Landesarbeitsgericht Düsseldorf (Arbeitsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2011-04-15, Aktenzeichen 9 Sa 1734/10
ECLI:DE:LAGD:2011:0415.9SA1734.10.00

Tenor

1.Die Berufung des Klägers gegen das Urteil des Arbeitsgerichts Essen vom 08.12.2010 - 2 Ca 1386/10 - wird kostenpflichtig zurückgewiesen.

2.Die Revision wird nicht zugelassen.

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T A T B E S T A N D :

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Die Parteien streiten über Schadensersatzansprüche des Klägers.

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Der inzwischen 57-jährige Kläger war ab Juli 2004 bis zum 30.09.2009 bei der Beklagten als Fachberater Zins- und Währungsmanagement beschäftigt.

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In dem Arbeitsvertrag (siehe Bl. 238 der Akte) vereinbarten die Parteien in § 16, dass die Beklagte den Kläger ab Ausspruch einer Kündigung von der Pflicht zur Arbeitsleistung freistellen konnte. In § 17 "Ausschlussfristen" war geregelt, dass alle Ansprüche aus dem Arbeitsverhältnis binnen sechs Monaten nach Entstehen des Anspruchs von den Vertragsparteien schriftlich geltend zu machen sind.

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Die Beklagte erbringt aufgrund von Dienstleistungsverträgen Beratungsleistungen im Derivatgeschäft für örtliche T., die gleichzeitig Gesellschafterinnen der Beklagten sind. Der Kläger schloss zwischen Oktober 2005 und Oktober 2007 mit insgesamt zehn Stadtsparkassen und Kreissparkassen, für die die Beklagte tätig war, als Dienstverträge bezeichnete Verträge ab (siehe Bl. 66 - 96 der Akte), um alle erforderlichen Beratungen, Informationen bzw. Aufklärungsleistungen bei Derivate-Geschäften von Kunden dieser T. durchzuführen. Hintergrund dieser Vertragsgestaltung war, dass nach den wertpapierrechtlichen Anforderungen und den Regeln der für die T. zuständigen Aufsichtsbehörde BaFin (Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht) die T. keine außenstehenden Dritte für die Beratungen ihrer Kunden bei der Vermarktung der genannten Finanzprodukte heranziehen durften, sondern die Beratungsleistung mit eigenen Mitarbeitern erbringen mussten. Durch die Dienstverträge mit dem Kläger und weiteren Mitarbeitern der Beklagten wurde eine entsprechende vertragliche Bindung zu den T. geschaffen.

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In Ziffer 1. Pflichten des/der Dienstleistenden war in allen Dienstverträgen geregelt:

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Er wird alle erforderlichen Aufklärungsleistungen bei Geschäften

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nach Anlage 1 jedweder einschlägigen Rechtsnorm gegenüber

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Kunden der T., die er im Rahmen seiner Aufgaben für

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die S-J. Rhein-Ruhr GmbH zu betreuen hat,

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umfassend erbringen und für die T. dokumentieren.

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Dafür erhielt er nach Ziffer 2. der Dienstverträge eine Vergütung je nach T. von 10,00 bis 50,00 € monatlich zum 15. oder 30. des Monats, und zwar von der T. Sprockhövel 10,00 €, von den T. Bottrop, Hattingen und Gladbeck je 20,00 €, von der T. Dinslaken-Voerde-Hünxe 30,00 € und von den T. Duisburg, Essen, Mülheim und Oberhausen sowie der L. Düsseldorf je 50,00 €. Dieser monatliche Pauschalbetrag sollte einvernehmlich in Abhängigkeit vom tatsächlichen Aufwand angepasst werden können.

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In Ziffer 4. Vertragslaufzeit und Kündigung heißt es weiter:

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... Er (der Dienstvertrag) endet automatisch, wenn das Arbeitsverhältnis

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des Dienstleistenden mit der S-J. Rhein-Ruhr-GmbH endet.

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Darüber hinaus ist von beiden Seiten eine Kündigung an jedem Tag für

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den Ablauf des folgenden Tages möglich.

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Der Vertrag mit der T. Gladbeck war bis zum 31.12.2008 befristet (siehe Bl. 84 der Akte). Diese T. und ab 2007 auch die T. Essen behandelten die Vertragsbeziehung als Minijob, die übrigen Institute zahlten die vereinbarte Vergütung als Nettobetrag, den der Kläger selbst versteuerte.

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Die T. konnten sich bei Beratungsbedarf direkt an den Kläger wenden, er sprach die Termine, die entweder bei den Kunden oder in den Instituten stattfanden, ab. Seine ihm aus diesen Dienstverträgen obliegenden Verpflichtungen konnte der Kläger nach übereinstimmender Angabe beider Parteien nur erbringen, solange er für die Beklagte tatsächlich im Wertpapiergeschäft eingesetzt wurde.

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Nachdem es seit 2007 nach Auffassung der Beklagten gehäuft zu Fehlern des Klägers im Rahmen seiner Beratungstätigkeit, insbesondere bei der Dokumentation von Beratungen, gekommen war, sprach sie am 30.07.2007 eine Abmahnung aus. Im Mai 2008 stellte sie den Kläger zunächst frei, am 17.06.2008 kündigte sie das Arbeitsverhältnis mit dem Kläger zum 30.09.2008.

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Am 20.06.2008 informierte der Geschäftsführer der Beklagten per E-Mail den Fachbeirat der Beklagten, die E-Mail wurde den beteiligten T., die auch Vertragspartner des Klägers waren, übermittelt. Dort heißt es unter anderem:

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"Sehr geehrte Kollegen,

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hiermit informiere ich Sie, dass wir den Arbeitsvertrag von Herrn S. I. wegen einer zu großen Fehlerhäufigkeit leider kündigen müssten. Wir haben ihn ferner mit sofortiger Wirkung vom Dienst suspendiert.

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Wir weisen ausdrücklich darauf hin, dass derzeit weder der S-J. Rhein-Ruhr, noch den angeschlossenen T. dadurch ein wirtschaftlicher Schaden entstanden ist. Dennoch haben wir uns zu dieser Maßnahme entschlossen, um den Anforderungen der BaFin zu den Regelungen des WpHG auch zukünftig voll entsprechen zu können.

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Bitte wenden Sie sich ab sofort an alle übrigen Mitarbeiterinnen und Mitarbeiter im Team Zins- und Währungsmanagement.

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...

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gez.: D. I.

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Noch im Juni 2008 kündigten alle T. ihre Dienstverträge mit dem Kläger. Dadurch verlor der Kläger monatlich 350,00 € an Einkünften.

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Die vom Kläger gegen die Kündigung von Juni 2008 erhobene Kündigungsschutzklage hatte durch zwei Instanzen Erfolg (Arbeitsgericht Essen - 1 Ca 2265/08 -, siehe Bl. 337 ff. der Akte; LAG Düsseldorf - 6 Sa 1627/08 -, siehe Bl. 356 der Akte).

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Die Beklagte hatte sich zur Begründung der Kündigung darauf bezogen, dass der Kläger gegen ihm obliegende gesetzliche Vorschriften des Wertpapierhandelsgesetzes (WpHG) verstoßen habe. Er sei am 30.07.2007 abgemahnt worden. Anfang Februar 2008 habe der Kläger das Protokoll inklusive Dokumentation einer Besprechung der Fachberater Zins- und Währungsmanagement von Ende Januar 2008 erhalten, in der u.a. anhand einer Musterdokumentation der gesamte WpHG-Prozess besprochen worden sei.

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Im weiteren Verlauf habe der Kläger mehrfach gegen die Vorschriften des WpHG verstoßen und seine Dokumentationspflichten verletzt. Kundenstammbögen im Devisengeschäft seien zu beanstanden gewesen, im Derivatgeschäft seien Bögen ebenfalls fehlerhaft ausgefüllt. Eine Fehlerquote von über 5 % sei ein qualitativer Mangel im Sinne des WpHG und könne zu aufsichtsrechtlichen Konsequenzen für die Beklagte und die angeschlossenen T. führen. Die Beklagte sei darauf angewiesen, dass ihre Mitarbeiter fehlerfrei arbeiteten, um keine aufsichtsrechtlichen Maßnahmen hervorzurufen.

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Der Kläger war dem entgegengetreten und hatte insbesondere behauptet, es handele sich um minimale Unzulänglichkeiten und keine erheblichen Fehler. Die Beklagte unterläge nicht den Anforderungen des WpHG, diese gesetzlichen Pflichten träfen allein die örtlichen T., die Beklagte habe ihn hinsichtlich der bestehenden Verpflichtungen nicht unterwiesen.

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Das Arbeitsgericht Essen gab der Kündigungsschutzklage statt und führte zunächst aus, dass eine Kündigung wegen Verletzung von Dokumentationspflichten nach einer Abmahnung grundsätzlich möglich sei. Die Unwirksamkeit der Kündigung begründete es zum einen damit, dass das WpHG für das Arbeitsverhältnis des Klägers nicht einschlägig sei, der Kläger als Arbeitnehmer kein Adressat der gesetzlichen Vorschriften sei und deshalb nicht gegen gesetzliche Pflichten verstoßen habe. Die Beklagte hätte, um gegebenenfalls von ihr übernommene Dokumentationspflichten übertragen zu können, den Kläger entsprechend anweisen müssen. Sie habe aber nicht vorgetragen, welche Dokumentationspflichten, deren Verletzung sie zur Kündigung heranziehe, sie dem Kläger konkret auferlegt habe. Der Vortrag der Beklagten sei zu pauschal. Die Einräumung einer beantragten Schriftsatzfrist für die Beklagte lehnte das Arbeitsgericht ab.

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Das Landesarbeitsgericht Düsseldorf bestätigte im Berufungsverfahren, dass die Beklagte die Kündigungsgründe nicht hinreichend vorgetragen habe. Selbst unter Berücksichtigung des gesamten Vortrags der Beklagten im Berufungsverfahren habe die Beklagte einzelne Pflichtverstöße des Klägers nicht aufgeführt, sondern sich nur auf Anlagen bezogen, auch hinsichtlich der Übertragung von Dokumentationspflichten. Der Kläger wurde von der erkennenden Kammer darauf hingewiesen, dass es grundsätzlich im Rahmen des Direktionsrechts des Arbeitgebers liege, einem Arbeitnehmer bestimmte Handlungspflichten im Zusammenhang mit der Dokumentation von Kredit-/Finanzgeschäften zu verlangen. Es konnte aber mangels Vortrag im Einzelfall gar nicht feststellen, welche konkreten Verhaltensweisen im Zusammenhang mit den klägerischen Aufgaben beanstandet wurden. Eine Bewertung des Verhaltens des Klägers als erhebliche kündigungsrelevante Pflichtverletzungen sei mangels Sachvortrags nicht möglich. Ebenfalls war es mangels Sachvortrag für die Kammer nicht möglich, ein bewusst weisungswidriges Verhalten des Klägers nach Februar 2008 festzustellen.

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Nach einer Kündigung von Oktober 2008 schlossen die Parteien in einem weiteren Verfahren vor dem Arbeitsgericht Essen einen Vergleich, wonach ihr Arbeitsverhältnis zum 30.09.2009 beendet wurde. Mit Schreiben vom 08.06.2009, nach Beendigung des ersten Kündigungsschutzverfahrens, forderte der Kläger den Ersatz der ihm entgangenen Vergütung seitens der von ihm betreuten T. in Höhe von 350,00 € monatlich bis zum 31.03.2009, insgesamt 3.150,00 € (siehe Bl. 325 der Akte).

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Mit seiner Klage hat der Kläger zunächst 350,00 € monatlich für den Zeitraum von Juli 2008 bis zur Beendigung des Arbeitsverhältnis am 30.09.2009, insgesamt 5.105,00 € an entgangenem Verdienst im Wege des Schadensersatzes verlangt.

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Der Kläger hat vorgetragen, die T. hätten nach der Information vom 20.06.2008 über die seiner Meinung nach rechtswidrige Kündigung des Arbeitsverhältnisses und die Freistellung dies zum Anlass genommen, die Dienstverträge jeweils zu kündigen. Ihm sei durch das Verhalten der Beklagten der entsprechende Verdienst entgangen. Die T. Gladbeck hätte den Vertrag mit dem Kläger über den 31.12.2008 hinaus verlängert, weil alle Verträge mit den Beratern der Beklagten befristet abgeschlossen würden und immer alle Verträge verlängert worden seien.

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Der Kläger hat beantragt,

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die Beklagte zu verurteilen, an den Kläger 5.105,00 € nebst Zinsen

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in Höhe von 5 %-Punkten über dem Basiszinssatz seit dem

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21.03.2010 zu zahlen.

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Die Beklagte hat beantragt,

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die Klage abzuweisen.

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Die Beklagte hat vorgetragen, sie habe den Kläger wegen der gerügten Fehlerhäufigkeit freigestellt und im Beratungsbereich nicht mehr eingesetzt und ihn auch nicht mehr einsetzen müssen, weil durch den Kläger wegen der Fehlerhäufigkeit die Erfüllung ihrer Aufgaben gegenüber den T. nicht mehr gewährleistet gewesen sei. Die Beklagte sei gegenüber den T. verpflichtet gewesen, diese von der Freistellung und Kündigung des Klägers zu informieren. Denn ohne die Beschäftigung im Wertpapiergeschäft bei der Beklagten konnte der Kläger die Aufgaben, die die T. ihm per Dienstvertrag übertragen hätten, -unstreitig- nicht mehr erfüllen. Die T. hätten nicht die Kündigung der Beklagten als Grund für die Beendigung der Dienstverhältnisse genommen, sondern den Umstand, dass die Beklagte den Kläger nicht mehr im relevanten Wertpapierbereich eingesetzt habe.

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Das Arbeitsgericht Essen hat die Klage abgewiesen wegen fehlender Kausalität zwischen der von der Beklagten ausgesprochenen Kündigung bzw. Freistellung und der Kündigung der Dienstverträge. Die einzelnen T. hätten jeweils von ihrem einzelvertraglichen Kündigungsrecht Gebrauch gemacht. Sofern der Kläger der Auffassung sei, diese Kündigungen seien unwirksam, hätte er dies gegenüber den T. klären lassen müssen.

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Gegen das am 08.11.2010 zugestellte Urteil hat der Kläger am 08.12.2010 Berufung eingelegt, die er nach Verlängerung der Berufungsbegründungsfrist mit Schriftsatz vom 08.02.2011 begründet hat.

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Der Kläger trägt vor, dass die Kündigungen der T. schon aufgrund des engen zeitlichen Zusammenhangs auf die Kündigung der Beklagten sowie die Freistellung und die entsprechende Mitteilung der Beklagten vom 20.06.2008 zurückzuführen seien. Den Dienstverträgen sei dadurch die Geschäftsgrundlage entzogen worden. Bereits die Mitteilung vom 20.06.2008 als solche sei eine Pflichtverletzung, da die Information nicht vollständig und richtig war, so fehle es am Datum, zu wann die Kündigung ausgesprochen wurde, auch das Datum der Kündigung selbst mit der Freistellung sei nicht genannt.

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Da er nicht Arbeitnehmer der T. gewesen sei, habe er gegen die Kündigungen keine Kündigungsschutzklagen erheben können.

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Der Kläger hat die Klage in Höhe von 206,44 € zurückgenommen und zur Begründung ausgeführt, die T. Dinslaken-Voerde-Hünxe habe für Juli 2008 noch 6,44 € überwiesen und die T. Oberhausen für Juli 2008 noch 50,00 €. Die Forderung bezüglich der T. Sprockhövel in Höhe von 150,00 € hat er nicht aufrechterhalten. Die Beklagte hat der Teilklagerücknahme zugestimmt.

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Durch einen Rechenfehler ist ein Betrag von 50,00 € zu viel von der Klageforderung abgezogen worden.

51

Der Kläger beantragt,

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das Urteil des Arbeitsgerichts Essen vom 08.11.2010 - 2 Ca 1386/10 - teilweise abzuändern und die Beklagte zu verurteilen, an den Kläger 4.848,56 € nebst Zinsen in Höhe von fünf Prozentpunkten über dem Basiszinssatz ab dem 21.03.2010 zu zahlen.

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Die Beklagte beantragt,

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die Berufung zurückzuweisen.

55

Die Beklagte verteidigt das Urteil des Arbeitsgerichte unter Bezugnahme auf ihren erstinstanzlichen Vortrag und meint ergänzend, die Höhe des Schadens sei unschlüssig, da der Kläger nicht den Brutto-, sondern nur den sich ergebenden, von ihm aber nicht berechneten Nettobetrag verlangen könne.

56

Die Kammer hat die Urteile im Kündigungsschutzverfahren Arbeitsgericht Essen - 1 Ca 2265/08 - und Landesarbeitsgericht Düsseldorf - 6 Sa 1627/08 - beigezogen und zum Gegenstand der mündlichen Verhandlung gemacht.

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Wegen der weiteren Einzelheiten des zugrundeliegenden Sachverhalts sowie des widerstreitenden Sachvortrags und der unterschiedlichen Rechtsauffassungen der Parteien wird ergänzend Bezug genommen auf die in beiden Instanzen zu den Akten gereichten Schriftsätzen nebst Anlagen sowie die Sitzungsprotokolle und den Tatbestand des erstinstanzlichen Urteils.

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E N T S C H E I D U N G S G R Ü N D E :

59

A.

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Die Berufung ist zulässig.

61

Sie ist an sich statthaft gemäß § 64 Abs. 1 ArbGG, nach dem Wert des Beschwerdegegenstandes zulässig gemäß § 64 Abs. 2 b) ArbGG und form- und fristgerecht eingelegt und begründet worden nach §§ 66 Abs. 1 S. 1, 64 Abs. 6 ArbGG in Verbindung mit §§ 519, 520 Abs. 3 ZPO.

62

Die Teilklagerücknahme gemäß §§ 525, 269 Abs. 1 ZPO ist zulässig. Die Beklagte hat der Teilklagerücknahme im Termin vom 15.04.2011 zugestimmt.

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B.

64

Die Berufung des Klägers hat keinen Erfolg.

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I.

66

Das Arbeitsgericht Essen hat zu Recht festgestellt, dass der Kläger keinen Schadensersatzanspruch gegenüber der Beklagten für die ihm entgangenen Vergütungen aus den Dienstverträgen mit den T. ab dem Zeitpunkt der Kündigung der jeweiligen Dienstverträge bis zur Beendigung des Arbeitsverhältnisses mit der Beklagten am 30.09.2009 hat.

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1.Der Kläger hat keinen Anspruch auf Ersatz der Vergütung aus §§ 280 Abs. 1, 241 Abs. 2, 276 Abs. 1, 2, 249 Abs. 1 BGB.

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Denn die Beklagte hat schon keine von ihr zu vertretende Pflichtverletzung gegenüber dem Kläger begangen. Weder die Kündigung vom 17.06.2008 (siehe unten b.) noch die Freistellung ab Mai 2008 (siehe unten c.) noch die Information der Beklagten an die angeschlossenen T. vom 20.06.2008 (siehe unten d.) noch die mögliche Fehlerhaftigkeit dieser E-Mail (siehe unten e.) sind der Beklagten als schadensauslösende Pflichtverletzung vorzuwerfen.

69

a.Jedem Arbeitsverhältnis wohnt die Nebenpflicht des Arbeitgebers inne, die im Zusammenhang mit dem Arbeitsverhältnis stehenden Interessen des Arbeitnehmers so zu wahren, wie dies unter Berücksichtigung der Interessen und Belange beider Vertragspartner nach Treu und Glauben verlangt werden kann. Die Schutz- und Rücksichtnahmepflicht des Arbeitgebers gilt auch für die Vermögensinteressen der Arbeitnehmer. Die besondere persönliche Bindung der Vertragspartner bewirkt für beide Parteien ihre Verpflichtung zur Rücksicht auf die Rechte, Rechtsgüter und Interessen des anderen Teils und zu einer Vielzahl von Nebenleistungspflichten, wie z.B. einer allgemeinen Sorgfalts- und Fürsorgepflicht (BAG, Urteil vom 14.01.2009 - 3 AZR 71/07 - in: AP Nr. 7 zu § 1 BetrAVG Auskunft; Urteil vom 28.10.2010 - 8 AZR 418/09 - in: NZA 2011, S. 345 - 349, jeweils m.w.N.).

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b.Die Kündigung des Arbeitsverhältnisses vom 17.06.2008 stellt keine schuldhafte Pflichtverletzung der Beklagten dar und ist im Übrigen auch nicht kausal für die Beendigung der Dienstverhältnisse mit den T..

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aa.

72

Eine unwirksame Kündigung kann grundsätzlich eine Pflichtverletzung des bestehenden Schuldverhältnisses sein.

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Gemäß § 276 Abs. 1 BGB hat der Schuldner für eigenes Verschulden und das seiner Erfüllungsgehilfen und gesetzlichen Vertreter einzustehen. Nach § 276 Abs. 2 BGB handelt derjenige fahrlässig, der die im Verkehr erforderliche Sorgfalt außer Acht lässt. Das ist z. B. dann der Fall, wenn der Arbeitgeber bei Anwendung der erforderlichen Sorgfalt hätte erkennen können, dass eine von ihm ausgesprochene Kündigung unwirksam ist, also ein Verstoß gegen die objektive Sorgfaltspflicht besteht (BAG, Urteil vom 17.07.2003 - 8 AZR 486/02 - in: AP Nr. 27 zu § 611 Haftung des Arbeitgebers; Urteil vom 20.06.2002 - 8 AZR 488/01 - in: NZA 03, S. 268 ff; Urteil vom 17.02.1994 - 8 AZR 275/92 - in: AP Nr.2 zu § 286 BGB). Diese Voraussetzung liegt nicht vor, wenn der Ausspruch der Kündigung auf einem vertretbaren Rechtsstandpunkt beruht. Ist die Rechtslage nicht eindeutig, handelt der kündigende Arbeitgeber solange nicht fahrlässig, wie er auf die Wirksamkeit der Kündigung vertrauen durfte. Entscheidend ist, ob er unter Berücksichtigung der höchstrichterlichen Rechtsprechung mit vertretbaren Gründen zu der Annahme gelangen durfte, die Kündigung werde sich als rechtswirksam erweisen (BAG, Urteil vom 17.07.2003, a. a. O.; Urteil vom 13.06.2002 - 2 AZR 391/01- in: AP Nr. 97 zu § 615 BGB; Urteil vom 22.03.2001 - 8 AZR 586/00 -in: EzBAT Nr. 31 zu §8 BAT Schadensersatzpflicht des Arbeitgebers). Beruht die Ungewissheit über die Schuld auf rechtlichen Zweifeln des Schuldners (Rechtsirrtum), z. B. über die Wirksamkeit einer Kündigung, so muss dies im Grundsatz als möglicher Entschuldigungsgrund berücksichtigt werden können. Der Rechtsirrtum ist entschuldbar, wenn die Rechtslage objektiv zweifelhaft ist und der Schuldner sie sorgfältig geprüft hat. Im Falle einer Kündigung ist dabei nicht erforderlich, dass sie sich als rechtsbeständig erweist, denn der Arbeitgeber darf seine Interessen mit den gesetzlich gebotenen Mitteln verfolgen, sofern er nach vollständiger Würdigung des Sachverhalts die Kündigung für vertretbar halten durfte. Der Ausspruch einer Kündigung erfordert eine komplexe Abwägungsentscheidung des Arbeitgebers. Es ist nicht in jedem Fall leicht abzuschätzen, inwieweit das Arbeitsgericht und die weiteren gerichtlichen Instanzen seiner Abwägung folgen (LAG Hamburg, Urteil vom 13.02.08 -5 Sa 69/07- in: LAGE Nr.5 zu § 280 BGB 2002).

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Nach diesen Grundsätzen konnte die Beklagte bei Ausspruch der Kündigung unter Berücksichtigung des im Kündigungsschutzverfahren festgestellten Sachverhalts davon ausgehen, dass sie hinreichende verhaltensbedingte Gründe für eine Kündigung des Klägers hatte. Sie stützte sich auf die Fehlerhäufigkeit des Klägers, die sie - insbesondere im Anschluss an eine nach ihrer Meinung nach wirksam ausgesprochene einschlägige Abmahnung sowie im Anschluss an die Übermittlung des Gesprächsprotokolls vom 06.02.2008 - als Verletzung ihm Pflichten ansieht. Weiter warf sie ihm die Nichtbeachtung seiner Dokumentationspflichten als bewusste Missachtung ihrer Anweisungen vor. Sie war zunächst davon ausgegangen, dass der Kläger gesetzliche Pflichten nach dem WpHG durch seine von ihr behauptete fehlerhafte Arbeitsweise verletzt habe. Ihrer Meinung waren die Fehler auch schwerwiegend, weil sie dadurch die ihr obliegenden Pflichten aus der Rechtsbeziehung zu den T. verletzte und mögliche Konsequenzen für die T. von Seiten der Aufsichtsbehörde fürchtete. Beide Instanzen des Kündigungsschutzverfahrens haben zu den Vorwürfen inhaltlich nicht abschließend Stellung genommen, weil die Beklagte nach Auffassung beider Kammern nicht substantiiert vorgetragen hatte und sich insbesondere nicht auf eingereichte Anlagen beziehen durfte, ohne entsprechenden Sachvortrag zu den Pflichten des Klägers und den möglichen Verletzungen. Beide Entscheidungen stellten aber fest, dass der Kläger grundsätzlich verpflichtet war, konkreten Anweisungen im Rahmen seiner Tätigkeit zu folgen. Dass es zu unvollständigem Ausfüllen von Formularen gekommen war, war unstreitig, streitig war vor allem, welches Gewicht diese fehlenden Eintragungen haben konnten sowie, ob die Verpflichtung zum verlangten Ausfüllen dem Kläger tatsächlich übertragen worden war oder ihm qua Gesetz oblag.

75

Hier stellte sich die Sachlage im Juni 2008 für die Beklagte unter Berücksichtigung der ihr bekannten Fakten so dar, dass der Kläger trotz entsprechender Verpflichtung und trotz Abmahnung ihre Anweisungen bewusst missachtete. Dabei sah sich die Beklagte gegenüber den T. in der Pflicht, die Dokumentationspflichten, die sie übernommen hatte, ordnungsgemäß zu erfüllen, um auch den Anforderungen der Kontrollinstanzen Genüge zu tun.

76

Ein solcher Sachverhalt hat aber nach Abwägung aller Aspekte einen Kündigungsentschluss tragen können.

77

Obwohl die Kündigung sich im Ergebnis als unwirksam erwiesen hat, ist sie der Beklagten nicht als schuldhafte Pflichtverletzung vorzuwerfen.

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bb.Die Kündigung des Arbeitsverhältnisses war außerdem nicht der Auslöser, die die T. zur Reaktion bewegte. Nach § 4 der Dienstverträge ist deren Bestand jeweils an den Bestand des Arbeitsverhältnisses zwischen den Parteien geknüpft, denn sie enden mit Beendigung des Arbeitsverhältnisses zur Beklagten automatisch. Der Kläger hätte aber auch im gekündigten Arbeitsverhältnis, wenn die Beklagte ihn bis zum Auflauf der Kündigungsfrist tatsächlich beschäftigt hätte, weiter für die T. seine geschuldete Dienstleistung erbringen können. Die Kündigung als solche begründet von daher die sofortige Reaktion der Kreditinstitute nicht. Dies gilt insbesondere vor dem Hintergrund, dass die T. ohne eigenes Tätigwerden den Ablauf des Arbeitsverhältnisses hätten abwarten können, um zu einer Beendigung der Dienstverträge zu gelangen.

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c. Die Freistellung des Klägers ist ebenfalls keine Pflichtverletzung, die geeignet ist, den geforderten Schadensersatzanspruch auszulösen.

80

aa.Grundsätzlich führt die Freistellung des Klägers bei der hier gewählten Gesamtkonstruktion der Vertragsbeziehungen zwischen den Parteien und den T. dazu, dass den Dienstverträgen die Grundlage entzogen worden ist. Beide Parteien haben übereinstimmend erklärt, dass der Kläger seine Verpflichtungen gegenüber den Kreditinstituten nur ausüben konnte, solange er für die Beklagte tatsächlich als Fachberater Zins- und Währungsmanagement tätig war. Schon aus Ziffer 2. der Dienstverträge wird deutlich, dass die hier geschuldete Tätigkeit des Klägers eng verknüpft war mit seiner im Rahmen des Arbeitsverhältnisses zur Beklagten zur erbringenden Beratungsleistung und von ihr abhängig. Sie war Voraussetzung und Grundlage dafür, dass der Kläger für die T. tätig wurde. Durch die Freistellung konnte der Kläger seine geschuldete Leistung dort nicht mehr erfüllen.

81

bb.Allerdings war die Beklagte gemäß § 16 des Arbeitsvertrages berechtigt, den Kläger von der Pflicht zur Arbeitsleistung nach Ausspruch einer Kündigung freizustellen. Die Beklagte konnte daher die Freistellung des Klägers jedenfalls ab dem 17.06.2008 mit der ausgesprochenen Kündigung begründen. Da die Kündigung, wie oben festgestellt, keine vorwerfbare Pflichtverletzung war, konnte die Beklagte den Kläger nach der getroffenen Vereinbarung auch berechtigterweise freistellen.

82

cc.Außerdem war die Beklagte nach Auffassung der Kammer berechtigt, wegen der von ihr behaupteten Fehler den Kläger zunächst von dessen Pflichten zu entbinden und das weitere Vorgehen zu prüfen. Der Kläger war verpflichtet, seine Aufgaben so zu erfüllen, dass die Beklagte damit die übernommenen Verpflichtungen aus der Vertragsbeziehung mit den T. erfüllen konnte. Die Beklagte hatte die Befürchtung, dass die T. Probleme mit ihren Aufsichtsbehörden bekommen konnten und sie, die Beklagte, bei Fehlern haftbar machen würden. In dieser Situation war die Freistellung ein berechtigtes Mittel der Reaktion der Beklagten, um möglichen Schaden abzuwenden.

83

d.Durch die E-Mail vom 20.06.2008, durch die den T. Kündigung, Freistellung sowie die kurze Begründung dafür bekannt wurde, hat die Beklagten die ihr obliegende Fürsorgepflicht gegenüber dem Kläger aus § 241 Abs. 2 BGB ebenfalls nicht verletzt.

84

Der Kläger konnte unstreitig nur im Rahmen eines tatsächlich gelebten und vollzogenen Arbeitsverhältnisses bei der Beklagten für die T. tätig werden. Sobald er wegen der Freistellung auch von den T. nicht mehr für seine dortigen Aufgaben eingesetzt werden konnte, musste die Beklagte die T. entsprechend informieren, dass der Kläger für weitere Beratungen nicht mehr zur Verfügung stand. Durch die Mitteilung vom 20.06.2008 erfüllte die Beklagte also ihre Obliegenheit aus dem Vertragsverhältnis mit den T.. Aber auch der Kläger ging davon aus, dass er ohne tatsächliche Beschäftigung bei der Beklagten für die T. nicht mehr tätig werden konnte. Insofern wäre auch er selbst im Rahmen der Dienstverträge verpflichtet gewesen, die T. über die geänderte Sachlage in Kenntnis zu setzen, denn durch die Freistellung war ihm die Erfüllung seiner geschuldeten Dienste nicht mehr möglich.

85

e.Der Kläger ist auch nicht dadurch in seinen Rechten verletzt worden, dass der E-Mail vom 20.06.2008 weder das Datum des Ausspruchs der Kündigung noch das beabsichtigte Beendigungsdatum noch der Beginn der Freistellung zu entnehmen war.

86

Diese fehlenden Angaben waren im Verhältnis zu den T. nicht erheblich.

87

Das Datum der Kündigung selbst war nicht entscheidend, da die Kündigung nicht den Grund für die Beendigung der Dienstverhältnisse war (siehe oben B.I.1.b.). Das Datum, zu wann die Kündigung ausgesprochen war, hätte nur wegen der Verknüpfung zwischen Arbeitsverhältnis und Dienstvertrag in Ziffer 4. der Dienstverträge Bedeutung erlangen können, sofern sich die T. auf die automatische Beendigung hätten berufen wollen, was sie aber ersichtlich nicht getan haben, sondern selbst ihr Kündigungsrecht ausgeübt haben. Hier hätte außerdem eine einfache Nachfrage ausgereicht. Der Mitteilung war weiter mit hinreichender Klarheit zu entnehmen, dass der Kläger mit sofortiger Wirkung nicht mehr für die Beklagte tätig war. Nur diese -richtige- Information der sofortigen Suspendierung konnte für die T. wichtig sein.

88

Die Angabe der - nach Auffassung des Klägers - unzutreffenden Gründe, nämlich dass die Beklagte ihn wegen einer zu großen Fehlerhäufigkeit gekündigt habe, war für die dann ausgesprochenen Kündigungen der Dienstverhältnisse nicht ausschlaggebend. Wie oben schon angeführt war die entscheidende Information, dass der Kläger freigestellt war. Die möglicherweise nicht akzeptable Mitteilung der Gründe löst jedenfalls keine Schadensersatzpflicht aus, denn sie war nicht Ursache der folgenden Kündigungen.

89

2.Da schon keine vorwerfbare Pflichtverletzung der Beklagten vorliegt, kommt es auf die weiteren von den Parteien angesprochenen Probleme, ob das Verhalten der Beklagten für den Schaden des Klägers kausal war, ob zwischen dem Kläger und den T. Arbeitsverhältnisse bestanden und der Kläger sich gegen die von den T. ausgesprochenen Kündigungen hätte wehren müssen, ob der Kläger im Wege der Naturalrestitution gemäß § 249 S. 1 BGB den Bruttobetrag oder nur einen entsprechend zu berechnenden Nettobetrag verlangen konnte und ob die Ausschlussfrist des § 17 des Arbeitsvertrages eingriff, nicht an. Ebenso konnte offenbleiben, ob der Vertrag mit der T. Gladbeck aufgrund der Befristung am 31.12.2008 geendet hätte - dann stünde dem Kläger für 2009 kein Schadensersatzanspruch mehr zu - oder ob der Vertrag in jedem Fall verlängert worden wäre.

90

C.

91

Die Kostenentscheidung folgt aus § 64 Abs. 6 ArbGG in Verbindung mit § 97 Abs. 1 ZPO.

92

Für die Zulassung der Revision an das Bundesarbeitsgericht gemäß § 72 Abs. 2 ArbGG bestand keine Veranlassung. Dem vorliegenden Rechtsstreit lag weder gemäß § 72 Abs. 2 Ziff. 1 ArbGG eine entscheidungserhebliche Rechtsfrage grundsätzlicher Bedeutung zugrunde, noch liegen die Voraussetzungen der Divergenzrevision gemäß § 72 Abs. 2 Ziff. 2 ArbGG vor.

93

RECHTSMITTELBELEHRUNG

94

Gegen dieses Urteil ist ein Rechtsmittel nicht gegeben.

95

Wegen der Möglichkeit der Nichtzulassungsbeschwerde wird auf § 72a ArbGG verwiesen.

96

Budde-Haldenwang Gerlach Wosnitza