陈某甲犯贪污罪一审刑事判决书
湖北省安陆市人民法院
刑事判决书
（2015）鄂安陆刑初字第00073号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：贪污
当事人：陈某甲
指控罪名：职务侵占罪
关键词：土地征用、合同、合、利用职务之便
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

安陆市人民检察院以安检公诉刑诉（2014）143号起诉书指控被告人陈某甲犯贪污罪，于2014年10月14日向本院提起公诉。本院于2014年11月27日作出（2014）鄂安陆刑初字第00157号刑事判决。被告人陈某甲不服提起上诉、安陆市人民检察院亦提起抗诉，湖北省孝感市中级人民法院于2015年4月14日作出（2015）鄂孝感中刑终字第00014号刑事裁定，撤销本院（2014）鄂安陆刑初字第00157号刑事判决，发回本院重新审理。本院于2015年4月21日立案后依法由审判员陈玉华、张炬、人民陪审员周宗德重新组成合议庭于2015年5月21日公开开庭进行了审理。安陆市人民检察院指派检察员刘培建、代理检察员杨璐出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人王慧峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结

安陆市人民检察院指控，2008年12月至2014年1月，被告人陈某甲利用职务之便实施贪污作案两起，贪污金额共计57000元。具体犯罪事实分述如下：
1、2008年12月29日，被告人陈某甲从王义贞镇政府领取50000元道路加宽补贴资金后不入村财务账，据为己有。
2、2014年1月15日，被告人陈某甲截留该村“毛狗洞”造林补贴资金7000元不入村财务账，据为己有。
公诉机关提供的证据有，1、被告人陈某甲的供述与辩解；2、证人李某、周某、万某、宋某、孙某、高某甲、肖某、吴某、高某乙、陈某乙的证言；3、书证。
公诉机关认为，被告人陈某甲无视国法，利用职务之便，贪污公款，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人陈某甲对指控的犯罪金额无异议，但对指控的罪名有异议，认为属职务侵占罪而非贪污罪。
辩护人辩称，1、公诉机关指控被告人涉嫌的罪名有误。
人大常委会对《刑法》第九十三条第二款的解释，主要强调的是村委会干部的行为是“执行国家事务、侵吞国家财产、损害国家利益”这三个基本特征。本案中，被告人陈某甲截留该村“毛狗洞”造林补贴资金7000的行为，侵吞的是村集体资产、执行的是村集体事务、损害的是村集体利益。因为，造林补贴是国家按照政策规定应该向村委会发放的，一旦发放到了村委会，该笔资金就归为集体所有。陈某甲将本属于村集体的7000元资金据为己有，损害的是村集体利益而不是国家利益，陈某甲代村委会领取该款项的行为是在执行村集体事务。同理，政府拨付给石门村的修路补贴款50000元，是一种专项补贴，是对村委会加宽道路支出费用的补贴，本该由村委会支付给工程承接者李某，但被告人陈某甲利用职务便利，私自侵吞了该款项，其侵害的是集体或者他人的利益，而不是国家利益，陈某甲在政府领取该款项的行为也是在执行村集体事务。基于上述理由，本辩护人认为，被告人陈某甲的行为构成职务侵占罪，而不是贪污罪。2、被告人陈某甲具有酌定从轻情节。一是被告人当庭认罪，并真诚悔罪，积极配合安陆市检察院的调查，亦配合今天的庭审活动，主动认罪，真诚悔罪，应依法从轻处罚；二是被告人无论是在侦查阶段，还是在法庭审理阶段，都积极配合调查，属于主动坦白，依法应予从轻；三是被告积极主动退还了全部赃款，已减轻了社会危害后果，量刑应予从轻；四是被告人是初犯、偶犯，主观恶性不大；五是被告人自担任石门村书记以来，主动履行职务，表现良好，为村民谋福利，为社会曾做出了一定的贡献。综上所述，应在有期徒刑八个月内予以量刑，并优先适用缓刑。
被告人陈某甲没有提交证据，其辩护人提交了2份退赃收据凭证，拟证明被告人陈某甲退清全部赃款57000元。
经审理查明，2007年9月5日，安陆市王义贞镇石门村村民委员会与李某签订通村公路施工合同，工程完工后，由于该公路是按照宽3.5米的标准修建的，与王义贞镇的集镇连接处不配套，王义贞镇政府要求该村将路加宽至7米，并拔付50000元补偿资金。由于石门村未付清该公路工程款，道路加宽工程仍由李某施工完成。2008年12月29日被告人陈某甲从王义贞镇政府将道路加宽补偿资金50000元领取后未入村财务账，据为己有。
2014年1月15日，安陆市林业局王义贞林业站将王义贞镇石门村“毛狗洞”造林补贴资金7000元打入被告人陈某甲个人账户，被告人陈某甲未入村财务账，将该款据为己有。
本案在审理过程中，被告人陈某甲已退出全部赃款。
以上事实，经法庭举证、质证，有下列证据证明：
（一）证人证言。
1、证人李某证言，证明其与陈某甲没有借贷关系，修路没找陈某甲借钱，公路修完后与石门村算账时并不包括街道扩建工程款，后来听镇工作人员说镇里拨给石门村道路加宽补偿款50000元，就去找陈某甲要过多次，但是陈某甲一直说镇里没有拨款，所以这个钱还没有给他。
2、证人周某（原任安陆市王义贞镇石门村主任兼出纳）证言，内容如下：2007年李某负责修我村的通村公路，在修路过程中，我村要求将道路加宽，镇里没有拨款给我们，陈某甲收到王义贞镇拨付的50000元没对我提过，我也不清楚，该50000元没有入村里的账。
3、证人万某（原王义贞镇镇长，现任王义贞镇党委书记）证言，证明内容如下：2008年石门村修公路时镇里给村里拨付了50000元补偿资金，陈某甲经手领款。
4、证人宋某（原任王义贞镇党委副书记）证言，证明2008年石门村修公路时镇里拨付50000元补偿资金，陈某甲经手领款。
5、证人孙某（原任王义贞镇会计）的证言，证明2008年石门村修路时镇时拨付了50000元给石门村，是石门村书记陈某甲来领取的，给的是50000元现金。
6、证人肖某的证言，证明其任石门村出纳期间石门村的收入、支出均已入账，其并不清楚毛狗洞林业项目。
7、证人吴某的证言，证明其负责王义贞镇各村的扎账工作，各村不能隐瞒收入、支出。
8、证人高某乙的证言，证明石门村毛狗洞造林项目的补贴资金是以陈某甲个人名义领取的，存折的复印件也是陈某甲提供的，资金的拨付时间和金额在申报的时候其对陈某甲讲过。
9、安陆市王义贞镇石门村造林补贴项目表及石门村收取补贴款的票据，证明石门村造林补贴资金是由陈某甲领取。
（二）书证。
1、安陆市王义贞镇石门村与李某修路合同及结算凭证，证明石门村的通村公路是由李某承建。
2、农村合作经济组织内部收款专用凭据，证明安陆市王义贞镇政府已向石门村村民委员会拨付公路加宽资金50000元，经手人为陈某甲。
3、安陆市王义贞镇石门村造林补贴项目表及石门村收取补贴款的票据，证明石门村造林补贴资金是由陈某甲领取。
4、安陆市农村信用合作联社账户明细查询，证明陈某甲收到造林补贴资金7000元。
5、被告人陈某甲的户籍证明及干部履历表，证明被告人陈某甲的基本情况。
6、安陆市人民法院退赃收据凭证2份，证明被告人陈某甲已退清全部赃款57000元。
（三）被告人陈某甲的供述与辩解。
证明内容如下：2007年的时候，石门村要修公路，李某承接该工程，工程完工后，镇政府要求将路加宽，并拔付50000元给石门村。因李某在修路时找我借了100000元钱，我当时跟李某说，镇里的那50000元我要拿去还给别人，他当时没有说什么，所以那50000元我没有入村里账，也没有给李某。我还有件事需要主动说清楚，我村“毛狗洞”2013年有个林业项目，国家给了7000元补贴资金，是直接打到我的存折上的，我没有入账，也没有跟村里其他人讲

本院认为，一、关于王义贞镇政府拔付道路加宽补偿资金50000元的定性。根据全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。本案中，王义贞镇石门村修通村公路不能界定为政府行为，修路合同是石门村村民委员会与李某签订的，而非王义贞镇政府，工程款也是石门村支付给李某。道路加宽工程虽然没有重新签订合同，但原合同结算后工程款并未付清，合同尚未履行完毕，应视为原合同的延续，且王义贞镇政府也未与李某签订合同或口头协议，只是要求石门村将该公路与王义贞镇的集镇连接处加宽，由镇政府给石门村50000元补偿资金，不足部分仍由石门村支付给李某。故此，被告人陈某甲的主体身份不符合该解释第一款第（七）项“协助人民政府从事的其他行政管理工作”的规定，领取50000元补偿资金的行为属执行村民委员会事务，依照规定该款项领取后应入村财务账，属村集体财产。被告人陈某甲利用职务之便将此款据为己有，应构成职务侵占罪；二、关于王义贞镇石门村“毛狗洞”造林补贴资金7000元的定性。该补贴资金是安陆市林业局王义贞林业站支付给王义贞镇石门村的，属村集体财产。被告人陈某甲的主体身份亦不符合上述解释第一款第（七）项“协助人民政府从事的其他行政管理工作”的规定。被告人陈某甲利用职务之便将此款据为己有，也应构成职务侵占罪。
被告人陈某甲无视国法，利用职务之便，将村集体经济组织资金占为己有，数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实属实，指控贪污罪名不能成立，本院不予支持。辩护人辩称被告人陈某甲构成职务侵占罪的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人陈某甲到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，并已退出全部赃款，依法可从轻处罚。辩护人辩称被告人陈某甲可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人陈某甲的犯罪事实、犯罪情节和悔罪表现，结合安陆市社区矫正安置帮教工作领导小组办公室调查评估意见书对被告人陈某甲适用非监禁刑刑罚的评估意见，可依法对被告人陈某甲适用缓刑，被告人陈某甲应到所在地司法所接受社区矫正。在此期间，应当遵守法律、法规，服从司法行政机关的监督管理，积极参加公益劳动，做一名有益于社会的公民。综上，经合议庭评议，本院审判委员会决定，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第三款、第七十二条规定，对被告人陈某甲判决如下

被告人陈某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月缓刑一年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内向本院或直接向孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份

审判长陈玉华
审判员张炬
人民陪审员周宗德
二〇一五年六月六日
书记员彭涛

附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行