Oberverwaltungsgericht Nordrhein-Westfalen (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Beschluss vom 2008-12-10, Aktenzeichen 15 B 1702/08
ECLI:DE:OVGNRW:2008:1210.15B1702.08.00

Tenor

Die Beschwerde wird zurückgewiesen.

Der Antragsteller trägt die Kosten des Beschwerdeverfahrens.

Der Streitwert wird auf 5.700,-- Euro festgesetzt.

1

G r ü n d e :

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Die zulässige Beschwerde ist unbegründet. Das Verwaltungsgericht hat den mit der
Beschwerde weiterverfolgten Antrag,

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1.	den Antragsgegner im Wege der einstweiligen Anordnung nach § 123 Abs. 1 VwGO
zu verpflichten, den Antragsteller vorläufig an Sitzungen und Arbeiten der
Gemeindevertretung teilnehmen zu lassen und

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2.	den Antragsteller von sämtlichen Kosten des vorliegenden Anordnungsverfahrens
freizustellen,

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zu Recht abgelehnt. Auch nach den im Beschwerdeverfahren vorgetragenen, vom Senat
allein zu prüfenden Gründen (§ 146 Abs. 4 Satz 6 der Verwaltungsgerichtsordnung
- VwGO -) kann dem Antrag nicht stattgegeben werden.

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Der Antrag zu 1. ist zulässig. Die Zulässigkeit des Antrags bemisst sich nicht nach den
§§ 44 Abs. 1, 41 Abs. 2 des Kommunalwahlgesetzes (KWahlG). Danach kann das
Verwaltungsgericht einen Beschluss nach §§ 44 Abs. 1, 40 Abs. 4 KWahlG aufheben,
nämlich einen Beschluss der Vertretung, ein Mitglied, dessen Sitzverlust im
Mandatsprüfungsverfahren festgestellt wurde, von der Teilnahme an der Arbeit der
Vertretung bis zur Bestandskraft des Sitzverlustbeschlusses auszuschließen. Zwar liegen die
tatbestandlichen Voraussetzungen des § 41 Abs. 2 KWahlG vor, dennoch eröffnet diese
Vorschrift kein eigenständiges, von der Verwaltungsgerichtsordnung und namentlich § 123
VwGO losgelöstes verwaltungsgerichtliches Verfahren. Es handelt sich vielmehr um einen
bloßen Verweis auf den allgemeinen verwaltungsgerichtlichen Rechtsschutz nach der
Verwaltungsgerichtsordnung. Die Regelung des verwaltungsgerichtlichen Verfahrens liegt
nämlich nicht in der Hand des Landesgesetzgebers. Dieser hatte weder im Zeitpunkt der
Schaffung des § 41 Abs. 2 KWahlG durch Art. III Nr. 34 des Wahlrechtsänderungsgesetzes
vom 8. Juni 1993 (GV. NRW. S. 300) noch heute die Kompetenz, das
verwaltungsgerichtliche Eilrechtsschutzverfahren für den Bereich des kommunalrechtlichen
Mandatsprüfungsverfahrens zu regeln. Nach Art. 72 Abs. 1 des Grundgesetzes in der Fassung,
die im Zeitpunkt des Erlasses des Wahlrechtsänderungsgesetzes galt (BGBl. 1949, S. 1),
hatten die Länder im Bereiche der konkurrierenden Gesetzgebung die Befugnis zur
Gesetzgebung, solange und soweit der Bund von seinem Gesetzgebungsrechte keinen
Gebrauch machte. Die heute geltende Vorschrift erlaubt die Landesgesetzgebung, solange und
soweit der Bund von seiner Gesetzgebungszuständigkeit nicht "durch Gesetz" Gebrauch
gemacht hat. Zur konkurrierenden Gesetzgebung gehörte von Anfang an das gerichtliche
Verfahren (Art. 74 Abs. 1 Nr. 1 GG). Für den Bereich der Verwaltungsgerichtsbarkeit hat der
Bund seit 1964 durch Erlass der Verwaltungsgerichtsordnung von seiner
Gesetzgebungskompetenz Gebrauch gemacht. Ein Vorbehalt für landesrechtliche
Vorschriften (wie etwa § 40 Abs. 1 Satz 2 VwGO für die Zuweisung öffentlich-rechtlicher
Streitigkeiten an andere Gerichte), die es hier erlaubten, den Verwaltungsgerichten außerhalb
des § 123 VwGO weitere oder von den bundesrechtlichen Vorschriften abweichende
Zuständigkeiten zuzuweisen, gibt es nicht. Eine solche Kompetenz kann auch nicht daraus
abgeleitet werden, dass die Ausgestaltung des Kommunalwahlrechts und damit auch des
Wahlprüfungsverfahrens in den Schranken des Art. 28 Abs. 1 und 2 GG der unentziehbaren
Kompetenz des Landes obliegt.

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So aber VG Düsseldorf, Beschluss vom 31. August 2000 - 1 L 772/00 -, S. 2 des
amtlichen Umdrucks.

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Kommunalverfassungsrecht einschließlich des Kommunalwahlprüfungsrechts ist
Verwaltungsrecht; Rechtsschutz im Verwaltungsrecht bemisst sich - soweit nicht spezifische
Landesgesetzgebungsvorbehalte existieren - allein nach der bundesrechtlichen
Verwaltungsgerichtsordnung. § 41 Abs. 2 KWahlG kann daher bezüglich des einstweiligen
Verwaltungsrechtsschutzes für ein Ratsmitglied, das von der Arbeit der Vertretung
ausgeschlossen wurde, nur als Verweisung auf das allgemeine Rechtsschutzsystem der
Verwaltungsgerichtsordnung angesehen werden.

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Vgl. im Einzelnen zur Bedeutung des § 41 Abs. 2 KWahlG Schneider in: Kallerhoff u. a.,
Handbuch zum Kommunalwahlrecht in Nordrhein-Westfalen, Köln 2008, S. 307 ff.

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Somit ist hier grundsätzlich der Weg eines Antrags auf Erlass einer einstweiligen
Anordnung nach § 123 VwGO eröffnet. Der gemäß § 123 Abs. 5 VwGO vorrangige
Rechtsschutz nach § 80 VwGO (aufschiebende Wirkung von Widerspruch und Klage gegen
Verwaltungsakte) greift nicht ein. Der Beschluss des Antragsgegners vom 18. September
2008, den Antragsteller von der Arbeit der Vertretung gemäß §§ 44 Abs. 1, 40 Abs. 4
KWahlG auszuschließen, ist nämlich kein Verwaltungsakt. Zwar ist der am selben Tage im
Mandatsprüfungsverfahren ergangene Beschluss des Antragsgegners über den Sitzverlust des
Antragstellers ein Verwaltungsakt.

11

Vgl. Schnell in: Kallerhoff u. a., Handbuch zum Kommunalwahlrecht in Nordrhein-
Westfalen, Köln 2008, S. 366; ebenso für die Wahlprüfungsentscheidung des Rates nach § 40
Abs. 1 KWahlG OVG NRW, Urteil vom 28. November 1980 - 15 A 1660/80 -, DVBl. 1981,
874; Urteil vom 22. Februar 1991 - 15 A 1519/90 -, NWVBl. 1991, 233 (für eine Feststellung
des Mandatsverlustes durch den Wahlleiter).

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Diese Maßnahme hat nämlich unmittelbare Rechtswirkung nach außen (vgl. zu diesem
Verwaltungsaktsmerkmal § 35 Satz 1 des Verwaltungsverfahrensgesetzes für das Land
Nordrhein-Westfalen), weil die Mitgliedschaft im Rat als solche in Rede steht, nicht aber
einzelne organschaftliche Rechte, wie sie für den kommunalen Innenbereich kennzeichnend
sind.

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Vgl. zu dieser Unterscheidung OVG NRW, Beschluss vom 23. Juni 1997 - 15 A
3457/95 -, NWVBl. 1998, 58.

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Demgegenüber geht es bei dem Beschluss nach § 40 Abs. 4 KWahlG nur um die
Ausgestaltung des Mitgliedschaftsrechts im Einzelnen, nämlich die Nichtteilnahme an der
Arbeit der Vertretung bei fortdauernder Ratsmitgliedschaft, so dass diese Regelung im
gemeindlichen Innenrechtsbereich verbleibt. Wegen dieses nur auf organschaftliche Rechte
aus der Ratsmitgliedschaft, nicht aber auf den Status des Antragstellers als Ratsmitglied
bezogenen Charakters des Beschlusses nach § 40 Abs. 4 KWahlG fehlt ihm das für einen
Verwaltungsakt notwendige Merkmal der unmittelbaren Rechtswirkung nach außen, so dass
nur die einstweilige Anordnung nach § 123 VwGO als Mittel des einstweiligen
Rechtsschutzes in Betracht kommt.

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Vgl. Schneider, in: Kallerhoff u. a., Handbuch zum Kommunalwahlrecht in Nordrhein-
Westfalen, Köln 2008, S. 306 f.

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Der so zulässige Antrag nach § 123 VwGO bezüglich der Mitarbeit im Rat ist aber
unbegründet. Es fehlt am Anordnungsanspruch (§ 123 Abs. 3 VwGO i.V.m. § 920 Abs. 2 der
Zivilprozessordnung - ZPO -). Der Antragsteller hat keinen Anspruch darauf, an der Arbeit
der Vertretung mitzuwirken. Zwar ergibt sich ein solches Mitwirkungsrecht grundsätzlich aus
seiner Stellung als Ratsmitglied. Dieses Recht hat er aber verloren, weil ihn der
Antragsgegner nach §§ 44 Abs. 1, 40 Abs. 4 KWahlG von der Mitwirkung ausgeschlossen
hat.

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Der Beschluss über den Ausschluss des Antragstellers von der Arbeit der Vertretung ist
nach dem im Verfahren des einstweiligen Rechtsschutzes maßgebenden, auf überwiegende
Wahrscheinlichkeit angelegten Prüfungsmaßstab rechtmäßig. Die im Gesetz ausdrücklich
genannten Voraussetzungen für einen derartigen Ratsbeschluss, nämlich ein Ratsbeschluss im
Mandatsprüfungsverfahren, dass der Vertreter seinen Sitz verloren hat, und eine
Zweidrittelmehrheit für den Beschluss über den Ausschluss von der Arbeit der Vertretung,
liegen vor. Allerdings ist ungeschriebene weitere Voraussetzung, dass der Beschluss über den
Sitzverlust des Vertreters rechtmäßig ist. Das ergibt sich aus dem Zweck der dem Rat
eröffneten Möglichkeiten nach § 40 Abs. 4 KWahlG, diesen Vertreter von der Arbeit der
Vertretung auszuschließen: Der Sitzverlustbeschluss nach § 44 Abs. 1 KWahlG entfaltete
innere Wirksamkeit erst mit Bestandskraft (§§ 44 Abs. 1, 40 Abs. 3 KWahlG).

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Vgl. zur dogmatischen Einordnung des § 40 Abs. 3 KWahlG Schneider, in: Kallerhoff
u. a., Handbuch zum Kommunalwahlrecht in Nordrhein-Westfalen, Köln 2008, S. 302 ff.

19

Angesichts der möglichen Dauer eines Anfechtungsverfahrens soll es einer qualifizierten
Mehrheit des Rates ermöglicht werden, eine bestimmte Folge des Sitzverlustbeschlusses,
nämlich den Verlust des Rechts zur Teilnahme an der Arbeit der Vertretung,
vorwegzunehmen.

20

Vgl. die Begründung für die Vorschrift Beschlussempfehlung und Bericht des
Ausschusses für Kommunalpolitik, Anlage 2 (Änderungsanträge der SPD-Landtagsfraktion),
S. 4 zur Landtagsdrucksache 11/5486.

21

Die Vorwegnahme bestimmter Wirkungen des Sitzverlustbeschlusses rechtfertigt sich
also nur mit der Erwartung, dass dieser Beschluss bestandskräftig wird, weil er auch im
gerichtlichen Überprüfungsverfahren als rechtmäßig angesehen werden wird (vgl. § 113
Abs. 1 Satz 1 VwGO).

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Der Sitzverlustbeschluss des Antragsgegners vom 18. September 2008 erscheint mit
überwiegender Wahrscheinlichkeit als rechtmäßig, da die Voraussetzungen des § 44 Abs. 1
1. Halbsatz KWahlG vorliegen. Nach dieser Vorschrift entscheidet die Vertretung darüber, ob
ein Vertreter seinen Sitz verloren hat, weil die Voraussetzungen seiner Wählbarkeit nach der
Wahl weggefallen sind.

23

Die Voraussetzungen der Wählbarkeit des Antragstellers lagen jedenfalls bis zum 29. Juli
2006 nicht vor, also dem Zeitpunkt, ab dem nach der Erklärung der Ehefrau des Antragstellers
vom 7. November 2006 die Eheleute getrennt leben. Wählbar war gemäß §§ 12 Abs. 1 und 7
des Kommunalwahlgesetzes i.d.F. der Bekanntmachung vom 30. Juni 1998 einschließlich der
Änderungen bis zum Inkrafttreten des Gesetzes vom 12. Dezember 2006 (GV. NRW. S. 622),
heute nach § 12 Abs. 1 KWahlG, nur, wer in dem Wahlgebiet seine Wohnung, bei mehreren
Wohnungen seine Hauptwohnung hat. Jedenfalls bis Juli 2006 hatte der Antragsteller nach
dem bislang festgestellten Sachverhalt seine Hauptwohnung nicht in T. , sondern in I.
.

24

Zur Überzeugung des Senats steht mit der für das Verfahren einstweiligen Rechtsschutzes
erforderlichen Sicherheit folgender Sachverhalt fest: Der Antragsteller hat seit Jahren einen
Wohnsitz unter der Anschrift des Rubrums in T. , unter der er auch seine
Rechtsanwaltskanzlei betreibt. Seine Ehefrau arbeitete drei halbe Tage in der Woche in der
Kanzlei. Es handelt sich um eine Wohnung im Elternhaus des Antragstellers, bestehend aus
Wohn- und Schlafraum sowie einem Badezimmer, wobei lediglich eine Möglichkeit zur
Küchenmitbenutzung besteht. Seit 1999 ist der Antragsteller verheiratet und hat mit seiner
Ehefrau seit 2000 eine Tochter. Seit dem 30. Juni 2003 sind Ehefrau und Tochter, die vorher
unter der Anschrift G. -S. -Straße 6 in I. gemeldet waren, unter der Anschrift G. -
S. -Straße 8 in I. gemeldet und auch dort vorwiegend aufhältig. Die Tochter besuchte in
I. einen Kindergarten. Der Antragsteller war seit dem 14. September 1999 unter der
Anschrift G. -S. -Straße 6 in I. mit einem Nebenwohnsitz gemeldet und hat sich am
30. Juni 2003 dort abgemeldet. Zwischen Januar und August 2000 war die Ehefrau unter der
Rubrumsanschrift des Antragstellers mit Nebenwohnsitz gemeldet.

25

Wo jemand seine Hauptwohnung im kommunalwahlrechtlichen Sinne hat, bemisst sich
nach den melderechtlichen Vorschriften.

26

Vgl. OVG NRW, Beschluss vom 9. August 2001 - 15 A 3186/01 -, S. 3 des amtlichen
Umdrucks; Urteil vom 14. Januar 1997 - 15 A 298/96 -, S. 10 f. des amtlichen Umdrucks;
Urteil vom 4. Juli 1986 - 15 A 1274/85 -, DVBl. 1987, 144 (145).

27

Nach § 16 Abs. 2 Satz 2 des Meldegesetzes für das Land Nordrhein-Westfalen (MG
NRW) ist die Hauptwohnung eines verheirateten Einwohners, der nicht dauernd getrennt von
seiner Familie lebt, die vorwiegend benutzte Wohnung der Familie. Satz 5 der Vorschrift
regelt, dass in Zweifelsfällen die vorwiegend benutzte Wohnung dort ist, wo der Schwerpunkt
der Lebensbeziehungen des Einwohners liegt. Nach dem seit dem 23. April 2005 geltenden
Satz 6 der Vorschrift ist dann, wenn der Wohnungsstatus eines verheirateten Einwohners nach
den Sätzen 2 und 5 nicht zweifelsfrei bestimmt werden kann, die Hauptwohnung die
vorwiegend benutzte Wohnung des Einwohners.

28

Danach war jedenfalls bis zum Zeitpunkt des angeblichen Getrenntlebens der Eheleute
Hauptwohnung des Antragstellers die Wohnung G. -S. -Straße 8 in I. . Diese war
nämlich die vorwiegend benutzte Wohnung der Familie, was sich daraus ergibt, dass die
Tochter in I. einen Kindergarten besuchte. Der Antragsteller behauptet nicht einmal, dass
die Tochter vorwiegend von T. aus zum Kindergarten nach I. gebracht wurde.
Vielmehr lässt er sich, was die Benutzung der Wohnung in T. durch Ehefrau und Kind
betrifft, dahingehend ein, diese hielten sich "zumindest zeitweise" dort auf. Das mag sein.
Nicht glaubhaft wäre es aber, wenn der Antragsteller damit behaupten wollte, diese hätten
sich vorwiegend in T. aufgehalten. Angesichts der werktäglichen Notwendigkeit, den
Kindergarten in I. aufzusuchen, und auch angesichts der fehlenden eigenen Küche kann
dies ausgeschlossen werden. Für die Frage, welche Wohnung die Familie vorwiegend benutzt,
kommt es nicht darauf an, wohin sich Ehefrau und Kind Post liefern lassen. Haben sich somit
Ehefrau und Kind vorwiegend in der G. -S. -Straße 8 in I. aufgehalten, wäre es
lebensfremd anzunehmen, dass sich nicht auch der Antragsteller zumindest zeitweise dort
- etwa an Wochenenden - aufgehalten hat, denn ein Getrenntleben wird erst - unbeschadet der
Frage, ob glaubhaft - für die Zeit ab dem 29. Juli 2006 behauptet. Dass der Antragsteller nicht
in der Wohnung G. -S. -Straße 8 in I. gemeldet war, ist für die melderechtliche und
damit auch kommunalwahlrechtliche Einstufung der Wohnung unerheblich.

29

Die Erklärung des Antragstellers, er habe nur eine Wohnung innegehabt und bis heute
inne, nämlich die in T. , während er die Wohnung G. -S. -Straße 8 in I. nicht als
Wohnung benutzt habe, beruht offenbar auf einer irrigen Beurteilung des melderechtlichen
Status dieser Wohnung. Sollte er die Tatsache behaupten wollen, er habe die dortigen
Räumlichkeiten nicht zum Wohnen oder Schlafen - jedenfalls zeitweise - benutzt (vgl. § 15
Satz 1 MG NRW), wäre dies angesichts des festgestellten Lebenssachverhalts (Frau und Kind
hielten sich vorwiegend in dieser Wohnung auf, berufliche und politische Betätigung des
Antragstellers in T. mit Wohnung im elterlichen Haus ohne eigene Küche) unglaubhaft.
Somit steht fest, dass der Antragsteller zumindest seit der Geburt der Tochter und jedenfalls
bis zur angeblichen Trennung der Eheleute keine Hauptwohnung in T. hatte und also
dort nicht wählbar war. Die Frage der Hauptwohnung des Antragstellers nach § 16 Abs. 2
Satz 2 MG NRW lässt sich im Sinne der melderechtlichen Vorschriften zweifelsfrei klären.
Daher bedarf es keiner Anwendung der subsidiären Vorschriften des § 16 Abs. 2 Sätze 5 und
6 MG NRW.

30

Allerdings bedarf es näherer Prüfung, ob die weiteren Merkmale des § 44 Abs. 1 KWahlG
vorliegen, wonach die Wählbarkeit "nach der Wahl weggefallen" sein muss. Der Antragsteller
wendet ein, es habe sich an seinen Wohnverhältnissen seit 1999 nichts geändert, so dass, wäre
die Auffassung des Verwaltungsgerichts zur Beurteilung seiner melderechtlichen Situation
richtig, er weder 1999 noch im Jahre 2004 aktiv und passiv wahlberechtigt gewesen wäre.
Richtig ist, dass auf der Grundlage des vom Senat wie auch vom Verwaltungsgericht und vom
Antragsgegner angenommenen Sachverhalts die Wählbarkeit des Antragstellers schon für die
Kommunalwahl im Jahre 2004 zu verneinen gewesen ist. Daher liegt der ausdrücklich von
§ 44 Abs. 1 KWahlG geregelte Fall der Mandatsprüfung, der nur den Wegfall der
Wählbarkeit nach der Wahl erfasst, nicht vor. Im hier gegebenen Fall einer anfänglich
fehlenden Wählbarkeit lag durch die Wahl des nicht wählbaren Antragstellers ein Wahlfehler
vor, der im Wahlprüfungsverfahren zur Anordnung seines Ausscheidens hätte führen müssen
(§ 40 Abs. 1 Buchst. a KWahlG). Das ist - aus welchen Gründen auch immer - nicht
geschehen. Für eine nachträgliche Wahlprüfung ist angesichts der strikten Fristgebundenheit
des Wahlprüfungsverfahrens auf Einspruch hin (§ 39 Abs. 1 Satz 1 KWahlG) und angesichts
des Abschlusses des von Amts wegen durchgeführten Wahlprüfungsverfahrens (§ 40 Abs. 1
Satz 1 KWahlG) kein Raum mehr.

31

Das heißt allerdings nicht, dass das Recht davon ausgeht, das ein nicht wählbares
Ratsmitglied nur deshalb im Rat verbleiben kann, weil dieser Mangel nicht erst im Laufe der
Wahlperiode eingetreten ist, sondern sogar schon von Anfang an bestand. Die fehlende
Wählbarkeit des Ratsmitglieds ist ein Dauermangel, der sich ständig aktualisiert und daher
auch einer Reaktion unabhängig davon bedarf, wann der Mangel erstmalig eingetreten ist.
Das Staatswahlrecht des Bundes und des Landes Nordrhein-Westfalen sieht solche
Reaktionen jedenfalls in Form eines nachträglichen Wahlprüfungsverfahrens vor (§ 14 des
Wahlprüfungsgesetzes des Bundes; § 2 Abs. 1 Satz 2 des Gesetzes über die Prüfung der
Wahlen zum Landtag des Landes Nordrhein-Westfalen). Der fehlenden ausdrücklichen
Regelung dieser Fallkonstellation im Kommunalwahlrecht kann nicht entnommen werden, es
solle in dieser Situation mit dem Verbleib des Sitzes bei dem nicht wählbaren Vertreter sein
Bewenden haben. Vielmehr hat das Gesetz diesen Fall lediglich nicht in den Blick
genommen, weil es idealtypisch davon ausgeht, dass bei anfänglich fehlender Wählbarkeit die
Wahl bereits im Wahlprüfungsverfahren für ungültig erklärt wird, so dass nur der
nachträgliche Wegfall der Wählbarkeit noch regelungsbedürftig ist.

32

Vgl. Rietdorf, Gesetz über die Kommunalwahlen im Lande Nordrhein-Westfalen,
Stuttgart 1956, § 41 Anm. 2.a).

33

Sachgemäß ist diese Lücke durch analoge Anwendung der Mandatsprüfungsvorschrift des
§ 44 KWahlG zu schließen. Von der normativen Wertung her steht der Mangel auch schon
anfänglich fehlender Wählbarkeit dem Mangel nachträglichen Wegfalls der Wählbarkeit nicht
nur gleich, sondern stellt sich sogar als noch schwererer Mangel dar. Dennoch ist es aus
Gründen der Stabilität der Wahlen hinzunehmen, dass das Gesetz keinen erneuten Eintritt in
die Prüfung der Gültigkeit der Wahl vorsieht. Da jedoch - unbeschadet der Gültigkeit einer
Wahl - das Gesetz für den Wegfall der Wählbarkeit das Ausscheiden des Vertreters im
Mandatsprüfungsverfahren vorsieht, ist es gerechtfertigt, jedenfalls dieses
Mandatsbeendigungsverfahren bei bereits anfänglich fehlender Wählbarkeit
durchzuführen.

34

Soweit der Antragsteller Verwirkung und Verjährung geltend macht, folgt daraus nichts
zu seinen Gunsten: Da die Mandatsprüfung sich am Ende der Legislaturperiode erledigt und
verjährungsrechtliche Vorschriften, die kürzere Verjährungsfristen statuierten, nicht
existieren, verjährt das Recht und die Pflicht zur Mandatsprüfung nicht. Auch eine
Verwirkung kommt nicht in Betracht, da angesichts des öffentlichen Interesses an der
ordnungsgemäßen Zusammensetzung des Rates ein Vertrauen auf die Beibehaltung eines
wahlrechtlich zu Unrecht innegehabten Sitzes nicht schutzwürdig ist.

35

Zu Unrecht meint der Antragsteller, das Mandatsprüfungsverfahren sei befristet auf einen
Monat nach Erlangen der Kenntnis von den für die fehlende Wählbarkeit maßgeblichen
Umständen. § 39 Abs. 1 KWahlG, der gemäß § 44 Abs. 1 KWahlG im
Mandatsprüfungsverfahren entsprechend anwendbar ist und die monatsfristgebundene
Einspruchsmöglichkeit regelt, betrifft den Einspruch gegen den Beschluss des Rates im
Mandatsprüfungsverfahren, ob der Vertreter seinen Sitz verloren hat, nicht aber die - nicht
einspruchsgebundene - Einleitung des Mandatsprüfungsverfahrens.

36

Vgl. Rietdorf, Gesetz über die Kommunalwahlen im Lande Nordrhein-Westfalen,
Stuttgart 1956, § 41 Anm. 3.

37

Dem auf Kostenfreistellung gerichteten Antrag zu 2. ist im Verfahren des einstweiligen
Rechtsschutzes schon mangels eines Anordnungsgrundes (§ 123 Abs. 3 VwGO i.V.m. 920
Abs. 2 ZPO) nicht stattzugeben, da keine Notwendigkeit vorliegt, einen denkbaren
Kostenfreistellungsanspruch vor einem Hauptsacheverfahren um diesen Anspruch zu
gewähren. Im Übrigen wäre er auch nicht vom Antragsgegner, sondern von der Gemeinde zu
erfüllen.

38

Die Kostentscheidung beruht auf § 154 Abs. 2 VwGO. Die Entscheidung über den
Streitwert beruht auf §§ 47 Abs. 1, 52 Abs. 1 und 53 Abs. 3 Nr. 1 des Gerichtskostengesetzes.
Dabei legt der Senat für ein theoretisches Hauptsacheverfahren in einem
Kommunalverfassungsstreit um die Verletzung organschaftlicher Rechte des Antragstellers
durch den Beschluss nach § 40 Abs. 4 KWahlG 10.000,-- Euro zugrunde, die angesichts des
nur vorläufigen Charakters des vorliegenden Verfahrens halbiert werden. Wegen des
Kostenanspruchs beläuft sich der Streitwert auf die Hälfte der voraussichtlichen Höhe des in
Rede stehenden Erstattungsanspruchs und damit auf 700,-- Euro.

39

Dieser Beschluss ist unanfechtbar.

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