Verwaltungsgericht Gelsenkirchen (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2005-12-01, Aktenzeichen 13 K 1748/03
ECLI:DE:VGGE:2005:1201.13K1748.03.00

Tenor

Das Verfahren wird eingestellt, soweit es hinsichtlich der
Straßenreinigungsgebühren in der Hauptsache erledigt ist.

Im Übrigen werden die Grundbesitzabgabenbescheide des Beklagten vom 14. Januar
2003 in der Fassung des Widerspruchsbescheides vom 19. März 2003 hinsichtlich der
Schmutz- und Niederschlagswassergebühren aufgehoben.

Hinsichtlich der Abfallgebühren wird die Klage abgewiesen.

Der Beklagte trägt die Kosten des Verfahrens, soweit es hinsichtlich der
Straßenreinigungsgebühren in der Hauptsache erledigt ist.

Im Übrigen trägt der Kläger die Kosten des Verfahrens zu 1/3, der Beklagte zu 2/3.

Das Urteil ist wegen der Kosten vorläufig vollstreckbar. Dem jeweiligen
Vollstreckungsschuldner bleibt nachgelassen, die Vollstreckung durch Sicherheitsleistung in
Höhe von 120 % des aufgrund des Urteils zu vollstreckenden Betrages abzuwenden, wenn
nicht der jeweilige Vollstreckungsgläubiger vor der Vollstreckung Sicherheit in Höhe von 120
% des jeweils zu vollstreckenden Betrages leistet.

Die Berufung wird zugelassen.

1

Tatbestand

2

Der Kläger ist Eigentümer des bebauten Grundstücks und Miteigentümer des
Grundstücks in .

3

Er wendet sich in dem vorliegenden Musterverfahren gegen die Heranziehung zu
Schmutz- und Niederschlagswassergebühren und zu Abfallgebühren für das Jahr 2003 mit der
Rüge, dass die zugrunde gelegten Gebührensätze aus den jeweiligen Gebührensatzungen unter
Verstoß gegen das Kostenüberschreitungsverbot zu hoch festgesetzt worden seien.
Gegenstand seiner Klage ist zunächst auch die Heranziehung zu Straßenreinigungsgebühren
gewesen.

4

1. Schmutz- und Niederschlagswassergebühren

5

Entsprechend § 1 Abs. 1 der Entwässerungssatzung der Stadt in der geänderten
Fassung vom 8. Dezember 1997 (Amtsblatt der Stadt vom 12. Dezember 1997 Nr. 50 S.
285) wurden ab dem 1. Januar 1998 Planung, Bau und Betrieb der städtischen Entwässerung
den Stadtwerken AG (SAG) als Verwaltungshelferin übertragen.

6

Ab dem Jahr 2000 hält die Stadt mittelbar oder unmittelbar eine knappe Mehrheit von bis
zu 51 % der Aktien der SAG.

7

Die SAG erhalten für ihre Tätigkeit ein Betriebsführungsentgelt, das mitsamt der
Umsatzsteuer als Kostenposition in die Gebührenkalkulation eingegangen ist. Das
Betriebsführungsentgelt ist ein Selbstkostenerstattungspreis und enthält einen
kalkulatorischen Wagniszuschlag von 3 % der Nettoselbstkosten.

8

Das Entwässerungsvermögen ist auf eine Objektgesellschaft Entwässerung GmbH (E
GmbH) zum Sachzeitwert übertragen. Die E GmbH ist eine reine Tochtergesellschaft der
SAG. Die Anlagen sind von den SAG gepachtet, die dafür ein Pachtentgelt zahlen, das
wesentlicher Bestandteil des Betriebsführungsentgeltes ist. Das Pachtentgelt setzt sich vor
allem aus Abschreibungen und kalkulatorischen Zinsen zusammen. Die Abschreibungen
wurden auf der Grundlage des Sachzeitwerts als Anschaffungswert der E GmbH bei einer
Abschreibung der Anlagen über die Restnutzungsdauer berechnet. Die kalkulatorischen
Zinsen wurden zu einem Zinsfuß von 7 % auf der Grundlage des fortgeschriebenen
Anschaffungsrestwertes der Stadt unter Berücksichtigung der Beiträge und Zuschüsse als
Abzugskapital ermittelt.

9

Noch im Jahre 1997 hatte die Stadt das Abwasser in eigener Rechtsträgerschaft beseitigt.
Bei der Gebührenkalkulation war der Beklagte von Abschreibungen für das Kanalnetz nach
Wiederbeschaffungszeitwerten ausgegangen. Die kalkulatorischen Zinsen waren nach dem
Anschaffungsrestwert (entsprechend der Nachberechnung: 556.108.789 DM) nach
Verminderung um das Abzugskapital (entsprechend der Nachberechnung: 194.962.306 DM)
bei einem Zinsfuß von 8 % ermittelt worden.

10

Für die Übertragung des Kanalvermögens auf die E GmbH erhielt die Stadt ein Entgelt,
das wie folgt ermittelt wurde: Der Sachzeitwert wurde um das aus Anschlussbeiträgen und
Zuschüssen bestehende Abzugskapital reduziert. Der verbleibende Betrag (ca. 1.082.000 000
DM) war durch einen an die Stadt zu zahlenden Kaufpreis von ca. 429.600.000 DM
abzugelten. Der Rest (652.400.000 DM) wurde der E GmbH teilweise als Darlehen, teilweise
als Rücklagekapital zur Verfügung gestellt. Das Darlehen in Höhe von ca. 40 Millionen DM
wurde im Jahre 2000 getilgt.

11

Die Gebührenbedarfsberechnung für 2003 ergab bei den Schmutz- und
Niederschlagswassergebühren gegenüber dem Vorjahr eine Kostensteigerung von 7,72
%.

12

Die Gesamtkosten der Abwasserbeseitigung wurden in Höhe von 103.826.760 EUR
angenommen. Dabei war eine Kostenüberdeckung von 403.6111.31 EUR aus dem Jahre 2001
abgezogen worden.

13

Von den Gesamtkosten betrug das Betriebsführungsentgelt der SAG einschließlich
Umsatzsteuer 66.382.160 EUR. Die Erhöhung um 3.252.640 EUR gegenüber dem Vorjahr
wurde mit Personalkostensteigerungen, Aufwendungen im Bereich der
Informationsverarbeitung und höheren Investitionskosten begründet. Darin war ein
Wagniszuschlag in Höhe von 3 % der Nettoselbstkosten enthalten. Das
Betriebsführungsentgelt war ein Selbstkostenerstattungspreis.

14

Ein wesentlicher Bestandteil des Betriebführungsentgelt war das Pachtentgelt für die E
GmbH.

15

In den Gesamtkosten waren überdies Kosten der Stadt in Höhe von 2.167.244,38 EUR
enthalten.

16

Erstmals wurde auch ein Betrag für die Reinigung von Sinkkästen in Höhe von 999.920
EUR angesetzt.

17

Durch Bescheide vom 14. Januar 2003 zog der Beklagten den Kläger für die
Hausgrundstücke zu Schmutzwassergebühren in Höhe von 735,33 EUR (381 cbm x
1,93 EUR) bzw. 784,84 EUR (388 cbm x 1,93 EUR) und zu Niederschlagswassergebühren in
Höhe von 149,31 EUR (189 qm x 0,79 EUR) bzw. 150,10 EUR (190 qm x 0,79 EUR)
heran.

18

2. Abfallgebühren

19

Mit Wirkung vom 1. Januar 1999 ist die allein gebührenpflichtige Entsorgung der Abfälle
aus privaten Haushalten einschließlich der Bioabfälle und die Beseitigung der
hausmüllähnlichen Abfälle den bereits am 11. Mai 1998 gegründeten Entsorgungsbetrieben
GmbH (EBE) als Verwaltungshelferin übertragen. Die EBE erhalten dafür von der Stadt
ein Entgelt. Für die Abfälle zur Beseitigung aus anderen Herkunftsbereichen übernahmen die
EBE die Entsorgungspflicht selbst und rechneten die Entsorgungsleistungen nach einer
privatrechtlichen Entgeltordnung direkt mit den Abfallerzeugern und -besitzern ab.

20

Der Abfall wird größtenteils im Müllheizkraftwerk (MHKW) -L. verbrannt. Das
MHKW wird von der S. F3. AG betrieben. Die Stadt zahlt einen
Betriebskostenzuschuss und hat mit Zuschüssen des Landes ein sogen. Veraschungsrecht
erworben, das bei der Stadt verblieb, dessen Nutzung jedoch durch Vertrag vom 29. Juli 1998
den EBE übertragen wurde.

21

Weiteres Anlagevermögen wurde den EBE zum Sachzeitwert übertragen. Nicht
übertragen wurde der Fuhrpark, über dessen Nutzung durch die EBE ein Fuhrpark- und
Werkstättenvertrag vom 11. Dezember 1998 geschlossen wurde. Aufgrund eines
Dienstleistungsvertrages gleichen Datums stellte die Stadt der EBE weitere Dienstleistungen
zur Verfügung. Auch städtisches Personal wurde bei den EBE eingesetzt.

22

Die Gesellschaftsanteile der EBE befanden sich bis zum Jahre 2003 vollständig in den
Händen der Stadt.

23

Ab 1. Januar 2002 bis 31. Dezember 2018 ist nach einem vorgelegten Vertrag zwischen
der Stadt und den EBE ein als „Marktpreis ermitteltes Entgelt" (§ 6 des Vertrages) vereinbart
worden. Dieses Entgelt soll den Vorschriften des Preisprüfungsrechts entsprechen (§ 6 Abs.
3) und wurde in Höhe eines festen Jahresbetrages (§ 6 Abs. 6) festgesetzt. Gemäß § 6 Abs. 10
des Vertrages ist eine Preisgleitklausel mit einer Anpassung ab dem 1. Januar 2005
vorgesehen.

24

Satzungsgemäß ermittelte der Beklagte die Gebühren für die Restmüllbeseitigung und die
Gebühren für die Bioabfallentsorgung gesondert.

25

Bei der Gebührenkalkulation für das Jahr 2003 ergab sich gegenüber dem Vorjahr eine
Gebührensteigerung für die Restmüllgebühr in Höhe von 2,93 %, die im Wesentlichen auf
einer Steigerung der Kosten für die Beseitigung von verbotswidrig abgelagerten Abfällen auf
den der Allgemeinheit zugänglichen Grundstücken beruhte. Die Gebührensätze für die
Bioabfallgebühr blieben unverändert. 181.475 EUR an Kosten der Bioabfallbeseitigung
wurden der Restmüllgebühr zugeordnet.

26

Insgesamt wurden der Restabfallbeseitigung Kosten in Höhe von 50.005.316,04 EUR
zugerechnet. Darin waren anteilige Unterdeckungen aus den Jahren 2000 (569.326,43 EUR)
und 2001 (686.160,13 EUR) enthalten. Dazu gehörten auch Kosten für die
Grünflächenreinigung in Höhe von 4.541.129,20 EUR, die um 1.307.702,60 EUR höher
waren als im Vorjahr.

27

Diese Kosten sind durch Eigenleistung des ehemaligen Grünflächenamtes ( ) oder
als Entgelt für die Tätigkeit der EBE entstanden. Soweit die EBE für die
Grünflächenreinigung eingesetzt wurden, ist in deren Entgelt auch ein kalkulatorischer
Wagniszuschlag enthalten. Nach den Darlegungen des Beklagten sind in diese Kosten keine
Kosten der Grünpflege eingeflossen. Es sind auch nur Flächen zu Grunde gelegt worden, die
von der Allgemeinheit betreten werden können. Die Flächen der G. sind nicht dabei.

28

Die Kosten für die Verbrennung im MHKW wurden insgesamt mit 9.693.118,96 EUR
beziffert. Das Veraschungsrecht wurde erstmals nicht mehr wie in Vorjahren mit 5,5 %,
sondern nunmehr mit 8 % verzinst. Bei einer Verzinsung mit nur 7 % hätte sich nach den
Berechnungen des Beklagten eine Kostenminderung von 77.878,79 EUR ergeben.

29

Der Entsorgung des Bioabfalls wurden insgesamt Kosten in Höhe von 1.532.601,52 EUR
zugeordnet.

30

In den Kosten für die Beseitigung von Restmüll und Bioabfall war auch das Entgelt für
die EBE (32.862.059,34 EUR bzw. 1.524.292,36 EUR) enthalten. Der Gewinnanteil der EBE
einschließlich des Anteils bei der Grünflächenreinigung erreicht einen Betrag von ca. 950.000
EUR.

31

Nach der später erstellten Ergebnisrechnung für das Jahr 2003 hat sich im Bereich der
Restabfallbeseitigung eine Unterdeckung von 450.267,32 EUR, bei der Bioabfallentsorgung
eine Unterdeckung von 32.057,48 EUR ergeben.

32

Durch Bescheide vom 14. Januar 2003 zog der Beklagte den Kläger für die
Hausgrundstücke zu Abfallgebühren für eine 120 l - Bioabfalltonne bei
14täglicher Leerung in Höhe von 54,00 EUR und eine 240 l - Restmülltonne bei einmal
wöchentlicher Leerung in Höhe von 506,40 EUR bzw. für eine 120 l - Bioabfalltonne bei
14täglicher Leerung in Höhe von 54,00 EUR und eine 120 l - Restmülltonne bei einmal
wöchentlicher Leerung in Höhe von 253,20 EUR heran.

33

Der Widerspruch des Klägers gegen die Festsetzung der Benutzungsgebühren in beiden
Grundbesitzabgabenbescheiden wurde vom Beklagten durch Widerspruchsbescheid vom 19.
März 2003 als verspätet zurückgewiesen. Später hat der Beklagte anerkannt, dass der
Widerspruch rechtzeitig eingelegt worden ist. Am 7. April 2003 hat der Kläger die
vorliegende Klage erhoben.

34

3. Straßenreinigungsgebühren

35

Grundlage für die Erhebung der Straßenreinigungsgebühren war zunächst die Satzung
über die Straßenreinigung und über die Erhebung von Straßenreinigungsgebühren in der Stadt
(Straßenreinigungsgebührensatzung) vom 11. Dezember 1997 (Amtsblatt der Stadt Nr.
52 vom 23. Dezember 1997) in der Fassung der Satzung vom 8. Dezember 2002 (Amtsblatt
der Stadt Nr. 50 vom 13. Dezember 2002).

36

In diesen Satzungen waren Sätze festgesetzt, die auch die Kosten für den Winterdienst
umfassten. Nach den Winterdienstplänen der Stadt ist ein Großteil der Nebenstraßen - auch
soweit dort im Übrigen eine Reinigung durch die Stadt vorgesehen ist - von den Streuplänen
nicht erfasst, so dass dort ein Winterdienst nur auf besondere Anforderung oder bei
besonderem Bedarf erfolgt.

37

Die Kammer hat durch Urteil vom 6.9.2001 - 13 K 2116/98 - die entsprechenden
Grundbesitzabgabenbescheide hinsichtlich der Straßenreinigungsgebühren für die Jahre 1998
und 1999 wegen der undifferenzierten Winterdienstregelung aufgehoben. Das OVG NRW hat
insofern durch den Beschluss vom 16. August 2004 (9 A 4187/01) die Berufung nicht
zugelassen.

38

Durch Bescheide vom 14. Januar 2003 zog der Beklagten den Kläger für die
Hausgrundstücke zu Straßenreinigungsgebühren in Höhe von 403,76 EUR (56
m x 7,21 EUR) bzw. zu 223,51 EUR (31 m x 7,21 EUR) heran.

39

Durch Satzung vom 27. Juni 2005 (Amtsblatt der Stadt Nr. 26 vom 1. Juli 2005)
wurden während des Verfahrens für die Jahre 2000 bis 2004 neue Gebührensätze für die
Straßenreinigung und zusätzlich für den Winterdienst nach Streuplänen differenziert
festgesetzt.

40

Daraufhin ermäßigte der Beklagte die Straßenreinigungsgebühren aufgrund der Satzung
vom 27. Juni 2005 durch Bescheide vom 10. Oktober 2005 auf 372,96 EUR (56 m x 6,66
EUR = Ermäßigung 30,80 EUR) bzw. auf 206,46 EUR (31 m x 6,66 EUR = Ermäßigung
17,05 EUR).

41

Hinsichtlich der Straßenreinigungsgebühren haben die Beteiligten das Verfahren
insgesamt für in der Hauptsache erledigt erklärt.

42

Der Kläger beantragt,

43

die Grundbesitzabgabenbescheide vom 14. Januar 2003 sowie den Widerspruchsbescheid
vom 19. März 2003 hinsichtlich der festgesetzten Schmutz- und
Niederschlagswassergebühren in Höhe von 735,33 EUR bzw. 784,84 EUR und von 149,31
EUR bzw. 150,10 EUR sowie hinsichtlich der Abfallgebühren für eine 120 l - Bioabfalltonne
bei 14täglicher Leerung in Höhe von 54,00 EUR und eine 240 l - Restmülltonne bei einmal
wöchentlicher Leerung in Höhe von 506,40 EUR bzw. für eine 120 l - Bioabfalltonne bei
14täglicher Leerung in Höhe von 54,00 EUR und eine 120 l - Restmülltonne bei einmal
wöchentlicher Leerung in Höhe von 253,20 EUR aufzuheben.

44

Der Beklagte beantragt,

45

die Klage abzuweisen.

46

Er meint, die strittigen Gebührensätze seien nach der Rechtsprechung des
Oberverwaltungsgerichts für das Land Nordrhein-Westfalen nicht überhöht.

47

Wegen der weiteren Einzelheiten des Sachverhaltes und des Vorbringens der Beteiligten
im Übrigen wird auf den Inhalt der Gerichtsakten aller Musterverfahren (13 K 1776/00, 13 K
2671/02, 13 K 1748/03, 13 K 2039/04, 13 K 2561/04) und der dazu beigezogenen
Verwaltungsvorgänge des Beklagten einschließlich der Kalkulations- und
Betriebsabrechnungsunterlagen Bezug genommen.

48

Entscheidungsgründe

49

Hinsichtlich der Straßenreinigungsgebühren ist der Rechtsstreit entsprechend der
Tatbestandsvoraussetzung des § 161 Abs. 2 Satz 1 der Verwaltungsgerichtsordnung (VwGO)
insgesamt in der Hauptsache erledigt, nachdem die Beteiligten im Hinblick auf die
Satzungsänderung vom 27. Juni 2005 und den darauf beruhenden Änderungsbescheid vom
10. Oktober 2005 übereinstimmende Erledigungserklärungen abgegeben haben. Zur
Klarstellung wird das Verfahren insofern eingestellt.

50

Hinsichtlich der Schmutz- und Niederschlagswassergebühren ist die vorliegende Klage
als Anfechtungsklage im Sinne von § 42 VwGO zulässig und begründet, hinsichtlich der
Abfallgebühren zulässig, aber unbegründet.

51

1. Schmutz- und Niederschlagswassergebühren

52

Die angefochtenen Grundbesitzabgabenbescheide in der Fassung des
Widerspruchsbescheids sind rechtswidrig und verletzen den Kläger in seinen Rechten (§113
Abs. 1 Satz 1 VwGO), soweit er zu Schmutz- und Niederschlagswassergebühren
herangezogen worden ist.

53

Als Rechtsgrundlage für die allein strittige Festsetzung der Schmutz- und
Niederschlagswassergebühren kommt die Satzung über die Erhebung von
Entwässerungsabgaben (Entwässerungsabgabensatzung) der Stadt vom 8. Dezember 1997
(Amtsblatt der Stadt Nr. 50 vom 12. Dezember 1997) in der Fassung der
Änderungssatzung vom 7. Dezember 2002 (Amtsblatt der Stadt Nr. 50 vom 13. Dezember
2002) mit einem Satz für die Schmutzwassergebühr von 1,93 Euro und für die
Niederschlagswassergebühr von 0,79 Euro in Betracht.

54

Die Satzungen enthalten keine wirksame Rechtsgrundlage für die strittigen
Gebührenfestsetzungen. Nach § 6 Abs. 1 b der Satzungen sind die Gebührensätze

55

pro cbm anrechenbarer Schmutzwassermenge und nach § 6 Abs. 2 b für
Niederschlagswasser pro qm angeschlossener Grundstücksfläche unter Verstoß gegen das
Kostenüberschreitungsverbot nach § 6 Abs. 1 Satz 3 des Kommunalabgabengesetzes für das
Land Nordrhein-Westfalen (KAG NRW) zu hoch festgesetzt worden.

56

Nach dem gewählten Privatisierungsmodell werden die Gebührenzahler mit Kosten für
die Finanzierung des Kanalvermögens belastet, die sie bereits vorher mit ihren Gebühren
getragen haben. Der Stadt wächst dagegen als Gegenleistung für die Veräußerung ein Entgelt
in Höhe eines Wiederbeschaffungswertes zu, obwohl seitens der Stadt eine
Wiederbeschaffung nicht mehr ansteht.

57

Die Kammer hat in ihrer Entscheidung zu Gebührenfestsetzungen für die Jahre 1998 und
1999 in dieser Verfahrensweise eine rechtswidrige Überbelastung der Gebührenpflichtigen
gesehen.

58

Vgl. VG Gelsenkirchen, Urteil vom 6. September 2001
- 13 K 2116/98 - Nordrhein-Westfälische Verwaltungsblätter (NWVBl) 2001, 485.

59

Das Oberverwaltungsgericht für das Land Nordrhein-Westfalen (OVG NRW) ist dem
nicht gefolgt und hat die Klage insoweit abgewiesen.

60

Vgl. OVG NRW, Urteil vom 14. Dezember 2004
- 9 A 4187/01 - NWVBl 2005, 219.

61

Eine Beschwerde gegen die Nichtzulasssung der Revision wurde vom
Bundesverwaltungsgericht (BVerwG) zurückgewiesen.

62

Vgl. BVerwG, Beschluss vom 12. September 2005
- 10 B 13.05 -.

63

Vor einer Klärung der Widersprüche in der Rechtsprechung des OVG NRW vermag sich
die Kammer dessen Rechtsprechung nicht anzuschließen. Das BVerwG hatte nach dem Inhalt
der Nichtzulassungsbeschwerde keine Gelegenheit, sich mit den entscheidungserheblichen
Fragen auseinanderzusetzen.

64

Jede Entscheidung betrifft zwar einen Einzelfall. Die bei einer Einzelfallentscheidung
geprägten Rechtsgrundsätze müssen jedoch allgemein auch in anderen Fällen gelten.

65

Die Übertragung von Anlagevermögen, das bisher von den Gebührenpflichtigen über den
Ansatz von Abschreibungen zum Wiederbeschaffungszeitwert und kalkulatorische Zinsen
vom Anschaffungsrestwert zum Nominalzins finanziert worden ist, zu einem Restwert vom
Wiederbeschaffungszeitwert (Sachzeitwert) führt zu einer Überfinanzierung durch die
Gebührenpflichtigen, wenn diese künftig die Kapitalkosten aufgrund von Abschreibungen zu
tragen haben, die nach dem Übertragungswert als Anschaffungswert berechnet werden. Diese
Erkenntnis hat sich auch in anderem Zusammenhang durchgesetzt,

66

Vgl. Cronauge/Westermann, Kommunale Unternehmen, 4. Aufl. (2003), Rn. 318;
Wiesemann, Auswirkungen von Privatisierungen auf kommunale Benutzungsgebühren, Neue
Zeitschrift für Verwaltungsrecht (NVwZ) 2005, 391, 398.

67

Auch das OVG NRW hat in seiner grundlegenden Entscheidung zu einem
Privatisierungsmodell,

68

vgl. Urteil vom 15. Dezember 1994 - 9 A 2251/93 - NVwZ 1995, 1238,

69

eine unzulässige Überfinanzierung angenommen, weil in dem Übertragungswert, der
künftig Grundlage für die Ermittlung der Abschreibungen sein sollte, Wertansätze für bereits
abgeschriebene Anlagegüter und für Anlagegüter auf der Grundlage einer Verlängerung der
bis dahin prognostizierten Nutzungsdauer enthalten waren. In diesen Fällen ist das OVG
NRW von einem unzulässigen Veräußerungsgewinn ausgegangen, der den
Gebührenpflichtigen zugute kommen muss. Es ist nicht ersichtlich, warum dies bei der
Übertragung zum Sachzeitwert anders sein soll. Auch in diesem Fall entsteht wirtschaftlich
ein Veräußerungsgewinn.

70

Vgl. Gabler, Wirtschaftslexikon, 15. Aufl. (2000) zum Stichwort
„Veräußerungsgewinn".

71

Wird nach einer Vermögensübertragung ein Sachzeitwert (Wiederbeschaffungszeitwert)
als Ausgangswert für die künftigen Berechnungen der Abschreibungen und kalkulatorischen
Zinsen gewählt, tritt nur dann keine Überfinanzierung ein, wenn zuvor die Kapitalkosten nach
dem Wiederbeschaffungszeitwertmodell (Abschreibungen nach dem
Wiederbeschaffungszeitwert, Zinsen zum Realzins vom Wiederbeschaffungszeitrestwert)
berechnet worden sind. Die bisherige Verzinsung nur zum Realzins verhindert bei einer
solchen Konstellation eine Mehrfachfinanzierung.

72

Vgl. Schulte/Wiesemann in Driehaus, Kommunalabgabenrecht, Stand Sept. 2005, zu § 6
Rn. 200, 161.

73

Die nunmehr geäußerte Auffassung des Beklagten, eine Überfinanzierung trete nicht ein,
weil die über die Gebührenkalkulation erwirtschafteten Mittel der Stadt über das
Betriebsführungsentgelt an die SAG weiter geleitet würde, ist nicht nachvollziehbar, weil das
Betriebsführungsentgelt voll über Gebühren gedeckt wird und der Veräußerungsgewinn den
Gebührenzahlern nicht zugute kommt.

74

Wenn - wie im vorliegenden Fall - die Kapitalkosten bis 1999 nach dem vom OVG NRW
für richtig gehaltenen Modell (Abschreibungen nach dem Wiederbeschaffungszeitwert,
Zinsen vom Anschaffungsrestwert) angesetzt worden sind, ergibt sich vielmehr eine
Überfinanzierung zulasten der Gebührenpflichtigen.

75

Bundesrechtlich dürfte es unter dem Gesichtspunkt des Äquivalenzprinzips, das nach dem
Verhältnismäßigkeitsgrundsatz eine gröbliche Störung von Leistung und Gegenleistung
verbietet,

76

vgl. Schulte/Wiesemann, a. a. O., § 6 Rn. 49b f,

77

unzulässig sein, eine Leistung durch Gebühren mehrfach zu finanzieren. Das
Äquivalenzprinzip ist auch dann verletzt, wenn sich die Gebühr in ihrer Höhe völlig von den
Kosten der gebührenpflichtigen Leistung entfernt.

78

Vgl. BVerwG, Urteil vom 30. April 2003 - 6 C 5/02 - NVwZ 2003, 1385 - zu einer
Verwaltungsgebühr, welche die Kosten der Leistung um das 4.444fache überstieg.

79

Bei wiederkehrenden Benutzungsgebühren wie den strittigen Schmutz- und
Niederschlagswassergebühren tritt diese Loslösung von den Kosten schon dann ein, wenn
sich jährliche Überdeckungen über die gesamte Nutzungszeit zu einem Millionenbetrag
summieren, der endgültig der Finanzierung der Abwasserbeseitigung entzogen und zur
Haushaltssanierung verwandt wird.

80

Durch das gewählte Privatisierungsmodell erhält die Stadt für die Übertragung des
Kanalvermögens einen Erlös in Höhe eines Wiederbeschaffungswertes, obwohl eine
Wiederbeschaffung durch die Stadt nicht mehr ansteht. Allein der an die Stadt ausgezahlte
Kaufpreis erreicht nach Tilgung der zunächst gestundeten Beträge den Betrag von
429.640.000 DM (219.671.444 EUR). Dazu kommt in Höhe des der E GmbH zur Verfügung
gestellten Eigenkapitals ein Wertzuwachs des Aktienkapitals der SAG, der bei einem Verkauf
der Aktien realisiert werden kann.

81

Das OVG NRW hat es in der genannten Entscheidung vom 14. Dezember 2004
- 9 A 4187/01 - als unerheblich bezeichnet, dass die Stadt durch das gewählte
Privatisierungsmodell einen Betrag nach einem Wiederbeschaffungszeitrestwert erzielt,
obwohl eine Wiederbeschaffung durch die Stadt nicht mehr ansteht.

82

In einer Entscheidung zur Abschreibung eines sogen. Veraschungsrechts, das durch
Baukostenzuschüsse zu einem von einem Privatunternehmen betriebenen Müllheizkraftwerk
erworben wurde, hat das OVG NRW dagegen eine Abschreibung nur nach dem
Anschaffungswert zugelassen, weil dem Ziel der Substanzerhaltung durch den Ansatz von
Abschreibungen bei der Einschaltung eines Privatunternehmens keine maßgebliche
Bedeutung zukam. Es war nämlich völlig ungewiss, ob nach Ablauf der Nutzungszeit
wiederum ein Nachfolgekraftwerk durch Baukostenzuschüsse zu finanzieren war.

83

OVG NRW, Urteil vom 24. Juli 1995 - 9 A 2474/94 - S. 8 des Urteilsabdrucks, NWVBl
1996, 65 = Der Gemeindehaushalt (GemHH) 1997, 12.

84

Wenn eine Abschreibung nach dem Wiederbeschaffungszeitwert schon bei einer
Ungewissheit über eine künftige Art der Wiederbeschaffung unzulässig sein soll, ist es nicht
ersichtlich, dass die Stadt Mittel für eine Wiederbeschaffung erhalten darf, obwohl mit
Sicherheit eine Wiederbeschaffung nicht mehr von ihr zu finanzieren ist.

85

Die Auffassung des OVG NRW gerät auch in Konflikt zur Rechtsprechung des
Bundesverfassungsgerichts (BVerfG) zur Zulässigkeit der nicht-steuerlichen Sonderabgaben
mit Finanzierungszweck. Eine Zulässigkeitsvoraussetzung ist die gruppennützige
Verwendung des Abgabeaufkommens. Der Gruppe der Abgabepflichtigen muss das
Aufkommen aus der Abgabe zugute kommen.

86

Vgl. Ossenbühl, Zur Rechtfertigung von Sonderabgaben mit Finanzierungszweck,
Deutsches Verwaltungsblatt (DVBl) 2005, 667, 669.

87

Das BVerfG hat eine Bestimmung als verfassungswidrig angesehen, nach der Exporteure
von Abfällen zu Beiträgen zu einem Solidarfonds Abfallrückführung herangezogen wurden.
Die Bundesrepublik Deutschland ist nach internationalem Recht verpflichtet, die
Rückführung illegaler Abfallausfuhren zu gewährleisten. Die Kosten sollten durch den
Solidarfonds gedeckt werden. Die abgabenpflichtigen Exporteure mussten aber bereits
ihrerseits Sicherheit leisten, um die Rückführung der Abfallexporte zu garantieren, wenn sie
sich als illegal erweisen sollten. Die Leistungen aus dem Fonds sollten damit allein die
Rückführung von illegalen Exporten fremder Exporteure finanzieren. Das BVerfG entschied,
dass fremdes Fehlverhalten nicht in den Verantwortungsbereich der abgabepflichtigen
Exporteure falle. Das Aufkommen aus den Beiträgen zum Solidarfonds sei nicht
gruppennützig.

88

BVerfG, Urteil vom 6. Juli 2005 - 2 BvR 2335/95 u. a. - NVwZ 2005, 1171 = Die
Öffentliche Verwaltung (DÖV) 2005, 912 ; dazu Koch, Solidarfonds „Abfallrückführung"
verfassungswidrig, NVwZ 2005, 1153.

89

Auch Benutzungsgebühren sind ein Unterfall nicht-steuerlicher Abgaben. Die Gruppe der
gebührenpflichtigen Grundstückseigentümer als Benutzer der Einrichtung
Abwasserbeseitigung sind für die Finanzierung dieser Einrichtung verantwortlich, nicht aber
für die Haushaltssanierung. Über das gewählte Privatisierungsmodell werden sie dazu
herangezogen, Mittel zur Sanierung des Haushalts aufzubringen, die nie mehr der
Abwasserbeseitigung zugute kommen. Der Veräußerungsgewinn, der durch Gebühren
refinanziert wird, ist damit einer gruppennützigen Verwendung entzogen.

90

Ebenso fehlerhaft ist nach der Auffassung der Kammer die Einbeziehung von
kalkulatorischen Zinsen zu einem Zinsfuß von 7 % in das Pachtentgelt der E GMBH GmbH,
das schließlich über das Betriebsführungsentgelt der SAG AG zu einem Kostenbestandteil in
der Gebührenkalkulation geworden ist. Der Zinsfuß ist nach Nr. 43 Abs. 2 LSP i. V. m. der
VO PR 4/72 über die Bemessung des kalkulatorischen Zinssatzes v. 17. April 1972 (BAnz.
Nr. 78) auf höchstens 6,5 % beschränkt. Das OVG NRW hält diese Bestimmung nicht für
anwendbar, weil die Bereitstellung des Anlagekapitals durch die E GMBH nur eine mittelbare
Leistung sei. Darauf seien die Vorschriften der VO PR. 30/53 nach § 2 Abs. 4 Nr. 1 VO PR
Nr. 30/53 nur bei einem entsprechenden Verlangen des öffentlichen Auftraggebers
anwendbar. Die Stadt als Auftraggeberin sei auch nicht verpflichtet gewesen, ein solches
Verlangen zu äußern.

91

Damit ermöglicht das OVG NRW eine deutliche Umgehung der bundesrechtlich
geltenden Vorschriften des Preisprüfungsrechts. Ersichtlich ist im vorliegenden Fall das
Anlagevermögen nicht auf die SAG als Auftragnehmerin, sondern auf deren
Tochtergesellschaft E GmbH übertragen worden, so dass die Bereitstellung des
Anlagevermögens zu einer mittelbaren Leistung wurde. Im Sinne des § 42 der
Abgabenordnung wäre eine solche Konstruktion für einen Abgabepflichtigen ein Missbrauch
rechtlicher Gestaltungsmöglichkeiten. Bei der Vergabe eines Auftrages an ein
verwaltungsfremdes Drittunternehmen außerhalb des gebührenrechtlich relevanten Bereichs
würde die Stadt zu ihrem Schaden kaum darauf verzichten, die Anwendung des
Preisprüfungsrechts auch für mittelbare Leistungen eines Konzernunternehmens des
Auftragnehmers zu verlangen. Ein solcher Verzicht kann zum Nachteil der Gebührenzahler
ebenfalls nicht in Betracht kommen.

92

Das OVG NRW hat versucht, mit seiner Entscheidung vom 4. Dezember 2004 seine
Rechtsprechung, wonach eine Überfinanzierung der Geldentwertungsrate durch
Abschreibungen nach dem Wiederbeschaffungszeitwert und kalkulatorischen Zinsen zum
Nominalzins zulässig sein soll,

93

vgl. OVG NRW, Urteil vom 13. 4. 2005 - 9 A 3120/03 -,

94

auch auf den Fall einer Privatisierung zu übertragen. Dies ist aber auch dort als Verstoß
gegen betriebswirtschaftliche Grundsätze mit dem Gesetz nicht zu vereinbaren.

95

Vgl. Schulte/Wiesemann, a. a. O., § 6 Rn. 159c, 159e; Schröder, Die Erhebung von
Entwässerungsgebühren in Nordrhein-Westfalen, Europäische Hochschulschriften Reihe II
Rechtswissenschaften, 2003, S. 409.

96

Der Begriff der betriebswirtschaftlichen Grundsätze ist ein unbestimmter Rechtsbegriff,
dessen Auslegung nach der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts nicht ohne
Verletzung des Art. 19 Abs. 4 GG völlig in das Belieben der Verwaltung gestellt werden
kann.

97

Vgl. Schulte/Wiesemann, a. a. O., § 6 Rn. 31; Aussprung in „Zwischen Abgabenrecht und
Verfassungsrecht", Festschrift für Driehaus zum 65. Geburtstag, 2005, S. 3, 5

98

Es ist auch nicht ersichtlich, dass die sich schließlich ergebende Überdeckung nur
geringfügig und durch unterbliebene mögliche Kostenansätze ausgeglichen ist. Jedenfalls hat
der Beklagte trotz einer Aufforderung nach § 87b VwGO nicht glaubhaft dargelegt, dass die
Kostensteigerung unter der Toleranzgrenze von 3 % bleibt oder dass die Gebührensätze bei
der eingetretenen Kostenentwicklung im Ergebnis nicht überhöht sind.

99

Vgl. zur Toleranzgrenze von 3 % und zur Ergebnisrechtsprechung: OVG NRW, Urteil
vom 5. August. 1994 - 9 A 1248/92 - NVwZ 1995, 1233.

100

Der Beklagte hat zwar vorgetragen, dass bei einem Zinsfuß von 6,5 %, aber bei einem
Ansatz anderer preisprüfungsrechtlich zulässiger Positionen (z. B. Gewerbeertragssteuer,
Verluste aus Anlageabgängen) das Betriebsführungsentgelt um 28.479.000 EUR höher
wäre.

101

Dies kann aber nicht dazu dienen, den Ausgleich einer Überdeckung zu rechtfertigen. Das
Betriebsführungsentgelt beruht auf einer Vereinbarung, die nicht wirksam ist, wenn das
Entgelt den preisprüfungsrechtlich zulässigen Rahmen übersteigt.

102

Vgl. OVG NRW, Urteil vom 24. November 1999 - 9 A 6065/96 - S. 12 des
Urteilsabdrucks.

103

Bleibt es unter dem nach diesen Vorschriften zulässigen Entgelt, ist es wirksam vereinbart
und muss in dieser Höhe als Fremdentgelt in die Gebührenkalkulation eingehen. Der Beklagte
darf zum Ausgleich nur das in Rechnung gestellte Entgelt ansetzen.

104

Im Übrigen sind die Angaben des Beklagten auch nicht nachvollziehbar. Die ergänzenden
Berechnungen legen als Zinsbasis den Anschaffungsrestwert der E GmbH zugrunde.
Vereinbart war als Zinsbasis der historische Anschaffungsrestwert der Stadt. Der unterlassene
Ansatz der Gewerbeertragssteuer und der Sonderabschreibungen mag nach dem Vertrag
möglich sein. Es bleibt aber offen, ob die Gewerbeertragssteuer nicht allein durch unzulässige
Gewinnansätze bedingt ist. Die Sonderabschreibungen sind nach dem überhöhten
Übertragungswert berechnet.

105

Die Gebührenbedarfsberechnung enthält einen weiteren unzulässigen Kostenansatz. In
das Betriebsführungsentgelt ist ein kalkulatorischer Wagniszuschlag in Höhe von 3 % der
Nettoselbstkosten eingerechnet. Der Ansatz eines kalkulatorischen Unternehmerwagnisses
entspricht zwar den Vorschriften der Nr. 51 und 52 LSP und ist preisprüfungsrechtlich nicht
zu bemängeln. Nicht zu rechtfertigen ist jedoch, dass der Stadt als Mehrheitsgesellschafterin
der SAG, die mittelbar oder unmittelbar eine knappe Mehrheit der Aktien hält, dieser
Gewinnzuschlag als Teil eines ausgeschütteten Gewinns oder als Wertsteigerung ihrer
Gesellschafteranteile zugute kommt. Die Stadt hat, auch soweit sie eine privatrechtliche
Organisation wählt, die öffentliche Aufgabe der Abwasserbeseitigung uneigennützig im
Interesse ihrer Bürger zu erfüllen. Lediglich den beteiligten Privatunternehmen kann ein
Gewinnanteil in Gestalt des kalkulatorischen Wagniszuschlags nicht verwehrt werden. Die
Kammer folgt insofern der Rechtsprechung des OVG Mecklenburg-Vorpommern, wonach
beim Ansatz des Betriebsführungsentgelts als Fremdkostenposition in der
Gebührenkalkulation der auf die Stadt entfallenden Anteil von knapp über 50 % des
Wagniszuschlages abzuziehen ist.

106

Vgl. OVG Mecklenburg-Vorpommern, Urteil vom 7. November 1996 - 4 K 11/96 - DVBl
1997, 1072 und Urteil vom 25. Februar 1998 - 4 K 8/97- NVwZ-RR 1999, 144 = KStZ 2000,
12; vgl. auch Schulte/Wiesemann in Driehaus, a. a. O., zu § 6 Rn. 141e und BayVGH, Urteil
vom 25. April 1995- 4 N 94.1282 - u. - 4 N 94. 2947 - zu einem Fall, in dem die Beteiligten
von sich aus diesen Abzug der Gewinnanteile vorgenommen hatten; vgl. auch Urteil der
Kammer vom 31. Mai 2001 - 13 K 543/97 - S. 12 des Urteilsabdrucks.

107

Auch nach der Rechtsprechung des OVG NRW,

108

vgl. Urteil vom 4. Oktober 2001 - 9 A 2737/00 - KStZ 2003, 13,

109

zu einem Selbstkostenerstattungspreis bei einer vom Kreis beherrschten
Abfallentsorgungsgesellschaft dürfen nur 1 % des Umsatzes als Gewinnzuschlag angesetzt
werden, weil das Risiko der Gesellschaft bei dieser Vertragsgestaltung gering ist. Das mit den
SAG vereinbarte Betriebsführungsentgelt ist ein Selbstkostenerstattungspreis, bei dem auch
nach der Rechtsprechung des OVG NRW ein kalkulatorischer Wagniszuschlag in Höhe von 3
% des Nettoentgelts nicht zu rechtfertigen ist.

110

Der Beklagte meint, die Ausführungen in diesem Urteil beträfen einen singulären
Einzelfall und seien nicht verallgemeinerungsfähig. Anders als in dem entschiedenen Fall
seien die SAG nicht zu 80 %, sondern nur zu 19 % im Gebührenbereich tätig. Die SAG trage
auch das Risiko eines vorzeitigen Ausfall des Kanalnetzes. Von der vereinbarten Möglichkeit,
dafür Sonderabschreibungen nach § 41 LSP geltend zu machen, werde kein Gebrauch
gemacht, was zu beträchtlichen Verlusten geführt habe. Auch aus steuerrechtlichen Gründen
sei der Gewinnzuschlag anzusetzen, da sonst eine verdeckte Gewinnausschüttung
angenommen werde.

111

Diese Ausführungen greifen nicht durch. Das Risiko eines Verlustes in anderen
Geschäftsbereichen kann nicht dem Gebührenzahler angelastet werden. Es ist durch
Gewinnaufschläge in diesen Leistungsbereichen abzudecken. Das Risiko eines vorzeitigen
Ausfalls kann nicht über einen Gewinnzuschlag, sondern nur durch die vereinbarten
Sonderabschreibungen nach § 41 LSP ausgeglichen werden. Es mag aus steuerlichen Gründen
vorteilhaft sein, einen Gewinnaufschlag von 3 % anzusetzen, um einer unvorteilhaften
Annahme einer verdeckten Gewinnausschüttung zu entgehen. Es ist aber nicht einzusehen,
warum dieses Risiko von den Gebührenzahlern getragen werden soll. Dem Beklagten bleibt
es unbenommen, einen Gewinnzuschlag von 3 % zu kalkulieren, den Gebührenzahler aber nur
mit einem Gewinnzuschlag von 1 % zu belasten.

112

Allein dieser fehlerhafte Kostenansatz führt ohne Rücksicht auf die Auswirkungen auf
den Gebührensatz zur Nichtigkeit der Gebührensätze; denn es handelt sich um einen
offensichtlich fehlerhaften und willkürlichen Kostenansatz.

113

Vgl. OVG NRW, Urteil vom 5. August. 1994 - 9 A 1248/92 - NVwZ 1995, 1233.

114

Spätestens seit der Veröffentlichung in den Mitteilungen des Städte- und
Gemeindebundes Nr. 747 vom 5. Dezember 2001 war der Stadt die Entscheidung des OVG
NRW vom 4. Oktober 2001 bekannt. Wenn diese Entscheidung auch bei der bereits am 28.
November 2001 beschlossenen Gebührensatzung für das Jahr 2002 noch unbekannt war,
musste sie für das Jahr 2003 berücksichtigt werden. Aus der Entscheidung war zu entnehmen,
dass bei einem Selbstkostenerstattungspreis

115

- selbst in Anbetracht der Besonderheiten des vom OVG NRW entschiedenen Falles - ein
Wagniszuschlag in Höhe von 3 % der Nettoselbstkosten vom OVG NRW zu hoch war.

116

Fehlerhaft ist ferner der Ansatz der Kosten für die Reinigung der Sinkkästen. Diese
Kosten gehören zwar zu den Kosten der Abwasserbeseitigung.

117

Vgl. OVG NRW, Urteil vom 31. Januar 1984 - 2 A 1312/82 -.

118

Es handelt es sich aber ausschließlich um Kosten, die durch die Beseitigung des
Niederschlagswassers von öffentlichen Straßen, Wegen und Plätzen bedingt sind. Wenn auch
die Reinigung der Sinkkästen der Funktionsfähigkeit des gesamten Netzes zugute kommt,
gäbe es ohne die Ableitung des Abwassers von öffentlichen Straßen, Wegen und Plätzen
keine Sinkkästen, die zu reinigen wären. Diese Kosten sind damit ausschließlich dem Anteil
der Stadt zuzurechnen. Die gebührenpflichtige Leistung umfasst nur die
Grundstücksentwässerung, nicht aber die Straßenentwässerung, deren Kosten allenfalls über
Erschließungs- und Straßenbaubeiträge auf die Anlieger umgelegt werden können. Damit
müssen Aufwendungen für die Straßenreinigung von den auf die Gebührenpflichtigenden
umzulegenden Kosten abgezogen werden. Durch die Erhöhung des Divisors um die Flächen
der öffentlichen Straßen, Wege und Plätze bei der Errechnung des Gebührensatzes ist nicht
gewährleistet, dass die Gebührenpflichtigen vollständig von diesen Kosten freigestellt
werden.

119

2. Abfallgebühren

120

Hinsichtlich der festgesetzten Abfallgebühren sind die angefochtenen
Grundbesitzabgabenbescheide in der Fassung des Widerspruchsbescheids nicht rechtswidrig
und verletzen den Kläger nicht in seinen Rechten (§ 113 Abs. 1 Satz 1 VwGO).

121

Rechtsgrundlage ist die Neufassung der Satzung der Stadt über die Erhebung von
Gebühren für abfallwirtschaftliche Leistungen (Abfallgebührensatzung - AbfgS) vom 19.
Dezember 2001 (Amtsblatt der Stadt Nr. 50/51 vom 21. Dezember 2001) in der Fassung
der Änderungssatzung vom 7. Dezember 2002 (Amtsblatt der Stadt Nr. 50 vom 13.
Dezember 2002). Die Satzung sieht Gebühren nach dem Volumen der Restmüllgefäße und
gesonderte Gebühren nach dem Volumen der Bioabfallgefäße vor.

122

Diese Festsetzung von Sondergebühren für die Restmüllentsorgung und die
Bioabfallverwertung in zwei Gebührenstaffeln nach der Größe einmal der Restmüllgefäße
und zum anderen der Bioabfallgefäße ist rechtmäßig. Es handelt sich hier um Sondergebühren
im Sinne von § 9 Abs. 2 Satz 5, 2. Halbsatz, 2. Alternative LAbfG NRW. Eines Abschlages
für Eigenkompostierer bedarf es bei dieser Lösung nicht, da Eigenkompostierer keine
Biomüllgefäße haben und insoweit nicht gebührenpflichtig sind. Bei der Kostenverteilung
sind aber auch Kosten der Bioabfallbeseitigung in die Kosten der Restmüllgebühr
eingeflossen.

123

Eine solche Quersubventionierung wird nach der Rechtsprechung des OVG NRW, der
sich die Kammer insofern anschließt, für zulässig gehalten.

124

Vgl. OVG NRW, Beschluss vom 5. Dezember 2003
- 9 A 1768/02 - NVwZ-RR 2004, 250.

125

Bei den Kostenansätzen in der Gebührenkalkulation sind zwar Fehler festzustellen, die
insgesamt jedoch unerheblich bleiben, weil kein Anlass für die Annahme besteht, dass sie zu
einer Überschreitung der Toleranzgrenze von 3 % der zulässigen Kosten führen.

126

Bei der Übertragung der Fahrzeuge und Geräte auf die EBE zum Sachzeitwert kann zwar
ebenfalls - wie bei den Entwässerungsgebühren dargestellt - ein Veräußerungsgewinn
entstanden sein, der nachfolgend über die Entgelte der EBE, die auch Abschreibungen und
kalkulatorische Zinsen aufgrund des Übernahmewertes enthalten, durch die Gebührenzahler
refinanziert wird. Erfahrungsgemäß ist bei den im Rahmen der Müllabfuhr verwandten
Fahrzeugen und Geräten aber kein so deutlicher Unterschied zwischen
Anschaffungsrestwerten und Sachzeitwerten festzustellen wie bei Kanalleitungen mit
wesentlich längerer Nutzungszeit. Dieser Unterschied kann daher vernachlässigt werden.

127

Bei den mehr ins Gewicht fallenden Kosten der Müllverbrennung wird das
Veraschungsrecht ohnehin nur nach dem Anschaffungswert abgeschrieben und verzinst. Die
beteiligten Städte, die wie die Stadt Müll über das MHKW entsorgen lassen,
entrichten aufgrund eines umfangreichen Vertragssystems jährlich ein Entgelt für die
Betriebskosten, die jeweils als Kosten in die Gebührenkalkulation eingestellt werden.
Zusätzlich haben sie Baukostenzuschüsse gezahlt und dabei ein Veraschungsrecht für die
Nutzungsdauer der Anlage (28 Jahre) erworben, das in der Gebührenkalkulation über
Abschreibungen berücksichtigt wird. Dazu haben sie auch Landeszuwendungen erhalten.
Nach der Rechtsprechung dürfen die Landeszuwendungen bei der Abschreibung des
Veraschungsrechts gar nicht und der Stadtanteil nur nach dem Anschaffungswert
abgeschrieben werden.

128

Vgl. OVG NRW, Urteil vom 24. Juli 1995 - 9 A 2474/94 - S. 7 f des Urteilsabdrucks, wie
zuvor zitiert.

129

Bei der Verzinsung des Veraschungsrechts wurde für 2003 erstmals ein Zinsfuß von 8 %
zugrunde gelegt. Nach der geänderten Rechtsprechung des OVG NRW,

130

vgl. OVG NRW, Urteil vom 13. 4. 2005 - 9 A 3120/03 -,

131

kann nach der Zinsentwicklung davon ausgegangen werden, dass Zinsen für öffentliche
Anleihen bereits 2002 nur 7 % betrugen. Der Unterschied zwischen 7 % und 8 % macht für
2003 aber nur einen Betrag von 77.978,79 EUR aus.

132

In dem in Rechnung gestellten Entgelt der EBE war ein kalkulatorischer Gewinnzuschlag
enthalten, der den Gebührenpflichtigen nicht voll als Kostenlast auferlegt werden dar Dazu
wird auf die Ausführungen zur Entwässerungsgebühr verwiesen. Nach der Rechtsprechung
der Kammer ist dieser Gewinnzuschlag für die Jahre 2000 bis 2003, als die EBE noch
ausschließlich in den Händen der Stadt war, voll abzuziehen.

133

Auch nach der Rechtsprechung des OVG NRW,

134

vgl. Urteil vom 4. Oktober 2001 - 9 A 2737/00 - KStZ 2003, 13,

135

zu einem Selbstkostenerstattungspreis bei einer vom Kreis beherrschten
Abfallentsorgungsgesellschaft dürfen nur 1 % des Umsatzes als Gewinnzuschlag angesetzt
werden, weil das Risiko der Gesellschaft bei dieser Vertragsgestaltung gering ist.

136

Nach der ab 2002 geltenden vertraglichen Regelung wurde ein Festpreis als
„Wettbewerbspreis" mit einer Preisgleitklausel vereinbart. Da aber gleichzeitig auf die
Vorschriften des Preisprüfungsrechts verwiesen wurde, ist dieser Festpreis entgegen den
Ausführungen des Beklagten als Selbstkostenfestpreis zu verstehen, wenn diese Preise auch
als Marktpreise im Rahmen einer europaweiten Ausschreibung für verschiedenen
Dienstleistungen im städtischen Bereich verbunden mit dem Erwerb von Gesellschaftsanteilen
ermittelt worden sind.

137

Wie der Beklagte inzwischen mitgeteilt hat, erreicht der in diesem Festpreis enthaltene
Gewinnzuschlag für 2003 einschließlich eines Wagniszuschlages der EBE bei der Reinigung
der Grünflächen einen Betrag von ca. 950.000 EUR.

138

Nach der Rechtsprechung der Kammer ist auch dieser Gewinnanteil in Höhe des
Gesellschafteranteils der Stadt von dem Entgelt abzuziehen. Nach der Rechtsprechung des
OVG dürfte für den Fall eines Selbstkostenfestpreises aber ein höherer Gewinnanteil als 1 %
des Umsatzes gerechtfertigt sein, weil das Risiko bei einem Festpreis größer ist als bei einem
Selbstkostenerstattungspreis.

139

Die überhöhten Kostenansätze bleiben jedenfalls unterhalb der Toleranzgrenze von 3 %
der gerechtfertigten Kosten. Das Entgelt der EBE ist insgesamt ohnehin nur ein Teil der
Gesamtkosten.

140

Der Ansatz von Kosten für die Beseitigung verbotswidriger Abfallablagerungen von den
der Allgemeinheit zugänglichen Grundstücken durch Leistungen des ehemaligen
Grünflächenamtes und vertraglich vereinbarte Leistungen der EBE ist durch § 9 Abs. 2
Satz 2, dritter Spiegelstrich LAbfG NRW gerechtfertigt.

141

Zur Auslegung dieser Bestimmung: Schulte/Wiesemann in Driehaus, a. a. O., § 6 Rn.
322.

142

Nach den Darlegungen des Beklagten fallen diese Kosten nur für die Entsorgung von
Abfällen von Grundstücken an, die der Allgemeinheit insgesamt und unentgeltlich zugänglich
sind. Abfälle aus dem Bereich der G. gehören nicht dazu. Auch reine Grünflächenkosten
für die Pflege der Grünanlagen sind ausgesondert. Es gibt auch keinen Anhaltspunkt dafür,
dass sich darin nicht betriebsbedingte Kosten enthalten sind.

143

Im Übrigen sind alle Kosten ansatzfähig, die durch den Betrieb der Abfallentsorgung
bedingt sind. Dazu gehören auch die Kosten des Steueramtes für die Bearbeitung der
Widerspruchsverfahren und anteilige Kosten des Rechtsamtes.

144

Zu den betriebsbedingten Personalkosten sind auch die Kosten der Beamten der Stadt zu
rechnen, die bei den EBE eingesetzt worden sind. Der Beklagte hat versichert, dass unter den
Kosten keine Pensionsleistungen für nicht mehr tätige Beamte enthalten sind, sondern
allenfalls Rückstellungen für die Pension tätiger Beamter.

145

Es mag problematisch sein, ob die Kosten für den Erlass der Satzungen bei der
Abfallentsorgung ansatzfähig sind oder eher zu den allgemeinen Verwaltungskosten gehören,
die durch Steuern zu decken sind. Das mag jedoch dahingestellt bleiben, da diese Kosten im
Verhältnis zu den Gesamtkosten nicht ins Gewicht fallen dürften.

146

Im Ergebnis ist damit bei der Kalkulation der Abfallgebühren keine unzulässige
Überdeckung festzustellen, zumal sich nach der Betriebsabrechnung im Ergebnis eine
Unterdeckung von 450.267,32 EUR bei der Restmüllgebühr und von 32.057,48 EUR bei der
Bioabfallgebühr ergeben hat.

147

Die Kostenentscheidung folgt hinsichtlich der Straßenreinigungsgebühren aus § 161 Abs.
2 Satz 1 VwGO. Es entspricht der Billigkeit, dem Beklagten die Kosten des Verfahrens
aufzuerlegen, da erst nach Änderung durch die Satzung vom 27. Juni 2005 während des
Verfahrens eine Rechtsgrundlage für die Erhebung der strittigen Straßenreinigungsgebühren
durch differenzierte Winterdienstregelungen geschaffen worden ist und damit die Klage bei
Klageerhebung begründet war.

148

Die Kostenentscheidung folgt im Übrigen aus § 155 Abs. 1 Satz 1 VwGO. Sie entspricht
dem Verhältnis von Obsiegen der Klägerseite hinsichtlich der Schmutz- und
Niederschlagswassergebühren und dem Unterliegen hinsichtlich der Abfallgebühren.

149

Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit wegen der Kosten ergibt sich aus
§ 167 VwGO i. V. m. den §§ 708 Nr. 11, 711 ZPO.

150

Die Kammer lässt die Berufung wegen der grundsätzlichen Bedeutung der Rechtssache
zu (§ 124a Abs. 1 Satz 1, § 124 Abs. 2 Nr. 3 VwGO).

151