Oberlandesgericht Celle ()
Urteil vom 2000-01-12, Aktenzeichen 9 U 126/99

Tenor

Die Berufung der Beklagten gegen das Urteil der 4. Zivilkammer des Landgerichts Hildesheim vom 22. April 1999 wird zurückgewiesen.

Die Kosten des Berufungsverfahrens tragen der Beklagte zu 1 zu 4/5 und der Beklagte zu 2 zu 1/5.

Das Urteil ist vorläufig vollstreckbar, jedoch wird dem Beklagten zu 1 nachgelassen, die Zwangsvollstreckung der Klägerin durch Sicherheitsleistung in Höhe von 650.000 DM und dem Beklagten zu 2 nachgelassen, die Zwangsvollstreckung der Klägerin durch Sicherheitsleistung in Höhe von 180.000 DM abzuwenden, wenn nicht die Klägerin vor der Vollstreckung Sicherheit in entsprechender Höhe leistet. Die Sicherheiten dürfen auch durch die unbedingte, unbefristete und selbstschuldnerische Bürgschaft einer deutschen Großbank, Volksbank oder öffentlichen Sparkasse erbracht werden.

Wert der Beschwer

a) des Beklagten zu 1:

538.263,64 DM

b) des Beklagten zu 2:

139.933,11 DM.

Tatbestand

1

Die Klägerin begehrt von den Beklagten (zum Teil aus abgetretenem Recht des Konkursverwalters über das Vermögen der ***) Schadensersatz wegen Lohnsteuernachforderungen.

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Die Klägerin hat behauptet: Der Beklagte zu 1 sei zwischen Juni 1989 und März 1993 aufgrund eines Geschäftsführervertrages als Geschäftsführer bei der Klägerin und zwischen März 1989 und Juni 1993 als Geschäftsführer zugleich bei der Zedentin (*** in Konkurs) in *** tätig gewesen. Auch der Beklagte zu 2 sei zwischen März 1989 und Juni 1993 Geschäftsführer bei der Zedentin in *** gewesen. Der Beklagte zu 1 habe als Geschäftsführer Vergütung von der Klägerin im Jahr 1990 in Höhe von 180.000 DM, im Jahr 1991 in Höhe von ebenfalls 180.000 DM und im Jahr 1992 in Höhe von 105.000 DM erhalten; von der Zedentin habe er für seine Geschäftsführertätigkeit für das Jahr 1990 130.000 DM, für das Jahr 1991 367.500 DM und für das Jahr 1992 90.000 DM bekommen. Der Beklagte zu 2 habe für seine Geschäftsführertätigkeit von der Zedentin im Jahr 1990 ein Gehalt von 130.000 DM, für 1991 ein solches von 180.000 DM und für 1992 ein solches von 90.000 DM erhalten.

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Da die Beklagten (unstreitig) ihren Wohnsitz in der Schweiz haben, hätten sie für das Jahr 1989 jeweils einen Antrag auf Erteilung einer Bescheinigung für beschränkt einkommensteuerpflichtige Arbeitnehmer gestellt, dem vom zuständigen Finanzamt stattgegeben worden sei. Die Klägerin bzw. die Zedentin hätten auch in den folgenden Jahren das Geschäftsführerhonorar voll an die Beklagten ausgezahlt, ohne die Lohnsteuer an die zuständigen Finanzämter in Deutschland abzuführen; die Beklagten hätten aber entgegen ihrer Zusage auch in der Schweiz keine Lohnsteuer gezahlt. Deshalb sei die Klägerin gemäß § 42 d EStG von den zuständigen Finanzämtern wegen der nicht abgeführten Lohnsteuern und der Solidaritätszuschläge in Anspruch genommen worden, was aufgrund von Umbuchungen und Verrechnungen bei der Umsatz- bzw. Vermögenssteuer erfolgt sei.

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Die Klägerin hat die Beklagten auf Schadensersatz in Anspruch genommen, weil sie die Anweisung gegeben hätten, ihnen das Gehalt voll (also ohne Abzüge) auszuzahlen, jedenfalls aber ihre Pflichten verletzt hätten, die Klägerin bzw. die Zedentin darauf hinzuweisen, dass sie keinerlei Lohnsteuer zahlten. Deshalb hätten die Klägerin und die Zedentin zunächst das volle Gehalt an die Beklagten ausgezahlt und seien dann nochmals auf die geschuldeten Steuerbeträge vom Finanzamt in Anspruch genommen worden. Den dadurch entstandenen Schaden in Höhe von 538.263,64 DM (Beklagter zu 1) bzw. 139.933,11 DM (Beklagter zu 2) müssten die Beklagten ersetzen.

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Die Beklagten haben die internationale Zuständigkeit gerügt und hilfsweise Klageabweisung beantragt.

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Sie haben bestritten, dass die Klägerin bzw. die Zedentin ihren Sitz in *** gehabt hätten und behauptet, sie seien nur formal und nicht faktisch Geschäftsführer gewesen. Die Geschäftsführertätigkeit sei von den Herren Dr. *** und *** ausgeführt worden. Sie - die Beklagten - seien in der Schweiz beruflich tätig und hätten sich nur sporadisch in Deutschland zur Entgegennahme der Geschäftsberichte aufgehalten.

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Anträge beim Finanzamt auf Erteilung einer Bescheinigung für beschränkt einkommensteuerpflichtige Arbeitnehmer für das Jahr 1989 seien jedenfalls nicht abgegeben worden. Sie hätten auch nicht zugesagt, anstelle der Lohnsteuerabzüge in Deutschland die Lohnsteuern in der Schweiz zu entrichten. Ihnen ausgezahlte Beträge seien kein Gehalt gewesen, die Feststellungen des Finanzamtes seien ihnen gegenüber nicht bindend, zumal sie vom Finanzamt nicht angehört worden seien.

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Die Beklagten haben auch die Inanspruchnahme der Klägerin/Zedentin durch die Finanzämter und entsprechende Zahlungen an diese bestritten. Es fehle auch an einem Gesellschafterbeschluss zur Geltendmachung von Schadensersatzansprüchen. Ihnen sei überdies Entlastung erteilt worden, und Schadensersatzansprüche seien verjährt.

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Das Landgericht hat der Klage stattgegeben. Es hat zur Begründung ausgeführt, die internationale Zuständigkeit des Landgerichts *** sei aufgrund Art. 5 Nr. 1 des Lugano-Abkommens gegeben. Denn gegen die Beklagten seien Ansprüche aus einem Vertrag geltend gemacht worden, der in *** zu erfüllen gewesen sei. Es handele sich um Schadensersatzansprüche nach § 43 GmbHG aus der Tätigkeit der Beklagten als Geschäftsführer, die am Sitz der Gesellschaften zu erfüllen seien. Die Klägerin habe auch belegt, dass beide Beklagten Geschäftsführer gewesen seien und die umstrittenen Beträge als Vergütung für ihre Geschäftsführertätigkeit erhalten hätten. Die Beklagten hätten die Pflicht gehabt, die Gesellschaften vor einem Schaden wegen unterlassener Steuerabführung zu bewahren. Dadurch, dass die Gesellschaften die Vergütungen brutto an die Beklagten ausgezahlt hätten, sie dann aber wegen der Steuern vom Finanzamt in Anspruch genommen worden seien, sei ihnen ein Schaden in der mit der Klage geltend gemachten Höhe entstanden. Die entsprechenden Zahlungen seien durch die von der Klägerin vorgelegten Unterlagen belegt.

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Gegen dieses Urteil richtet sich die Berufung der Beklagten. Sie vertreten nach wie vor die Auffassung, dass eine internationale Zuständigkeit des Landgerichts *** nicht gegeben sei. Das Landgericht habe die besonderen Umstände des Falles nicht hinreichend berücksichtigt. Sie - die Beklagten - seien nur formell Geschäftsführer gewesen, hätten aber tatsächlich keine nennenswerte Geschäftsführertätigkeit entfaltet. Sie hätten ihren Wohnsitz in der Schweiz gehabt, was von den Gesellschaften auch akzeptiert worden sei. Im Übrigen könne ein gegen sie ergehendes Urteil in der Schweiz nicht vollstreckt werden. Darüber hinaus fehle es an einer Pflichtverletzung. Denn die Beklagten seien nicht dafür verantwortlich gewesen, dass und in welchem Umfange Steuern abzuführen gewesen seien. Vielmehr seien die Geschäfte der Klägerin faktisch von den Herren *** und Dr. *** geführt worden. Es handele sich bei den geltend gemachten Beträgen auch nicht um eine Geschäftsführervergütung, sondern um Beratungshonorare. Es werde bestritten, dass diese brutto ausgezahlt worden seien. Eine Lohnsteuerpflicht in Deutschland habe nicht bestanden, und es werde auch bestritten, dass die Gesellschaften vom Finanzamt in der geltend gemachten Höhe in Anspruch genommen worden seien. Die Beklagten tragen des Weiteren zu den einzelnen Zahlungen vor, die sie teilweise auch der Höhe nach bestreiten.

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Die Beklagten beantragen,

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unter Abänderung des angefochtenen Urteils die Klage abzuweisen sowie

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eine Sicherheit auch durch Bankbürgschaft erbringen zu dürfen.

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Die Klägerin beantragt,

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die Berufung zurückzuweisen und als Sicherheitsleistung auch eine Bankbürgschaft zu gestatten.

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Die Klägerin verteidigt das angefochtene Urteil. Sie wiederholt und vertieft ihr erstinstanzliches Vorbringen und trägt im Einzelnen dazu vor, dass die Beklagten als Geschäftsführer tätig geworden seien und eine entsprechende Vergütung erhalten hätten, auf die von der Klägerin bzw. der Zedentin nachträglich hätten Steuern errichtet werden müssen, weil das Finanzamt nach einer Außenprüfung die Steuerpflicht bestandskräftig festgestellt habe.

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Die Klägerin trägt nach einem entsprechenden Hinweis des Senats vor, ihre einzige Gesellschafterin sei die *** ***, also die Zedentin. Da diese sich in Konkurs befindet, habe der Konkursverwalter *** einen Gesellschafterbeschluss nach § 46 Nr. 8 GmbHG über die Inanspruchnahme der Beklagten gefasst. Diesen legt die Klägerin vor. Die Beklagten haben sich innerhalb der ihnen nachgelassenen Erklärungsfrist dazu nicht erklärt.

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Wegen weiterer Einzelheiten des Vorbringens der Parteien wird auf den Inhalt der zwischen ihnen gewechselten Schriftsätze nebst Anlagen Bezug genommen.

Entscheidungsgründe

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Die Berufung hat keinen Erfolg.

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1. Das Landgericht hat zu Recht seine internationale Zuständigkeit angenommen. Diese richtet sich nach Art. 5 Nr. 1 des Lugano-Abkommens, das im Verhältnis zwischen Deutschland und der Schweiz, dem Wohnsitz der Beklagten, gilt. Danach kann eine Person, die ihren Wohnsitz in der Schweiz hat, in der Bundesrepublik Deutschland verklagt werden, wenn Ansprüche aus einem Vertrag den Gegenstand des Verfahrens bilden, die vor dem Gericht des Ortes, in dem die Klage zu erheben ist, zu erfüllen waren. Das ist hier ***, da beide Gesellschaften in der betroffenen Zeit ihren Sitz in *** hatten. Letzteres hat das Landgericht, nachdem die Klägerin dies durch entsprechende Handelsregisterauszüge belegt hat, festgestellt. Die Beklagten haben das Urteil des Landgerichts insoweit nicht angegriffen (§ 519 Abs. 3 Nr. 2 ZPO).

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Wo die Ansprüche zu erfüllen waren bzw. sind, richtet sich nach materiellem Recht. Der Vertrag unterliegt dem Recht des Staates, mit dem er die engsten Verbindungen aufweist (Art. 28 EGBGB). Erfüllungsort ist hier Deutschland. Die Klägerin macht Pflichtverletzungen der Beklagten im Rahmen ihrer Tätigkeit als Geschäftsführer für die beiden Gesellschaften geltend. Geschäftsführer haben die Pflichten aus ihren Dienstverträgen regelmäßig am Sitz der Gesellschaft zu erfüllen (vgl. Beschluss des Großen Senats des Bundesfinanzhofs vom 15. November 1971, BStBl. 1972 II S. 68 f., Zöller-Vollkommer, ZPO, 21. Aufl., § 29 Rdn. 21 „Dienstvertrag“ m. N.). Dies gilt unabhängig davon, wie die Geschäftsverteilung im Innenverhältnis zwischen der Gesellschaft und den Geschäftsführern im Einzelnen ausgestaltet war. Selbst wenn es so war - wie die Beklagten behaupten -, dass die Geschäfte faktisch von zwei anderen Herren geführt worden sind, oblag es den Beklagten dennoch, eine Geschäftsführertätigkeit am Sitz der Gesellschaften, also in ***, zu leisten. Dies folgt schon daraus, dass Geschäftsführern auch die Pflicht obliegt, sich über die Verhältnisse der Gesellschaft zu informieren und ihre Pflichten im Rahmen des § 64 GmbHG wahrzunehmen. Das räumen die Beklagten im Grunde letztlich auch ein, wenn sie vortragen (S. 8 der Berufungsbegründung, Bl. 390), sie hätten sich sporadisch in Deutschland aufgehalten, beispielsweise um den Geschäftsbericht entgegenzunehmen. Dazu waren sie nicht nur - wie sie vortragen - als Verwaltungsratsmitglieder, sondern auch als Geschäftsführer verpflichtet, um den ihnen obliegenden Pflichten nachkommen zu können.

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Etwas anderes gilt auch dann nicht, wenn man zur Frage, wo die Pflichten zu erfüllen waren, nicht auf die Geschäftsführertätigkeit, sondern auf die Pflicht zur Zahlung der mit der Klage geltend gemachten Beträge abstellt. Denn auch diese Zahlungspflicht ist am Sitz der Niederlassung der Gesellschaften zu erfüllen (§ 270 Abs. 2 BGB).

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2. Soweit die Beklagten vortragen, ein für die Klägerin positives Urteil sei gegen sie nicht in der Schweiz vollstreckbar, wollen sie offenbar geltend machen, es fehle an einem Rechtsschutzbedürfnis für die Klage. Dies ist schon deswegen unrichtig, weil selbst dann, wenn ein entsprechendes Urteil in der Schweiz nicht vollstreckbar wäre, jedenfalls eine Vollstreckung in Deutschland möglich ist. Das kann etwa der Fall sein, wenn die Beklagten in Deutschland Vermögen haben, aber auch dann, wenn sie sich nur kurzfristig in Deutschland aufhalten und in dieser Zeit in Vermögenswerte vollstreckt werden kann. Abgesehen davon ist der Vorbehalt in Art. I a des Protokolls Nr. 1 über bestimmte Zuständigkeits-, Verfahrens- und Vollstreckungsfragen (BGBl. 94, II, 2693), auf den sich die Beklagten berufen (S. 3 des Schriftsatzes vom 23. November 1999, Bl. 427), am 31. Dezember 1999 unwirksam geworden (Art. 1 a Abs. 3 des Protokolls). Deshalb ist eine Vollstreckung in das Vermögen der Beklagten in jedem Fall möglich.

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3. Die Beklagten haben die von der Klägerin im Anschluss an die Feststellungen des Finanzamts zugrunde gelegten Beträge als Geschäftsführerbezüge erhalten. Es sind zwar keine schriftlichen Geschäftsführeranstellungsverträge abgeschlossen worden. Die Beklagten sind aber unstreitig zu Geschäftsführern der Klägerin bzw. der Zedentin berufen worden und als Geschäftsführer, die u. a. von den Beschränkungen des § 181 BGB befreit waren, im Handelsregister eingetragen worden. Schon deshalb ist im Grundsatz davon auszugehen, dass diese Geschäftsführertätigkeit nicht unentgeltlich war, auch wenn die vorliegenden vor-läufigen Geschäftsführerverträge letztlich nicht unterzeichnet worden sind. Ein Geschäftsführeranstellungsvertrag mit einer entsprechenden Vergütung kann - worauf das Landgericht zutreffend hingewiesen hat - auch mündlich abgeschlossen werden. Dafür sprechen auch weitere Anhaltspunkte, u. a. die Aktennotiz vom 25. Oktober 1992 (Bl. 54). Diese weist aus, dass der Beklagte zu 1 (Entsprechendes gelte auch für den Beklagten zu 2) sich darüber beschwert hat, dass er aufgrund der Streichung seiner Unterschriftsvollmacht nicht mehr in der Lage sei, Schecks für sich selber auszustellen und deshalb die letzte Zahlung für seine Dienstleistung im Juni 1992 erhalten habe. Der darunter notierte Passus über die Vereinbarung, dass die Beratungsleistung durch die O & P erbracht werde, die sie auch honoriere und den betroffenen *** in Rechnung stelle, ändert nichts daran, dass die Zahlungen für die Dienstleistung (also eine abhängige Tätigkeit) erbracht worden sind. Das ergibt sich auch aus dem Dauerauftrag zugunsten des Beklagten zu 1 vom 28. August 1989 an die Dresdner Bank, der als Verwendungszweck „Abschlag Geschäftsführertätigkeit“ nennt, und dem Schreiben des Rechtsanwalts *** vom 27. November 1989 an die ***, in denen von der Lohnsteuer auf die Geschäftsführerbezüge die Rede ist.

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Am Ergebnis würde sich im Übrigen nichts ändern, wenn die Beklagten die zugrunde gelegten Beträge ganz oder teilweise für eine Beratung, also eine selbstständige Tätigkeit, erhalten hätten. Dann hätte zwar keine Pflicht der Klägerin bzw. der Zedentin bestanden, Lohnsteuer abzuführen. Die Beklagten hätten aber gleichwohl selbst auf dieses Einkommen Steuern zahlen müssen. Dadurch, dass die Klägerin dies dann aufgrund des Bescheids des Finanzamts getan hat (s. dazu unten), hätte sie die entsprechenden Pflichten der Beklagten erfüllt. Die Beklagten können auch dann nicht erwarten, dass die Klägerin für sie - im Ergebnis endgültig - Steuern bezahlt. Die Klägerin hätte dann jedenfalls einen Anspruch aus Geschäftsführung ohne Auftrag bzw. Bereicherung gegen die Beklagte.

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4. Die Beklagten mussten ihre Geschäftsführerbezüge in Deutschland, also dem Quellenstaat, versteuern. Um eine Doppelbesteuerung für Personen, die im Ausland ihren Wohnsitz haben, zu vermeiden, regeln Doppelbesteuerungsabkommen (s. dazu das Gesetz zu dem Abkommen vom 11. August 1971 zwischen der Bundesrepublik Deutschland und der Schweizerischen Eidgenossenschaft zur Vermeidung von Doppelbesteuerung auf dem Gebiete der Steuern von Einkommen und Vermögen vom 5. September 1972 (BGBl. II 1972, 1021), dass derart gezahlte Steuern in der Schweiz nicht nochmals erhoben bzw. angerechnet werden. Die Beklagten müssen aber in jedem Falle Steuern zahlen, was sie weder in Deutschland noch in der Schweiz getan haben. Ihnen oblag es - wie das Landgericht zutreffend ausgeführt hat - als Geschäftsführern, auch wenn sie dies nach ihren Behauptungen nur formell waren, darauf hinzuwirken, dass die Klägerin diese Steuern entsprechend den deutschen Steuergesetzen auch abführte. Das folgt schon daraus, dass ihnen jedenfalls die Nebenpflicht oblag, die Klägerin bzw. die Zedentin vor Schaden zu bewahren, der dadurch dann auch entstand, dass die Klägerin die Beträge brutto an die Beklagten abführte, gleichwohl aber, weil sie für die Steuerschuld gegenüber den deutschen Finanzbehörden neben den Beklagten als Gesamtschuldnerin haftete, die entsprechenden Beträge später (nochmals) an das Finanzamt abführen musste. Dass die Beklagten insoweit problembewusst waren, zeigt auch der für die hier nicht umstrittene Zeit des Jahres 1989 vorliegende - wenn auch nach dem Vortrag der Beklagten nicht abgesandte - Antrag auf Erteilung einer Bescheinigung für beschränkt einkommensteuerpflichtige Arbeitnehmer. Im Übrigen mussten sich die Beklagten als leitende Mitarbeiter darüber auch ohnehin informieren; es lag auf der Hand, dass von ihnen bezogene Einkünfte steuerpflichtig waren. Das Vorbringen der Beklagten läuft jetzt letztlich darauf hinaus, dass sie für das von ihnen bezogene Entgelt überhaupt keine Steuern zahlen wollen.

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Soweit die Beklagten nunmehr vortragen (S. 5 des Schriftsatzes vom 3. Dezember 1999, Bl. 429), die Klägerin müsse beweisen, dass es sich bei den behaupteten Zahlungen tatsächlich um Bruttozahlungen und nicht um Nettobeträge gehandelt habe, weil grundsätzlich der Angestellte nur Nettobeträge ausgezahlt erhalte, ist dies weder schlüssig noch plausibel. Letztlich enthält der Vortrag der Beklagten nicht einmal die Behauptung, ihnen seien Nettobeträge ausgezahlt worden, weil nur dargetan wird, die Klägerin müsse vortragen, es habe sich tatsächlich um Bruttozahlungen gehandelt, weil Angestellte nur Nettobeträge ausgezahlt erhielten. Das ist kaum nachvollziehbar, gerade weil im Jahre 1989 die Problematik um die Beklagten als im Ausland ansässige Arbeitnehmer bekannt war und im Übrigen auch keine Anhaltspunkte dafür vorliegen, dass das Finanzamt bereits einbehaltene Steuern nochmals verlangte. Darüber hinaus ist der Vortrag der Beklagten auch in sich ungereimt, weil sie letztlich behaupten, es handele sich um Entgelt für eine Beratungstätigkeit, also eine selbstständige Tätigkeit, sodass für diesen von den Beklagten vorgetragenen Fall Beträge in jedem Fall brutto auszuzahlen waren. Schließlich haben die Beklagten auch keinerlei konkrete Tatsachen dafür vorgetragen, aus denen sich irgendwelche Zweifel ergeben könnten. Die Beklagten müssen (natürlich) gewusst haben, was für Zahlungen zwischen ihnen und den Gesellschaften vereinbart waren und aus den ausgezahlten Beträgen bemerkt haben, ob es sich um Netto- oder Bruttobeträge gehandelt hat; für den Fall einer Auszahlung von Nettobeträgen hätten sie - ihr Vorbringen zugrunde gelegt - längst protestiert haben müssen, weil ihnen ja aufgrund einer selbstständigen Tätigkeit eine Bruttovergütung zugestanden hätte.

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5. Der Klägerin ist dadurch, dass sie die eingeklagten Beträge an das Finanzamt abführen musste, ein Schaden entstanden, weil sie die entsprechenden Summen an die Beklagten ausgezahlt hat und sie dann nochmals an das Finanzamt abführen musste. Soweit die Beklagten in einzelnen Punkten (s. dazu S. 10 f. der Berufungsbegründung, Bl. 392 f.) bestreiten, Geld überhaupt erhalten zu haben bzw. (für das Jahr 1991) behaupten, eine Zahlung von 187.500 DM sei von der *** erbracht worden, ist dies unbegründet. Das Finanzamt hat nach einer entsprechenden Außenprüfung, deren Bericht die Klägerin vorgelegt hat, festgestellt, dass die der Besteuerung zugrunde gelegten Summen als Gehälter an die Beklagten geflossen sind. Auch die der *** in Rechnung gestellte Summe von 187.500 DM ist vom Finanzamt als kaschierte Gehaltszahlung angesehen worden. Zwar waren die Beklagten an diesem Verfahren nicht beteiligt, der ent-sprechende Bescheid ist aber bestandskräftig geworden, sodass die Klägerin die Steuern nachzahlen musste; schon darin liegt ihr Schaden. Die Beklagten hätten der Klägerin mit Erfolg allenfalls entgegenhalten können, dass sie etwa aus eigenem Verschulden dem Finanzamt falsche Unterlagen vorgelegt oder offen-sichtliche unrichtige Feststellungen des Finanzamts nicht angegriffen habe. Dafür haben die Beklagten indessen keinerlei Anhaltspunkte genannt. Es wäre auch mehr als unwahrscheinlich, dass die Klägerin, der gar nicht daran gelegen sein konnte, für die Beklagten Steuern nachzuzahlen, durch irgendein eigenes Verhalten dazu beigetragen hätte, die Steuerpflicht zu erhöhen. Im Übrigen konnten sich etwaige Fehler - was in der mündlichen Verhandlung vor dem Senat erörtert worden ist - nur aus der Buchhaltung ergeben. Für die Buchhaltung waren aber die Beklagten als bestellte Geschäftsführer selbst verantwortlich. Abgesehen davon sind hinsichtlich der Summe von 187.500 DM, die nach der Rechnung vom 1. April 1990 (Bl. 222) der *** für „verauslagte Kosten und Leistungen im Zusammenhang mit der Teilkauffinanzierung“ in Rechnung gestellt worden ist, auch keinerlei konkrete Umstände dazu ersichtlich, was denn der Beklagte für die *** im Einzelnen getan haben sollte und weshalb es nicht in Frage komme, diese Zahlung, wie es das Finanzamt getan hat, als Gehaltszahlung anzusehen.

29

Soweit die Beklagten vortragen, in den Beträgen seien auch Auslagenersatz usw. enthalten, ist dies nicht konkretisiert. Hier handelt es sich um Umstände, die im eigenen Wissen der Beklagten stehen. In die Buchhaltung, für die auch die Beklagten verantwortlich waren, kann das nicht eingeflossen sein, weil ansonsten das Finanzamt dies daraus hätte ersehen müssen.

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Aufgrund der von der Klägerin eingereichten Unterlagen des Finanzamts hat das Landgericht zu Recht angenommen, dass die auf den Haftungsbescheiden basierende Zahlung von der Klägerin (teilweise auch durch Verrechnung) erbracht worden sind. Den Berechnungen des Landgerichts im angefochtenen Urteil vermag auch die Berufungsbegründung (S. 14, Bl. 396) nichts Wesentliches entgegenzusetzen.

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6. Soweit es sich um Schadensersatzansprüche seitens der *** (Zedentin) handelt, bedurfte es eines Gesellschafterbeschlusses nach § 46 Nr. 8 GmbHG nicht, was das Landgericht zutreffend ausgeführt hat. Hinsichtlich der Ansprüche der Klägerin selbst hat diese nach einem entsprechenden Hinweis des Senats vorgetragen, ihre einzige Gesellschafterin sei die ***, die sich im Konkurs befindet. Der Konkursverwalter *** habe einen Gesellschafterbeschluss nach § 46 Nr. 8 GmbHG gefasst. Diesen hat die Klägerin im Termin vorgelegt. Die Beklagten, die schon in der Verhandlung durch ihren Prozessbevollmächtigten angedeutet haben, dass dies wohl richtig sei, haben innerhalb der ihnen eingeräumten Erklärungsfrist dazu keine Stellung genommen.

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7.

Schadensersatzansprüche der Klägerin sind auch nicht verjährt. Die Verjährungsfrist von fünf Jahren (§ 43 Abs. 4 GmbHG) beginnt frühestens mit Schadenseintritt (vgl. Hachenburg-Mertens, GmbHG, 8. Aufl., § 43 Rdn. 96, Baumbach-Zöller, GmbHG, 16. Aufl., § 43 Rdn. 31). Der Schaden der Klägerin ist erst eingetreten, nachdem sie aufgrund der Haftungsbescheide des Finanzamtes in Anspruch genommen worden ist. Dies war erst 1996 der Fall; die Klage ist 1998 eingereicht worden.

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8. Die Nebenentscheidungen folgen aus den §§ 97, 708 Nr. 10, 711 und 108 ZPO.

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