Finanzgericht Münster (Finanzgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2010-11-11, Aktenzeichen 11 K 4309/07 F
ECLI:DE:FGMS:2010:1111.11K4309.07F.00

Tenor

Die Klage wird abgewiesen.

Die Kosten des Verfahrens werden dem Kläger auferlegt.

1

G r ü n d e :

2

Streitig ist, ob ein früher betrieblich genutzter Grundstücksanteil im Zusammenhang mit der Aufgabe des Gewerbebetriebs im Jahr 2004 entgeltlich verwertet worden ist, oder ob er schon vorher in das Privatvermögen überführt war.

3

Der Vater und die Großmutter des Klägers (Kl.), C. B. und D. B., hatten in E. einen Einzelhandel mit ......... und ............ in der Rechtsform einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) betrieben. Beteiligt waren der Vater zu 90 v.H. und die Großmutter zu 10 v.H. Die Gewinne wurden gem. § 5 Einkommensteuergesetz (EStG) durch Bilanzierung ermittelt.

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Das Gewerbe wurde auf einem 13/50 Teileigentumsanteil an dem Grundstück F. Straße 01/02 (eingetragen im Wohnungs- und Teileigentumsgrundbuch von G., Blatt .....) ausgeübt. Dieser Teil war zu 52,85 v. H. betrieblich genutzt. Das Grundstück stand im Eigentum der Großmutter. Der betrieblich genutzte Teil war als ihr Sonderbetriebsvermögen bilanziert.

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Am 14.05.1999 verstarb die Großmutter. Aufgrund eines Erbvertrags vom 23.11.1977

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- UR-Nr. ..../.. des Notars H. I. mit Amtssitz in G. - stand fest, dass der Bruder des Vaters des Kl. (J. B.) Erbe war (vgl. Bl. 48 ff. d. GA). Dem Vater war unter 2. des Vertrages ein Vermächtnis eingeräumt, auf dessen Grundlage er einen Anspruch auf Übertragung des vorstehend bezeichneten Teileigentumsanteils (13/50) hatte. Dieser Vermächtnisanspruch ist nicht erfüllt worden.

7

Das Gewerbe wurde nach dem Tod der Großmutter von dem Vater des Kl. in der Rechtsform einer Einzelfirma weiter ausgeübt. Der betrieblich genutzte Grundstücksanteil wurde nunmehr bei ihm auf der Grundlage einer Eröffnungsbilanz wie folgt bilanziert:

8

Grund und Boden (52,85 v.H.)	........ DM

9

Altbau I	........ DM

10

Altbau II	........ DM

11

Heizungsanlage	.... DM

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Am 22.01.2004 verstarb auch der Vater des Kl. Alleiniger Erbe ist der Kl. Er hat das Unternehmen bis zum 31.08.2004 weitergeführt. Zu diesem Zeitpunkt hat er es aufgegeben.

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Mit notariellem Vertrag vom 05.10.2004 - UR-Nr. .../.... des Notars Dr. K. L. mit Amtssitz in G. - verzichtete der Kl. als Rechtsnachfolger seines verstorbenen Vaters auf das ihm zustehende Vermächtnis. Hierfür erhielt er von dem Bruder des Vaters (J. B.) einen Betrag von ....... EUR (vgl. Bl. 32 ff d. GA).

14

Für das Streitjahr 2004 erklärte der Kl. in einer Feststellungserklärung laufende Einkünfte aus Gewerbebetrieb in Höhe von ./. ......... EUR und einen Veräußerungsgewinn in Höhe von ......... EUR. Der in diesem Jahr in dem Unternehmen während des gesamten Jahres entstandene Verlust in Höhe von ......... EUR war dabei zeitanteilig bis zum 22.01.2004 dem Vater des Kl. mit einem Anteil von ./. ........ EUR und für den Zeitraum danach bis zum 31.08.2004 dem Kl. mit einem Betrag von ./. ......... EUR zugerechnet. Hierüber besteht kein Streit. Die von Herrn J. B. erhaltenen .......... EUR hatte der Kl. mit einem Anteil von 52,85 v. H. (= ......... EUR) als Erlös für den betrieblich genutzten Anteil an dem Grund und Boden angesehen. Der Veräußerungsgewinn war damit wie folgt ermittelt:

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Grund und Boden	......... EUR

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Buchwerte	./. ....... EUR

17

________________

18

........ EUR

19

......... EUR

20

Ausbaukosten Partyräume	./. ......... EUR

21

........ EUR

22

Buchwert	./. .... EUR

23

_________________

24

........ EUR

25

........ EUR

26

Geschäftsausstattung	...... EUR

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Buchwert	./. ...... EUR

28

________________

29

./. ...... EUR

30

./. ...... EUR

31

Geringwertige Wirtschaftsgüter	........ EUR

32

Buchwerte	./. .......... EUR

33

________________

34

........ EUR

35

........ EUR

36

_____________

37

Aufgabegewinn	......... EUR

38

Mit Bescheid vom 08.02.2006 stellte das Finanzamt (FA) die Einkünfte aus Gewerbebetrieb antragsgemäß auf ......... EUR fest. Hiervon entfiel ein Betrag von ......... EUR auf einen Veräußerungsgewinn.

39

Diesen hielt das FA für zutreffend berechnet. Der Grund und Boden sei nach dem Tod der Großmutter im Jahr 1999 dem Vater des Kl. zuzurechnen gewesen. Der Vater sei zwar nicht deren Erbe geworden. Er sei aber bis zu seinem Tod im Jahr 2004 der wirtschaftliche Eigentümer geblieben. Danach sei der Kl. als Rechtsnachfolger in dessen Position eingerückt. Das Grundstück, soweit es betrieblich genutzt gewesen sei, sei in dem von dem Vater nach dem Tod der Großmutter allein ausgeübten Gewerbebetrieb zu Recht bilanziert worden. Dass der schuldrechtliche Anspruch auf Übertragung aus dem Vermächtnis werthaltig gewesen sei, zeige sich daran, dass für dessen Verzicht .......... EUR gezahlt worden seien. Für die Verwertung des betrieblich genutzten Grund und Bodens im Zusammenhang mit der Aufgabe der gewerblichen Tätigkeit habe der Kl. im Streitjahr 2004 einen Erlös erhalten, der als betriebliche Einnahme zu erfassen gewesen sei (52,85 v. H. von ....... EUR).

40

Sollte wirtschaftliches Eigentum zu verneinen sein, wäre zwar der betrieblich genutzte Grundstücksteil zu Unrecht bilanziert worden. Nach den Grundsätzen der Bilanzberichtigung seien aber Bilanzierungsfehler grundsätzlich in der Schlussbilanz des ersten Jahres, dessen Veranlagung noch geändert werden könne, mit Gewinnauswirkung richtig zu stellen. Das erste noch offene Jahr sei aber das Streitjahr 2004.

41

Nach erfolglosem Einspruchsverfahren hat der Kl. Klage erhoben. Er macht geltend, dass der Grund und Boden schon im Jahr 1999 mit dem Tod der Großmutter aus dem Betriebsvermögen ausgeschieden sei. Das Grundstück, soweit es betrieblich genutzt gewesen sei, sei durch Erbgang auf den Bruder des Vaters (J. B.) übergegangen. Tatsächlich sei er im Jahr 2001 als neuer Eigentümer im Grundbuch eingetragen worden. Dieser aber habe keine gewerblichen Einkünfte erzielt und sei auch nie Mitunternehmer geworden. In der Folgezeit sei das Grundstück auch von dem Bruder für eigene Zwecke mit Grundpfandrechten belastet worden.

42

Das Grundstück habe nach dem Tod der Großmutter nicht bilanziert werden dürfen. Es sei deren Sonderbetriebsvermögen gewesen und nicht Gesellschaftsvermögen der GbR. Der in der ab 1999 zu Unrecht erfolgten Bilanzierung liegende Fehler sei erfolgsneutral richtig zu stellen. Eine Korrektur einer Bilanz mit Gewinnauswirkung in der Schlussbilanz des ersten Jahres, dessen Veranlagung noch geändert werden könne, gelte nur für solche Fälle, in denen die Bilanzierung des Wirtschaftsguts dem Grunde nach zutreffend gewesen sei. Im Streitfall sei aber das Betriebsgrundstück in die Eröffnungsbilanz im Jahr 1999 von Anfang an zu Unrecht aufgenommen worden. In einem derartigen Fall sei die Bilanz erfolgsneutral richtig zu stellen.

43

Wirtschaftliches Eigentum habe in der Person des Vaters des Kl. nicht vorgelegen. Diese Möglichkeit sei auf Ausnahmefälle beschränkt. Allein ein Vermächtnisanspruch - so meint er - genüge nicht. Von Bedeutung sei das Gesamtbild der Verhältnisse. So habe schon der Vater des Kl. nach dem Tod der Großmutter gegenüber seinem Bruder als Erben erklärt, dass er auf die Erfüllung des Vermächtnisanspruchs keinen Wert mehr lege, weil der Gewerbebetrieb keine wirtschaftliche Zukunft mehr habe. Seit 1997 sei der Gewinn auf unter ...... DM jährlich gesunken. In diesem Zusammenhang verweist er auf eine in der mündlichen Verhandlung überreichte Übersicht über die Entwicklung der Gewinne im Gewerbebetrieb seit 1985. Im Falle einer auf der Grundlage des Vermächtnisses erfolgten Übertragung hätte bei einem vom Vater geplanten Verkauf ein Vorkaufsrecht zu Gunsten des Bruders des Vaters bestanden, so dass das Grundstück ohnehin bei diesem verblieben wäre. Daher sei bereits am 14.05.1999 vereinbart worden, dass der Verzicht auf die Grundstücksübertragung in einer Höhe des Grundstückswertes abzugelten sei. In diesem Zusammenhang werde auf ein von Herrn J. B. gefertigtes Gedächtnisprotokoll verwiesen, das unter dem Datum 01.10.2010 verfasst sei (Bl. 53 d. GA).

44

Der Vater des Kl. als Vermächtnisnehmer sei nie in der Lage gewesen, seinen Bruder als rechtlichen Eigentümer von der Einwirkung auf das Grundstück auszuschließen. Der Bruder habe auch als Eigentümer sämtliche öffentlichen Abgaben getragen. Er verweist auf die im gerichtlichen Verfahren vorgelegten Unterlagen über Grundbesitzabgaben. Soweit in den Bilanzen die Grundsteuer als Aufwand ausgewiesen sei, handele es sich um fehlerhaft vorgenommene Buchungen, deren Ursache in dem fehlerhaft bilanzierten Grundstück liege. Lediglich die Gebäudeversicherung habe der Vater C. B. getragen.

45

Dass sich die Vereinbarung über die Höhe des abzugeltenden Verzichts bis 2004 verzögert habe, habe an der langen Dauer der Krankheit seines Vaters gelegen. Nach dessen Tod habe er, der Kl., den Gewerbebetrieb nur noch im Hinblick auf die seit langem feststehende endgültige Schließung und zur Vermeidung größerer Verluste (Einhaltung von Liefer- und Kommissionsverträgen) weiter geführt. Zum 31.08.2004 sei der Betrieb dann endgültig aufgegeben worden.

46

Im Übrigen sei zu rügen, dass im Rahmen einer Betriebsprüfung (Bp) bei der GbR und der vom Vater des Kl. betriebenen Einzelfirma der Vorgang der Übernahme des Betriebes nicht richtig überprüft worden sei. Der Prüfer habe nicht ohne weiteres von den abgegebenen Erklärungen ausgehen dürfen, sondern sich mit den hochkomplizierten Vorgängen einer Fortführung des Betriebes im Falle eines Sachvermächtnisses beschäftigten müssen.

47

Damit sei der Veräußerungsgewinn um den Erlös für das Grundstück (= ......... EUR) auf ./. ......... EUR zu mindern.

48

Der Kl. beantragt,

49

unter Aufhebung der Einspruchsentscheidung vom 20.09.2007 und Abänderung des Feststellungsbescheids vom 08.02.2006 für das Streitjahr 2004 einen Veräußerungsgewinn von ./. ......... EUR festzustellen.

50

Das FA beantragt,

51

die Klage abzuweisen.

52

Es macht geltend, dass der Vater des Kl. wirtschaftlicher Eigentümer des Grundstücks nach dem Tod der Großmutter geworden sei. Auf der Grundlage des Erbvertrages habe er jederzeit verlangen können, als Eigentümer im Grundbuch eingetragen zu werden. Das Grundstück sei damit zu Recht in dem vom Vater des Kl. unterhaltenen Gewerbebetrieb bilanziert gewesen.

53

Wegen der weiteren Einzelheiten wird auf den Inhalt der gewechselten Schriftsätze der Beteiligten und die vorgelegten FA-Akten verwiesen.

54

Der Senat hat am 11.11.2010 mündlich verhandelt. Auf die Sitzungsniederschrift wird Bezug genommen.

55

Die Klage ist unbegründet.

56

Das FA hat mit dem Bescheid vom 08.02.2006 für das Streitjahr 2004 für den Kl. zu Recht Einkünfte aus Gewerbebetrieb in Höhe von ......... EUR und in diesem Rahmen auch zu Recht einen Veräußerungsgewinn in Höhe von ......... EUR festgestellt.

57

Der Kl. hat nach dem Tod seines Vaters am 22.01.2004 den von diesem ausgeübten Einzelhandel mit ......... und ............ bis zum 31.08.2004 weiter geführt und hieraus Einkünfte aus Gewerbebetrieb im Sinne des § 15 Einkommensteuergesetz (EStG) erzielt. Erst zu diesem Termin hat er den Betrieb aufgegeben. Darüber, dass er bis zu diesem Tag laufende Einkünfte aus Gewerbebetrieb erzielt hat, besteht kein Streit. Über die Höhe der in dieser Zeit anzusetzenden Einkünfte - ./. ......... EUR - besteht unter den Beteiligten Übereinstimmung.

58

Zu den Einkünften aus Gewerbebetrieb gehören gem. § 16 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 EStG auch Gewinne, die erzielt werden bei der Veräußerung des ganzen Gewerbebetriebs. Als Veräußerung gilt nach § 16 Abs. 3 Satz 1 EStG auch die Aufgabe des Gewerbebetriebs. Nach Satz 6 des § 16 Abs. 3 EStG sind die Veräußerungspreise anzusetzen, sofern die einzelnen dem Betrieb gewidmeten Wirtschaftsgüter im Rahmen der Aufgabe des Betriebs veräußert werden.

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Veräußerungsgewinn ist gem. § 16 Abs. 2 Satz 1 EStG der Betrag, um den der Veräußerungspreis nach Abzug der Veräußerungskosten den Wert des Betriebsvermögens (Abs. 1 Satz 1 Nr. 1) übersteigt. Der Wert des Betriebsvermögens ist nach Satz 2 dieser Vorschrift für den Zeitpunkt der Veräußerung nach § 4 Abs. 1 EStG oder nach § 5 EStG zu ermitteln.

60

Nach diesen Vorschriften ist ein Veräußerungsgewinn in der festgestellten Höhe von ......... EUR nicht zu beanstanden. Bei dessen Ermittlung ist der Erlös für das Wirtschaftsgut "Grund und Boden" in der Höhe von ......... EUR zu berücksichtigen. Denn der im Rahmen des Gewerbebetriebs genutzte Grund und Boden - 52,85 v. H. an dem 13/50 Teileigentumsanteil an dem Grundstück F. Straße 01/02 (eingetragen im Wohnungs- und Teileigentumsgrundbuch von G., Blatt ......) - war dem Kl. als Wirtschaftsgut zuzurechnen. Er selbst oder sein Vater als sein Rechtsvorgänger sind zwar nie rechtlicher Eigentümer des gewerblich genutzten Grundstücks gewesen. Der Kl. übersieht aber, dass in der Person seines verstorbenen Vaters wirtschaftliches Eigentum bestanden hat, hinsichtlich dessen er bei Fortführung des Betriebes dessen Rechtsnachfolger geworden ist.

61

Im Streitfall war zwar der Kl. zivilrechtlich nicht Eigentümer des betrieblich genutzten Teils des Grundstücks geworden. Es hatte ursprünglich im alleinigen Eigentum der Frau D. B. (Großmutter des Kl.) gestanden. Nach deren Tod am 14.05.1999 war das Eigentum ihrem Sohn J. B. zugefallen. Dieser war nämlich aufgrund des notariellen Erbvertrages vom 23.11.1977 als alleiniger Erbe bestimmt. Gemäß § 1922 Bürgerliches Gesetzbuch (BGB) geht nach dem Tod einer Person (Erbfall) deren Vermögen (Erbschaft) als Ganzes auf einen oder mehrere andere Personen (Erben) über. Zu diesem Vermögen der verstorbenen Frau D. B. hatte das alleinige Eigentum an dem Grundstück F. Straße .. in G. gehört. Dieses Eigentum hatte auch den 13/50 Teileigentumsanteil umfasst, der zu 52,85 v. H. betrieblich genutzt war. Angesichts dieser Rechtslage ist Herr J. B. auch - worauf der Kl. in der mündlichen Verhandlung hingewiesen hat - im Jahr 2001 als neuer Eigentümer im Grundbuch eingetragen worden.

62

Der Vater des Kl. C. B. war aber hinsichtlich dieses betrieblich genutzten Teils des Grundstücks nach dem Tod der Frau D. B. wirtschaftlicher Eigentümer geworden. Wirtschaftlicher Eigentümer ist nach § 39 Abs. 2 Nr. 1 Satz 1 AO derjenige, der die tatsächliche Herrschaft über ein Wirtschaftsgut in der Weise ausübt, dass er den zivilrechtlichen Eigentümer im Regelfall auf Dauer von der Einwirkung wirtschaftlich ausschließen kann. Einen wirtschaftlichen Ausschluss in diesem Sinn nimmt die Rechtsprechung an, wenn nach dem Gesamtbild der Verhältnisse kein Herausgabeanspruch besteht oder der Herausgabeanspruch des zivilrechtlichen Eigentümers keine wirtschaftliche Bedeutung mehr hat (vgl. Urteile des Bundesfinanzhofs - BFH - vom 24.09.1991 VIII R 348/83, BStBl. II 1992, 330, vom 27.11.1996 X R 92/92, BStBl. II 1998, 97, vom 12.04.2000 X R 20/99, Sammlung nicht amtlich veröffentlichter Entscheidungen des BFH - BFH/NV - 2001, 9, sowie vom 18.9.2003, X R 21/01, BFH/NV - 2004, 306). Dies gilt unabhängig davon, ob das Verfügungsrecht, insbesondere das Recht zur Belastung und Veräußerung, beim zivilrechtlichen Eigentümer verbleibt. Denn entscheidend ist der wirtschaftliche Ausschluss des Eigentümers von der Einwirkung auf die Sache (vgl. BFH-Urteile vom 18.11.1970 I 133/64, BStBl. II 1971, 133 und vom 27.11.1996 X R 92/92, a.a.O.).

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Als der Vater des Kl. nach dem Tod der Frau D. B. am 14.05.1999 den bis dahin in der Rechtsform einer GbR geführten Gewerbebetrieb als Einzelunternehmer weiterführte, hatte er seinen Bruder J. B., obwohl dieser als Rechtsnachfolger Eigentümer geworden war, auf Dauer von der Einwirkung auf das Wirtschaftsgut "betrieblich genutzter Teil des Grund und Bodens" ausschließen können. Ihm war nämlich aufgrund des Erbvertrages vom 23.11.1977 ein Vermächtnisanspruch im Sinne des § 2174 BGB eingeräumt. Nach dieser Vorschrift wird für den Bedachten das Recht begründet, von dem Beschwerten die Leistung des vermachten Gegenstandes zu fordern. Die zu fordernde Leistung umfasst hier u. a. gerade das Eigentum an dem betrieblich genutzten Teil des Grundstücks F. Straße .. in G.. Insofern handelte es sich um ein Sachvermächtnis. Beschwert mit diesem zu erfüllenden Anspruch war der nach dem Erbfall zunächst zivilrechtlich Eigentümer gewordene J. B. als Erbe. Sofern er nach dem Tod der Frau D. B. in seiner Eigenschaft als zivilrechtlicher Eigentümer gegenüber dem Vater des Kl. einen Anspruch auf Herausgabe dieses betrieblich genutzten Teil des Grundstücks geltend machen sollte, konnte ihm dieser entgegen halten, dass gerade dieses Wirtschaftsgut "betrieblich genutzter Teil des Grund und Bodens" aufgrund des wirksamen Vermächtnisses ihm zustand. Damit hatte auch im Streitfall der Herausgabeanspruch des zivilrechtlichen Eigentümers keine wirtschaftliche Bedeutung mehr. Im Gegenteil stand dem Vater das Recht zu, als Eigentümer im Grundbuch eingetragen zu werden.

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Der Umstand, dass dem Bruder des Vaters des Kl., C. B., ein Vorkaufsrecht eingeräumt war, spielt keine Rolle. Dies galt erst für den Fall, dass der Vater des Kl. aufgrund des ihm zustehenden Vermächtnisanspruchs rechtlicher Eigentümer geworden sein sollte und dass dann von ihm seinerseits dieses rechtliche Eigentum an andere - fremde - Personen veräußert werden sollte. Soweit von dem Bruder des Vaters des Kl. grundbuchliche Belastungen auf den mit dem Vermächtnisanspruch belasteten Grundstücksteil eingetragen worden sind, nachdem er als Eigentümer nach dem Jahr 2000 eingetragen war, ist dies ebenfalls unerheblich. In dieser Hinsicht behält der rechtliche Eigentümer die ihm aus diesem allumfassenden Herrschaftsrecht zustehenden Befugnisse. Der Begriff des wirtschaftlichen Eigentums betrifft lediglich eine Zurechnung von Wirtschaftsgütern abweichend vom Regelfall (= der Zurechnung an den Eigentümer). Daraus folgt, dass einerseits allein die dem Eigentümer verbleibende rechtliche Verfügungsmöglichkeit die Annahme hiervon abweichenden wirtschaftlichen Eigentums nicht ausschließt und andererseits die steuerrechtliche Zuordnung eines Wirtschaftsguts nicht dessen freie bürgerlich-rechtliche Übertragbarkeit fordert, sondern nur den wirtschaftlichen Ausschluss des Eigentümers von der Einwirkung auf die Sache (vgl. BFH-Urteil vom 27.11.1996 X R 92/92, a. a. O. unter 3 d mit weiteren Nachweisen).

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Dass auf der Grundlage eines Vermächtnisses in der Person des Vermächtnisnehmers wirtschaftliches Eigentum bestehen kann, ist im Übrigen in der Rechtsprechung anerkannt. Im Fall des Urteils des BFH vom 24.09.1991 VIII R 349/83 (a.a.O.) ging es um eine gewerbliche Tätigkeit eines (Mit)-Unternehmers, der die wirtschaftliche Sachherrschaft über das zum Nachlass gehörende Einzelunternehmen in der Weise ausübte, dass er die Erbengemeinschaft auf Dauer von der Einwirkung auf den Gewerbebetrieb wirtschaftlich ausschließen konnte. Diese Position war ihm auf der Grundlage eines Vermächtnisses eingeräumt.

66

Durch den tatsächlichen Geschehensablauf nach dem Tod der Frau D. B. am 14.05.1999 wird auch bestätigt, dass - wirtschaftlich gesehen - der Vater des Kl. als diejenige Person angesehen wurde, der der betrieblich genutzte Teil des Grund und Bodens an dem Grundstück in G., F. Straße .., zuzurechnen war. Er hatte nämlich, obwohl er zivilrechtlich - noch - nicht Eigentümer war, dieses Wirtschaftsgut bei Fortführung des Gewerbebetriebs als Einzelunternehmer in die Eröffnungsbilanz aufgenommen und in den Bilanzen der folgenden Jahre weiter geführt. Zumindest einen Teil der mit diesem Grundstücksteil im Zusammenhang stehenden Aufwendungen hatte der Vater des Kl. getragen. Das ergibt sich aus den Gewinn- und Verlustrechnungen der Jahre ab 1999. Insbesondere hatte er die Aufwendungen für die betriebliche Gebäudeversicherung und nach den Buchungen auch in einzelnen Jahren die betriebliche Grundsteuer gezahlt. Ein Entgelt für die laufende Nutzung des für den Vater des Kl. - zivilrechtlich gesehen - "fremden" Wirtschaftsguts "Grund und Boden" wurde nicht geleistet.

67

War hiermit der Vater des Kl., Herr C. B., wirtschaftlicher Eigentümer des Wirtschaftsguts "betrieblich genutzter Teil des Grund und Bodens", war diese Position in der Eröffnungsbilanz seines nach dem Tod der Großmutter D. B. als Einzelfirma weiter geführten Unternehmens zutreffend aufgeführt. Im Rahmen einer Bp bestand kein Anlass, dieses zu beanstanden. Aus diesem Grund geht die Rüge des Kl., der Prüfer habe den Vorgang der Übernahme nicht richtig überprüft, ins Leere.

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Die Position als wirtschaftlicher Eigentümer ist nach dem Tod des Vaters C. B. am 22.01.2004 auf den Kl. übergegangen. Dieser war der Alleinerbe. Dies ergibt sich aus § 2 des notariellen Vertrages vom 05.10.2004 - UR - Nr. .../.... des Notars Dr. K. L. mit Amtssitz in G..

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War hiernach bei Aufgabe der gewerblichen Betätigung durch den Kl. zum 31.08.2004 für den ihm bis dahin wirtschaftlich zustehenden gewerblich genutzten Teil des Grundstücks ein Entgelt anlässlich der Aufgabe der Position "wirtschaftliches Eigentum" zu zahlen, war dieses bei der Ermittlung des Aufgabegewinns als Erlös aus der Veräußerung eines einzelnen dem Betrieb gewidmeten Wirtschaftsguts im Rahmen der Aufgabe des Betriebs (vgl. § 16 Abs. 3 Satz 6 EStG) zu berücksichtigen. Damit war der von Herrn J. B. gezahlte Betrag von ....... EUR zu 52,85 v. H. (= ......... EUR) als Erlös anzusetzen. Da die übrigen Positionen nicht streitig sind, ist der Aufgabegewinn in Höhe von ......... EUR zutreffend errechnet. Der gewerbliche Gewinn ist damit unter Berücksichtigung der laufenden Einkünfte von ./. ......... EUR auf .........EUR festzustellen. Dies ist geschehen.

70

Das FA hat den gewerblichen Gewinn für das Streitjahr 2004 auch zu Recht im Rahmen einer Feststellung berücksichtigt. Nach § 180 Abs. 1 Nr. 2 b AO werden gesondert festgestellt unter anderem die Einkünfte aus Gewerbebetrieb, wenn nach den Verhältnissen zum Schluss des Gewinnermittlungszeitraums das für die gesonderte Feststellung zuständige FA nicht auch für die Steuern vom Einkommen zuständig ist. Das war vorliegend der Fall.

71

Die Kostenentscheidung beruht auf § 135 Abs. 1 FGO.