Verwaltungsgericht Köln (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Beschluss vom 2006-01-20, Aktenzeichen 33 K 5613/05.PVB
ECLI:DE:VGK:2006:0120.33K5613.05PVB.00

Tenor

Der Antrag wird abgelehnt.

1

G r ü n d e

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I.

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Der Antragsteller ist der für die ca. 350 bis 360 Beschäftigte umfassende Dienst-
stelle Köln gebildete Personalrat. Er besteht aus neun Mitgliedern. Dessen Vorsit-
zender ist freigestellt; drei Mitglieder sind zu stellvertretenden Vorsitzenden bestellt
worden.

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Nachdem der Antragsteller in der Vergangenheit vergeblich versucht hatte, mit
dem Beteiligten eine Regelung für eine Ersatzfreistellung seiner ersten stellvertre-
tenden Vorsitzenden im Falle längerer Abwesenheit des Vorsitzenden zu erreichen,
hat er am 21. September 2005 das Beschlussverfahren eingeleitet, mit der er sein
Begehren weiter verfolgt. Zur Begründung trägt er im Wesentlichen vor: Es habe sich
herausgestellt, dass im Falle längerer urlaubs- oder krankheitsbedingter Abwesen-
heiten seines Vorsitzenden die Personalratsarbeit brach liege und notleidend zu
werden drohe. Durch Besonderheiten des Dienstbetriebes sei nämlich die sachge-
rechte Vertretung des Vorsitzenden durch dessen erste Stellvertreterin nicht gewähr-
leistet. Sie sei als Leiterin der Nachrichtenredaktion in ihrer Funktion als „Chef(in)
vom Dienst" dienstlich unabkömmlich und müsse zudem noch weitgehend Schicht-
betrieb leisten. Da die meisten Beschäftigten dieser Dienststelle jedoch nicht im
Schichtbetrieb tätig seien, finde die Personalratstätigkeit überwiegend außerhalb des
Schichtbetriebes statt. Die weiteren Stellvertreter stünden nur eingeschränkt für die
Übernahme von Vertretungsaufgaben zur Verfügung. Deshalb sei zur Vermeidung
einer ungeordneten und mit Informationsverlusten einhergehenden Vertretungstätig-
keit die Herausnahme der ersten stellvertretenden Vorsitzenden aus dem Schicht-
dienst bei längerer, d. h. mehr als zweiwöchiger Abwesenheit des Vorsitzenden im
Wege einer Ersatzfreistellung unabweisbar. Er - der Antragsteller - könne nicht dar-
auf verwiesen werden, bei längerer Verhinderung seines Vorsitzenden dessen Auf-
gaben auf möglichst viele Mitglieder zu verteilen, weil er durch Bestimmung der
Rangfolge der Stellvertreter eine klare Festlegung der Verantwortlichkeit für die Per-
sonalratstätigkeit festgelegt habe. Im Übrigen werde in der Dienststelle Berlin bereits
seit längerem ein System der Ersatzfreistellung praktiziert, ohne dass dies zu Prob-
lemen geführt habe; eine solche Lösung begehre auch er.

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Der Antragsteller beantragt,

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festzustellen, dass der Beteiligte verpflichtet ist, auf seinen - des An-
tragstellers - entsprechenden Beschluss bei einer länger als zwei Wochen an-
dauernden Verhinderung seines Vorsitzenden (Urlaub, Krankheit) für die Dau-
er dessen Verhinderung eine Ersatzfreistellung vorzunehmen.

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Der Beteiligte beantragt,

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den Antrag abzulehnen.

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Zur Begründung macht er im Wesentlichen geltend: Der Gesetzgeber habe die
Ersatzfreistellung nicht ausdrücklich geregelt. Daher sei davon auszugehen, dass die
Vertretungstätigkeit während der „normalen" Abwesenheitszeiten des Vorsitzenden,
wie z. B. Urlaub und nicht langfristige Erkrankung, durch andere Mitglieder des Per-
sonalrats, insbesondere durch dessen Stellvertreter wahrgenommen würden. Eine
Ersatzfreistellung der ersten stellvertretenden Vorsitzenden könne allenfalls in „Ex-
tremsituationen" in Betracht kommen. Eine solche habe bei längerer Krankheit des
Vorsitzenden des Antragstellers von November 2004 bis Mai 2005 bestanden; für
jenen Zeitraum sei eine Ersatzfreistellung vorgenommen worden. Bei ähnlichen Ex-
tremsituationen sei er - der Beteiligte - bereit, im Einzelfall zu prüfen, ob entspre-
chend verfahren werde. Die in der Dienststelle Berlin praktizierte Regelung der Er-
satzfreistellung sei auf die Kölner Dienststelle nicht übertragbar; sie trage der beson-
deren Belastung bei der Vertretung des Personalratsvorsitzenden der Dienststelle
Berlin Rechnung, der zugleich Vorsitzender des Gesamtpersonalrats sei und damit
viel umfangreichere Aufgaben als der Vorsitzende des Antragstellers zu erledigen
habe.

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Wegen der weiteren Einzelheiten das Sach- und Streitstandes wird ergänzend
auf die Gerichtsakten Bezug genommen.

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II.

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Der Antrag ist unbegründet. Die Fachkammer kann die begehrte Feststellung
nicht treffen, weil der Antragsteller die begehrte Ersatzfreistellung nicht beanspru-
chen kann.

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Gemäß § 46 Abs. 3 Satz 1 BPersVG sind Mitglieder des Personalrats von ihrer
dienstlichen Tätigkeit freizustellen, wenn und soweit es nach Umfang und Art der
Dienststelle zur ordnungsgemäßen Durchführung ihrer Aufgaben erforderlich ist.
Nach der in § 46 Abs. 4 Satz 1 aufgeführten Freistellungsstaffel ist in Dienststellen
mit in der Regel 300 bis 600 Beschäftigten ein Mitglied von der dienstlichen Tätigkeit
nach Abs. 3 ganz freizustellen. Von den Sätzen der Freistellungsstaffel darf nach §
46 Abs. 4 Satz 3 BPersVG im Einvernehmen zwischen Personalrat und Dienststel-
lenleiter abgewichen werden.

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Aus diesen gesetzlichen Regelungen ergibt sich kein Anspruch auf die begehrte
Ersatzfreistellung. Die Fachkammer geht mit der Kommentarliteratur davon aus, dass
der Gesetzgeber bei der pauschalen Bemessung des Freistellungsbedarfs im
Rahmen der Freistellungsstaffel nach § 46 Abs. 4 BPersVG die üblichen
Abwesenheitszeiten des ganz freigestellten Mitglieds, wie Jahresurlaub und kurze
Krankheiten, mit berücksichtigt hat. Das bedeutet, dass während der normalen
Verhinderungsdauer des freigestellten Personalratsmitglieds - wie hier des
Vorsitzenden des Antragstellers - die berufenen (oder gegebenenfalls zu
berufenden) Vertreter dessen Personalratsaufgaben wahrnehmen müssen. Da die
Vertreter, soweit sie notwendige Personalratsaufgaben erfüllen, gemäß § 46 Abs. 3
Satz 1 BPersVG von ihrer beruflichen Tätigkeit freizustellen sind, stellt sich in Fällen
dieser Art die Frage nach einer möglichen Ersatzfreistellung regelmäßig nicht. Erst
bei einer diese üblichen Abwesenheitszeiten überschreitenden, längerfristigen Ver-
hinderung des freigestellten Mitglieds - also mit anderen Worten: in
Ausnahmesituationen - kann daher eine Ersatzfreistellung für dessen Vertreter be-
gehrt werden, wenn anderenfalls die ordnungsgemäße Erfüllung der
Personalratsaufgaben nicht gewährleistet ist. Die Personalvertretung muss diese
Ausnahmesituation allerdings dem Dienststellenleiter darlegen (vgl. zu diesem
Gesamtkomplex Lorenzen u. a., Kommentar zum BPersVG, § 46 Rdnr. 83 mit
weiteren Nachweisen, GKÖD, Kommentar zum Personalvertretungsrecht, Band V, §
46 Rdnr. 55 a. E., Ilbertz/Widmaier, Kommentar zum BPersVG, § 46 Rdnr. 14 a. E.
mit weiteren Nachweisen).

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Einen solchen Ausnahmefall hat der Antragsteller nicht dargelegt. Dass bereits
nach einer 14-tägigen Abwesenheit des freigestellten Vorsitzenden ein solcher
Ausnahmefall soll eintreten können, ist für die Fachkammer nicht nachvollziehbar. Ist
der Vorsitzende des Antragstellers verhindert, hat dessen Aufgaben die gewählte
erste Stellvertreterin zu übernehmen. Die (ausschließlich der Gruppe der
Angestellten angehörenden) Personalratsmitglieder müssen zumindest mehrheitlich
ebenso wie die gewählten Stellvertreter des Vorsitzenden selbst der Auffassung
gewesen sein, dass diese Vertretertätigkeit mit ihrer jeweiligen dienstlichen
Aufgabenerfüllung grundsätzlich vereinbar ist; anderenfalls hätte die Wahl zu
Stellvertretern des Vorsitzenden und die getroffene Rangfolge so nicht erfolgen
dürfen. Es dürfte sich sowohl für die Wahrnehmung der Personalratsaufgaben als
auch für den (reibungslosen) Dienstbetrieb zumindest als zweckmäßig erweisen -
wenn nicht gar mit Blick auf § 2 Abs. 1 BPersVG geboten sein -, dass die erste
stellvertretende Vorsitzende die Dienststelle sofort über den Eintritt des Vertre-
tungsfalles in Kenntnis setzt und auf die sich daraus im Hinblick auf § 46 Abs. 3 Satz
1 BPersVG ergebenden notwendigen Einschränkungen ihrer dienstlichen Tätigkeit
hinweist. So wird der Dienststelle ermöglicht, namentlich wenn mit längeren
Vertretungszeiten zu rechnen ist, entsprechende Vorkehrungen zu treffen, um
Nachteile für die Erfüllung der dienstlichen Aufgaben abzuwenden (z. B. durch
Verkürzung der Schicht der ersten stellvertretenden Vorsitzenden am Anfang oder
Ende des jeweiligen Schichtdienstes zur Wahrnehmung von Personalratsaufgaben).
Soweit sich die erste stellvertretende Vorsitzende wegen ihrer dienstlichen Funktion
als Leiterin der Nachrichtenredaktion - Chef(in) vom Dienst - und des wechselnden
Schichtbetriebes bei mehr als
14-tägiger Abwesenheit des Vorsitzenden des Antragstellers außer Stande sieht,
diese Personalratstätigkeit ordnungsgemäß zu erfüllen, gilt Folgendes: Ist die
Wahrnehmung der dienstlichen Aufgaben für sie so unabweisbar, dass sie
notwendige Personalratsaufgaben nicht wahrnehmen kann, ist sie verhindert und
kann diesen Teil der Aufgaben auf ihren Vertreter delegieren und gegebenenfalls auf
dessen Vertreter weiterdelegieren. Es ist dann ihre Sache, die Aufgaben so zu
verteilen, dass niemand überfordert wird, und die Abläufe der Personalratsarbeit so
zu organisieren, dass sie die Übersicht über die jeweiligen Arbeitsaufträge und -
ergebnisse behält bzw. erlangt. Die Notwendigkeit für eine Ersatzfreistellung der
ersten stellvertretenden Vorsitzenden des Antragstellers erscheint der Fachkammer
erst nach einem längeren, die Dauer von sechs Wochen deutlich überschreitenden
Verhinderungszeitraum des freigestellten Vorsitzenden des Antragstellers denkbar.
Für solche Ausnahmefälle hat der Beteiligte auch seine Bereitschaft erklärt, nach
Prüfung der Notwendigkeit eine Ersatzfreistellung vorzunehmen.

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Aus der in der Dienststelle Berlin praktizierten Ersatzfreistellung kann der
Antragsteller nichts zu seinen Gunsten herleiten. Der Beteiligte hat diese Praxis im
Wesentlichen damit begründet, dass die dortige Vertretungssituation im Vergleich zur
Dienststelle Köln ungleich aufwendiger sei, weil der Vorsitzende des Personalrats
der Dienststelle Berlin zusätzlich auch Vorsitzender des Gesamtpersonalrats sei. Ob
diese Bewertung zutreffend ist, bedarf hier keiner Überprüfung, weil es darauf nicht
ankommt. Ist die Bewertung zutreffend, liegt ein ungleicher Sachverhalt vor, der
keine Gleichbehandlung zu rechtfertigen vermag. Wäre sie dagegen unzutreffend,
könnte eine fehlerhafte Praxis keinen Anspruch auf Gleichbehandlung begründen
(„keine Gleichheit im Unrecht").

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Für eine Kostenentscheidung ist im personalvertretungsrechtlichen
Beschlussverfahren kein Raum.