Finanzgericht Düsseldorf (Finanzgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2007-05-30, Aktenzeichen 4 K 2345/05 VSt
ECLI:DE:FGD:2007:0530.4K2345.05VST.00

Tenor

Die Klage wird abgewiesen.

Die Klägerin trägt die Kosten des Verfahrens.

Die Revision wird zugelassen.

1

Tatbestand:

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Die Klägerin wendet sich gegen den Widerruf einer Bewilligung, Strom zum ermäßigten Steuersatz zu entnehmen.

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Gesellschafter der Klägerin waren die A (ca. 51% der Einlage) und die B (ca. 49% der Einlage).

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Gegenstand des Unternehmens der Klägerin war der Bau und Betrieb eines gesellschaftseigenen rohrgebundenen Gastransportsystems von der deutsch-niederländischen bis zur deutsch-schweizerischen Grenze mit einer Länge von ca. 500 km sowie der Transport von Gas über das Transportsystem.

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Die Klägerin unterhielt Betriebsstätten in M, N, O und P. In allen Betriebsstätten gab es Verdichterstationen und Messanlagen.

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Die Klägerin beschäftigte durchschnittlich drei Mitarbeiter. Zum Betrieb ihrer Rohrfernleitungen mit den Nebenanlagen schloss die Klägerin Dienstleistungsverträge mit Dritten, insbesondere mit der A. Diese beinhalteten die Steuerung, den Betrieb, die Überwachung, die Unterhaltung und die technische und grundstücksrechtliche Verwaltung.

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Die Klägerin transportierte Gas der B und der C aus den Niederlanden von der deutsch-niederländischen Grenze bis zur deutsch-schweizerischen Grenze.

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Gas der A aus den Niederlanden wurde der Klägerin an der deutsch-niederländischen Grenze, das aus Großbritannien stammende Gas der A an der deutsch-belgischen Grenze zum Transport bis zur deutsch-schweizerischen Grenze übergeben.

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Das aus russischen Quellen stammende Gas der A wurde der Klägerin in N übergeben.

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Die Gasmengen wurden zu Transportkunden der B und der C an inländische Übergabestellen entlang ihres Erdgastransportsystems als auch im Rahmen eigener Transportkapazität für andere in- und ausländische Abnehmer transportiert. Die an der deutsch-niederländischen Grenze und in N übergebenen Gasmengen der A lieferte die Klägerin grundsätzlich an Ortsgasunternehmen, andere Erdgasversorger und an Industrieabnehmer. Die Industrieabnehmer waren regelmäßig Endabnehmer.

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Am 16.12.1999 bewilligte der Beklagte der Klägerin mit Wirkung zum 01.04.1999 widerruflich, Strom zum ermäßigten Steuersatz nach § 9 Abs. 3 des Stromsteuergesetzes - StromStG - zu entnehmen.

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Auf Anordnung des Beklagten fand eine Außenprüfung bei der Klägerin für die Stromsteuer im Jahr 2003, insbesondere zur Anerkennung eines Unternehmens des Produzierenden Gewerbes durch das Hauptzollamt X, Prüfungsdienst statt. Nach dem Prüfungsbericht vom 02.06.2004, AB Nr. ........, kamen die Prüfer zum Ergebnis, dass Klägerin kein Unternehmen des Produzierenden Gewerbes sei, weil sie weder als Dienstleister bei der Erdgasgewinnung noch als Gasversorger tätig sei. Vielmehr transportiere sie nur Erdgas in Rohrfernleitungen, wozu sie Dienstleistungsverträge geschlossen habe. Bei den überregionalen Transportleitungen stehe der Transportaspekt, nicht der Dienstleistungsaspekt im Vordergrund. Auch sei nicht erkennbar, dass die Klägerin neben dem Transport die Versorgung Dritter vorgenommen habe.

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Der Beklagte widerrief bezugnehmend auf den Prüfungsbericht mit Verfügung vom 26.07.2004 mit Wirkung zum 31.07.2004 die am 16.12.1999 erteilte Bewilligung, da die Voraussetzungen für die Entnahme steuerbegünstigten Stroms nicht mehr vorgelegen hätten, § 9 Abs. 2 der Verordnung zur Durchführung des Stromsteuergesetzes (StromStV).

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Zur Begründung ihres dagegen fristgerecht eingelegten Einspruchs trug die Klägerin vor, sie gehöre als Unternehmen des Produzierenden Gewerbes zu Abschnitt E Unterklasse EA 40.20.3 der Klassifikation der Wirtschaftszweige des Statistischen Bundesamtes, Ausgabe 1993 (WZ 93). Schwerpunkt ihrer Tätigkeit sei die in- und ausländische Gasversorgung.

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Das von ihr beförderte Erdgas diene im Wesentlichen der deutschen und der europäischen Gasversorgung und damit der Verteilung an Endabnehmer. Ihre Tätigkeit sei dem Bereich der Energieversorgung und nicht dem Transport in Rohrfernleitungen außerhalb der Verteilung und Versorgung zuzuordnen.

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Insoweit verweise sie auch auf § 2 Abs. 3 des Energiewirtschaftsgesetzes (EnWG) und § 6 B IV des Gesetzes über die Statistik im Produzierenden Gewerbe (ProStatG). Auch sehe das Bundesministerium für Wirtschaft und Arbeit in seinem Bericht vom 31.08.2003 keine eindeutigen Abgrenzungskriterien.

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Mit Einspruchsentscheidung vom 04.05.2005 wies der Beklagte den Einspruch der Klägerin als unbegründet zurück. Hierzu führte er aus, im Rahmen seines Ermessens (§ 5 der Abgabenordnung - AO -) sei zu klären, ob sich die Tätigkeit der Klägerin als Transport in Rohrleitungen oder als Gasversorgung darstelle.

18

Nach § 2 Nr. 3 StromStG habe der Gesetzgeber die von der WZ 93 für statistische Zwecke vorgenommene Differenzierung auch für Unternehmen der Gasversorgungswirtschaft vorgenommen. Bei der Klassifizierung des Transports in Rohrfernleitungen, der in Abschnitt I Unterklasse IA 60.30.3 WZ 93 erfasst sei, werde jedoch ein Grenzbereich erkennbar, für den eine Zuordnung nicht eindeutig erscheine und der sich auf den Betrieb regionaler und überregionaler Pipelines beziehe. Da hier der Transport des Erdgases im Vordergrund stehe, spreche dies für die Zuordnung in Abschnitt I Unterklasse IA 60.30.3 WZ 93. Soweit in Abschnitt E Unterklasse EA 40.20.3 WZ 93 der Transport und die Verteilung gasförmiger Brennstoffe aller Art durch Rohrleitungen erfasst werde, fehle eine absolute Beschränkung auf die Endverteilung. Damit komme auch eine Klassifizierung in diese Unterklasse in Betracht. Insoweit sei auf die Haupttätigkeit abzustellen. Diese bestehe im Erdgastransport über überregionale Rohrleitungen. Dass das Erdgas an zahlreichen inländischen Übergabestellen an in- und ausländische Abnehmer abgegeben worden sei, rechtfertige keine Zuordnung zu Abschnitt E Unterklasse EA 40.20.3 WZ 93. Insoweit stehe der Transport und nicht die Versorgung im Vordergrund. Etwas anderes ergebe sich auch nicht aus der Außenprüfung und dem Einspruchsverfahren.

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Mit ihrer fristgerecht erhobenen Klage verfolgt die Klägerin ihr Begehren weiter und trägt ergänzend vor, eine Unterscheidung zwischen Rohrleitungsnetzen, von denen die überregionalen in die Unterklasse 60.30.0 WZ 93 fielen, sehe die WZ 93 rechtlich nicht vor.

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Die Unterklasse 60.30.0 WZ 93 erfasse zwar den Gastransport in Rohrfernleitungen, nicht aber den Erdgastransport. Insoweit stelle die Unterklasse 40.20.3 WZ 93 eine vorgehende Spezialregelung dar, zumal Erdgas ein Brennstoff sei. Aus der Unterklasse 60.30.0 WZ 93 sei ausdrücklich die Verteilung von Erd- oder Stadtgas ausgeschlossen. Die Unterklasse 40.20.3 WZ 93 erfasse den Transport von Erd- oder Stadtgas unabhängig von der Differenzierung in verschiedene Netzstufen. Der Transport von Erdgas von der Förderung bis zum Endkunden sei immer der Gasversorgung zuzuordnen.

21

Auch eine Transporttätigkeit könne grundsätzlich in die Unterklasse 40.20.3 WZ 93 fallen. Wenn die Verteilung schon den Erdgas-Transport über örtliche oder regionale Netze umfasse, könne sich der Begriff des Transports in der Unterklasse 40.20.3 WZ 93 nicht erneut auf örtliche oder regionale Netze beziehen. Auch sei dann unklar, wie die Verteilung zu erfassen sei.

22

Die Unterklassen 60.30.0 WZ 93 und 40.20.3 WZ 93 unterschieden sich im Transportmittel. Während für den Transport in der Unterklasse 60.30.0 WZ 93 eine Rohrleitung genüge, gehe die Unterklasse 40.20.3 WZ 93 von einem Leitungsnetz aus, wie es auch für den Erdgasferntransport bestehe. Daher sei ein Transport in der Unterklasse 60.30.0 WZ 93 nur anzunehmen, wenn kein Leitungsnetz verwendet werde.

23

Die Richtigkeit ihrer Auslegung ergebe sich auch aus einem Vergleich zur Elektrizitätsversorgung, für die Übertragung und Verteilung einheitlich der Unterklasse 40.10.9 WZ 93 zugeordnet seien. Dass beide Klassen miteinander vergleichbar seien, ergebe sich schon aus § 1 EnWG.

24

Ein Vorrang des Transportaspekts vor dem der Versorgung könne weder der WZ 93 noch dem StromStG entnommen werden. Auch sei der Transportaspekt nach dem im 2. Gesetz zur Neuregelung des Energiewirtschaftsrechts vom 07.07.2005 (BGBl. I 1970 ff.) vorgesehenen Netzbetrieb durch dann rechtlich selbständige Transportunternehmen als Abgrenzungsmerkmal ungeeignet.

25

Eine Differenzierung zwischen überregionalen und anderen Rohrleitungsbetreibern sei anderen Rechtsvorschriften fremd, wie § 6 Buchst. B Ziff. IV des Gesetzes über die Statistik im Produzierenden Gewerbe (ProStatG) zeige. Auch das EnWG erfasse in der 2003 geltenden Fassung das Energieversorgungsunternehmen, das andere mit Energie versorge oder ein Netz für die allgemeine Versorgung betreibe. Zu den Gasversorgungsnetzen zählten auch die Fernleitungsnetze; § 2 Abs. § EnWG. Das geltende EnWG unterstreiche damit die Zugehörigkeit der Rohrleitungsnetze zur Gasversorgung, § 3 Nr. 18 EnWG. Nach § 1 Abs. 1 EnWG nähmen auch die Betreiber von Rohrleitungsnetzen für den Erdgastransport an der leitungsgebundenen Versorgung der Allgemeinheit mit Gas teil. So diene nach § 1 Abs. 2 EnWG die Regulierung der Gasversorgungsnetze der Sicherung eines wirksamen und unverfälschten Wettbewerbs mit Gas. Auch seien die Energieversorgungsunternehmen zu einer Versorgung im Sinne des § 1 EnWG verpflichtet. Die §§ 15 ff. EnWG regelten Einzelheiten für die Betreiber von Fernleitungsnetzen und deren Beitrag zur Energieversorgung, § 15 Abs. 1 EnWG. § 16 Abs. 1 EnWG bezeichne ein Gasversorgungssystem. Daher sei sie, die Klägerin, ein wichtiger Bestandteil im Gasversorgungssystem und müsse der Unterklasse 40.20.3 WZ 93 zugeordnet werden. Ihre Tätigkeit diene unmittelbar der Gasversorgung.

26

Das Urteil des BFH vom 30.11.2004, VII R 41/03 betreffe nur den Öltransport in Rohrfernleitungen. Für den Öltransport gebe es eine der Unterklasse 40.20.3 WZ 93 vergleichbare Regelung nicht. Aus dem Urteil folge daher nicht, dass eine Transportleistung allgemein eine Dienstleistung sei.

27

Auch verstieße die vom Beklagten vorgenommene Differenzierung gegen Art. 3 Abs. 1 GG, der nach dem Urteil des BVerfG vom 20.04.2004 1 BvR 1748/99, 1 BvR 905/00, das Produzierende Gewerbe im Gegensatz zum Dienstleistungssektor gerade im internationalen Wettbewerb schützen wolle. Der Betrieb von internationalen Rohrleitungsnetzen sei viel eher dem internationalen Transportwettbewerb ausgeliefert als nur lokale oder regionale Transportgesellschaften.

28

Die unklare Regelung in Unterklasse 60.30.3 WZ 93 selbst und in Abgrenzung zur Unterklasse 40.20.3 WZ 93 widerspreche dem Bestimmtheitsgrundsatz. Als Ausdruck des Rechtsstaatsprinzips im Abgabenrecht fordere der Grundsatz der Tatbestandsmäßigkeit der Besteuerung, dass ein Steuerpflichtiger die auf ihn entfallende Steuerlast vorausberechnen könne. Dies sei hier nicht der Fall, zumal auch der Beklagte in der Einspruchsentscheidung von einem Grenzbereich ausgegangen sei.

29

Die Zuweisung zur Unterklasse 60.30.0 WZ 93 widerspreche den Wertungen der mineralölsteuerlichen Begünstigungsvorschriften, denn damit habe die Erdgasverwendung in den sehr energieintensiven Verdichterstationen begünstigt werden sollen. Nur die Erdgasferntransportunternehmen wie sie betrieben diese Stationen, während regionalen und örtlichen Gasunternehmen, die unstreitig dem Produzierenden Gewerbe zuzuordnen wären, keine Verdichterstationen betrieben und dieser Begünstigung nicht bedürften. Diese Unternehmen nutzten nur den Gasdruck für die von ihnen zu bewältigenden Erdgastransporte, regelten ihn aber dazu regelmäßig herunter.

30

Eine abweichende Zuweisung sei nur möglich, wenn die Klassifikation in die WZ 93 eine eindeutige Zuordnung erlaube. Insoweit werde auf die Rechtsprechung des BFH zu § 2 Abs. 3 StromStG im Beschluss v. 01.02.2005, VII B 232/04, verwiesen. Zudem müsse die bisherige Zuordnung in die WZ 93 dann übernommen werden, wenn sie nicht zu einem eindeutig falschen Ergebnis führe (BFH Urteil v. 23.03.2005 III R 20/00, BFH/NV 2005, 981).

31

Die Zuweisung zur Unterklasse 60.30.0 WZ 93 führe auch unter Berücksichtigung der Versagung der Mineralölsteuerbegünstigung zu erhöhten Transportkosten. Das stehe im Widerspruch zum Ziel des EnWG nach einer preisgünstigen Versorgung der AIlgemeinheit mit Strom und Gas, § 1 Abs. 1 EnWG. Dieser Widerspruch werde um so deutlicher, wenn berücksichtigt werde, dass der Stromtransport gegenüber dem von Erdgas stromsteuerlich besser gestellt sei. Daher führe diese Anwendung der WZ 93 zu einem offensichtlich falschen Ergebnis.

32

Die Verteilung nach der RL 2003/55/EG umfasse gerade nicht den Erdgasverkauf. Auch stelle danach die Verteilung keine Versorgung dar.

33

Die Widerrufsvoraussetzungen des § 9 Abs. 4 S.2 StromStG lägen nicht vor, da diese Vorschrift auf § 4 Abs. 2 und 4 StromStG verweise. Danach komme ein Widerruf nur in Betracht, wenn die Voraussetzungen für die Erteilung der Erlaubnis ganz oder teilweise weggefallen seien. Aus anderen Gründen sei ein Widerruf nicht zulässig. Da § 4 Abs. 2 StromStG einen Anspruch auf die Bewilligung gebe, sei ein Widerrufsvorbehalt, der nur bei Ermessensentscheidungen zulässig sei, bei gebundenen Entscheidungen nur im Rahmen des § 4 Abs. 2 StromStG möglich und von ihm könne nur unter den Voraussetzungen des § 4 Abs. 4 StromStG Gebrauch gemacht werden. Deshalb verdränge § 4 Abs. 4 StromStG auch § 131 AO. Wäre ein Widerruf nach § 131 AO zulässig, wäre § 4 Abs. 4 StromStG überflüssig.

34

Zudem fehle es an den Voraussetzungen des § 4 Abs. 4 StromStG, denn die Sachlage sei seit der Erteilung der Bewilligung unverändert.

35

Schließlich sei das Gebrauchmachen des Widerrufsvorbehalts ermessensfehlerhaft, denn der Widerrufsvorbehalt sei rechtswidrig gewesen.

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Die Klägerin beantragt,

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den Bescheid des Beklagten vom 26.07.2004 in der Gestalt der Einspruchsentscheidung vom 04.05.2005 aufzuheben,

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hilfsweise die Revision zuzulassen.

39

Der Beklagte beantragt,

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die Klage abzuweisen,

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und verweist zur Begründung auf die Einspruchsentscheidung. Ergänzend führt er aus, § 2 Nr. 3 StromStG und die WZ 93 bestimmten eindeutig, dass Unternehmen, die Erdgas in Rohrfernleitungen transportierten, nicht begünstigt seien, während Unternehmen der Gasversorgung begünstigt seien. Die WZ 93 entspreche insoweit auch dem Gemeinschaftsrecht, das gleichfalls eine eindeutige Unterscheidung vornehme.

42

Die Unterklasse 60.30.0 umfasse nicht die Verteilung von Erd- oder Stadtgas. Diese müsse zusätzlich gegeben sein, um ein Unternehmen der Erdgasversorgung zuzuweisen.

43

Die Klägerin selbst transportiere nur das Erdgas über überregionale Rohrleitungen. Zwar übergebe sie das Erdgas an den Übernahmestellen an Abnehmer, handelsrechtlich seien jedoch ihre Transportkunden tätig, da diese die tatsächliche Verfügungsmacht über das Erdgas hätten und ihrerseits den Abnehmern das Eigentum übertrügen. Die Klägerin erbringe daher nur eine Dienstleistung und sei kein Erdgasverteiler. Da sie an der Erdgasversorgung nur mittelbar teilnehme, sei sie kein Erdgasversorger. Dies bestätige auch die RL 2003/55/EG. Danach könne sie Verteiler nur sein, wenn sie Erdgas über regionale oder örtliche Leistungsnetze befördere. Gleiches ergebe sich auch aus § 3 Nr. 37 EnWG in der vom 13.07.2005 geltenden Fassung (BGBl. I 2005, 1970).

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Das ProStatG regele nicht die Zuordnung in die WZ 93.

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Die Differenzierung verstoße auch nicht gegen Art. 3 Abs. 1 GG, denn der Ausschluss des gesamten Dienstleistungsbereichs stelle eine zulässige Typisierung dar. Auch führe das Outsourcing von Dienstleistungen nicht zu einer internationalen Wettbewerbslage, die derjenigen des Produzierenden Gewerbes entspreche. Insoweit habe das BVerfG auf den Dienstleistungssektor insgesamt und nicht auf einzelne Unternehmen abgestellt.

46

Auf Aufforderung des Gerichts, die zum Widerruf ermächtigenden Vorschriften anzugeben, hat der Beklagte ausgeführt, er ergänze die schon in seiner Einspruchsentscheidung gemachten Ermessenserwägungen dahingehend, dass Rechtsgrundlage für den Widerruf § 131 Abs. 2 Nr. 1 AO sei, da in der erteilten Bewilligung ein nach § 9 Abs. 4 S.2 StromStG zulässiger und bestandskräftiger Widerrufsvorbehalt enthalten gewesen sei. Mit der Ausübung des Widerrufsvorbehalts habe er sein Ermessen ausgeübt, zumal die erteilte Bewilligung rechtswidrig gewesen sei.

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Entscheidungsgründe:

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Die Klage ist unbegründet.

49

Die Klägerin ist kein Unternehmen des Produzierenden Gewerbes i.S. von § 9 Abs. 3 StromStG. Da ihr deshalb eine Stromsteuerbegünstigung nicht zusteht, hat der Beklagte die Erlaubnis zur steuerbegünstigten Verwendung von Strom gemäß § 131 Abs. 2 Nr. 1 AO zu Recht widerrufen, ohne dass sie dadurch in ihren Rechten verletzt wird, § 100 Abs. 1 S.1 der Finanzgerichtsordnung - FGO -.

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Nach § 9 Abs. 3 StromStG unterliegt Strom einem ermäßigten Steuersatz, wenn er u.a. von Unternehmen des Produzierenden Gewerbes für betriebliche Zwecke entnommen wird und die Voraussetzungen für eine Steuerbefreiung nach § 9 Abs. 1 StromStG nicht vorliegen. Als Unternehmen des Produzierenden Gewerbes werden in § 2 Nr. 3 StromStG u.a. Unternehmen der Gasversorgungswirtschaft angesprochen, die einem entsprechenden Wirtschaftszweig der Klassifikation der Wirtschaftszweige des Statistischen Bundesamtes zuzuordnen sind.

51

Die Tätigkeit der Klägerin ist allerdings nicht der Gasversorgung, hier der Gruppe 40.2, sondern dem Abschnitt I der WZ 93 (Verkehr und Nachrichtenübermittlung) und innerhalb dieses Abschnitts der Gruppe 60.3 Transport in Rohrfernleitungen zuzuordnen. Der von der Klägerin bewirkte Gastransport ist nämlich der nach dem Wortlaut dieser Gruppe genannte Transport von Gasen. Nach den Erläuterungen zur gleichlautenden Unterklasse 60.30.0 umfasst diese nämlich sowohl den Transport von Gasen in Rohrfernleitungen als auch den Betrieb von Pumpstationen. Der Gastransport in Rohrfernleitungen und der Betrieb der Pumpstationen beschreibt die Tätigkeit der Klägerin. Sie transportierte nämlich Gas der B und der C aus den Niederlanden von der deutsch-niederländischen Grenze bis zur deutsch-schweizerischen Grenze sowie Gas der A aus den Niederlanden von der deutsch-niederländischen Grenze und das aus Großbritannien stammenden Gas der A von der deutsch-belgischen Grenze zum Transport bis zur deutsch-schweizerischen Grenze. Darüber hinaus übernahm die Klägerin aus russischen Quellen stammendes Gas der A.

52

Für diese Gastransporte unterhielt sie Pumpstationen.

53

Auch soweit die Klägerin Gas ihrer Transportkunden, und zwar der B und der C und der A an deren inländische Abnehmer lieferte, von denen die industriellen Abnehmer Endkunden waren, tätigte sie ausschließlich Erdgastransporte.

54

Diese Erdgastransporte waren weder der Energieversorgung des Abschnitts E noch der Gasversorgung der Gruppe 40.2 oder der Gasverteilung der Unterklasse 40.20.3 WZ 93 zuzuordnen. Die Energieversorgung beinhaltet nicht nur den Transport, sondern auch den Abschluss der mit den jeweiligen Abnehmern zu treffenden Liefervereinbarungen. Ohne derartige Verträge ist in einem komplexen Markt wie dem der Gaswirtschaft eine Versorgung nicht möglich. Insoweit beschreibt Art. 2 Ziff. 7 der Richtlinie 2003/55/EG des Europäischen Parlaments und des Rates vom 26. Juni 2003 über gemeinsame Vorschriften für den Erdgasbinnenmarkt und zur Aufhebung der Richtlinie 98/30/EG (ABl. EU Nr. L 176/57) - RL 2003/55 -, nach dem unter Versorgung der Verkauf von Erdgas an Kunden zu verstehen ist, lediglich das tatsächliche Marktgeschehen.

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Selbst unter Berücksichtigung der Unterklasse 40.20.3, die die Gasverteilung ohne Gewinnung und Erzeugung umfasst, ergäbe sich nichts anderes. Eine Erdgasverteilung findet nämlich nicht im Fernleitungsnetz, sondern nur über örtliche und regionale Leitungsnetze statt, wie schon die Beschreibung der tatsächlichen Verhältnisse in Art. 2 Ziff. 5 RL 2003/55 zeigt.

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Gegenteiliges ergibt sich auch nicht aus dem Vortrag der Klägerin.

57

Die WZ 93 unterscheidet mit der Gruppe 60.3 (Transport in Rohrfernleitungen) und der Gruppe 40.2 (Gasversorgung) zwischen dem Betrieb von Rohrfernleitungen und der eigentlichen Gasversorgung. Insoweit ist der Bericht des Bundesministeriums für Wirtschaft und Arbeit weder nachvollziehbar noch entscheidungserheblich.

58

Die Gruppe 60.3 umfasst auch den Erdgastransport in Rohrfernleitungen, denn Erdgas ist auch ein zu transportierendes Gas.

59

Die Gruppe 40.2. ist auch im Vergleich zur Gruppe 60.3 nicht spezieller, so dass sich, auch wenn die Tätigkeit der Klägerin in die Gruppe 40.2 fallen sollte, ein Vorrang dieser Gruppe auch nicht aufgrund einer spezielleren Regelung ergibt.

60

Die WZ 93 unterscheidet nicht zwischen einem Transport in Rohrleitungsnetzen und einem Transport in Rohrfernleitungen. Der Transport in Rohrfernleitungen, wie er Gegenstand der Gruppe 60.3 ist, kann daher auch in Netzen aus Rohrfernleitungen stattfinden.

61

Zur Auslegung der WZ 93 ist weder das EnWG noch das ProStatG heranzuziehen, da diese Gesetze anderen Zwecken als die WZ 93 dienen. Vielmehr beschränkt sich die Auslegung der WZ 93 auf andere Klassifizierungsvorschriften (s. Vormerkungen 3.3 Abs. 1 WZ 93).

62

Mit der Verweisung auf die WZ 93 hat der Gesetzgeber zur Abgrenzung und näheren Bestimmung des Begünstigtenkreises eine Typisierung vorgenommen, die unter verfassungsrechtlichen Gesichtspunkten nicht zu beanstanden ist. Entgegen der Auffassung der Klägerin ist diese Regelung abschließend, so dass in anderen Rechtsvorschriften als denen des StromStG angelegte Definitionen, die ein Unternehmen als Unternehmen des Produzierenden Gewerbes qualifizieren, zur Auslegung von § 2 Nr. 3 StromStG nicht herangezogen werden können. Ausweislich der Gesetzesbegründung dient der Rückgriff auf statistische Vorgaben dem Abbau von Ausnahmebestimmungen und der Vermeidung der Schaffung von neuen komplizierten Regelungen. Das von Praktikabilitätserwägungen getragene Anliegen des Gesetzgebers würde daher unterlaufen, wenn außerhalb der Klassifikation der Wirtschaftszweige normierte Kriterien und Begriffsbestimmungen zusätzlich zu den statistischen Vorgaben zu beachten wären. Denn durch die in § 2 Nr. 3 StromStG angelegte Typisierung sollten entsprechende Konkurrenzsituationen und die damit verbundenen Abgrenzungsprobleme gerade vermieden werden (BFH Urteil v. 23.02.2005 VII R 27/04, BFHE 208, 372, ZfZ 2005, 200 m.w.N.).

63

Die von § 9 Abs. 3 StromStG vorgenommene Differenzierung zwischen Unternehmen des Produzierenden Gewerbes und Unternehmen des Dienstleistungssektors ist aus verfassungsrechtlichen Gründen nicht zu beanstanden (BFH Urteil v. 16.06.2005 VII R 10/03, BFH/NV 2005, 1003, ZfZ 2005, 418 m.w.N.). Das gilt auch dann, wenn sich Dienstleistungsunternehmen im Gegensatz zu manchen Unternehmen des Produzierenden Gewerbes einem Wettbewerb mit ausländischen, stromsteuerlich nicht belasteten Unternehmen ausgesetzt sehen. Im Rahmen der vom Gesetzgeber vorzunehmenden Typisierung ist dies hinzunehmen.

64

Die Abgrenzung der Gruppe 60.3 (Transport in Rohrfernleitungen) und der Gruppe 40.2 (Gasversorgung) zueinander ist bezogen auf den Streitfall auch nicht unklar, denn die Klägerin ist nur im Rahmen des als Dienstleistung anzusehenden Transports tätig.

65

Auch ist die Tätigkeit der Klägerin nicht deshalb als Produzierendes Gewerbe anzusehen, weil nach Auffassung der Klägerin die mineralölsteuerlichen Begünstigungsvorschriften insbesondere der §§ 3 Abs. 3 Satz 1 Nr. 4, 25 Abs. 1 Satz 1 Nr. 5 Buchst. a des Mineralölsteuergesetzes - MinöStG - ausdrücklich die Erdgasverwendung in den sehr energieintensiven Verdichterstationen begünstigen wollten. Für die dieser Rechtsauffassung zugrunde liegende Annahme, die Begünstigungstatbestände des MinöStG seien extensiv auszulegen, spricht nichts. Vielmehr ist davon auszugehen, dass der Gesetzgeber, der bewusst nicht von den Grundstrukturen der Verbrauchsbesteuerung abgewichen ist (BFH Urteil v. 22.11.2005 VII R 33/05, ZfZ 2006, 163 f.), auch keine über den Wortlaut der Begünstigungsvorschriften hinausgehende Begünstigung gewollt hat. Zudem müsste die vom Gesetzgeber gewollte Begünstigung so weit gehen, dass sie die Auslegung der WZ 93 auch im Hinblick auf die Stromsteuer vorprägt. Hierfür fehlt jeder Anhaltspunkt. Vielmehr wurde mit der Übernahme der Regelungen der WZ 93 für die Abgrenzung von begünstigten zu nichtbegünstigten Unternehmen ein Typisierungsmaßstab gewählt, der gerade keine Vorprägung durch andere gesetzliche Regelungen als die dieser Statistik vorsah.

66

Zwar ist der Klägerin zuzugeben, dass die zuvor genannten mineralölsteuerlichen Begünstigungsvorschriften und ihnen insoweit folgend die entsprechenden energiesteuerrechtlichen Vorschriften der §§ 3 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3, 55 des Energiesteuergesetzes die Erdgasverwendung zum Erdgastransport fördern wollen. Diese Steuerbegünstigung für den leitungsgebundenen Gastransport war schon in § 3 Abs. 3 Satz 1 Nr. 4 MinöStG in der Fassung von Abschnitt I Art. 5 des Verbrauchsteuer-Binnenmarktgesetzes vom 21.12.1992 (BGBl. I 2150, 2185) enthalten, ohne dass es dabei auf die Zugehörigkeit des jeweiligen Erlaubnisinhabers zur Nutzung dieser Vergünstigung zum Produzierenden Gewerbe ankam. Mit der Neuregelung des MinöStG durch das Gesetz zum Einstieg in die ökologische Steuerreform vom 24.03.1999 (BGBl. I 378) wurde diese Steuerbegünstigung beibehalten, nunmehr aber in § 25 Abs. 1 Satz 1 Nr. 5 Buchst. a MinöStG nur Unternehmen des Produzierenden Gewerbes vorbehalten. Daraus kann geschlossen werden, dass der Gesetzgeber den mit einem hohen Energieeinsatz verbundenen leitungsgebundenen Gastransport wie bisher weiter fördern wollte und dabei annahm, der förderungswürdige Energieeinsatz finde in Unternehmen des Produzierenden Gewerbes statt. Im Hinblick darauf musste er auch keine gesonderte Stromsteuervergünstigung vorsehen, weil diese für Unternehmen des Produzierenden Gewerbes ohnehin vorgesehen war (§ 9 Abs. 3 StromStG). Tatsächlich aber wird das Erdgas zum Antrieb der Gasturbinen in den Verdichterstationen, wie die Prozessvertreter der Klägerin auch in der mündlichen Verhandlung deutlich hervorgehoben haben, nur von Ferngastransportunternehmen wie dem der Klägerin verwendet. Demgegenüber nutzt die Gasversorgungswirtschaft, die zum Produzierenden Gewerbe gehört, ohne nennenswerten eigenen Energieeinsatz die von den Ferngastransportunternehmen mit dem erzeugten Betriebsdruck geschaffene Transportfähigkeit des Erdgases, ohne selbst hierfür Energie aus grundsätzlich steuerpflichtigen Energieerzeugnissen einsetzen zu müssen.

67

Die damit zu Tage tretende mögliche gesetzgeberische Fehleinschätzung rechtfertigt aber nicht, die gewählte Abgrenzung der Unternehmen des Produzierenden Gewerbes zu anderen, nicht begünstigten Unternehmen nunmehr im Hinblick auf einen möglichen steuerlichen Begünstigungszweck eines anderen Steuergesetzes aufzugeben. Vielmehr wäre dies allenfalls mit dem Ziel einer genaueren Förderung bei einer künftigen Gesetzesänderung zu beachten.

68

Betrieb die Klägerin wie dargelegt kein Unternehmen des Produzierenden Gewerbes, lagen die rechtlichen Voraussetzungen für die Erteilung einer Erlaubnis zur steuerbegünstigten Verwendung von Strom nicht vor. Der Beklagte war deshalb berechtigt, die Rechtswidrigkeit des Bescheides durch dessen Widerruf nach § 131 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 AO 1977 zu beseitigen. Nach der Rechtsprechung des BFH bildet diese Vorschrift über ihren Wortlaut hinaus auch eine Rechtsgrundlage für den Widerruf eines mit einem Widerrufsvorbehalt versehenen und als rechtswidrig erkannten begünstigenden Verwaltungsakts (BFH Urteil v. 30.11.2004 VII R 41/03, BFHE 208, 361, ZfZ 2005, 168 ff. m.w.N.).

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Die Aufhebung des begünstigenden Verwaltungsakts ist eine Ermessensentscheidung, die vom Gericht nur im Rahmen von § 102 FGO, d.h. danach überprüft werden kann, ob die gesetzlichen Grenzen des Ermessens eingehalten worden sind und von dem Ermessen in einer dem Zweck der Ermächtigung entsprechenden Weise Gebrauch gemacht worden ist.

70

Sind wie im Streitfall weder im angefochtenen Bescheid noch in der Einspruchsentscheidung nachvollziehbare Ermessenserwägungen angestellt worden, ist dies nur dann im Rahmen des sich aus § 102 FGO ergebenden gerichtlichen Prüfungsmaßstabs nicht zu beanstanden, wenn sich das Ermessen derart reduziert hat, dass allein die getroffene Entscheidung, hier ein Widerruf ex nunc, als ermessensgerecht erscheint.

71

Hiervon ist im Streitfall auszugehen, denn durch das große öffentliche Interesse an der Gesetzmäßigkeit und der Gleichmäßigkeit der Besteuerung ist die Entscheidung in einem Maße eingeschränkt, dass grundsätzlich nur durch die Rücknahme der Bewilligung der Gesetzmäßigkeit genüge getan werden konnte. Wird weiter berücksichtigt, dass die Klägerin Gründe dafür, dass der Widerruf zu dem ausgesprochenen Zeitpunkt oder im Hinblick auf Erwägungen des Vertrauensschutzes noch nicht hätte ausgesprochen werden dürfen, nicht vorgetragen hat, war der Beklagte aus Gründen der Gleichmäßigkeit der Besteuerung verpflichtet, den durch die rechtswidrige Erlaubnis hervorgerufenen Anschein der Zulässigkeit der steuerbegünstigten Verwendung zumindest für die Zukunft zu beseitigen (s. BFH Urteil v. 30.11.2004 VII R 41/03, aaO.). Die große Bedeutung der Gesetzmäßigkeit und der Gleichmäßigkeit der Besteuerung zur Rechtfertigung des Widerrufs zeigt sich auch an den - hier nicht anwendbaren - §§ 9 Abs. 4 S.3 StromStG, 9 Abs. 2 S. 1 StromStV. Diese Vorschriften sehen nämlich eine Pflicht zum Widerruf vor. Diese Pflicht lässt nur die Entscheidung, die Bewilligung ex nunc zu widerrufen, als ermessensgerecht erscheinen.

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Entgegen den Ausführungen der Klägerin war Rechtsgrundlage des Widerrufs der Bewilligung war § 131 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 AO, nicht § 9 Abs. 4 S.3 StromStG. Im Streitfall haben sich die tatsächlichen Verhältnisse nämlich nicht geändert. Vielmehr hat der Beklagte bei gleich gebliebenen Verhältnisse nach einer Außenprüfung, in der auch die Bewilligungsvoraussetzungen geprüft wurden, aufgrund der dabei gewonnenen Erkenntnisse den Widerruf vorgenommen. Aufgrund einer anderen rechtlichen Beurteilung kann ein Widerruf bei gleichgebliebenen Verhältnissen nur aufgrund des in § 9 Abs. 4 S. 2 StromStG vorgeschriebenen Widerrufsvorbehalts nach § 131 Abs. 2 Satz 1 Nr. 1 AO vorgenommen werden. Ein Widerruf nach § 9 Abs. 4 S.3 StromStG, der geänderte Verhältnisse voraussetzt, ist hingegen nicht möglich.

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§ 9 Abs. 4 S.3 StromStG verweist auch - entgegen Friedrich in Friedrich/Meißner, Kommentar zur ökologischen Steuerreform § 9 StromStG Rz. 76 - nicht auf § 4 Abs. 2 und 4 StromStG. § 4 StromStG regelt nämlich nur die Erlaubnis des Versorgers, während § 9 Abs. 4 StromStG die Erlaubnispflicht begünstigter Unternehmen, die in § 9 Abs. 1 Nr. 2, Abs. 3 StromStG näher bezeichnet sind, sowie die Voraussetzungen für die Erlaubniserteilung und den Widerruf bei geänderten Verhältnissen bestimmt.

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Die Kostenentscheidung folgt aus § 135 Abs. 1 FGO.

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Die Revision war nach § 115 Abs. 2 Nr. 1 FGO zuzulassen, da es eine Vielzahl gleichgelagerter Verfahren von Ferngastransportunternehmen gibt und der gesetzgeberische Wille, den leitungsgebundenen Gastransport zu fördern, möglicherweise eine andere Auslegung rechtfertigen könnte.