Oberlandesgericht Köln ()
Urteil vom 1991-06-20, Aktenzeichen 7 U 55/90
ECLI:DE:OLGK:1991:0620.7U55.90.00

Tenor

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T a t b e s t a n d

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Die Klägerin macht gegen die Beklagte
Schadenser-satzansprüche wegen angeblich fehlerhafter
Beton-lieferungen geltend. Dem liegt folgender Sachver-halt
zugrunde:

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Die Klägerin war von einer Gesellschaft
bürgerli-chen Rechts, bestehend aus W. H. , K. H. und K. K.
(künftig: Bauherrin) beauf-tragt, Rohbauarbeiten an einer
Lagerhalle im Groß-markt K. durchzuführen. Unter anderem sollte ein
ca. 1500 m2 großer Fußboden in Stahlbeton B 25 ver-legt werden. Den
hierfür erforderlichen Beton bezog die Klägerin als Transportbeton
gemäß ihrem Auf-tragsschreiben vom 29. April 1984 (Anlage A 1) von
der Beklagten. Die Beklagte ihrerseits beauftragte mit den
Lieferungen die Streithelferin und bat die Klägerin, die
Bestellungen unmittelbar dorthin zu richten (Schreiben vom 6. Mai
1987, Anlage A 2). Für den Transport des Fertigbetons zur Baustelle
setzte die Streithelferin selbständige Unternehmer ein.

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Zwischen dem 14. August und dem 10.
September 1987 wurde der Hallenfußboden in mehreren
Betonierab-schnitten gegossen. Nach den Bestellungen der Klä-gerin
sollte es sich um Beton B 25, Hochofenzement (HOZ), Konsistenz K 2,
handeln. Die entsprechenden Lieferscheine der Streithelferin wiesen
aus:

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"Beton Sorte 4123 F, Konsistenz K 2,
W/Z Faktor 0,65, Festigkeit B 25" (Anlagen A 3)

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Gemäß dem Betonsortenverzeichnis der
Streithelferin (Bl. 48 d. A.) enthält der Beton Nr. 4123 F 260 kg
HOZ und 165 kg Wasser.

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Nach dem Abbinden des Betons zeigten
sich an der Oberfläche des Fußbodens Mängel. Die obersten Schichten
der Betonplatte waren in größeren Berei-chen lose und ließen sich
abheben, ferner waren Risse geringer Tiefe aufgetreten, was die
Klägerin bei der Beklagten am 4. September 1987 telefo-nisch rügte.
Die Bauherrin leitete daraufhin gegen die Klägerin ein
Beweissicherungsverfahren (112 H 43/87 Amtsgericht Köln) ein, in
das später auch die Beklagte einbezogen wurde und in dem der
Sachverständige R. drei Gutachten (vom 15. Ok-tober 1987, Bl. 58
ff. d. BA., vom 31. Oktober 1987, Bl. 88 ff. d. BA., sowie vom 12.
Juli 1988, Bl. 131 ff. d. BA.) erstattete.

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Der Sachverständige ließ eine Reihe von
Bohrkernen entnehmen und deren Druckfestigkeit prüfen. Er kam im
wesentlichen zu dem Ergebnis, die für einen Be-ton B 25
erforderliche Serienfestigkeit sei im obe-ren Bereich des Fußbodens
nicht erreicht, weil sich der Beton beim Eindringen und Verdichten
entmischt habe. Ursache sei ein erhöhter Wasser-Zement-Wert (von
0,89 statt 0,65) infolge eines über die Rezep-tur hinausgehenden
Wassergehalts. Die zusätzliche Wassermenge ermittelte der
Sachverständige aufgrund eines Rechenmodells überschläglich mit ca.
35 bis 40 l/m3. Das bedeute einen weichflüssigen Beton, der sich
schon optisch von einem Beton mit der Kon-sistenz K 2 unterscheide,
was auch durch einen so-genannten Ausbreitversuch jederzeit hätte
festge-stellt werden können. Bei Entnahme der Bohrkerne hatte sich
außerdem ergeben, daß die untere Beweh-rung des Betons teilweise
außerhalb der Betonplatte lag. Auf Verlangen der Bauherrin ließ die
Klägerin nunmehr einen großen Teil des Fußbodens herausrei-ßen und
neu herstellen. Für die ihr dadurch ent-standenen Mehrkosten, die
sie im Mahnbescheid zu-nächst auf 220.000,-- DM beziffert hatte, im
Rechtsstreit jetzt auf netto 198.749,63 DM errech-net, verlangt sie
von der Beklagten Ersatz. Wegen der Einzelheiten der Berechnung
wird auf die Klage-begründung vom 17. Juli 1989 (Bl. 45 ff. d. A.)
so-wie den Schriftsatz der Klägerin vom 15. September 1989 (Bl. 50
ff. d. A.) verwiesen.

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Die Klägerin hat sich die
Feststellungen des Sach-verständigen R. über den
Wasser-Zement-Gehalt des gelieferten Betons zu eigen gemacht und
behaup-tet, die zusätzliche Wassermenge sei dem Beton spä-testens
in den Transportfahrzeugen beigemischt wor-den. Ihren
Schadensersatzanspruch hat sie zunächst auf das Fehlen
zugesicherter Eigenschaften, dann auf eine nicht genehmigungsfähige
Falschlieferung gestützt.

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Die Klägerin hat beantragt,

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die Beklagte zu verurteilen, an sie
198.749,63 DM nebst 9 % Zinsen seit dem 1. Dezember 1988 zu
zahlen.

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Die Beklagte und die Streithelferin
haben bean-tragt,

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die Klage abzuweisen.

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Sie haben behauptet, der Beton habe das
Herstel-lerwerk in einwandfreiem Zustand verlassen. Erst auf der
Baustelle sei ihm dann auf Druck der Bau-leitung von den Fahrern
der Transportfahrzeuge Wasser hinzugesetzt worden, damit er besser
habe verarbeitet werden können. Der Beton habe sodann die
Konsistenz K 3 gehabt. Beklagte und Streithel-ferin haben ferner
einen Ursachenzusammenhang zwi-schen dem Abriß des Hallenfußbodens
und Mängeln des angelieferten Betons bestritten. Hierfür hätte es
nach ihrer Darstellung genügt, die minderfeste Oberflächenschicht
abzutragen und den Fußboden mit einer Ausgleichsschicht zu
versehen. Eine Neuver-legung sei allein wegen der Klägerin
anzulastender fehlerhafter Bewehrung der Bodenplatte erforder-lich
geworden.

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Das Landgericht hat zwei weitere
schriftliche Gut-achten des Sachverständigen B. (vom 14. November
1989, Bl. 113 ff. d. A., und vom 9. Januar 1990, Bl. 196 ff. d. A.)
eingeholt sowie den Sachver-ständigen mündlich angehört
(Sitzungsprotokoll vom 26. Januar 1990, Bl. 216 ff. d. A.). Durch
das an-gefochtene Urteil hat es sodann die Klage abgewie-sen, weil
die Klägerin ihrer Untersuchungs- und Rügepflicht nach § 377 HGB
nicht rechtzeitig nach-gekommen sei. Dem verarbeiteten Beton hätten
mög-licherweise zwar zugesicherte Eigenschaften ge-fehlt, er müsse
aber nach den Ausführungen beider Sachverständiger zugleich eine
Konsistenz im Mit-telbereich von K 3 gehabt haben. Das wäre bei
ei-nem Ausbreitversuch ohne weiteres feststellbar ge-wesen. Diese
Abweichung von der Bestellung hätte nach Ansicht der Kammer die
Klägerin dazu veran-lassen müssen, den Mangel zu rügen und eine
Verar-beitung des Betons abzulehnen.

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Gegen die ihr am 23. Februar 1990
zugestellte Ent-scheidung hat die Klägerin am 23. März 1990
Beru-fung eingelegt und sie nach entsprechender Frist-verlängerung
am 6. Juni 1990 begründet. Sie wie-derholt und ergänzt ihr
Vorbringen erster Instanz. Tatbestand und Rechtsfolge des § 377 HGB
hält sie aus mehreren Gründen hier für unanwendbar. Nachdem die
Klägerin zunächst den Standpunkt vertreten hatte, die Fahrer der
Transportfahrzeuge müßten den Beton unterwegs - vor Anlieferung auf
der Bau-stelle - unerlaubt Wasser zugesetzt haben, wofür die
Beklagte hafte, hat sie der Beklagten sodann eine fehlerhafte
Mischung des Fertigbetons im Her-stellerwerk vorgeworfen. Nunmehr -
im Anschluß an die vom Senat durchgeführte weitere Beweisaufnah-me
- räumt sie ein, das zusätzliche Wasser müsse bei einem Teil der
Lieferungen von den Transport-fahrern nach Ankunft auf der
Baustelle beigemengt worden sein, macht jedoch auch dafür die
Beklagte verantwortlich.

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Die Klägerin beantragt,

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unter Abänderung des landgerichtli-chen
Urteils die Beklagte zu verur-teilen, an die Klägerin 198.749,63 DM
nebst 9 % Zinsen seit dem 1. De-zember 1988 zu zahlen;

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bei einem
Vollstreckungsschutzaus-spruch der Klägerin zu gestatten,
Sicherheit durch selbstschuldneri-sche Bürgschaft einer deutschen
Großbank oder öffentlichen Sparkasse zu erbringen.

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Die Beklagte und die Streithelferin
beantragen,

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die Berufung zurückzuweisen;

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hilfsweise,

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ihnen nachzulassen,
Sicherheitslei-stung auch in Form einer selbst-schuldnerischen
Bankbürgschaft einer deutschen Großbank, Genossenschafts-bank oder
öffentlichen Sparkasse er-bringen zu können.

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Sie verteidigen das angefochtene
Urteil. Im übri-gen wiederholen und vertiefen auch sie ihren
Sach-vortrag erster Instanz.

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Wegen aller sonstigen Einzelheiten des
Parteivor-bringens beider Instanzen wird auf die beidersei-tigen
Schriftsätze nebst Anlagen sowie auf das an-gefochtene Urteil Bezug
genommen.

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Der Senat hat gemäß Beweisbeschlüssen
vom 20. Sep-tember 1990 (Bl. 364 ff. d. A.) und vom 3. Januar 1991
(Bl. 473 f. d. A.) zur Frage des Wasserzu-satzes die Zeugen E. , H.
, S. , H. , G. , J. , V. , E. , D. , D. P. , P. , R. , W. und T.
vernommen sowie die Sachverständigen B. und R. ergänzend gehört.
Wegen des Ergeb-nisses der Beweisaufnahme wird auf die
Sitzungs-protokolle vom 3. Dezember 1990 (Bl. 416 ff. d. A.) und
vom 2. Mai 1991 (Bl. 504 ff. d. A.), ferner auf die zusätzlichen
schriftlichen Stel-lungnahmen des Sachverständigen R. vom 25.
Ja-nuar 1991 (Bl. 477 d. A.) und vom 24. Februar 1991 (Bl. 481 ff.
d. A.) verwiesen.

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Die Akten 112 H 43/87 Amtsgericht Köln
lagen vor und waren Gegenstand der mündlichen Verhandlung.

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E n t s c h e i d u n g s g r ü n d
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Die Berufung ist zulässig, aber nicht
begründet.

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Der Klägerin steht kein
Schadensersatzanspruch ge-gen die Beklagte zu. Für die ungenügende
Druckfe-stigkeit des verkauften Betons haftet die Beklagte nicht,
weil die Klägerin den Mangel selbst verur-sacht hat.

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Allerdings sind alle Voraussetzungen erfüllt,

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unter denen nach §§ 480 Abs. 2, 459
Abs. 2 BGB der Käufer von Gattungssachen Schadensersatz wegen
Nichterfüllung verlangen könnte. Dem von der Streithelferin
hergestellten und an die Baustelle gelieferten Beton fehlte zur
Zeit des Gefahrübergangs eine zugesicherte Eigenschaft.

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a. Die Gefahr des zufälligen Untergangs
oder einer zufälligen Verschlechterung der Sa- che ging im
Streitfall gemäß § 446 Abs. 1 Satz 1 BGB erst mit Übergabe des
Betons an die Klägerin über (vgl. auch OLG Düsseldorf im Ur-teil
vom 30. Juni 1975 - 6 U 156/74, Seite 15), d. h. frühestens mit
Entladen der Transport-fahrzeuge, wenn nicht erst, wie die Klägerin
wohl meint, mit dem Auspumpen des Transportbe-tons auf die zu
betonierenden Flächen. Waren-lieferungen des Handelsverkehrs sind
zwar im Zweifel Schickschulden (BGH NJW 1991, 915, 916). Bei
Fertigbeton sprechen die tatsächli-chen Gegebenheiten indessen
eindeutig für eine Bringschuld. Zum Umfang der den Verkäufer
tref-fenden Pflichten gehört die sachgerechte Dosie-rung und
Mischung aller Betonbestandteile, für die wegen chemischer
Reaktionen des Zements nach den übereinstimmenden und
unangegriffenen Ausführungen beider Sachverständiger auch die
Transportzeit von Bedeutung ist. Dementspre-chend ist der
Mischvorgang erst nach dem Trans-port und nach nochmaliger
Durchmischung auf der Baustelle beendet. So lange muß darum auch
der Verkäufer die Verantwortung für Zusammensetzung und
Eigenschaften des Frischbetons tragen. Das entspricht nicht nur den
Erläuterungen zu DIN 1045 Nr. 9.3.2 - Transportbeton (Bl. 379 d.
A.), einem Beschluß des Bundesüberwachungs-ausschusses für
Transportbeton vom 11. April 1986 (Bl. 152 d. A.) sowie den
Auffassungen beider Sachverständiger und mithin der maßge-benden
Verkehrsanschauung, sondern ergibt sich für den vorliegenden Fall
zugleich aus dem auf den Lieferscheinen der Streithelferin
vor-gesehenen Gewährleistungsausschluß - erst - mit einer
Wasserzugabe auf Verlangen des Empfän-gers. Das setzt eine
grundsätzliche Haftung des Lieferanten bis zur Übergabe voraus.

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b. Zu diesem Zeitpunkt fehlte dem
angeliefer- ten Beton hier die notwendige Druckfestig- keit und
infolgedessen eine zugesicherte Eigenschaft. Darüber besteht
zwischen den Par-teien im Tatsächlichen weitgehend Einigkeit. Die
Parteien stellen die Feststellungen und Schlußfolgerungen des
Sachverständigen R. aus dem Beweissicherungsverfahren nicht in
Fra-ge, daß die oberen Schichten des Hallenfußbo-dens nicht die für
einen Beton B 25 erforderli-che Serienfestigkeit erreicht haben und
daß dies auf einen zu hohen Wasser-Zement-Wert (d. h.
Gewichtsverhältnis Wasser : Zement) zurück-zuführen ist, bedingt
durch eine über die Re-zeptur hinausgehende Wasserzugabe, deren
Umfang sich freilich nach den Erläuterungen des Sach-verständigen
R. im Termin vom 2. Mai 1991 nicht mehr sicher feststellen
läßt.

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Rechtlich liegt hierin eine
Eigenschaftsabwei-chung (§ 459 Abs. 2 BGB), nicht etwa die
Liefe-rung einer anderen Warengattung und demnach ei-ne
Falschlieferung. Die Vertragspartner haben es zwar weitgehend in
der Hand, durch genaue Bestimmung der für die zu lieferenden Waren
maßgeblichen Eigenschaften ganz eng begrenzte Warengattungen
festzulegen, mit der Folge, daß nur geringe Normabweichungen sich
bereits als Falschlieferungen darstellen können. Diese Mög-lichkeit
findet jedoch ihre Schranke in der je-weiligen Verkehrsauffassung.
Dementsprechend hat der Bundesgerichtshof für Gegenstände
indu-strieller Fertigung mit unterschiedlich genorm-ten Abmessungen
(dort: Wellstegträger) eine Falschlieferung verneint (NJW 1975,
2011) und dabei den rechtspolitischen Sinn einer Mängel-rüge nach §
377 HGB, deren Funktion für eine reibungslose Abwicklung des
Handelsverkehrs und eine interessengemäße Risikoverteilung zwischen
Verkäufer und Käufer bei Obliegenheit des Käu-fers zur Rüge betont.
Die neuere Entscheidung des Bundesgerichtshofs zu mit Glykol
versetztem Wein (NJW 1989, 218, 219) stellt entgegen der Auffassung
der Klägerin hierfür keine anderen Maßstäbe auf. Entsprechende
Überlegungen müssen bei der vorliegenden Fallgestaltung dazu
füh-ren, eine Falschlieferung ebenso zu verneinen. Die
Unterteilungen und Abstufungen der liefer-baren Betonsorten im
Betonsortenverzeichnis der Streithelferin sind nicht entscheidend.
Maßge-bend ist vielmehr, daß Beton verschiedener Fe-stigkeit zu im
wesentlichen denselben Zwecken angeboten wird und daß der Verkäufer
ein schutzwürdiges Interesse daran hat, von bei zu-mutbarer Prüfung
zutage tretenden Mängeln mög-lichst frühzeitig zu erfahren, um
etwaige Man-gelfolgeschäden zu vermeiden, die gerade bei
fehlerhaftem Beton den Wert der Lieferung häu-fig um ein Vielfaches
übersteigen werden. Das zeigt nicht zuletzt der vorliegende
Rechts-streit (Kaufpreis ca. 30.000,-- DM, Schaden et-wa 200.000,--
DM).

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Zugunsten der Klägerin ist weiter davon
auszu-gehen, daß von der Beklagten die Betongüte, insbesondere die
nach DIN 1045 und 1048 voraus-gesetzte Druckfestigkeit, vertraglich
zugesi-chert war und diese Zusicherung auch den gel-tend gemachten
Schaden umfaßt. Eine still-schweigende Zusicherung kann sich etwa
aus der besonderen Bedeutung der Eigenschaft und Eig-nung der
Kaufsache für einen bestimmten ver-traglichen Zweck und dem Hinweis
auf eine Qua-litätskontrolle ergeben (vgl. BGHZ 48, 118, 123 f.;
59, 158, 160 f.; Palandt/Putzo, BGB, 50. Aufl., § 459 Rdn. 16). So
verhält es sich hier. Nach den zutreffenden Ausführungen des
Landge-richts wie auch des Oberlandesgerichts Koblenz in einem
vergleichbarem Fall (Urteil vom 25. März 1988 - 2 U 1066/86 -) die
der Bundesge-richtshof im Revisionsverfahren insoweit bestä-tigt
hat (Urteil vom 14. Juni 1989 - VIII ZR 132/88 -, NJW-RR 1989,
1043), spielt die Druckfestigkeit des Betons für seine
Brauchbarkeit eine herausragende Rolle. Sagt deshalb ein Lieferant
dem Käufer eine bestimmte Druckfestigkeit zu, so ist dies aus
seiner Sicht nicht als bloße Warenbeschreibung, son-dern als
Garantieübernahme zu verstehen. Eine derartige Zusage findet sich
hier in den jewei-ligen Eintragungen auf den Lieferscheinen der
Streithelferin, deren Erklärung sich die Be-klagte wegen ihrer
Aufforderung an die Klägerin zur unmittelbaren Bestellung des
benötigten Be-tons bei der Streithelferin zurechnen lassen muß.
Dasselbe folgt ferner aus den Hinweisen der Streithelferin auf die
fremdüberwachten Qualitätskontrollen gemäß DIN 1045 und 1048,
ebenfalls auf ihren Lieferscheinen (enger wohl OLG Köln, 24.
Zivilsenat, r + s 1987, 117, 119).

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Schadensersatzansprüche der Klägerin scheitern

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indessen daran, daß ihr Bauleiter, der
Zeuge Juvan, die Wasserzusätze selbst angeordnet und damit den
Mangel des Betons schuldhaft erst herbeigeführt hat. Dieser eigene
Ursachenbei-trag auf seiten der Klägerin hat gegenüber dem
Verantwortungsbereich der Beklagten ein solches Gewicht, daß er
nach § 254 Abs. 1 BGB alle Er-satzansprüche entfallen läßt. Ob sich
dasselbe auch aus § 464 BGB wegen Kenntnis der Klägerin vom Mangel
oder aufgrund unterlassener Rüge ge-mäß § 377 HGB ergeben würde,
kann darum unent-schieden bleiben.

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a. § 254 BGB gilt grundsätzlich
gegenüber al- len Schadensersatzansprüchen, somit auch - abgesehen
von hier nicht einschlägigen Sonderregelungen wie § 460 BGB - im
Bereich der kaufrechtlichen Gewährleistung (vgl.
Münch-Komm./Westermann, BGB, 2. Aufl., § 463 Rdn. 30;
Palandt/Putzo, § 463 Rdn. 22; Staudinger/Hon-sell, BGB, 12. Aufl.,
§ 463 Rdn. 28). Nicht an-ders wäre es im übrigen bei etwaigen
Ansprüchen aus positiver Vertragsverletzung.

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b. Nach dem Ergebnis der Beweisaufnahme
steht fest, daß bei der Entstehung des hier streitigen Schadens ein
Verschulden der Klägerin mitgewirkt hat. Dabei hat sie auch für
mitursächliches Verschulden ihres Bauleiters Juvan als ihres
Erfüllungsgehilfen einzustehen, weil zwischen den Parteien bereits
vertragliche Beziehungen bestanden (§§ 254 Abs. 2 Satz 2, 278 BGB;
vgl. hierzu nur Palandt/Heinrichs, § 254 Rdn. 60 m.w.N.).

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Durch die Aussagen der vom Senat
gehörten Zeu-gen ist nachgewiesen, daß die schadensursächli-chen
erhöhten Wassermengen dem Fertigbeton erst auf der Baustelle
beigemischt worden sind. Das haben zumindest die Zeugen R. P. , H.
und W. glaubhaft bekundet. Sie haben - im wesentlichen
übereinstimmend und unter An-gabe zahlreicher Einzelheiten
hinsichtlich An-laß, Vorgang und Örtlichkeit - anschaulich und in
jeder Hinsicht nachvollziehbar geschildert, daß sich der
angelieferte Beton nur schwer habe verarbeiten lassen, kaum durch
die Betonpumpe gegangen sei und zu Haufenbildungen geführt ha-be.
Daraufhin habe der Polier, der von allen wiedererkannte Zeuge
Juvan, Wasserzusätze ange-ordnet, um den Beton fließfähiger zu
machen. Dieser Weisung seien sie nachgekommen. Von der Richtigkeit
ihrer Bekundungen ist der Senat überzeugt. Die Darstellungen der
Zeugen sind schon in sich sehr wahrscheinlich, weil derar-tige
Schwierigkeiten bei der Betonverarbeitung - zumal im Sommer - nach
den unangegriffenen Ausführungen des Sachverständigen B. immer
wieder auftreten und dann auf eben dieser Art und Weise gelöst zu
werden pflegen; allenfalls sind die beigemischten Wassermengen hier
noch größer gewesen, als die Zeugen zugegeben haben. Anders lassen
sich zudem die Mängel im Beton nicht erklären, da Mischungsfehler
schon im Herstellerwerk nach der überzeugenden Darstel-lung des
Sachverrständigen B. bei der im Streitfall verwendeten
computerüberwachten Ste-tter-Anlage sehr unwahrscheinlich und
praktisch auszuschließen sind, von anderen Baustellen da-mals
ähnliche Fehler auch nicht gemeldet wur-den, wie den glaubhaften
Schilderungen der Zeu-gen E. und G. zu entnehmen ist. Das räumt im
wesentlichen jetzt auch die Klägerin ein. Sie stellt lediglich in
Abrede, daß der Zeuge J. diese Wasserzusätze verlangt habe und
weist darauf hin, daß die Transportfahrer ein erhebliches eigenes
Interesse an einer zü-gigen Entladung des Betons gehabt hätten.

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Dem kann sich der Senat nicht
anschließen. Es entspricht nicht nur den Gepflogenheiten auf einer
Baustelle, sondern auch üblichem mensch-lichem Verhalten, daß bei
auftretenden Schwie-rigkeiten zu allererst die Entscheidung eines
Verantwortlichen gesucht wird. Das war hier der Polier J. . Den
Fahrern war zudem bewußt, daß ihnen nachträgliche Wasserzusätze
nicht gestat-tet waren und daß sie sich damit erheblichen
Haftungsrisiken aussetzen würden. Eine eigene Initiative - zumal
bei allen Fahrern unabhängig voneinander - lag nach alledem sehr
fern. Ganz anders stellte sich die Situation demgegenüber dem
Zeugen J. als örtlichem Bauleiter dar. Er war für eine zügige
Abwicklung des Bauvorha-bens verantwortlich. Ihn hätte zugleich der
Vorwurf getroffen, wenn er den angelieferten Beton etwa wegen
Mängeln, die sich später viel-leicht nicht belegen ließen, wieder
zurückge-sandt hätte, wie es der Zeuge V. als Beispiel aus seiner
Berufspraxis geschildert hat. Für ihn lag es deswegen nahe, die je
nach Zustand der Lieferung scheinbar fehlende Was-sermenge auf
einfache Weise aus den in den Fahrzeugen mitgeführten Wassertanks
ersetzen zu lassen und das damit einhergehende Risiko für die
Betonqualität in Kauf zu nehmen. Der Senat hält infolgedessen die
entgegenstehende Aussa-ge des Zeugen J. , auf die sich die Klägerin
beruft und aus der sie ein "non liquet" ablei-tet, für
widerlegt.

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c. Bei Abwägung der beiderseitigen
Verursa- chungs- und Verschuldensanteile überwiegt der
Schadensbeitrag auf seiten der Kläge-rin bei weitem. Die von der
Beklagten übernom-mene verschuldensunabhängige garantieähnliche
Haftung tritt bei einem vorsätzlichen Eingriff des Käufers in die
Zusammensetzung der Kaufsa-che und ihrer Eigenschaften, wie hier,
ganz zu-rück. Die Beklagte mag zwar außerdem grundsätz-lich für
Handlungen der Transportfahrer haften (§ 278 BGB), weil sie sich
ihrer noch bis zur letzten Mischung des Betons auf der Baustelle
zur Erfüllung ihrer Verbindlichkeiten aus dem Kaufvertrag bedient
hat (vgl. zum Streckenge-schäft etwa Baumbach/Duden/Hopt, HGB, 28.
Aufl., § 377 Anm. 1 F). Den Transportunterneh-mern könnte aber
allenfalls vorgeworfen werden, daß sie sich einer Anordnung des
örtlichen Bau-leiters gebeugt haben, obwohl diese - wie die
Klägerin unter Hinweis auf ein von ihr vorge-legtes Urteil des
Oberlandesgerichts Düsseldorf (Urteil vom 30. Juni 1975 - 6 U
165/74 -) gel-tend macht - möglicherweise erkennbar miß-bräuchlich
war. Der Senat bezweifelt, daß die Fuhrunternehmer gegenüber dem
Baustellenleiter einen solchen Verdacht hätten hegen und den -
grundsätzlich auf Verlangen des Empfängers möglichen, allerdings
auf den Lieferscheinen einzutragenden - Wasserzusatz hätten
verweigern müssen.

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Letztlich kommt es darauf aber nicht
an. Denn ein deswegen etwa begründeter Vorwurf - höch-stens -
leichter Fahrlässigkeit würde gegenüber dem vorsätzlichen Handeln
des Zeugen J. nicht ins Gewicht fallen. Daß sich der Fertig-beton
nach der Aussage fast aller Zeugen schwer verarbeiten ließ und sich
der Zeuge Juvan des-halb in einer gewissen Zwangslage befunden
ha-ben mag, entlastet ihn nicht. Angesichts der Bedeutung des
Wassergehalts für die Festigkeit des Betons, die dem Zeugen J.
bewußt sein mußte, hätte er notfalls eine Betonierung ab-lehnen
und, sofern eine anderweitige Abhilfe nicht möglich gewesen wäre,
auf eine veränderte Rezeptur des Betons dringen müssen. Im Rahmen
des § 278 BGB hat die Klägerin für das Verhal-ten ihres Poliers
innerhalb des ihm zugewiese-nen Aufgabenkreises auch - und gerade
dann - einzustehen, wenn er damit gegen die Interessen der Klägerin
und gegen seine internen Pflichten verstieß. Das schließt eine
Verantwortlichkeit der Beklagten für den eingetretenen Schaden in
vollem Umfang aus. Soweit das Oberlandesgericht Düsseldorf in dem
erwähnten Urteil vom 30. Juni 1975 eine gegenteilige
Rechtsauffassung ver-tritt, vermag ihm der Senat nicht zu
folgen.

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Die Kostenentscheidung beruht auf §§ 97
Abs. 1, 101 ZPO, die Entscheidung über die vorläufige
Vollstreckbarkeit folgt aus §§ 708 Nr. 10, 711 ZPO.

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Streitwert des Berufungsverfahrens und
Wert der Beschwer der Klägerin: 198.749,63 DM.