Verwaltungsgericht Köln (Verwaltungsgerichtsbarkeit)
Urteil vom 2009-04-07, Aktenzeichen 26 K 5528/08
ECLI:DE:VGK:2009:0407.26K5528.08.00

Tenor

Der Bescheid des Beklagten vom 05.02.2008 sowie dessen Widerspruchsbescheide vom 21.07.2008 werden aufgehoben.

Die Kosten des Verfahren, für das Gerichtskosten nicht erhoben werden, trägt
der Beklagte mit Ausnahme der außergerichtlichen Kosten der Beigeladenen, die
diese selbst trägt.

Das Urteil ist wegen der Kosten vorläufig vollstreckbar. Der Beklagte darf die
Vollstreckung durch Sicherheitsleistung oder Hinterlegung in Höhe des jeweils beizutreibenden Betrages abwenden, wenn nicht der Kläger vor der Vollstreckung Sicherheit in jeweils gleicher Höhe leistet.

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T a t b e s t a n d

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Mit der am 22.08.2008 erhobenen Klage wendet sich der Kläger, der einen anerkannten Grad der Behinderung von 50 hat und bei der Beigeladenen seit dem
08.02.1978 beschäftigt ist, gegen die Zustimmung des Beklagten zur außerordentlichen Kündigung des Arbeitsverhältnisses zwischen dem Kläger und der Beigeladenen sowie zur außerordentlichen Kündigung des Arbeitsverhältnisses zwischen dem
Kläger und der Beigeladenen mit sozialer Auslauffrist.

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Mit Schreiben vom 06.02.2008 kündigte die Beigeladene das Arbeitsverhältnis
mit dem Kläger fristlos, Mit weiterem Schreiben vom 20.02.2008 kündigte die Beigeladene das Arbeitsverhältnis im Nachgang zu der mit Schreiben vom 06.02.2008 bereits ausgesprochenen fristlosen Kündigung hilfsweise unter Gewährung einer sozialen Auslauffrist zum 30.09.2008. Kündigungsgrund war die private Mailnutzung während der Dienstzeit am Mail-Server der Beigeladenen. Wegen des Inhaltes der Mails
wird auf Bl. 31 ff. des Verwaltungsvorgangs verwiesen.
Mit Bescheid vom 05.02.2008 stimmte der Beklagte der außerordentlichen bzw. außerordentlichen Kündigung mit sozialer Auslauffrist zu. Hierbei ging der Beklagte davon aus, die außerordentliche Kündigung sei aus einem Grund erfolgt, der nicht im
Zusammenhang mit der anerkannten Behinderung des Klägers stehe.

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Den gegen den Zustimmungsbescheid des Beklagten erhobenen Widerspruch
des Klägers wies der Beklagte mit Widerspruchsbescheiden vom 21.07.2008 zurück.

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Hiergegen hat der Kläger am 22.08.2008 Klage erhoben. Zur Begründung trägt
der Kläger vor, der Beklagte sei verfehlt davon ausgegangen, es bestehe kein Zusammenhang zwischen der Kündigung und der Behinderung des Klägers.

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Der Kläger beantragt sinngemäß,

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den Zustimmungsbescheid des Beklagten vom 06.02.2008 in der Fassung
der beiden Widerspruchsbescheide vom 21.07.2008 aufzuheben.

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Der Beklagte beantragt,

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die Klage abzuweisen.

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Der Beklagte hält an seiner bisherigen Rechtsauffassung - die Kündigung des
Klägers stehe in keinem Zusammenhang mit seiner Behinderung - fest.

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Im Kündigungsschutzverfahren hat das Arbeitsgericht Köln - 9 Ca 1114/08 -
Beweis erhoben über die Frage, ob bei dem Kläger bei der Benutzung der gerügten
Worte im Rahmen des Mailverkehrs eine krankheitsbedingte Ursache vorgelegen
hat, durch Einholung eines Psychiatrisch-Neurologischen Gutachtens. Bezüglich des
Gutachtens des Prof. Dr. Bergener - welches den Beteiligten bekannt ist - vom
16.01.2009 wird auf Bl. 40 der Gerichtsakte verwiesen.

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Wegen der weiteren Einzelheiten des Sach- und Streitstandes wird auf den Inhalt
der Gerichtsakte und der beigezogenen Verwaltungsvorgänge Bezug genommen.

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Mit Beschluss vom 19.03.2009 hat die Kammer gemäß § 6 Abs. 1 VwGO den
Rechtsstreit dem Berichterstatter als Einzelrichter zur Entscheidung übertragen.

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Die Hauptbeteiligten haben sich übereinstimmend mit einer Entscheidung ohne
mündliche Verhandlung gemäß § 101 Abs. 2 VwGO einverstanden erklärt.

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E n t s c h e i d u n g s g r ü n d e

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Die zulässige Klage, über die gemäß § 6 Abs. 1 Verwaltungsgerichtsordnung
(VwGO) durch den Einzelrichter und nach § 101 Abs. 2 VwGO ohne mündliche Verhandlung entschieden wird, ist begründet.

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Die angegriffenen Bescheide des Beklagten sind rechtswidrig und verletzen den
Kläger in seinen Rechten, § 113 Abs. 1 Satz 1 VwGO.

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Rechtsgrundlage für die Entscheidung über den Antrag eines Arbeitgebers auf
Zustimmung zur Kündigung des Arbeitsverhältnisses mit einem Schwerbehinderten
sind die §§ 85 ff. SGB IX. Danach trifft das Integrationsamt seine Entscheidung
grundsätzlich nach pflichtgemäßem Ermessen; lediglich in den Fällen des § 89 und
des § 91 Abs. 4 SGB IX findet eine Einschränkung dieses Ermessens zu Gunsten
des Arbeitgebers statt. Soweit das Arbeitsverhältnis aus wichtigem Grund gekündigt
werden soll, ist Ausgangspunkt der Entscheidung § 91 Abs. 4 SGB IX. Danach soll
die Zustimmung erteilt werden, wenn die Kündigung aus einem Grund erfolgt, der
nicht im Zusammenhang mit der Behinderung steht. In diesem Fall ist das dem Integrationsamt grundsätzlich eingeräumte Ermessen gebunden, die Zustimmung „soll"
erteilt werden. Vorliegend ist das Integrationsamt ausweislich der Begründungen der
angefochtenen Bescheide von eben dieser Fallkonstellation ausgegangen, davon,
dass die Kündigung des Klägers aus einem Grund erfolgte, der nicht im Zusammenhang mit dessen Behinderung steht. Dies hat der Beklagte mit Schreiben vom
04.03.2009 an das Gericht zweifelsfrei mit der Ausführung bestätigt: „ Zur Überzeugung des Widerspruchsausschusses bestand zwischen der anerkannten Schwerbehinderung und dem angegebenen Kündigungsgrund kein Zusammenhang".

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Dieser Annahme des fehlenden Zusammenhangs kann indes nicht gefolgt
werden. Insoweit folgt das Gericht dem Gutachten des Prof. Dr. Bergener vom
16.01.2009, in dem dieser abschließend auf Seite 23 ausführt „... Vergegenwärtigt
man sich vor diesem Hintergrund die besonderen Gegebenheiten, die im
Zusammenhang mit dem Austausch privater E-Mails zwischen dem Arbeitskollegen
T. und Herrn L. nachweislich vorgelegen haben, erscheint es zumindest aus
nicht abweisbaren Gründen überaus wahrscheinlich, dass die beschriebenen, durch
die bei Herrn L. anerkannte Behinderung herbeigeführten
Persönlichkeitsbesonderheiten maßgeblichen Einfluss auf das Zustandekommen und
den Ablauf des beanstandeten privaten E-Mail-Verkehrs zwischen Herrn T. und
ihm hatte. Dass dies der Fall gewesen ist, dafür zumindest spricht im vorliegenden
Fall viel mehr als dagegen."

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Das Gericht sieht keine Veranlassung, an den Ausführungen des Gutachters zu
zweifeln, zumal der Beklagte und die Beigeladene keinerlei Bedenken hinsichtlich
des Gutachtens geltend gemacht haben. Angesichts dessen aber, dass es nach
Ausführung des Gutachters ein Zusammenhang zwischen der Behinderung des
Klägers und dem Kündigungsgrund überaus wahrscheinlich ist, geht die Annahme
des Beklagten fehl, dieser Zusammenhang bestehe nicht.

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Gleichwohl ist der Beklagte bei seinen Entscheidungen von der Bindung seines
Ermessens im Sinne des § 91 Abs. 4 SGB IX ausgegangen und hat mit Blick auf die
vermeintliche Ermessensbindung kein eigenes Ermessen ausgeübt. Der
Nichtgebrauch des Ermessens führt zur Rechtswidrigkeit der Maßnahme. Nach §
114 S. 2 VwGO wäre - was aber nicht erfolgt ist - noch im verwaltungsgerichtlichen
Verfahren allenfalls eine Ergänzung von Ermessenserwägungen möglich gewesen,
nicht aber die vollständige Nachholung der Ermessensausübung.

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Die Kostenentscheidung folgt aus §§ 154 Abs. 1, Abs. 3, 162 Abs. 3, 188 Satz 2
VwGO. Die Beigeladene ist nicht an den Kosten zu beteiligen und trägt ihre
außergerichtlichen Kosten selbst, da sie keinen Antrag gestellt und sich auch nicht
aktiv am Verfahren beteiligt hat.