原审被告人卞文忠、杨培权职务侵占再审刑事判决书
南京市栖霞区人民法院
刑事判决书
（2015）栖刑再初字第1号

案件类型：刑事案件（刑事审判监督）
案由：职务侵占
当事人：卞文忠、杨培权、南京市栖霞区人民检察院
指控罪名：职务侵占罪
关键词：自首、减轻处罚、没收财产
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

原公诉机关南京市栖霞区人民检察院指控被告人卞文忠、杨培权犯职务侵占罪一案，本院于2014年4月2日作出（2014）栖刑初字第1号刑事判决，认定两被告人犯职务侵占罪，分别判处有期徒刑六年、四年，分别并处没收财产26万元，此判决已发生法律效力。2015年2月27日，经本院审判委员会讨论，本院作出（2015）栖刑监字第1号决定书，决定对本案进行再审。本院另行组成合议庭，于2015年5月14日在江苏省句容监狱公开开庭审理了本案。南京市栖霞区人民检察院指派检察员张嘉菁出庭履行职务，被告人卞文忠、杨培权到庭参加诉讼。现已审理终结

原审查明，被告人卞文忠系被害单位南京某某肠衣有限公司（以下简称某某公司）驾驶员，被告人杨培权系被害单位某某公司肝素钠生产车间主任。2011年12月期间，为达到非法占有公司财物的目的，由被告人卞文忠提议，经与被告人杨培权合谋，商定由被告人卞文忠利用为某某公司送货的职务便利，在送货途中将吸附有肝素钠的树脂偷出部分存放于其家中，积少成多后由被告人杨培权利用其掌握的生产技术负责将吸附在树脂上的肝素钠析出，再由被告人卞文忠将析出的肝素钠销赃，赃款两人均分。在2011年12月至2013年11月期间，被告人卞文忠、杨培权利用上述手段侵占被害单位某某公司肝素钠，四次通过王清销赃得款人民币52万余元。除支付王清中介费人民币3.7万元外，被告人卞文忠分得赃款人民币24.1万元，被告人杨培权分得赃款24.2万元。
被害单位某某公司的负责人符某在经营过程中发现其单位肝素钠被盗，于2013年8月5日向公安机关报案，指出被告人卞文忠有重大作案嫌疑，被告人杨培权有作案嫌疑。2013年8月28日，被告人卞文忠被公安机关抓获。被告人卞文忠归案后，向公安机关供述其利用职务便利侵占公司树脂并出售肝素钠的事实，但未如实供述被告人杨培权与其共同作案。2013年9月13日，被告人杨培权主动至某某公司负责人符某处投案，向符某出具保证书承认其伙同被告人卞文忠侵占公司肝素钠的事实后，继续在该公司上班。2013年9月16日，公安机关至某某公司将被告人杨培权抓获。被告人杨培权归案后如实供述其伙同卞文忠共同犯罪的事实。被告人卞文忠在被告人杨培权归案后向公安机关供述其伙同杨培权犯罪的事实。
案发后，被告人卞文忠之妻代其向被害单位某某公司退赔人民币8万元，被告人杨培权向被害单位某某公司退赔人民币25.6万元。
被告人卞文忠、杨培权对上述事实，均无异议。
经再审查明的事实与原审查明的事实一致

本院再审认为，被告人卞文忠、杨培权利用各自职务便利，共同将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已经构成职务侵占罪。南京市栖霞区人民检察院指控被告人卞文忠、杨培权犯职务侵占罪的事实清楚，证据充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人卞文忠、杨培权共同实施犯罪，虽在犯罪中分工不同，但所处地位、发挥作用相当，不宜区分主从犯。被告人卞文忠归案后未如实供述其伙同被告人杨培权犯罪的事实，但在被告人杨培权归案后以及在本院庭审中如实供述其犯罪事实，可以对其从轻处罚。被告人杨培权主动向所在单位投案，视为自动投案，在其归案后能够如实供述其伙同被告人卞文忠犯罪的事实，应当认定为自首，可以对其减轻处罚。被告人卞文忠、杨培权主动退赔被害单位部分损失，本院根据各自退赔数额酌情从轻处罚。被告人卞文忠提出犯意，量刑时一并考虑。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。被告人卞文忠犯罪数额巨大，应判处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产，故原审判处被告人卞文忠有期徒刑六年，应予维持；原判并处没收财产26万元，应予适当调整。被告人杨培权犯罪数额巨大，但因其有自首情节，原审对其减轻处罚，判处有期徒刑四年并无不当；但原判并处没收财产26万元缺乏法律依据，应予纠正。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十九条的规定，被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。追缴或者责令退赔的具体内容，应当在判决主文中写明。本院原审判决主文仅对被告人所犯罪名作出量刑处理，未对被告人非法占有、处置被害人财产应当责令其退赔的具体内容予以写明，有漏判的错误，应予纠正。本案经本院审判委会员讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二十五条、第六十四条、第六十七条第一款第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，判决如下

一、变更原审判决“被告人卞文忠犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产人民币26万元”为“被告人卞文忠犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年，并处没收财产8万元”。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2013年9月8日起至2019年9月7日止。所没收财产于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、变更原审判决“被告人杨培权犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年，并处没收财产人民币26万元”为“被告人杨培权犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年”。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2013年10月9日起至2017年10月8日止。）
三、被告人卞文忠、杨培权于本判决生效之日起十日内，共同退赔被害单位南京某某肠衣有限公司人民币52万元整（两被告人已退赔33.6万元应予扣除）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份

审判长俞兆丰
代理审判员赵丽
代理审判员戴忠
二〇一五年六月三日
书记员李莎莎