Verwaltungsgericht Minden (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2004-08-18, Aktenzeichen 10 K 2808/03
ECLI:DE:VGMI:2004:0818.10K2808.03.00

Tenor

Die Klage wird abgewiesen.

Der Kläger trägt die Kosten des Verfahrens.

Das Urteil ist hinsichtlich der Kosten vorläufig vollstreckbar. Der Kläger kann die
Vollstreckung durch Sicherheitsleistung oder Hinterlegung in Höhe von 110 % des
beizutreibenden Betrages abwenden, wenn nicht die Beklagte vor der Vollstreckung
in dieser Höhe Sicherheit leistet.

Die Revision wird nicht zugelassen.

1

Der am 25. April 1980 geborene Kläger begehrt seine Zurückstellung vom
Grundwehrdienst und die nachträgliche Erteilung einer Genehmigung zum Verlassen der
Bundesrepublik Deutschland.

2

Mit seit Erlass des Widerspruchsbescheides vom 27. Juni 2002 vollziehbarem und seit
dem 20. Januar 2003 - Rücknahme der Klage 10 K 2517/02 - bestandskräftigem
Musterungsbescheid des L. I. vom 23. Januar 2001 wurde der Kläger als
wehrdienstfähig und verwendungsfähig mit Einschränkung für bestimmte Tätigkeiten ("T 2")
gemustert.

3

Seit dem Herbstsemester 2001 studiert der Kläger am M. D. in P. , Kalifornien,
USA, im Hauptfach Computer Information Systems. Das M. D. ist ein sogenanntes
Community D. , an dem der Student in der Regel zwei Jahre studiert, ehe er auf die
Universität oder ein reguläres D. wechselt, um dann dort den Bachelor-Abschluss zu
erwerben.

4

Nachdem der Vater des Klägers dem Kreiswehrersatzamt I. bereits am 6. Juni 2001
telefonisch mitgeteilt hatte, dass der Kläger voraussichtlich im Juli 2001 in die USA gehen
und sich dort längere Zeit aufhalten wolle, beantragten dessen Prozessbevollmächtigte am 17.
April 2002, eine Genehmigung zum Auslandsaufenthalt zu erteilen.

5

Am 28. August 2002 beantragte der Kläger seine Zurückstellung vom Wehrdienst für die
Dauer seines Studiums in den Vereinigten Staaten.

6

Mit Bescheid vom 9. September 2002, zur Post gegeben am selben Tage, lehnte das
Kreiswehrersatzamt I. den Zurückstellungsantrag des Klägers sowie den Antrag auf
Erteilung einer Genehmigung zum Verlassen des Geltungsbereiches des Wehrpflichtgesetzes
ab.

7

Einen Einberufungsbescheid vom 17. September 2002 hob das Kreiswehrersatzamt I.
am 12. Dezember 2002 auf, da der Kläger am 8. Oktober 2002 vor der Zustellung des
Einberufungsbescheides einen Antrag auf Anerkennung als Kriegsdienstverweigerer gestellt
hatte. Über diesen Antrag ist bislang noch nicht entschieden worden.

8

Der Kläger erhob am 25. September 2002 Widerspruch gegen den Bescheid des
L. vom 9. September 2002, den die Wehrbereichsverwaltung West mit
Widerspruchsbescheid vom 18. Dezember 2002 zurückwies. Der Bescheid wurde am 27.
Dezember 2002 zugestellt.

9

Der Kläger hat am 16. Januar 2003 Klage erhoben. Er ist der Auffassung, er habe einen
Anspruch auf Zurückstellung vom Wehrdienst, da sein Studium am M. D. weitgehend
gefördert sei. Außerdem sei das Studium im Bereich Computer-Informationssysteme in den
USA für ihn, der in Deutschland lediglich einen Realschulabschluss erlangt habe, eine
einmalige Chance; in Deutschland erforderten die meisten Ausbildungen im Bereich
Informatik zumindest ein Fachabitur, das er jedoch nicht erlangt habe. Er führt weiter aus,
dass er sein Studium am M. D. mit Ende des Frühjahrssemesters spätestens Ende Juni
2004 abschließen werde. Zum Herbstsemester wolle er dann im September 2004 auf die
California State University wechseln, um dort nach weiteren vier Semestern seinen Bachelor
zu erwerben. Dieser Abschluss sei in Deutschland dem Abitur gleichgestellt. Müsste er seine
Ausbildung unterbrechen, wären seine bisherigen Studienleistungen in den USA wertlos. In
diesem Zusammenhang legt der Kläger eine Studienbescheinigung des Q. D1. D.
Districts vom 24. September 2003 vor, die seine Einschreibung am M. D. im
Herbstsemester 2003 bestätigt und von einem Übergang auf eine Universität nach dessen
Abschluss ausgeht.

10

Hinsichtlich der Genehmigung seines Auslandsaufenthaltes vertritt der Kläger die
Ansicht, diese beanspruchen zu können, weil er nicht zum Wehrdienst heranstehe und eine
Versagung der Genehmigung eine unzumutbare Härte bedeuten würde. Er habe zum
entscheidungserheblichen Zeitpunkt gemäß § 3 Abs. 2 WPflG nicht zum Wehrdienst
herangestanden, da das laufende Verfahren zur Anerkennung als Kriegsdienstverweigerer
seiner Einberufung entgegenstehe. Darauf, dass er sich zum Zeitpunkt der Antragstellung
bereits im Ausland aufgehalten habe, könne sich die Beklagte nicht berufen, da sie bereits vor
seiner Ausreise vom seinem beabsichtigten Auslandsaufenthalt erfahren und ihn trotzdem
nicht über die Genehmigungsnotwendigkeit belehrt habe. Er sei der Meinung gewesen, dass
er die Bundesrepublik Deutschland zur Aufnahme eines Studiums in den USA habe verlassen
dürfen. Gegenteiliges hätten ihm auch seine damaligen Verfahrensbevollmächtigten nicht
mitgeteilt. Die für ihn zu gewärtigenden Nachteile seien jedenfalls so gravierend, dass bei
einer Abwägung der widerstreitenden Interessen der mit einer Einberufung verbundene
Eingriff in seine Rechtssphäre nicht zu rechtfertigen sei.

11

Schließlich vertritt der Kläger die Ansicht, dass die Wehrgerechtigkeit angesichts der
Änderung der Wehrersatzlage in Frage stehe und auch dies in seinem Fall von Belang
sei.

12

Der Kläger beantragt,

13

den Bescheid des L. I. vom 9. September 2002 und
den Widerspruchsbescheid der Wehrbereichsverwaltung West vom 18.
Dezember 2002 aufzuheben und die Beklagte zu verpflichten, ihm eine
Genehmigung zu Verlassen der Bundesrepublik Deutschland zu erteilen
und seinen Zurückstellungsantrag unter Beachtung der Rechtsauffassung
des Gerichts erneut zu bescheiden.

14

Die Beklagte beantragt,

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die Klage abzuweisen.

16

Sie vertritt die Auffassung, es liege weder eine besondere Härte nach § 12 Abs. 4 Satz 2
Nr. 3a) WPflG noch eine Härte nach § 12 Abs. 4 Satz 1 WPflG vor. Der Rückgriff auf die
letztgenannte Generalklausel sei ausgeschlossen, da die vom Kläger geltend gemachte
weitgehende Förderung seines Studiums bereits durch den Sondertatbestand des § 12 Abs. 4
Satz 2 Nr. 3a) WPflG erfasst werde. Auf diesen Zurückstellungsgrund könne sich der Kläger
jedoch nicht berufen, da die zur besonderen Härte führenden Umstände entstanden seien,
nachdem und weil er die Bundesrepublik Deutschland ohne Genehmigung verlassen habe.
Die Erteilung einer Genehmigung habe der Kläger vor Aufnahme seines Studiums in den
USA nicht beantragt. Soweit der Kläger auf den Anruf seines Vaters beim
Kreiswehrersatzamt I. am 6. Juni 2001 verweise, sei festzuhalten, dass der Vater weder
bevollmächtigt gewesen sei noch auch nur mit Wissen des Klägers gehandelt habe. Der auch
damals schon anwaltlich vertretene Kläger habe seine Absicht, ein Studium im Ausland
aufzunehmen, noch nicht einmal angezeigt.

17

Eine nachträgliche Genehmigung des Auslandsaufenthaltes komme nicht in Betracht. Der
Kläger stehe zum Wehrdienst heran; insoweit komme es nicht darauf an, dass derzeit noch
nicht feststehe, ob er Wehr- oder Zivildienst leisten müsse.

18

Schließlich trägt die Beklagte vor, an der Einberufung des Klägers auch mit Blick auf die
seit dem 1. Juli 2003 geltenden neuen Heranziehungsrichtlinien des Bundesministeriums der
Verteidigung, wonach u.a. Wehrpflichtige, die das 23. Lebensjahr vollendet haben, nicht mehr
zum Grundwehrdienst herangezogen werden, festzuhalten. Der Kläger habe seine rechtzeitige
Einberufung rechtsmissbräuchlich verhindert und stehe daher bis zur Vollendung des 25.
Lebensjahres für den Wehrdienst zur Verfügung.

19

Mit Beschluss vom 15. Dezember 2003 ist der Rechtsstreit auf die Berichterstatterin als
Einzelrichterin übertragen worden.

20

Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstands wird auf die Gerichtsakte
und die beigezogenen Verwaltungsvorgänge der Beklagten Bezug genommen.

21

Entscheidungsgründe:

22

Die zulässige Klage ist unbegründet. Die Ablehnung der Erteilung einer nachträglichen
Genehmigung des Aufenthalts des Klägers in den Vereinigten Staaten von Amerika seit dem
Herbstsemester 2001 und die Ablehnung einer Zurückstellung vom Wehrdienst wegen seines
dortigen Studiums durch das Kreiswehrersatzamt I. sind rechtmäßig.

23

Der Kläger hat keinen Anspruch auf nachträgliche Erteilung einer Genehmigung seines
Aufenthalts in den Vereinigten Staaten nach § 3 Abs. 2 Wehrpflichtgesetz (WPflG). Weder
die Voraussetzungen des § 3 Abs. 2 Satz 3 WPflG noch diejenigen des § 3 Abs. 2 Satz 4
WPflG liegen vor. Sein im Herbst 2001 begonnener Auslandsaufenthalt ist insgesamt nicht
genehmigungsfähig.

24

Gemäß § 3 Abs. 2 WPflG haben männliche Personen nach Vollendung des
17. Lebensjahres eine Genehmigung des zuständigen L. einzuholen, wenn sie die
Bundesrepublik Deutschland länger als drei Monate verlassen wollen, wenn sie über einen
genehmigten Zeitraum hinaus außerhalb der Bundesrepublik verbleiben wollen oder wenn sie
einen nicht genehmigungspflichtigen Auslandsaufenthalt über drei Monate ausdehnen wollen.
Die Genehmigung ist für den Zeitraum zu erteilen, in dem der Wehrpflichtige für eine
Einberufung nicht heransteht. Über diesen Zeitraum hinaus ist sie zu erteilen, soweit die
Versagung für den Wehrpflichtigen eine besondere Härte bedeuten würde; insoweit ist § 12
Abs. 6 WPflG entsprechend anzuwenden.

25

Da die durch "Bekanntmachung für Wehrpflichtige, die den Geltungsbereich des
Wehrpflichtgesetzes für länger als drei Monate verlassen oder ihm länger als drei Monate
fernbleiben wollen" vom Bundesministerium für Verteidigung am 24. August 1978 (VMBl. S.
257) festgelegten, auf § 3 Abs. 2 Satz 5 WPflG gestützten Ausnahmen von der
Genehmigungspflicht nicht vorliegen, ist der Auslandsaufenthalt des Klägers
genehmigungspflichtig.

26

Nach § 3 Abs. 2 Satz 3 WPflG besteht ein Rechtsanspruch auf die Erteilung einer
Genehmigung für den Zeitraum, in dem der Wehrpflichtige für eine Einberufung nicht
heransteht. Heranstehen bedeutet, dass eine konkrete Dienstleistung als Soldat zu erwarten
ist,

27

vgl. Steinlechner/Walz, Wehrpflichtgesetz, 6. Auflage 2003, § 3 Rn.
36;

28

dies ist mit Blick auf den für ihn in Betracht kommenden nächstmöglichen
Einberufungstermin sowie darauf zu beurteilen, für welche Dauer und zu welchem Zweck der
Wehrpflichtige die Bundesrepublik Deutschland verlassen will,

29

vgl. Bundesverwaltungsgericht, Beschluss vom 4. August 1997 -
BVerwG 8 C 3.97 -, Buchholz, Sammel- und Nachschlagewerk der
Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts (Buchholz), 448.0 § 3
WPflG Nr. 20 m.w.N.

30

Nach diesen Kriterien steht der Kläger seit Erlass des Musterungsbescheides vom 23.
Januar 2001 zum Wehrdienst heran. Er war nach dem Musterungsergebnis verfügbar und
sollte einberufen werden, sobald eine seinen Fähigkeiten und seiner Eignung entsprechende
Stelle zu besetzen war; die Ableistung seines Grundwehrdienstes stand also konkret zu
erwarten. Dies wird dadurch bestätigt, dass am 17. September 2002 ein Einberufungsbescheid
an den Kläger erging. Dass der Musterungsbescheid erst mit Erlass des
Widerspruchsbescheides vom 27. Juni 2002 vollziehbar geworden ist, vgl. §§ 33 Abs. 2, 35
Satz 1 WPflG, und dass der Kläger mit der Rechtsfolge des § 3 Abs. 2 Satz 1 des
Kriegsdienstverweigerungsgesetzes (KDVG) einen Antrag auf Anerkennung als
Kriegsdienstverweigerer gestellt hat, vermag an dieser Beurteilung nichts zu ändern.
"Heranstehen" i.S.d. § 3 Abs. 2 Satz 3 WPflG setzt weder die Vollziehbarkeit des
Musterungs- noch des Einberufungsbescheides voraus. Erforderlich ist lediglich, dass die
Dienstleistung des Wehrpflichtigen während der voraussichtlichen Dauer des
Auslandsaufenthalts zu erwarten ist. Dies war hier der Fall; der Kläger hält sich seit Herbst
2001 mit dem Ziel in den Vereinigten Staaten auf, dort ein mindestens vierjähriges Studium
zu absolvieren. Wie die Beklagte zutreffend ausgeführt hat, steht dem "Heranstehen" des
Klägers zum Wehrdienst i.S.d. § 3 Abs. 2 Satz 3 WPflG auch nicht entgegen, dass eine
Einberufung zum Wehrdienst seit dem 8. Oktober 2002 wegen seines Antrags auf
Anerkennung als Kriegsdienstverweigerer gemäß § 3 Abs. 2 Satz 1 KDVG derzeit nicht
zulässig ist. Auch wenn der Zivildienst in § 3 Abs. 2 Satz 3 WPflG nicht ausdrücklich
genannt ist, steht der Wehrpflichtige auch in diesem Sinne heran, wenn noch nicht feststeht,
ob er Wehr- oder Zivildienst leisten muss; eine Genehmigung nach § 3 Abs. 2 Satz 3 WPflG
ist auch dann mangels Vorliegen der Voraussetzungen dieser Vorschrift zu versagen.

31

Vgl. Steinlechner/Walz, a.a.O. § 3 Rn. 37 m.w.N.

Eine andere Auslegung der Vorschrift würde auch mit Blick darauf keinen Sinn machen, dass
der Kläger nach einer Anerkennung als Kriegsdienstverweigerer nach § 23 Abs. 4 des
Zivildienstgesetzes (ZDG) ebenfalls der Genehmigungspflicht für Auslandsaufenthalte
unterliegen würde, die länger als drei Monate dauern. Dementsprechend bestimmt auch die
bereits genannte Bekanntmachung des Bundesministeriums der Verteidigung vom 24. August
1978, dass der Genehmigungspflicht "sämtliche Wehrpflichtige vom Aufruf ihres
Geburtsjahrgangs zur Erfassung an" unterliegen.

32

Die Entscheidung des Bundesverwaltungsgerichts vom 11. Juli 2002,

33

- BVerwG 6 B 10.02 -, juris-Dokument WBRE410009148,

34

steht dieser Beurteilung nicht entgegen. Das Bundesverwaltungsgericht hatte auf die
Revision des dortigen Klägers keinen Anlass, sich mit der von der Vorinstanz vertretenen
Auffassung auseinanderzusetzen, dass der Kläger infolge seines Antrags auf Anerkennung als
Kriegsdienstverweigerer seit Antragstellung nicht mehr im Sinne des § 3 Abs. 2 Satz 2 WPflG
zum Wehrdienst heranstehe.

35

Auch die nach § 3 Abs. 2 Satz 4 i.V.m. § 12 Abs. 4 WPflG in Betracht kommende
Erteilung einer nachträglichen Genehmigung wegen einer besonderen Härte scheitert. Nach
ständiger Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts vermag ein Sachverhalt, der
entstanden ist, nachdem und weil ein Wehrpflichtiger den Geltungsbereich des
Wehrpflichtgesetzes ohne die nach § 3 Abs. 2 WPflG erforderliche Genehmigung verlassen
hat, grundsätzlich eine solche nicht zu begründen.

36

Vgl. nur Bundesverwaltungsgericht, Urteile vom 11. Juli 2002 -
BVerwG
6 B 10.02 -, juris-Dokument Nr. WBRE410009148, und vom 3. August
1977 - BVerwG 8 C 6.76 -, Entscheidungen des
Bundesverwaltungsgerichts (BVerwGE) 54, 240 (246 ff.).

37

Genau so liegt es aber hier.

38

Der Auslandsaufenthalt des Klägers war spätestens zu dem Zeitpunkt, als er das Studium
im Fachbereich Computer Information Systems zum Herbstsemester 2001 aufnahm, gemäß §
3 Abs. 2 Sätze 1 und 2 WPflG genehmigungspflichtig. Denn spätestens zu diesem Zeitpunkt
beabsichtigte er, sich länger als drei Monate in den USA aufzuhalten, da der von ihm erstrebte
Bachelor-Abschluss regelmäßig ein vierjähriges Studium voraussetzt. Es kann dahinstehen,
ob sich der Kläger bereits zuvor - möglicherweise noch nicht genehmigungspflichtig - in den
Vereinigten Staaten aufhielt. Mit Aufnahme seines Studiums hätte er einen solchen
genehmigungsfreien Aufenthalt jedenfalls auf über drei Monate ausgedehnt und wäre
insoweit gemäß § 3 Abs. 2 Satz 2 WPflG zur Einholung einer Genehmigung verpflichtet
gewesen.

39

Gegen diese Verpflichtung hat der Kläger verstoßen, indem er die erforderliche
Genehmigung nicht beantragt hat. Daran ändert nichts, dass er nach eigenen Angaben das
Genehmigungserfordernis nicht kannte und darüber durch die Beklagte nicht gesondert
belehrt worden ist. Eine Belehrung ist nach den Vorschriften des Wehrpflichtgesetzes nicht
vorgesehen. Es bestand für die Beklagte auch nicht deshalb ausnahmsweise Veranlassung zu
einer ausdrücklichen Belehrung des Klägers, weil sein Vater dem Kreiswehrersatzamt I.
im Juni 2001 telefonisch von dessen Plänen, sich längerfristig in den USA aufzuhalten,
berichtet hatte. Aus dem Gespräch ergab sich zum Einen schon nicht, dass der Kläger die
Genehmigungspflicht nicht kannte; zum Anderen rief der Vater auch ersichtlich ohne Wissen
des Klägers an. Die Beklagte war daher nicht zum Einschreiten verpflichtet; sie hat insoweit
auch keine Obliegenheit verletzt.

40

Liegt damit in der Aufnahme des Studiums am M. D. im Herbst 2001 ein Verstoß
gegen § 3 Abs. 2 Sätze 1 und 2 WPflG, kann eine inzwischen möglicherweise vorliegende
weitgehende Förderung des Studiums nach § 12 Abs. 4 Satz 2 Nr. 3a) WPflG ebenso wenig
wie der möglicherweise unter den allgemeinen Härtetatbestand nach § 12 Abs. 4 Satz 1
WPflG fallende Verlust einer einmaligen Chance die Erteilung einer nachträglichen
Genehmigung gemäß § 3 Abs. 2 Satz 4 WPflG rechtfertigen.

41

Damit scheitert auch das vom Kläger geltend gemachte Zurückstellungsbegehren: Ein
ungenehmigter und nicht genehmigungsfähiger Auslandsaufenthalt eines Wehrpflichtigen ist
formell und materiell rechtswidrig und schließt daher einen Zurückstellungsanspruch aus.
"Die Genehmigungspflicht soll verhindern, dass Wehrpflichtige ihre Heranziehung zum
Wehrdienst erschweren, ohne den Wehrersatzbehörden zuvor Gelegenheit zu geben, die
Gründe für den Auslandsaufenthalt zu prüfen. Diese vorherige Prüfung soll insbesondere
sicherstellen, dass zur Einberufung heranstehende Wehrpflichtige mangels besonderer
Härtegründe möglichst frühzeitig zur Wehrdienstleistung herangezogen werden (...). Die
Wehrgerechtigkeit als Ausprägung des allgemeinen Gleichheitssatzes des Art. 3 Abs. 1 GG
verbietet es, diejenigen Wehrpflichtigen hinsichtlich der Zurückstellung vom Wehrdienst zu
benachteiligen, die der gesetzlichen Pflicht zur Einholung der Genehmigung rechtzeitig
genügt haben, die Genehmigung aber wegen Fehlens der Voraussetzungen für ihre Erteilung
nicht haben erhalten können (...)."

42

BVerwG, Urteil vom 26. Juli 1996 - BVerwG 8 C 4.95 -, Buchholz
448.0 § 3 WPflG Nr. 18.

43

Darauf, ob das Studium des Klägers weitgehend gefördert ist oder ob ihm durch die
Einberufung eine einmalige Chance verloren geht, kommt es deshalb auch insoweit nicht
an.

44

Soweit sich der Kläger auf die neuen Heranziehungsrichtlinien des Bundesministeriums
der Verteidigung vom 1. Juli 2003 beruft und in diesem Zusammenhang die Frage nach der
Wehrgerechtigkeit stellt, ist dies für das streitgegenständliche Verfahren ohne Belang.

45

Die Klage war daher insgesamt mit der Kostenfolge aus § 154 Abs. 1 VwGO
abzuweisen.

46

Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit beruht auf § 167 VwGO i.V.m.
§§ 708 Nr. 11, 711 der Zivilprozessordnung.

47

Die Revision ist nicht zuzulassen, weil die Voraussetzungen dafür nicht vorliegen
(§§ 135, 132 Abs. 2 VwGO).