Oberverwaltungsgericht Nordrhein-Westfalen (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Beschluss vom 2009-08-05, Aktenzeichen 6 B 1091/09
ECLI:DE:OVGNRW:2009:0805.6B1091.09.00

Tenor

Die Anhörungsrüge wird zurückgewiesen.

Die Antragstellerin trägt die Kosten des Verfahrens mit Ausnahme der außergerichtlichen
Kosten der Beigeladenen, die diese selbst trägt.

1

G r ü n d e :

2

Die Anhörungsrüge ist unbegründet.

3

Gemäß § 152 a Abs. 1 Satz 1 VwGO ist auf die Rüge eines durch eine gerichtliche
Entscheidung beschwerten Beteiligten das Verfahren fortzuführen, wenn ein Rechtsmittel
oder ein anderer Rechtsbehelf gegen die Entscheidung nicht gegeben ist und das Gericht den
Anspruch dieses Beteiligten auf rechtliches Gehör in entscheidungserheblicher Weise verletzt
hat.

4

Dem Vorbringen der Antragstellerin lässt sich nicht entnehmen, dass der Senat ihren
Anspruch auf Gewährung rechtlichen Gehörs in seinem Beschluss vom 13. Juli 2009 in
entscheidungserheblicher Weise verletzt hat.

5

Der Anspruch auf rechtliches Gehör ist eine Folgerung aus dem Rechtsstaatsgedanken für
das gerichtliche Verfahren. Der Einzelne soll nicht bloßes Objekt des Verfahrens sein,
sondern vor einer seine Rechte betreffenden Entscheidung zu Wort kommen, um Einfluss auf
das Verfahren und sein Ergebnis nehmen zu können.

6

Vgl. BVerfG, Beschluss vom 29. Mai 1991 - 1 BvR 1383/90 -, BVerfGE 84, 188
(190).

7

Da dies nicht nur durch tatsächliches Vorbringen, sondern auch durch
Rechtsausführungen geschehen kann, gewährleistet Art. 103 Abs. 1 GG jedem
Verfahrensbeteiligten das Recht, sich nicht nur zu dem der Entscheidung zu Grunde liegenden
Sachverhalt, sondern auch zur Rechtslage zu äußern.

8

Vgl. BVerfG, Beschluss vom 24. März 1982 - 2 BvH 1, 2/82, 2 BvR 233/82 -, BVerfGE
60, 175 (210), Beschluss vom 17. Mai 1983 - 2 BvR 731/80 -, BVerfGE 64, 135 (143), und
Beschluss vom 3. November 1983 - 2 BvR 348/83 -, BVerfGE 65, 227 (234).

9

Dabei kann es in besonderen Fällen auch geboten sein, den Verfahrensbeteiligten auf eine
Rechtsauffassung hinzuweisen, die das Gericht der Entscheidung zu Grunde legen will. Eine
dem verfassungsrechtlichen Anspruch genügende Gewährung rechtlichen Gehörs setzt
voraus, dass der Verfahrensbeteiligte bei Anwendung der von ihm zu verlangenden Sorgfalt
zu erkennen vermag, auf welche Gesichtspunkte es für die Entscheidung ankommen kann. Es
kann im Ergebnis der Verhinderung eines Vortrags zur Rechtslage gleichkommen, wenn das
Gericht ohne vorherigen Hinweis auf einen rechtlichen Gesichtspunkt abstellt, mit dem auch
ein gewissenhafter und kundiger Beteiligter selbst unter Berücksichtigung der Vielfalt
vertretbarer Rechtsauffassungen nicht zu rechnen brauchte. Das Gericht ist allerdings
grundsätzlich weder zu einem Rechtsgespräch noch zu einem Hinweis auf seine
Rechtsauffassung verpflichtet. Auch wenn die Rechtslage umstritten oder problematisch ist,
muss ein Verfahrensbeteiligter grundsätzlich alle vertretbaren rechtlichen Gesichtspunkte von
sich aus in Betracht ziehen und seinen Vortrag darauf einstellen.

10

Vgl. BVerfG, Beschluss vom 29. Mai 1991 - 1 BvR 1383/90 -, a.a.O., Beschluss vom 19.
Mai 1992 - 1 BvR 986/91 -, BVerfGE 86, 133 (144 f.), und Beschluss vom 14. Juli 1998 - 1
BvR 1640/97 -, BVerfGE 98, 218 (263).

11

Nach diesen Maßstäben war der Senat entgegen der Ansicht der fachkundig vertretenen
Antragstellerin nicht verpflichtet, vor seiner Entscheidung die Beteiligten darüber zu
informieren, dass er abweichend vom Verwaltungsgericht davon ausgeht, dass die für eine
Reaktivierung auf Antrag des Beamten erforderliche Wiederherstellung der Dienstfähigkeit
im Sinne des § 48 Abs. 3 Satz 1 LBG NRW in der bis zum 31. März 2009 geltenden Fassung
(a.F.) bzw. des § 35 Satz 1 LBG NRW in der seit dem 1. April 2009 geltenden Fassung (n.F.)
nur dann gegeben ist, wenn der Beamte den gesundheitlichen Anforderungen des ihm zuletzt
übertragenen Statusamtes wieder genügt. Die Antragstellerin hat ihrem Antrag auf Erlass
einer einstweiligen Anordnung u.a. den Bescheid der Bezirksregierung N. vom
16. Februar 2009 beigefügt, mit dem die von ihr beantragte Reaktivierung mit folgender
Begründung abgelehnt worden ist:

12

"Der Amtsarzt kommt <in dem Gutachten über die amtsärztliche Untersuchung vom 19.
November 2008> zu dem Ergebnis, dass Sie weiterhin auf Dauer die Dienstpflichten im
früher ausgeübten Aufgabenbereich als Lehrerin an einer Hauptschule nicht mehr erfüllen
können. Aufgrund des bisherigen Krankheitsverlaufs ist nach Aussage des Amtsarztes von
einem Dauerzustand auszugehen. Diesem Gutachterergebnis schließe ich mich an und halte
Sie daher für dauerhaft dienstunfähig. Eine erneute Berufung in das Beamtenverhältnis
(Reaktivierung) kommt somit nicht mehr in Betracht."

13

Schon angesichts dieser Begründung, die sich im Kern mit der dargelegten
Rechtsauffassung des Senats deckt, hätte die Antragstellerin durchaus erkennen können, auf
welche Gesichtspunkte es für die Entscheidung des Senats ankommen konnte, so dass, auch
nachdem das Verwaltungsgericht diesbezüglich eine andere Rechtsauffassung vertreten hatte,
Veranlassung bestanden hätte, den Vortrag darauf einzustellen. Dass die Antragstellerin sich
hierzu nicht veranlasst gesehen hat, erklärt sich vor dem Hintergrund, dass sie unzutreffend
davon ausgegangen ist, eine erfolgreiche Teilnahme am Auswahlverfahren betreffend die
Stelle einer Schulrätin als Schulaufsichtsbeamtin auf Kreisebene würde ihr auf der Grundlage
des § 48 Abs. 3 Satz 1 LBG NRW a.F. bzw. des § 35 Satz1 LBG NRW n.F. einen Anspruch
auf Reaktivierung im angestrebten Amt eröffnen.

14

Soweit die Antragstellerin die Anhörungsrüge einsetzt, um eine ihrer Ansicht nach
unzutreffende Rechtsauffassung des Senats zu monieren, berührt diese Rüge weder den
Regelungsgehalt des Art. 103 Abs. 1 GG noch seine einfachrechtlichen Ausprägungen.
Gleichwohl sei mit Blick auf die Ausführungen der Antragstellerin Folgendes
verdeutlicht:

15

Art. 33 Abs. 2 GG gewährt jedem Deutschen ein grundrechtsgleiches Recht auf gleichen
Zugang zu jedem öffentlichen Amt nur nach Maßgabe von Eignung, Befähigung und
fachlicher Leistung. Daraus folgt ein Anspruch des Einzelnen auf ermessens- und
beurteilungsfehlerfreie Entscheidung über seine Bewerbung um ein öffentliches Amt. Dieser
sogenannte Bewerbungsverfahrensanspruch besteht nicht nur bei der Besetzung von
Eingangsämtern, sondern auch im Rahmen von Beförderungs- und
Laufbahnaufstiegsverfahren.

16

Vgl. BVerfG, Beschluss vom 10. Dezember 2008 - 2 BvR 2571/07 -, NVwZ 2009, 389.

17

Ein Stellenbewerber, der Zugang zu einem öffentlichen Amt im Wege der Reaktivierung
auf der Grundlage des § 48 Abs. 3 Satz 1 LBG NRW a.F. bzw. des § 35 Satz 1 LBG NRW
n.F. anstrebt, ist jedoch nicht einem sonstigen Stellenbewerber gleichzusetzen. Ein wegen
Dienstunfähigkeit, mithin mangels (gesundheitlicher bzw. körperlicher) Eignung in den
Ruhestand versetzter Reaktivierungsbewerber muss zunächst in den aktiven Dienst
zurückkehren (dürfen), um die Grundvoraussetzungen für einen Anspruch nach Art. 33 Abs. 2
GG zu erfüllen. Das erfordert die Reaktivierung bzw. einen dahingehenden Anspruch. Die
dafür nach § 48 Abs. 3 Satz 1 LBG NRW a.F. bzw. § 35 Satz 1 LBG NRW n.F erforderliche
"Wiederherstellung der Dienstfähigkeit" knüpft an § 45 Abs. 1 LBG NRW a.F. bzw. § 26
Abs. 1 BeamtStG an, d.h. es kommt auf das abstrakt-funktionelle Amt des Beamten bzw. -
nach der Zurruhesetzung mangels Innehabung eines funktionellen Amtes - auf das Statusamt
an.

18

Ohne Bedeutung für das Verständnis des Begriffs "Dienstfähigkeit" bzw. deren
"Wiederherstellung" sind die von § 45 Abs. 3, § 46 LBG NRW a.F. bzw. § 26 Abs. 2 und 3,
§ 27 BeamtStG erfassten Fallgestaltungen. Sie setzen - bezogen auf das zuletzt innegehabte
abstrakt-funktionelle Amt - definitionsgemäß die Dienstunfähigkeit des Beamten voraus und
können schon damit nicht Maßstab für eine Reaktivierung auf Antrag des Beamten sein. Die
für eine Reaktivierung auf Antrag des Beamten erforderliche Wiederherstellung der
Dienstfähigkeit ist, wie im angegriffenen Beschluss näher ausgeführt, vielmehr nur dann
gegeben, wenn eine Verwendung im zuletzt innegehabten Statusamtes wieder möglich ist.
Diese Überlegungen werden durch die die Reaktivierung von Amts wegen betreffenden
Sonderregelungen in § 48 Abs. 1 und 2 LBG NRW a.F. (nunmehr § 29 Abs. 2 und 3
BeamtStG) bestätigt. Zur Vermeidung von Wiederholungen wird insoweit auf den
angegriffenen Beschluss verwiesen.

19

Die Kostenentscheidung folgt aus §§ 154 Abs. 1, 162 Abs. 3 VwGO.

20

Dieser Beschluss ist nach § 152 a Abs. 4 Satz 3 VwGO unanfechtbar.

21