Oberlandesgericht Köln ()
Beschluss vom 1989-11-21, Aktenzeichen Ss 572/89
ECLI:DE:OLGK:1989:1121.SS572.89.00

Tenor

Das angefochtene Urteil wird mit seinen Feststellungen aufgehoben.

Die Sache wird zur erneuten Verhandlung und Entscheidung - auch über die Kosten der Revision - an eine andere Abteilung des Amtsgerichts Köln zurückverwiesen.

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Gründe:

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Die Generalstaatsanwaltschaft hat ihren Aufhebungsantrag wie folgt begründet:

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"Der Pflichtverteidiger des Angeklagten hat mit Schriftsatz vom 31. Juli 1989 beim Amtsgericht Köln
die Beiordnung als Pflichtverteidiger beantragt. Im Eröffnungsbeschluß vom 28. August 1989 hat das
Amtsgericht den Antrag abgelehnt (Bl. 77 d.A.). Der mit Schriftsatz vom 5. September 1989 eingelegten Beschwerde
hat das Amtsgericht nicht abgeholfen, das Landgericht Köln hat durch Beschluß vom 8. Oktober 1989 den
Beschluß des Amtsgerichts Köln vom 28. August 1989 aufgehoben und Rechtsanwalt J. S. zum Pflichtverteidiger
bestellt.

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Zwischenzeitlich ist der Angeklagte durch Urteil des Jugendschöffengerichts Köln wegen Diebstahls
in Tateinheit mit vorsätzlicher Fahren ohne Fahrerlaubnis in zwei Fällen unter Einbeziehung des Urteils
des Amtsgerichts Siegburg vom 25. Januar 1989 - 28 Ls 71/88 HW - zu einer Einheitsjugendstrafe von 2 Jahren
kostenpflichtig verurteilt worden. Ausweislich des Hauptverhandlungsprotokolls war der Angeklagte anwaltlich
nicht vertreten. Gegen das Urteil richtet sich die Revision des Angeklagten, mit der er die Verletzung formellen
und materiellen Rechts rügt. Das - zulässige - Rechtsmittel hat (vorläufigen) Erfolg. Bereits die
Verfahrensrüge führt zur Aufhebung der angefochtenen Entscheidung.

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Im vorliegenden Fall ist der absolute Revisionsgrund des § 338 Nr. 5 StPO gegeben, weil gegen einen
unverteidigten Angeklagten verhandelt worden ist, obwohl die Mitwirkung eines Verteidigers wegen der Schwere
der Tat gemäß § 140 Abs. 2 StPO geboten ist (BGHSt 15, 306; BGH GA 59, 187; MDR 56, 11; OLG
Köln - Ss 830/85 -; OLG Köln StrVert 86, 238; OLG Köln - Ss 223/86 -; Kleinknecht/Meyer, StPO,
39. Aufl., § 338 Rdn. 41). Ein Fall der notwendigen Verteidigung war hier gegeben.

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Nach § 140 Abs. 2 StPO kann die Mitwirkung eines Verteidigers, wegen der Schwere der Tat oder wegen
der Schwierigkeit der Sach- oder Rechtslage geboten sein. § 140 Abs. 2 StPO enthält eine Generalklausel
mit unbestimmten Rechtsbegriffen (Kleinknecht/Meyer, StPO, 39. Aufl., § 140 Rdn. 2; OLG Köln - Ss 168/86 -),
deren Anwendung zwar nur einer eingeschränkten revisionsrechtlichen Überprüfung unterliegt. Bei der
wertenden Auslegung unbestimmter Rechtsbegriffe ist die revisionsrechtliche Nachprüfung auf die Frage
beschränkt, ob der Tatrichter, den Rechtsbegriff verkannt, ob er den richtigen Wertmaßstab angewandt
hat (OLG Köln - Ss 376/85 -; - Ss 628/85 -; - Ss 223/86 -; BayObLG NJW 1978, 1337).

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Hier liegt ein Verstoß gegen § 140 Abs. 2 StPO vor, da nach den von der Rechtsprechung
entwickelten Grundsätzen in der gegebenen Situation die Mitwirkung eines Verteidigers zweifelsfrei geboten
war und rechtsfehlerfrei nicht verneint werden konnte. Für die Beurteilung der "Schwere" der Tat
sind hauptsächlich die zu erwartenden Rechtsfolgen maßgebend (vgl. BGHSt 6, 199, 201 = NJW 54, 1415; KG
StrVert 82, 412; 83, 186; OLG Frankfurt StrVert 83, 497; 84, 370; OLG Hamburg NStZ 84, 281; OLG Stuttgart NStZ 81,
490; OLG Hamm MDR 67, 600; OLG Köln NJW 72, 1432; OLG Köln - Ss 223/86 -; Kleinknecht/Meyer, StPO, 39.
Aufl., § 140 Rdn. 23). Die Rechtsprechung bejaht eine "schwere" Tat im Sinne des § 140 StGB
zum Teil bereits bei einer zu erwarteten Freiheitsstrafe von 1 Jahr (vgl. KG StrVert 83, 136; LG Oldenburg StrVert
83, 236; Kleinknecht/Meyer, StPO, 39. Aufl., § 140, Rdn. 21), teilweise wird eine wesentlich höhere
Straferwartung gefordert (vgl. OLG Hamburg NJW 78, 1172; BayObLG DAR 83, 251; OLG Stuttgart NStZ 81, 490; OLG
Frankfurt StrVert 84, 370).

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Die Bewertung der "Schwere" der Tat im Sinne des § 140 Abs. 2 StPO richtet sich auch in
Jugendstrafverfahren hauptsächlich nach der zu erwartenden Strafe, wobei es unerheblich ist, daß die
Höhe der Jugendstrafe durch die Einbeziehung weiterer Jugendstrafe beeinflußt wird (OLG Hamm, StrVert
1986/475). Nach der gesetzlichen Regelung der Verhängung einer Einheitsjugendstrafe gemäß §
31 JGG war demnach im Hinblick auf die Vorverurteilung zu einer Jugendstrafe von 1 1/2 Jahren mit Bewährung
im vorliegenden Verfahren demnach mit einer Jugendstrafe von 2 Jahren oder mehr zu rechnen, so daß aus diesem
Grunde schon die Mitwirkung eines Verteidigers geboten erschien, zumal darüber hinaus auch der Wegfall der
Strafaussetzung zur Bewährung, letztlich auch die Frage der Anwendung des Erwachsenen- oder Jugendstrafrechts
im. Raum stand.

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Zusätzlich ist im Rahmen der Straferwartung auch die konkrete Verteidigungsmöglichkeit entscheidend
(OLG Hamm, NStZ 1982, S. 298). Im vorliegenden Fall drängten die Umstände dazu, dem Angeklagten einen
Verteidiger zu bestellen. Der Angeklagte war zum Zeitpunkt der Hauptverhandlung knapp unter 21 Jahre alt. Aus den
Urteilsgründen ist zu entnehmen, daß der Angeklagte während des Besuchs der Grundschule auf eine
Sonderschule umgeschult worden ist, da er angeblich Legastheniker sein "sollte". Der weitere Schulverlauf
ergab indes, daß der Angeklagte nicht nur eine Lese-Rechtschreibschwäche hatte, sondern insgesamt den
Anforderungen einer normalen Schulausbildung nicht gewachsen gewesen ist. Er verließ die Sonderschule nach
der 10 Klasse lediglich mit einem Abgangszeugnis. Eine ordentliche Berufsausbildung hat der Angeklagte nicht
erhalten, hat vielmehr bei der Firma F. ein Anlernverhältnis durchgeführt. Insgesamt kommt das Urteil
zu einer intelektuellen Minderbegabung des Angeklagten. Diese Umstände und die Straferwartung mit der besonderen
Berücksichtigung des Wegfalls der Strafaussetzung zur Bewährung hätten das Gericht zu der Erwägung
drängen müssen, daß der Angeklagte aufgrund seiner Persönlichkeit möglicherweise nicht in
der Lage gewesen sei, seine Verteidigung auf die zu erwartende völlige Änderung seiner Lebensumstände
durch die einschneidenden Rechtsfolgen einzustellen.

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Unter den besonderen Voraussetzungen des vorliegenden Falles war demnach die Mitwirkung eines Verteidigers
geboten. Es kann nicht ausgeschlossen werden, daß das angefochtene Urteil von diesem Fehler berührt wird.
Da es sich um einen absoluten Revisionsgrund handelt, ist für die Prüfung der Beruhensfrage kein
Raum."

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Dem stimmt der Senat zu.

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Für die neue Hauptverhandlung wird darauf hingewiesen, daß bei Bildung einer Einheitsjugendstrafe
die den früheren Urteilen zugrunde liegenden Straftaten sämtlich darzustellen sind (BGH NStZ 1982,
466)."