罗金林非法经营一审刑事判决书
安徽省宿松县人民法院
刑事判决书
（2019）皖0826刑初108号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：罗金林
指控罪名：非法经营罪
关键词：经营许可证、非法经营、自首、减轻处罚、非法所得、偶犯
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

安徽省宿松县人民检察院以宿检刑二刑诉［2019］94号起诉书指控被告人罗金林犯非法经营罪，于2019年4月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年5月17日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员朱某出庭支持公诉，被告人罗金林及其辩护人周驰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结

安徽省宿松县人民检察院指控：2017年5月至2018年1月，被告人罗金林以营利为目的，在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，分多次从江西省万载县荣盛花炮制造有限公司采购142600元的烟花，从江西省万载县泰源花炮厂采购98500元的鞭炮，从江西省万载县石门花炮厂采购16000元的鞭炮，共计257100元的烟花爆竹到宿松县境内进行贩卖。除被宿松县公安局查获三万多元的烟花爆竹外，其余的全部销售完毕，罗金林非法获利4万余元。其中分别卖给宿松县千岭乡何某十二万元左右的烟花爆竹，卖给宿松县千岭乡孙某一万八千多元的烟花爆竹，卖给宿松县汇口镇黄某四万多元的烟花爆竹，卖给江西省九江县新洲垦殖农场罗某一万八九千元的烟花爆竹，其妻胡某在喜洋洋超市也零售了几万元的烟花爆竹。案发后，被告人罗金林家属向宿松县公安局退缴罗金林非法获利四万元。
公诉机关当庭提交了书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据，据此认为，被告人罗金林以非法营利为目的，在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，非法经营烟花爆竹，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人罗金林对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：罗金林系自首；当庭自愿认罪，退缴非法所得；系初犯、偶犯，主观恶性小；建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2017年5月至2018年1月，被告人罗金林以营利为目的，在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，分多次从江西省万载县荣盛花炮制造有限公司采购142600元的烟花，从江西省万载县泰源花炮厂采购98500元的鞭炮，从江西省万载县石门花炮厂采购16000元的鞭炮，共计257100元的烟花爆竹到宿松县境内进行贩卖。除被宿松县公安局查获三万多元的烟花爆竹外，其余的全部销售完毕，罗金林非法获利4万余元。其中分别卖给宿松县千岭乡何某十二万元左右的烟花爆竹，卖给宿松县千岭乡孙某一万八千多元的烟花爆竹，卖给宿松县汇口镇黄某四万多元的烟花爆竹，卖给江西省九江县新洲垦殖农场罗某一万八九千元的烟花爆竹，其妻胡某在喜洋洋超市也零售了几万元的烟花爆竹。案发后，被告人罗金林家属向宿松县公安局退缴罗金林非法获利四万元。
2018年3月20日，罗金林到宿松县公安局投案，如实供述了其非法经营烟花爆竹的犯罪事实。
在本案审理期间，本院委托宿松县司法局对被告人罗金林进行社区调查评估，宿松县司法局社区调查评估意见为：被告人罗金林具备适用社区矫正的条件。
上述事实，被告人罗金林在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，被告人罗金林的供述和辩解，罗金林的户籍信息，违法犯罪记录查询证明，到案经过，证人何某、骆某、龙某、杨某、胡某、黄某、罗某、孙某、陈某的证言，何某、骆某、龙某、杨某、罗金林的辨认笔录及被辨认人照片，罗金林辨认储存烟花爆竹位置的现场照片，中国邮政储蓄银行股份有限公司宿松县支行和万载县支行账户交易明细，九江市柴桑区安全生产监督管理局出具的证明，销货清单，随案移送清单，接受证据材料清单，宿松县公安局检查证，宿松县公安局现场检查笔录，证据保全清单，宿松县公安局交通管理警察大队和治安管理大队分别出具的《情况说明》，宿松县利泰烟花爆竹销售有限公司出具的《情况说明》，宿松县司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定

本院认为，被告人罗金林在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，非法经营烟花爆竹，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人罗金林的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。被告人罗金林自动投案，到案后如实供述其犯罪事实，在庭审中自愿认罪，系自首，可从轻或减轻处罚。被告人罗金林退缴了非法所得，积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。对于被告人罗金林的辩护人辩护提出罗金林系初犯、偶犯，因罗金林在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，多次从江西省万载县采购烟花爆竹，并非初犯、偶犯，故对罗金林的辩护人此节辩护意见不予采纳。被告人罗金林的辩护人提出的其他辩护意见与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。综上，根据被告人罗金林犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及宿松县司法局调查评估意见等，本院决定对其予以从轻处罚并依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第六十一条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下

一、被告人罗金林犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人罗金林退缴的非法所得人民币40000元，予以没收，由宿松县公安局上缴国库。宿松县公安局扣押的烟花爆竹由宿松县公安局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长袁勇奇
审判员张小敏
人民陪审员高用九
二〇一九年五月二十四日
书记员齐琦

附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算