Verwaltungsgericht Aachen (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Beschluss vom 2005-04-04, Aktenzeichen 3 L 181/05
ECLI:DE:VGAC:2005:0404.3L181.05.00

Tenor

1.	Die aufschiebende Wirkung des Widerspruchs des Antragstellers
vom 17. März 2005 gegen die Ordnungsverfügung des Antragsgegners vom 9. März
2005 wird wiederhergestellt und hinsichtlich der darin enthaltenen Androhung des
unmittelbaren Zwangs angeordnet.

Der Antragsgegner trägt die Kosten des Verfahrens.

2.	Der Streitwert wird auf 5.000,00 EUR festgesetzt.

1

G r ü n d e :

2

Der sinngemäß gestellte Antrag des Antragstellers,

3

die aufschiebende Wirkung seines Widerspruchs gegen die
Ordnungsverfügung des Antragsgegners vom 9. März 2005
wiederherzustellen bzw. hinsichtlich der Androhung des
unmittelbaren Zwangs anzuordnen,

4

ist zulässig und begründet.

5

Im Falle der sofortigen Vollziehung eines Verwaltungsaktes nach § 80 Abs. 2 der
Verwaltungsgerichtsordnung (VwGO) kann das Gericht gemäß § 80 Abs. 5 Satz 1
VwGO die aufschiebende Wirkung des Widerspruchs wiederherstellen bzw.
anordnen, wenn das private Interesse des Betroffenen an der Aussetzung der
Vollziehung gegenüber dem öffentlichen Interesse an der sofortigen Vollziehung
überwiegt. Das ist der Fall, wenn der angefochtene Verwaltungsakt offensichtlich
rechtswidrig ist, weil ein überwiegendes öffentliches Interesse an der sofortigen
Vollziehung eines offensichtlich rechtswidrigen Bescheides nicht bestehen kann,
oder wenn das private Interesse - wie hier - aus sonstigen Gründen überwiegt.

6

Dabei kann dahingestellt bleiben, ob die beanstandete Annahme und Vermittlung
privater Sportwetten zu festen Gewinnquoten (Oddset) nach § 14 Abs. 1 des
Ordnungsbehördengesetzes (OBG NRW) oder nach § 15 Abs. 2 Satz 1 bzw. § 35
der Gewerbeordnung (GewO) zu untersagen ist. Der Antragsteller verfügt jedenfalls
nicht über die für seine Tätigkeit in Nordrhein-Westfalen erforderliche Erlaubnis und
dürfte damit (ggfls. durch Beihilfe) den objektiven Tatbestand der in § 284 des
Strafgesetzbuches (StGB) bestimmten Strafnorm über die unerlaubte Veranstaltung
von Glücksspielen erfüllen.

7

Zu dieser rechtlichen Einschätzung gelangt die Kammer auf der Grundlage des
am 1. Juli 2004 auch für Nordrhein-Westfalen in Kraft getretenen
Lotteriestaatsvertrags (LoStV) und der obergerichtlichen sowie höchstrichterlichen
Rechtsprechung, wonach

8

1.	die Durchführung von Oddset-Sportwetten als Glücksspiel im Sinne des § 284
StGB anzusehen ist,

9

vgl. zum Glücksspielbegriff §§ 2,3 LoStV sowie die herrschende
Meinung in der Judikatur: Bundesverwaltungsgericht (BVerwG), Urteil
vom 28. März 2001 - 6 C 2.01 - Entscheidungssammlung des
Bundesverwaltungsgerichts (BVerwGE) 114, 92 = Neue juristische
Wochenschrift (NJW) 2001, 2648; OVG NRW, Beschlüsse vom 14. Mai
2004 - 4 B 858/03 - und vom 30. September 2004 - 4 B 1961/04 -;
Bayerischer Verwaltungsgerichtshof (Bay VGH), Urteil vom 30. August
2002 - 22 B 00.1833 - Gewerbearchiv (GewArch) 2001, 75; OVG
Sachsen-Anhalt, Beschluss vom 28. Januar 2002 - 1 M 2/02 - GewArch
2002, 199; OVG Rheinland-Pfalz, Urteil vom 24. Oktober 1990 - 2 A
10034/90 - GewArch 1991, 99; Niedersächsisches OVG, Beschluss vom
4. März 2003 - 11 ME 420/02 - GewArch 2003, 247; VGH Baden-
Württemberg, Beschluss vom 20. Juni 2003 - 14 S 2649/02 - GewArch
2004, 161; Bayerisches Oberlandesgericht (BayObLG), Beschluss vom
26. November 2003 - 5 St RR 289/03 - NJW 2004, 1057;
anderer Ansicht sind einige - vereinzelt gebliebene - Strafurteile der
Instanzgerichte: Landgericht (LG), Bochum, Urteil vom 26. Februar 2002
- 22 KLs 10 Js 121/01/49/01 - NStZ-RR 2002, 170; Amtsgericht (AG)
Karlsruhe-Durlach, Urteil vom 13. Juli 2000 - 1 Ds 26 Js 31893/98 - NStZ
2001, 254; sowie Heine, Zeitschrift für Wirtschafts- und Steuerstrafrecht
(wistra) 2003, 1, mit dem Hinweis, dass bei Sportwetten ein
Zufallsergebnis nicht immer im Vordergrund stehe, etwa bei einer
Fußballspielpaarung FC Bayern München gegen "FC Stammtisch
Kreuzberg",

10

2.	die der com-bet.com Wettgesellschaft mbH im EU-Mitgliedstaat Österreich
erteilte Erlaubnis zur Annahme von Sportwetten ihrem räumlichen
Geltungsbereich nach nicht im Land Nordrhein-Westfalen gilt,

11

vgl. dazu das Oberverwaltungsgericht für das Land NRW, Beschluss
vom 13. Dezember 2002 - 4 B 2124/02 - Neue Zeitschrift für
Verwaltungsrecht - Rechtsprechungsreport - NVwZ-RR 2003, 351 und
nunmehr § 5 Abs. 3 LoStV,

12

3.	verfassungsrechtliche Bedenken aus Art. 12 GG (Berufsfreiheit) allein das
Fernhalten privater Veranstalter vom Glücksspiel- bzw. Sportwettenmarkt
betreffen, nicht aber das Erfordernis der Einholung einer Erlaubnis vor
Aufnahme der Veranstalter- bzw. Vermittlertätigkeit (Erlaubnisvorbehalt),

13

vgl. Hessischer Verwaltungsgerichtshof (Hess. VGH), Beschluss vom
27. Oktober 2004, - 11 TG 2096 -, Juris,

14

4.	Vorgaben des EG-Vertrags aus Art. 43 und 49 (Niederlassungs- und
Dienstleistungsfreiheit) - wie sie hier aufgrund Gemeinschaftsrechtsbezugs
anwendbar sind - das völlige Fernhalten privater Veranstalter vom
Sportwettenmarkt als besonders rechtfertigungsbedürftig erscheinen lassen,
nicht aber die nationale Regelung eines Erlaubnisvorbehalts,

15

vgl. Gerichtshof der Europäischen Gemeinschaften (EuGH), Urteil
vom 6. November 2003 - C 243/01 - ("Gambelli"), wonach die
Gemeinschaftsrechtsordnung das Bedürfnis der Mitgliedstaaten
anerkennt, die Veranstaltung von Wetten und Glücksspielen zu
beschränken oder sogar zu verbieten.

16

Allerdings trägt die danach anzunehmende Rechtmäßigkeit der
Untersagungsverfügung allein nicht die Anordnung ihrer sofortigen Vollziehung.
Vielmehr setzt § 80 Abs. 2 Nr. 4 VwGO ein besonderes öffentliches Interesse daran
voraus, einen belastenden Verwaltungsakt bereits vor Abschluss des
Rechtsschutzverfahrens in der Hauptsache umzusetzen.

17

Die hinter dieser Bewertung stehende Gewährleistung effektiven Rechtsschutzes
nach Art. 19 Abs. 4 GG muss nur insoweit zurücktreten, als es um die Abwendung
schwerwiegender konkreter Gefahren geht. Ein derart gewichtiger
Gefahrentatbestand, der es rechtfertigen könnte, eine Maßnahme sofort zu
vollziehen, die mit weitgehenden, nicht oder nur schwer rückgängig zu machenden
Schäden für den Ordnungspflichtigen verbunden ist, kann hier zur Zeit noch nicht
darin erblickt werden, dass der anzunehmende Verstoß des Antragstellers gegen die
Erlaubnispflicht strafrechtlich bewehrt ist. Das ergibt sich aus folgenden Erwägungen:

18

Die verfassungs- und gemeinschaftsrechtlichen Bedenken, welche der
Antragsteller als privater Sportwettenvermittler gegen das in Nordrhein-Westfalen
bestehende "staatliche Sportwettenmonopol" vorbringt, sind nämlich nach
Einschätzung der Kammer nicht von der Hand zu weisen. Sie werfen eine Vielzahl
schwieriger Fragen tatsächlicher und rechtlicher Art auf, die zwar für die
Rechtmäßigkeit der hier angefochtenen Untersagung nicht entscheidungserheblich,
wohl aber in einem noch anzustrengenden behördlichen bzw. gerichtlichen Verfahren
auf Erteilung einer Erlaubnis zur Veranstaltung und Vermittlung privater Oddset-
Sportwetten zu klären sind.

19

So ist es nach Auffassung der Kammer keineswegs ausgeschlossen, dass dem
Antragsteller ein verfassungsrechtlicher Anspruch auf Erlaubnis der hier untersagten
Tätigkeit als privater Sportwettenvermittler erwachsen könnte. Das Grundrecht aus
Art. 2 Abs. 1 GG, auf das sich der Antragsteller als türkischer Staatsangehöriger
berufen kann, verleiht ein Abwehrrecht gegenüber unverhältnismäßigen Eingriffen
des Gesetzgebers in die verfassungsrechtlich gewährleistete allgemeine
Handlungsfreiheit. Anhaltspunkte dafür, dass die strikte Fernhaltung privater
Veranstalter und Vermittler vom Sportwettenmarkt gemäß § 1 Sportwettengesetz
NRW bzw. § 5 Abs. 1 und 2 des Lotteriestaatsvertrags zwischenzeitlich zu einem
solchem Abwehrrecht des Antragstellers geführt haben könnte, entnimmt die
Kammer den einschlägigen verfassungsrechtlichen Pflichten des Fachgesetzgebers,
deren Erfüllung das Bundesverwaltungsgericht im Jahr 2001 für die Zukunft
angemahnt hat:

20

"Allerdings wird der Gesetzgeber nach Ablauf einer gewissen
Zeitspanne, in der weitere Erfahrungen mit Oddset-Wetten, auch
hinsichtlich ihrer privaten Veranstaltung im Ausland, gewonnen werden
können und müssen, zu überprüfen haben, ob seine Einschätzung über
das Erfordernis der Fernhaltung privater Veranstalter und Vermittler von
derartigen Glücksspielen noch durch sachgerechte Erwägungen, die
namentlich auch die Grundrechtsposition potentieller privater
Interessenten einbeziehen, gerechtfertigt werden kann. Zudem wird der
kritischen Überprüfung durch den Gesetzgeber bedürfen, ob die
Veranstaltung von Sportwetten in staatlicher Monopolregie wirklich
geeignet ist, die mit der Veranstaltung von Glücksspielen verbundenen
Gefahren einzudämmen. Davon wird bei mit aggressiver Werbung
einhergehender extremer Ausweitung des Spielangebots keine Rede
mehr sein können. Namentlich wird darauf Bedacht zu nehmen sein,
dass die in § 284 StGB vorausgesetzte Unerwünschtheit des
Glücksspiels nicht in unauflösbaren Widerspruch gerät zum staatlichen
Veranstalterverhalten."

21

Im noch anzustrengenden Erlaubnisverfahren könnte sich erweisen, dass die
beschriebene Situation den Einschätzungs- und Bewertungsspielraum des
Fachgesetzgebers inzwischen derart verengt hat, dass anders als noch im Jahr 2001
eine Lockerung des staatlichen Sportwettenmonopols zur Wahrung der Berufsfreiheit
privater Wettanbieter verfassungsrechtlich erforderlich geworden ist.

22

Angesichts des umfangreichen Spielangebots der Westdeutschen Lotterie
GmbH & Co.OHG (Westdeutsche Lotterie) und der begleitenden Werbemaßnahmen,
wie sie täglich im Fernsehen, Rundfunk, Internet und Presse für die Kammer
wahrzunehmen sind, dürfte sich der Landesgesetzgeber in Nordrhein-Westfalen nicht
ohne Weiteres darauf berufen können, ihm gehe es mit dem Ausschluss privater
Wettanbieter darum, das Glücksspiel einzudämmen.

23

Gerade mit Blick auf die Fußballweltmeisterschaft 2006 in Deutschland
präsentiert sich die Werbung für staatliche oder staatlich gebundene Wettanbieter
derart aggressiv und umfangreich, dass sich z. B. bei Sportsendungen im Fernsehen
auch ein mit der Fernbedienung geübter Zuschauer ihr kaum noch entziehen kann.
Ferner ist der Kammer auf Grund anderer Verfahren (3 L 17/04, 3 L 18/04 und
3 L 344/04) und aus Medienberichten bekannt, wie intensiv auch die Westdeutsche
Lotterie auf kleinen und großen Fußballplätzen und bei anderen Veranstaltungen in
Nordrhein-Westfalen auf Plakaten, mit Luftschiffen, mit Pokalpreisen sowie mit
Partnerschaften von Bundesligamannschaften Werbung betreibt. Pokale werden als
Fairness-Preise von Oddset bei Fußballturnieren gestiftet. Anschließend wird dann
wirkungsvoll in der örtlichen Lokalpresse darüber berichtet. Werbesprüche wie

24

"Ob Fußball, Bundesliga, Formel 1 oder Wimbledon:
Interesse und Begeisterung der Deutschen am Sportgeschehen
boomen wie nie zuvor. Kein Wunder, führt man sich das
Medienecho dieser Sport-Highlights vor Augen: Millionen
verfolgen die tägliche Berichterstattung im Fernsehen,
Rundfunk und Presse und drücken ihren Lieblingsvereinen und
-sportlern die Daumen. Das ist die Welt von Oddset"
und

25

"Marktforschungsuntersuchungen haben ergeben: Oddset
erobert die Herzen der Sportfans und erschließt ein riesiges
Marktpotenzial! Oddset trifft den Nerv einer jungen Zielgruppe:
Der erwartete Teilnehmerkreis besteht zu 71 % aus
sportbegeisterten Männern im Alter von 18 bis 40 Jahren. Sie
schätzen an Oddset vor allem die Spannung, den Nervenkitzel
und die Möglichkeit, das eigene Sportwissen zu Bargeld zu
machen" und

26

"neben Wetten auch den Volkssport Nr. 1 - nationale und
internationale Fußballspiele - sind weitere attraktive Sportarten
geplant: So werden Wetten auf Events aus dem Boxsport,
Tennis, der Formel 1 oder Eishockey möglich. Gleichzeitig
werden ganz neue Spielarten das Spielangebot bereichern.
Oddset wird mittelfristig die Highlights des Sportgeschehens
umfassen und mit einer Fülle an spannenden
Spielmöglichkeiten Wetten nach jedem Geschmack möglich
machen",

27

verdeutlichen die angestrebte und bereits eingetretene Ausbreitung der
Sportwetten durch die öffentlich-rechtlichen Lotterien.

28

Nach Angaben der Westdeutschen Lotterie im Internet - westlotto.de - gibt es in
Nordrhein-Westfalen 4100 Annahmestellen, in denen Sportwetten angeboten
werden. Nach dem Urteil des Amtsgerichts Heidenheim vom 19. August 2004 - 3 Ds
42 Js 5187/03, AK 424/03 - wurden in Baden-Württemberg in den Jahren 1999 mehr
als 31 Millionen Euro, im Jahr 2000 mehr als 68 Millionen Euro, im Jahr 2001 mehr
als 70 Millionen Euro, im Jahr 2002 mehr als 72 Millionen Euro und im Jahr 2003
mehr als 62 Millionen Euro Spielsätze für die Oddset-Kombi-Wette getätigt. Eine
ähnliche Entwicklung dürfte auch für Nordrhein-Westfalen zutreffen. Im Übrigen sind
Sportwettenannahmen über Telefon, SMS und Internet immer mehr verbreitet. Eine
Annahmestelle braucht daher nicht mehr aufgesucht zu werden, so dass sich die
Gelegenheiten zum Spielen nicht etwa vermindert, sondern im Gegenteil erhöhen
werden. Etwaige geringfügige Rückgänge des staatlichen Wettumsatzes im Jahr
2003 - wie sie der Antragsgegner vorträgt - steht der im Vordergrund beabsichtigten
Gewinnerzielung nicht entgegen. Wie von dem Prozessbevollmächtigten des
Antragstellers vorgetragen, ergibt sich aus dem Bericht zum Gambelli-Urteil von
Rechtsanwälten I. und C. , vgl.	NJW 2004, 122,

29

dass nach einer Informationsbroschüre des Westdeutschen
Rundfunks (SPOTS, Mai 2003) die Media-Managerin von Westlotto
u.a. erklärt habe, auf Grund der Vielzahl der Produkte und
unterschiedlichen Zielgruppen heiße die Devise: "junge Kunden
gewinnen, die mittlere Altersgruppe aktivieren und die ältere
Zielgruppe binden".

30

Gemessen an dieser rechtstatsächlichen Entwicklung des von staatlicher
Einflussnahme dominierten Geschehens auf dem Sportwettenmarkt ist es durchaus
diskussionswürdig und im Verfahren auf Erlaubniserteilung auch als
entscheidungserheblich zu prüfen, ob das Schutzbedürfnis der Verbraucher und das
öffentlichen Interesse an einer gemeinverträglichen Durchführung von Sportwetten
- nach wie vor - ein strikt geregeltes "Staatsmonopol" zu rechtfertigen vermag,

31

vgl. § 1 des Sportwettengesetzes NRW und nunmehr § 5 Abs. 1
LoStV: "Die Länder haben (...) die ordnungsrechtliche Aufgabe, ein
ausreichendes Glücksspielangebot sicherzustellen." Sie können diese
Aufgabe nach Abs. 2 der Vorschrift "... selbst, durch juristische Personen
des öffentlichen Rechts oder durch privatrechtliche Gesellschaften, an
denen juristische Personen des öffentlichen Rechts unmittelbar oder
mittelbar maßgeblich beteiligt sind, erfüllen,"

32

oder ob diesen Belangen nicht durch einen schonenderen Eingriff in die
Grundrechte der privaten Veranstalter, etwa durch einen an die Verpflichtung zur
Gewinnausschüttung gekoppelten Genehmigungsvorbehalt für die Veranstaltung und
Vermittlung von Sportwetten, hinreichend entsprochen wird,

33

vgl.	in diesem Zusammenhang: Hess. VGH, Beschluss vom
9. Februar 2004 - 11 TG 3060/03 -; im Änderungsbeschluss vom 27.
Oktober 2004, - 11 TG 2096 -, Juris, waren Erwägungen zum
Erlaubnisverfahren für den Senat nicht mehr entscheidungserheblich.

34

Ist demnach die Frage als offen und klärungsbedürftig anzusehen, ob dem
Antragsteller eine Erlaubnis zur Veranstaltung und Vermittlung von privaten Oddset-
Sportwetten ungeachtet des fortbestehenden staatlichen Veranstaltungs- und
Vermittlungsmonopols zu erteilen ist, gebietet es nach Auffassung der Kammer das
Gebot des effektiven Rechtsschutzes in Art. 19 Abs. 4 GG, dem Antragsteller durch
einen Aufschub der Vollziehung, die Gelegenheit zu gewähren, seine Interessen
durch Stellung eines Erlaubnisantrags wahrzunehmen.

35

Ohne diesen Vollziehungssaufschub sind nach gegenwärtigem Sachstand
gravierende Nachteile für den Antragsteller zu erwarten. Seine Befürchtung, durch
eine sofortige Durchsetzung der Untersagungsverfügung in kurzer Zeit vom
Sportwettenmarkt verdrängt zu werden, erscheint plausibel. Dabei verkennt die
Kammer nicht, dass eine formell illegale Gewerbetätigkeit in aller Regel keinen
Schutz, auch keinen "Vollstreckungsschutz" verdient. Denn im Normalfall hat es der
Gewerbetreibende selbst in der Hand, vor Aufnahme seiner Tätigkeit das
erforderliche Erlaubnisverfahrens durchzuführen. Stellt der Fachgesetzgeber aber
- wie hier - nach wie vor kein Genehmigungsverfahren für Private zur Verfügung (§ 6
LoStV betrifft lediglich Lotterien, nicht aber Glücksspiele insgesamt, vgl. § 5 Abs. 4
LoStV) und wird auf der Ebene des Verfassungsrechts mit guten Gründen über einen
Anspruch auf Genehmigung für private Sportwettenvermittler aus gestritten, liegen
die Dinge anders.

36

Das heißt allerdings nicht, dass der Antragsgegner der zu Recht beanstandeten
Tätigkeit des Antragstellers auf Dauer oder auch nur bis zum Abschluss des
Widerspruchs- bzw. Klageverfahrens tatenlos zusehen müsste. Denn nach einer
gewissen Zeitspanne, in der sich der Antragsteller auf das Erfordernis der Einholung
einer Erlaubnis durch Stellung eines entsprechenden Antrags einstellen kann, wird
das schon jetzt bedeutende öffentliche Interesse an der sofortigen Vollziehung der
Untersagungsverfügung gegenüber dem Aussetzungsinteresse des Antragstellers
wieder das ausschlaggebende Gewicht gewinnen, weil dann gegen die Anwendung
des allgemeinen Grundsatzes, dass die Aufnahme einer erlaubnispflichtigen Tätigkeit
ohne Erlaubnis ordnungsbehördlich nicht hingenommen werden muss, keine
verfassungsrechtlichen Bedenken mehr bestehen.

37

Ist die hier getroffene Interessenabwägung demnach möglicherweise schon in
naher Zukunft anders vorzunehmen, hat die Kammer Veranlassung, den
Antragsgegner abschließend darauf hinzuweisen, dass er in prozessualer Hinsicht
jederzeit einen Antrag auf Abänderung der vorliegenden Eilentscheidung stellen
kann, vgl. § 80 Abs. 7 VwGO.

38

Aufgrund der Wiederherstellung der aufschiebenden Wirkung des Widerspruchs
gegen die angefochtene Untersagungsverfügung liegen derzeit die allgemeinen
Voraussetzungen für eine Vollstreckung nach dem Verwaltungsvollstreckungsgesetz
für das Land Nordrhein-Westfalen (VwVG NRW), vgl. §§ 55 und 60 VwVG NRW,
nicht vor, so dass die aufschiebende Wirkung des Widerspruchs gegen die
Androhung des unmittelbaren Zwangs anzuordnen war.

39

Die Kostenentscheidung beruht auf § 154 Abs. 1 VwGO.

40

Der festgesetzte Streitwert entspricht der Bedeutung der Sache für den
Antragsteller.