ANAYASA MAHKEMESİ KARARI Esas Sayısı : 2012/17 Karar Sayısı : 2012/35 Karar Günü : 7.3.2012 R.G. Tarih-Sayı : Tebliğ
edildi. İTİRAZ YOLUNA BAŞVURAN: Ankara 11. İdare
Mahkemesi İTİRAZIN KONUSU: 4.1.1961 günlü,
209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları İle Esenlendirme
(Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında
Kanun'un, 11.10.2011 günlü, 663 sayılı Sağlık Bakanlığı Ve Bağlı
Kuruluşlarının Teşkilat Ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname'nin 58.
maddesinin (ç) bendi ile değiştirilen 5. maddesinin ikinci fıkrasında yer
alan '' pratisyen tabip ve diş tabiplerinde yüzde 500'ünü' ' ibaresinin
Anayasa'nın 10. maddesine aykırılığı savıyla iptali istemidir. I- OLAY Türkiye Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesinde
Biyokimya ve Klinik Biyokimya Asistanı olarak çalışan davacının, döner sermaye
ek ödemelerinin, tıp fakültesi mezunu asistanlar için
belirlenen katsayılar yerine, diğer personel için belirlenen katsayıların
esas alınması suretiyle noksan ödendiğinden bahisle bu durumun düzeltilmesi
istemiyle yaptığı başvurunun, Tıbbi Biyoloji Bölümü için kanunda açık bir hüküm
olmadığı ve bundan dolayı diğer personel arasında değerlendirildiği
gerekçesiyle reddine ilişkin idari işlemin iptali istemiyle açtığı davada,
itiraz konusu kuralın, Anayasa'ya aykırı olduğu kanısına varan Mahkeme, iptali
için başvurmuştur. II- İTİRAZ KONUSU YASA KURALI 4.1.1961 günlü, 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık
Kurumları İle Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye
Hakkında Kanun'un, 11.10.2011 günlü, 663 sayılı Sağlık Bakanlığı Ve Bağlı
Kuruluşlarının Teşkilat Ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname'nin 58.
maddesinin (ç) bendi ile değiştirilen 5. maddesinin itiraz konusu kuralı da
içeren ikinci fıkrası şöyledir: 'Bakanlık merkez teşkilatı ile Türkiye Halk Sağlığı Kurumu
(laboratuvarlar hariç) ve Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumunun merkez
teşkilatında görev yapanlar dışındaki personele, ilgili personelin katkısıyla
elde edilen döner sermaye gelirlerinden bir ayda yapılacak ek ödemenin tutarı,
ilgili personelin bir ayda alacağı aylık (ek gösterge dâhil), yan ödeme ve her
türlü tazminat (makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı
hariç) toplamının; eğitim görevlisi ile uzman tabip kadrosuna atanan profesör
ve doçentlerde yüzde 800'ünü, uzman tabip ve tıpta uzmanlık mevzuatında
belirtilen dallarda bu mevzuat hükümlerine göre uzman olanlar ile uzman diş
tabiplerinde yüzde 700'ünü, pratisyen tabip ve diş tabiplerinde yüzde
500'ünü , idarî sağlık müdür yardımcısı, hastane müdürü ve eczacılarda yüzde
250'sini, başhemşirelerde yüzde 200'ünü, diğer personelde ise yüzde 150'sini
geçemez. İşin ve hizmetin özelliği dikkate alınarak yoğun bakım, doğumhane,
yeni doğan, süt çocuğu, yanık, diyaliz, ameliyathane, enfeksiyon, özel bakım
gerektiren ruh sağlığı, organ ve doku nakli, acil servis ve benzeri sağlık
hizmetlerinde çalışan personel için yüzde 150 oranı, yüzde 200 olarak
uygulanır. Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir
getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak tabip, diş tabibi ve
tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanlara bu fıkradaki oranların yüzde
30'unu, diğer personele yüzde 20'sini geçmeyecek şekilde ayrıca ek ödeme
yapılır. Sözleşmeli olarak istihdam edilen personele yapılacak ek ödemenin
tutarı ise, aynı birimde aynı unvanlı kadroda çalışan ve hizmet yılı aynı olan
emsali personel esas alınarak belirlenir ve bunlara yapılacak ek ödeme hiçbir
şekilde emsaline yapılabilecek ek ödeme üst sınırını geçemez. Bu fıkra uyarınca
personele her ay yapılacak ek ödeme net tutarı, 375 sayılı Kanun Hükmünde
Kararnamenin ek 9 uncu maddesi uyarınca kadro ve görev unvanı veya pozisyon
unvanı itibarıyla belirlenmiş olan ek ödeme net tutarından az olamaz. Bu madde
uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.' III- İLK İNCELEME Anayasa Mahkemesi İçtüzüğü'nün 8. maddesi gereğince yapılan ilk
inceleme toplantısında, başvuru kararı ve ekleri, ilk inceleme raporu, itiraz
konusu yasa kuralı ile bunların gerekçeleri ve diğer yasama belgeleri okunup
incelendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü: Anayasa'nın 152. ve 6216 sayılı Anayasa Mahkemesinin Kuruluşu ve
Yargılama Usulleri Hakkında Kanun'un 40. maddesine göre, mahkemeler, bakmakta
oldukları davalarda uygulayacakları yasa ya da kanun hükmünde kararname
kurallarını Anayasa'ya aykırı görürler veya taraflardan birinin ileri sürdüğü
aykırılık savının ciddi olduğu kanısına varırlarsa o hükmün iptali için Anayasa
Mahkemesi'ne başvurmaya yetkilidirler. Ancak, bu kurallar uyarınca bir
mahkemenin, Anayasa Mahkemesi'ne başvurabilmesi için elinde yöntemince açılmış
ve görevine giren bir davanın bulunması ve iptali istenen kuralların davada
uygulanacak olması gerekir. Uygulanacak yasa kuralı ise, davanın değişik
evrelerinde ortaya çıkan sorunların çözümünde veya davayı sonuçlandırmada
olumlu ya da olumsuz yönde etki yapacak nitelikteki kurallardır. Türkiye Yüksek İhtisas Eğitim ve Araştırma Hastanesinde Biyokimya
ve Klinik Biyokimya Asistanı olarak çalışan davacının, döner sermaye ek
ödemelerinin tıp fakültesi mezunu asistanlar için belirlenen katsayılar
yerine, diğer personel için belirlenen katsayıların esas alınması suretiyle
noksan ödendiğinden bahisle bu durumun düzeltilmesi istemiyle 26.10.2010
tarihli başvurusunun reddine dair 5.11.2010 tarihli işlemin iptali
istemiyle açtığı davada, itiraz yoluna başvuran Mahkeme, itiraz konusu kuralın,
Anayasa'ya aykırı olduğu kanısına vararak iptali için başvurmuştur. Dava konusu 5.11.2010 tarihli idari işlem, 209 sayılı Kanun'un 5.
maddesine 7.3.2006 günlü, 5471 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları
İle Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında
Kanun İle 2006 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair
Kanun'un 1. maddesiyle eklenen dördüncü fıkrasına dayanılarak tesis
edilmiştir. İdare Mahkemesi'nde iptali istenen idari işlemin dayanağı olan 209
sayılı Kanun'un 5. maddesine 5471 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenen
dördüncü fıkra, 13.2.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun'un 190. maddesi ile
değiştirilmiştir. Değişiklikten sonra 209 sayılı Kanun'un 5.
maddesi, 11.10.2011 günlü, 663 sayılı Kanun Hükmünde
Kararname'nin 58. maddesinin (ç) bendi ile bütün halinde değiştirilerek iptali
istenen ' ' pratisyen tabip ve diş tabiplerinde yüzde 500'ünü' ' ibaresi
5. maddenin ikinci fıkrasında düzenlenmiştir. Dolayısıyla dava konusu idari
işlemin tesis tarihinde 209 sayılı Kanun'un 5. maddesine 5471 sayılı Kanun'un
1. maddesiyle eklenen dördüncü fıkra yürürlükte olduğundan, sonradan yürürlüğe
giren itiraz konusu kural davada uygulanacak yasa kuralı değildir. Açıklanan nedenlerle, başvurunun Mahkeme'nin yetkisizliği
nedeniyle reddi gerekir. IV- SONUÇ 4.1.1961 günlü, 209 sayılı
Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları İle Esenlendirme (Rehabilitasyon)
Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'un, 11.10.2011 günlü, 663
sayılı Sağlık Bakanlığı Ve Bağlı Kuruluşlarının Teşkilat Ve Görevleri Hakkında
Kanun Hükmünde Kararname'nin 58. maddesinin (ç) bendi ile değiştirilen 5.
maddesinin ikinci fıkrasında yer alan 'pratisyen tabip ve diş tabiplerinde
yüzde 500'ünü, '' ibaresinin, itiraz başvurusunda bulunan
Mahkeme'nin bakmakta olduğu davada uygulanma olanağı bulunmadığından, bu
ibareye ilişkin başvurunun Mahkeme'nin yetkisizliği nedeniyle REDDİNE, 7.3.2012
gününde OYBİRLİĞİYLEkarar verildi. Başkan Haşim
  KILIÇ Başkanvekili Serruh
  KALELİ Başkanvekili Alparslan
  ALTAN Üye Fulya
  KANTARCIOĞLU Üye Mehmet
  ERTEN Üye Serdar
  ÖZGÜLDÜR Üye Osman
  Alifeyyaz PAKSÜT Üye Zehra
  Ayla PERKTAŞ Üye Recep
  KÖMÜRCÜ Üye Burhan
  ÜSTÜN Üye Nuri
  NECİPOĞLU Üye Hicabi
  DURSUN Üye Celal
  Mümtaz AKINCI Üye Erdal
  TERCAN