张武非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪一审刑事判决书
福建省邵武市人民法院
刑事判决书
（2019）闽0781刑初143号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物
当事人：张武
指控罪名：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

邵武市人民检察院以邵检公刑诉〔2019〕113号起诉书指控被告人张武犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，于2019年6月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。邵武市人民检察院指派检察员常洁华、检察官助理吴涵出庭支持公诉，被告人张武及其辩护人宫一兵到庭参加了诉讼。现已审理终结

邵武市人民检察院指控：
非法买卖枪支罪：2014年左右的一天，被告人张武委托邱某1（另案处理）代买一把猎枪。邱某1通过邵武火车站附近墙上的购买枪支电话号码与卖家取得联系后，由被告人张武出资4600元人民币，邱某1前往邵武市沟子岭下卢村附近交易购得单管猎枪一把，后邱某1在张武家中将枪支交给张武。2017年冬天的一天晚上，张武打电话给余某邀请其一起到城郊山口村路边试射过该枪支。经鉴定，该猎枪为以火药为动力发射枪弹的非军用枪支。
非法持有枪支罪：
2015年年初，被告人张武将工地遗留下来的射钉器交给其二哥张某2（2017年12月已去世），由张某2将射钉器改装为射钉枪，制作完成后两人一同在其家楼下进行试射。后该射钉枪被存放于张武家中（邵武市）客厅西侧墙角窗户底下矮柜中的绿色渔具包内。2015年底的晚上，张武曾邀请余某到城郊山口村路边试射该枪支两次。经鉴定，该改装射钉枪为以火药为动力发射弹丸的非军用枪支。
2019年1月15日，民警在接到群众举报后将被告人张武书面传唤至邵武市公安局接受调查，后对张武家中进行检查，在其家中检查到上述射钉枪一把、单管猎枪一把。
公诉机关为证实上述所指控的犯罪事实，向本院提供了相关证据。公诉机关认为，被告人张武违反国家对枪支的管理法规，非法买卖以火药为动力的非军用枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。被告人张武不具备持枪资格，非法持有以火药为动力的非军用枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人张武一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。
被告人张武对公诉机关指控的非法买卖枪支罪的事实及罪名有异议，认为自己没有买卖枪支；对公诉机关指控的非法持有枪支罪的事实及罪名不持异议。
被告人张武的辩护人认为公诉机关指控的被告人张武非法买卖枪支罪的事实不清，证据不足。具体理由如下：1.被告人张武未供述其有向邱某1购买过一支猎枪。2.本案证人张某1听到被告人张武说单管猎枪系张武向邱某1买，非亲眼所见，且张某1作出该证言是为了报复张武婚内出轨；证人邱某1虽说过其帮张武代购猎枪，但未有转账记录等其他证据可佐证，且与邱某1进行枪支交易的“上家”及交易地点“柴火间”均未查证；证人余某的证言无法证实其与张武试枪时试射的那支枪与邱某1帮张武代购的那支枪是否为同一支枪。综上，证人证言不能互相印证，故无法共同指向被告人张武向邱某1购买枪支的事实。3.无法排除单管猎枪系张武二哥张某2所有的可能性。4.本案证人邱某1、张某1、余某对枪支进行辨认时辨认的同类物品少于五件，系指认而非辨认，故公安机关制作的涉案枪支辨认笔录的程序不合法，不能作为定案依据。被告人张武的辩护人对公诉机关指控的张武非法持有枪支罪的事实及罪名不持异议。
经审理查明，2015年年初，被告人张武将工地遗留下来的射钉器交给其二哥张某2（已于2017年12月去世），由张某2将射钉器改装为射钉枪，制作完成后两人一同在其家楼下进行试射。后该射钉枪被存放于张武位于邵武市的家中客厅西侧墙角窗户底下矮柜中的绿色渔具包内。2015年底的晚上，张武曾邀请余某到城郊山口村路边试射该改装射钉枪。2017年7月，被告人张武的哥哥张某2与张武商量将一支单管猎枪存放在张武家中，在征得张武同意后，张某2将该单管猎枪拆分成三部分后装入一红色旅行包内存放于张武家中客厅大橱柜最上层的柜内。2017年冬天的一天，张武邀请余某到城郊山口村路边试射了该单管猎枪。经鉴定，上述改装射钉枪及单管猎枪均系以火药为动力发射枪弹的非军用枪支。
2019年1月15日，民警在接到群众举报后将被告人张武书面传唤至邵武市公安局接受调查，后对张武家中进行搜查，在其家中搜到上述改装射钉枪及单管猎枪。归案后，被告人张武如实供述了自己非法持有枪支的犯罪事实。
上述事实，被告人张武没有异议，且有下列证据予以证实：
1.物证：查获的改装射钉枪、单管猎枪等物（以照片形式移送）。
2.证人张某1的证言，证实2018年9月，其在家中客厅进门正对面靠墙位置的大橱柜最上层发现一个红色旅行包，打开发现里面有一把被拆成三部分的单管猎枪；后在窗户下面的矮橱柜上面的一个绿色渔具包内发现了一把射钉枪。
3.证人余某的证言，证实2015年年底的一天晚上，其与张武外出试枪时见到张武从渔具包内拿出一把黑色的射钉枪，射钉枪上装了一个瞄准镜，然后又从这个包里拿了一个无缝钢管出来，把钢管和射钉枪组装起来，之后张武使用该射钉枪进行射击；2017年冬天的一天晚上，张武打电话邀其到城郊山口村路边试枪，其见张武从车辆后备箱拿出一个旅行包，从旅行包内拿出猎枪组件并进行组装，组装后在路边使用了该猎枪。
4.被告人张武的供述与辩解，证实2011年，被告人张武将其在工作中使用的射钉器带回家中并交给其二哥张某2，由张某2将该射钉器改装成射钉枪，张武与张某2试射该射钉枪后，张某2将射钉枪拆卸并装进绿色渔具包内并放在张武家中客厅窗户下面的矮橱柜上。2017年7月，张某2在征得张武同意后，将一支单管猎枪拆分成三部分后装入一红色旅行包内存放于张武家中客厅大橱柜最上层的柜内。
5.南平市公安局物证鉴定所出具的南公鉴〔2019〕63号鉴定书，证实送检的改装射钉枪是以火药为动力发射弹丸的非军用枪支；南平市公安局物证鉴定所出具的南公鉴〔2019〕75号鉴定书，证实送检的猎枪是以火药为动力发射枪弹的非军用枪支。
6.关于张武不具备持有枪支资格证明，证实被告人张武不具备持有枪支及弹药的资格。
7.勘验、检查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2019年1月15日，公安机关在被告人张武位于邵武市的家中进行检查时，查获改装射钉枪及单管猎枪等物品及对上述物品进行扣押的情况。
8.辨认笔录、辨认照片，证实本案证人与被告人之间的辨认情况。
9.视听资料，证实张武指认渔具包时承认是其所有的情况。
10.户籍证明、违法信息查询表，证实被告人张武的身份情况及无犯罪前科的情况。
11.到案经过，证实被告人张武的归案情况。
关于公诉机关指控的被告人张武非法买卖枪支罪的事实。经查，邱某1（绰号“泥鳅”）述及其帮被告人张武购买单管猎枪的情节，系邱某1通过“邵武市水北镇火车站往越王桥方向的马路边”的某处墙壁上留存的电话号码联系到售卖单管猎枪的“上家”，后在“邵武市钩子岭下卢村附近的省道旁边的废弃柴火间内”通过支付现金的方式进行交易，但本案未查证该售卖单管猎枪的“上家”及交易地点“废弃柴火间”，且该情节发生于四、五年前，邱某1对该代购的单管猎枪的指认不符合记忆规律，该指认不应作为证据使用；证人张某1的证言中提到被告人张武向其要钱时说：“还有枪的钱没有给‘泥鳅’”，张某1所述的张武找邱某1代购单管猎枪的情节非张某1亲眼所见，系传来证据，且张某1作出该证言时与张武存在家庭纠纷，故张某1的该证言可信度较低，本院不予采信；证人余某的证言仅能证明张武持有一支单管猎枪而不能证实该单管猎枪的来源；被告人张武在其供述中未提及找邱某1代购单管猎枪的情节，当庭亦对非法买卖枪支罪的事实予以否认。综上，本案仅有邱某1的证言提到张武非法买卖枪支的情节，系孤证，故邱某1的证言与其他证据未能形成完整的证据锁链，没有达到确实、充分的证明标准，公诉机关指控的被告人张武非法买卖枪支罪不能成立。对被告人张武及其辩护人关于非法买卖枪支的事实不清，证据不足的辩解及辩护意见，本院予以采纳

本院认为，被告人张武违反国家枪支管理法规，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，情节严重，其行为构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的被告人张武犯非法持有枪支罪的罪名成立。公诉机关指控的被告人张武犯非法买卖枪支罪的事实不清，证据不足，本院不予支持。被告人张武归案后，能如实供述自己非法持有枪支的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。根据被告人的犯罪情节、悔罪表现等综合因素予以考量，可对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项的规定，判决如下

一、被告人张武犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、查扣的射钉枪、单管猎枪、射钉枪空包弹、自制猎枪弹、铁弩等物品，予以没收（由扣押机关依法处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份

审判长吴明跃
人民陪审员王秀忠
人民陪审员曾炳祥
二〇一九年八月二日
书记员江宝官

本案依据的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条第二款：具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支2支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支5支以上的