bestehe ein Entscheidungsspielraum (nur) dieser Stellen. Nachdem der BMI
hier mit Erlass vom 27. März 1997 - Z 4 - 002 730/30 - die Zustimmung nach § 1 Abs. 2
Nr. 13 TGV für sein Ressort erteilt habe, sei deswegen durch die ihm nachgeordneten
Behörden, zu denen auch die Bundesanstalt U2. I1. gehöre, in den Fällen der
Einstellung ohne Zusage der Umzugskostenvergütung während der Probezeit Trennungsgeld
zu gewähren gewesen. Ein eigener Entscheidungsspielraum, ob Trennungsgeld gewährt
werde, sei dem U1. entgegen seiner Auffassung nicht zugekommen.

18

Hiergegen richtet sich die vom Senat zugelassene Berufung der Beklagten, zu deren
Begründung sie (nach gewährter Verlängerung der insoweit geltenden Frist rechtzeitig) im
Wesentlichen geltend macht: Die entscheidungstragende Annahme des Verwaltungsgerichts,
der Klägerin stehe ein Anspruch auf Trennungsgeld nach § 1 Abs. 2 Nr. 13 TGV zu, sei
unzutreffend. Dies ergebe sich bereits aus dem Vorbringen im Berufungszulassungsverfahren,
auf welches Bezug genommen werde. Hiernach nehme die Nr. 13 im Rahmen der übrigen
Tatbestände des § 1 Abs. 2 TGV eine Sonderstellung ein, weil allein in diesem Fall der
Eintritt der Rechtsfolge noch an die Zustimmung der obersten Dienstbehörde (oder der von
ihr ermächtigten Behörde) geknüpft worden sei. Ein derartiges Zustimmungserfordernis sei
aber nicht mit der Übertragung der Kompetenz zur "Entscheidung" gleichzusetzen, sondern
setze notwendig eine bestehen bleibende und dabei nicht strikt gebundene sachliche
Entscheidungskompetenz der unmittelbar zuständigen/betroffenen Behörde - hier des
U1. - voraus. Allein der obersten Dienstbehörde, nicht aber der zur Entscheidung berufenen
Behörde einen Ermessensspielraum zuzubilligen, wie es das Verwaltungsgericht getan habe,
laufe auf einen nicht lösbaren Widerspruch hinaus. Aus dem konkret in Rede stehenden
Zustimmungserlass des BMI vom 27. März 1997 ergebe sich nach Wortlaut sowie Sinn und
Zweck nichts Gegenteiliges. Vielmehr führe die Auslegung durch das Verwaltungsgericht zu
dem sinn- und sachwidrigen Ergebnis, dass die Bundesoberbehörden aufgrund entsprechender
Ermächtigung in dem Erlass (dem dortigen 2. Satz) zwar für die ihnen nachgeordneten
Behörden Ermessensvorgaben machen dürften, nicht aber betreffend die Handhabung im
eigenen Hause. Erforderlichenfalls müssten deswegen die Rechtswirkungen der Zustimmung,
die das BMI durch Erlass vom 27. März 1997 erteilt habe, unter Berücksichtigung des
erkennbaren Zwecks dieser Zustimmungserklärung beschränkt werden. Ferner lasse sich auch
dem in dem angefochtenen Urteil zitierten Beschluss des Bundesverwaltungsgerichts vom
16. Dezember 1998 - 10 B 5.97 - nicht die Aussage entnehmen, ein Ermessensspielraum stehe
"nur" den Behörden zu, welche über die Zustimmung zu entscheiden hätten. Gegenstand jener
Entscheidung sei vielmehr ausschließlich die Zustimmung gewesen. Zwar sei es grundsätzlich
denkbar, dass ein Ermessensspielraum zur Entscheidung über die Gewährung bestimmter
Leistungen nicht derjenigen Behörde eingeräumt werde, die die Leistungen durch
Verwaltungsakt zu gewähren habe, sondern allein einer übergeordneten Behörde. In einem
solchen Fall stimme die übergeordnete Behörde der Entscheidung der für die Gewährung der
Leistung zuständigen Behörde jedoch nicht lediglich zu, sondern treffe selbst die
Entscheidung über die Gewährung der Leistungen.

19

Die Beklagte beantragt,

20

das angefochtene Urteil zu ändern und die Klage abzuweisen.

21

Die Klägerin beantragt,

22

die Berufung zurückzuweisen.

23

Sie tritt dem Berufungsvorbringen unter Hinweis auf den Wortlaut des § 1 Abs. 2 Nr. 13
TGV und die Systematik des Bundesumzugskostenrechts entgegen. Hiernach sei die
eigentliche Entscheidung eben nicht der (jeweils betroffenen) nachgeordneten Behörde,
sondern der obersten Dienstbehörde bzw. der durch diese bestimmten Behörde zugeordnet
worden. Dies sei auch nicht sinnwidrig, sondern solle eine möglichst einheitliche Praxis der
Gewährung von Umzugskostenvergütung bzw. Trennungsgeld innerhalb der Ressorts
gewährleisten.

24

Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf den Inhalt der
Gerichtsakte und des beigezogenen Verwaltungsvorgangs (1 Heft) Bezug genommen.

25

Entscheidungsgründe

26

Die Berufung der Beklagten hat Erfolg, denn die von der Klägerin erhobene Klage ist
bereits unzulässig.

27

Die Klage ist in entsprechender Anwendung des § 113 Abs. 1 Satz 4 VwGO auf eine sich
während des gerichtlichen Verfahrens erledigende Verpflichtungsklage als
Fortsetzungsfeststellungsklage zwar statthaft, aber nicht auch im Übrigen zulässig. Der
Klägerin fehlt es nämlich maßgeblich an dem erforderlichen Feststellungsinteresse.

28

Das Verwaltungsgericht hat das ursprüngliche Begehren der Klägerin sinngemäß als
solches auf Erteilung einer Umzugskostenvergütungszusage ausgelegt und hiervon ausgehend
- folgerichtig - die Auffassung vertreten, das betreffende Verpflichtungsbegehren habe sich
durch das Ausscheiden der Klägerin aus der Bundesanstalt U1. erledigt. Diese Auslegung
des Begehrens, welche der Senat für sachgerecht hält, trägt sowohl dem Aufbau und Inhalt
der Widerspruchsbegründung als auch den ergänzenden Erläuterungen der Klägerin in der
mündlichen Verhandlung erster Instanz angemessen Rechnung. Sie wird daneben auch dem
Umstand gerecht, dass eine etwaige unmittelbar auf Gewährung von Trennungsgeld gerichtete
Klage - vorausgesetzt ein entsprechender Grundantrag wäre im Verwaltungsverfahren
überhaupt hinreichend deutlich und bestimmt gestellt (sowie nachfolgend mit beschieden)
worden - mit Blick auf die in § 9 Abs. 1 Satz 2 TGV für die konkrete Geltendmachung
anhand von Forderungsnachweisen bestimmte materielle Ausschlussfrist von einem Jahr
zumindest für einen Großteil der Zeit nicht erfolgversprechend wäre.

29

Die in der mündlichen Verhandlung erster Instanz erfolgte Umstellung des Begehrens auf
einen Fortsetzungsfeststellungsantrag ist damit zwar grundsätzlich möglich gewesen,
allerdings hängt die Zulässigkeit der betreffenden Klage von weiteren
Sachurteilsvoraussetzungen ab. Eine dieser Voraussetzungen ist das sog.
Fortsetzungsfeststellungsinteresse (berechtigte Interesse im Sinne des § 113 Abs. 1 Satz 4
VwGO). Ein solches kommt hier allenfalls unter dem Gesichtspunkt der Präjudizialität für
einen beabsichtigten Schadensersatzprozess in Betracht. Die dafür geltenden Voraussetzungen
sind hier aber, anders als es im Ergebnis das Verwaltungsgericht angenommen hat, nicht
erfüllt. Ist - wie hier - Erledigung eines Verwaltungsakts nach Klageerhebung eingetreten,
sollen dem jeweiligen Kläger die Vorteile aus dem bereits eingeleiteten, gegebenenfalls schon
weit fortgeschrittenen verwaltungsgerichtlichen Verfahren erhalten bleiben, wenn die dort
entscheidungserheblichen Rechtsfragen zugleich für einen weiter beabsichtigten, künftigen
Prozess von Bedeutung sind, wie es namentlich in Bezug auf Schadensersatz- bzw.
Entschädigungsprozesse, die als Vorfrage an die Rechtmäßigkeit des Verwaltungshandelns
anknüpfen, der Fall sein kann. Voraussetzung ist in diesem Zusammenhang allerdings, dass
eine solcher Folgeprozess auch mit hinreichender Sicherheit zu erwarten steht und dass er
nicht offensichtlich aussichtslos ist.

30

Vgl. etwa Kopp/Schenke, VwGO, 15. Aufl., § 113 Rn. 136; Sodan/Ziekow, VwGO, 2.
Aufl., § 113 Rn. 278 ff., jeweils m.w.N.

31

Hier ist schon Ersteres zweifelhaft. So hat die Klägerin weder in ihrem schriftsätzlichen
Vorbringen noch in ihren Erklärungen in der mündlichen Verhandlung vor dem
Verwaltungsgericht (jedenfalls soweit solche Erklärungen protokolliert sind) etwas dazu
ausgeführt, dass sie die Erhebung einer Schadensersatzklage konkret und ernsthaft
beabsichtige und welchen behaupteten Schaden sie dabei geltend machen wolle. Allenfalls
dem Inhalt des vom Verwaltungsgericht in der mündlichen Verhandlung unterbreiteten
Vergleichsvorschlag, welcher später von der Beklagten abgelehnt wurde, lässt sich mittelbar
etwas dafür entnehmen, dass auch die Geltendmachung von Schadensersatzansprüchen der
Klägerin Gegenstand der Erörterungen mit dem Gericht gewesen sein mag. Weitere
Ermittlungen in diese Richtung erübrigen sich allerdings letztlich deswegen, weil - aus
mehreren Gründen - ein etwa beabsichtigt gewesener Schadensersatzprozess (auch)
offensichtlich aussichtslos gewesen wäre. Es lässt sich nämlich schon mit einfachen
Erwägungen feststellen, dass hier für einen solchen Anspruch in jeder Hinsicht eine
Grundlage fehlt.

32

Insofern fällt zunächst ins Gewicht, dass die Klage ursprünglich auf (bloße)
Neubescheidung gerichtet war. Lässt man einen etwaigen Verzögerungsschaden (z.B. wegen
gestiegener Umzugspreise) außer Betracht, für welchen die Klägerin keine näheren Umstände
dargelegt hat, führt aber die unterstellt fehlerhafte Bescheidung des Antrags auf Gewährung
einer geldwerten Leistung, wie hier einer Umzugskostenzusage, für sich genommen noch
nicht zu einem (Vermögens-)Schaden. Ein solcher Schaden tritt vielmehr regelmäßig erst
dann ein, wenn die Leistung (ggf. auch rückwirkend) überhaupt nicht gewährt wird, obwohl
ein Rechtsanspruch auf sie bestanden hat. Einen derartigen Rechtsanspruch hatte die Klägerin
aber nicht mit einer Verpflichtungsklage eingeklagt. Er wäre mithin auch dann, wenn die
ursprüngliche Bescheidungsklage ohne ein erledigendes Ereignis hätte fortgeführt werden
können, nicht festgestellt worden. Dies hat insofern der materiellen Rechtslage entsprochen,
als die hier näher in Betracht kommenden Rechtsgrundlagen wie namentlich § 4 Abs. 1 Nr. 1
BUKG grundsätzlich nur einen Anspruch auf ermessensfehlerfreie Entscheidung einräumen.
Selbst Letzteres gilt im Übrigen nur dann, wenn die Vorschrift bzw. der in ihrem Rahmen zu
berücksichtigende Belang zumindest auch dem Interesse des Umzugskostenberechtigten zu
dienen bestimmt ist, d.h. die individuelle Rechtssphäre des Betroffenen berührt. Insofern
spricht hier aber alles dafür, dass der in Textziffer 4.1.2 BUKGVwV thematisierte Belang
eines Wirtschaftlichkeitsvergleichs zwischen den Umzugskosten und den Kosten der
Trennungsgeldgewährung, an welchem das Verwaltungsgericht den angenommenen
Ermessensfehler entscheidungstragend festgemacht hat, allein dem öffentlichen Interesse
dienen soll.

33

Im Übrigen spricht hier auch nichts für ein schuldhaft rechtswidriges Handeln von
Bediensteten der Beklagten in Bezug auf die Ablehnung des sinngemäßen Antrags der
Klägerin auf Erteilung einer Umzugskostenvergütungszusage, wie es für einen Anspruch aus
Fürsorgepflichtverletzung oder auch für einen Amtshaftungsanspruch Voraussetzung wäre.
Ein allenfalls in Betracht kommendes fahrlässiges Verhalten erscheint in diesem
Zusammenhang fernliegend, weil es - insbesondere die in der Sache mittelbar
einschlägige Vorschrift des § 1 Abs. 2 Nr. 13 TGV betreffend - um schwierige, in der
Rechtsprechung bisher noch nicht geklärte Auslegungsfragen geht, wobei nach Einschätzung
des Senats die im Berufungsverfahren von der Beklagten vorgebrachten Argumente
beachtens- und erwägenswert sind, so dass sich die - freilich ebenfalls vertretbar begründete -
materiell-rechtliche Auffassung des Verwaltungsgerichts für den jeweiligen
Sachbearbeiter/Vorgesetzten nicht von vornherein als einzige ernsthaft in Betracht kommende
oder auch nur näherliegende Auslegungsalternative dargestellt hat. Sollte die Möglichkeit der
Trennungsgeldgewährung ohne Umzugskostenzusage ursprünglich von der Bundesanstalt
U1. ganz übersehen worden sein, so hätte dies - wie oben schon allgemein ausgeführt - für
sich genommen keinen Einfluss auf mögliche Rechtsansprüche der Klägerin und einen
etwaigen Schaden infolge Nichtbeachtung dieser Ansprüche.

34

Schließlich ist hier ein Schadensersatzanspruch der Klägerin im Ergebnis auch deswegen
offensichtlich aussichtslos, weil ein solcher Anspruch in Anwendung des Rechtsgedankens
des § 839 Abs. 3 BGB ausgeschlossen ist. Dabei findet der betreffende Rechtsgedanke, dass
eine Ersatzpflicht dann nicht eintritt, wenn der Verletzte es vorsätzlich oder fahrlässig
unterlassen hat, den Schaden durch den (zumutbaren) Gebrauch eines Rechtsmittels
abzuwenden, sofern für den Verzicht auf das Rechtsmittel kein hinreichender Grund bestand,
auch Anwendung, wenn der Anspruch eines Beamten gegen seinen Dienstherrn aus
Fürsorgepflichtverletzung in Rede steht. Der Begriff des "Rechtsmittels" ist dabei nicht in
einem engen, technischen Sinn zu verstehen, sondern schließt unter anderem auch gegenüber
dem Dienstherrn zu stellende schriftliche Anträge ein, wenn diese im Rahmen des jeweils
einschlägigen Verwaltungsverfahrens vorgeschrieben sind. Das trifft beispielsweise für
Anträge auf Umzugskostenvergütung (§ 2 Abs. 2 Satz 2 BUKG) oder auf Trennungsgeld (§ 9
Abs. 1 TGV) zu.

35

Vgl. in diesem Zusammenhang auch OVG NRW, Beschluss vom 10. Juli 2006 - 1 B
523/06 -, IÖD 2007, 88.

36

Da die Klägerin nicht (mehr) tatsächlich von E. nach C1. umgezogen ist, kommt
in ihrem Fall als Grundlage für einen möglichen Schaden allein die doppelte
Haushaltsführung mit den durch sie ausgelösten Mehrkosten in Betracht. Zur Vermeidung des
Eintritts der Rechtsfolgen des § 839 Abs. 3 BGB hätte die Klägerin aber insoweit einen
konkreten Antrag auf Gewährung von Trennungsgeld mit den vom Gesetz ergänzend
geforderten Forderungsnachweisen unter Beachtung der Formalien des § 9 Abs. 1 Sätze 1 und
2 TGV sowie Einhaltung der dort bestimmten materiellen Ausschlussfristen stellen können
und auch - zumutbar - müssen, wofür hier nichts ersichtlich oder dargetan ist. Diese
Obliegenheit hat selbst dann bestanden, wenn - wie hier - die Rechtslage schwierig zu
beurteilen gewesen und davon ausgehend die Fehlerhaftigkeit des Behördenhandelns zwar
nicht offenkundig, aber immerhin möglich gewesen ist. Von einer solchen Fehlerhaftigkeit
ging ja auch die Klägerin im Grunde selbst aus, obwohl die Beklagte die Gewährung von
Umzugskosten und/oder Trennungsgeld ihr gegenüber mehr oder weniger kategorisch
abgelehnt hatte. Die Klägerin hat allerdings den "Fehler" begangen, ihren im
Widerspruchsverfahren engagiert vorgetragenen Rechtsbedenken nicht die - insbesondere
unter Beachtung des § 9 Abs. 1 TGV - zeitgerecht gebotenen verfahrensrechtlichen Schritte in
Richtung auf die konkrete Verfolgung des Trennungsgeldanspruchs für bestimmte Zeiträume
folgen zu lassen, um auf diese Weise den Eintritt eines Schadens wegen der doppelten
Haushaltsführung abzuwenden. Bis zu der seinerzeit noch ausstehenden
Anerkennung/Durchsetzung des Antrags auf Umzugskostenvergütungszusage in einer solchen
Weise "zweigleisig zu fahren", um ihre Interessen wirkungsvoll wahrzunehmen, war der
Klägerin auch ohne weiteres zumutbar. Dabei ist zu berücksichtigen, dass sie während ihrer
vorausgegangenen Laufbahnausbildung in C. bereits Trennungsgeldempfängerin gewesen
ist und insofern mit den in Betracht kommenden Rechtsvorschriften jedenfalls in Grundzügen
in Berührung gekommen war. Zumindest Grundkenntnisse der Materie, zu denen auch die
Antragserfordernisse und die diesbezüglichen Formalien und Fristen zu zählen sind,
erschließen sich in diesem Zusammenhang ferner aus dem Inhalt der von der Klägerin
verfassten Widerspruchsbegründung vom 25. Mai 2005.

37

Die Kostenentscheidung folgt aus § 154 Abs. 1 VwGO, die Entscheidung über die
vorläufige Vollstreckbarkeit aus § 167 Abs. 1 VwGO i.V.m. §§ 708 Nr. 10, 711 ZPO.

38

Die Revision ist nicht zuzulassen, weil die Voraussetzungen nach § 132 Abs. 2 VwGO,
§ 127 BRRG nicht gegeben sind.

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