蟦祖定、韦宗提盗窃一审刑事判决书
广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院
刑事判决书
（2015）邕刑初字第31号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：盗窃
当事人：韦祖定、韦宗提
指控罪名：盗窃罪
关键词：非法占有、共同犯罪、故意犯、鉴定
涉及法律概念：携带凶器（是否适用：Yes）

南宁市邕宁区人民检察院以南市邕检刑诉（2015）19号起诉书指控被告人韦祖定、韦宗提犯盗窃罪，于2015年3月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月13日公开开庭审理了本案。南宁市邕宁区人民检察院指派检察员陆兴懋出庭支持公诉，被告人韦祖定、韦宗提及辩护人李中全到庭参加诉讼。现已审理终结

南宁市邕宁区人民检察院指控：2013年3月15日凌晨3时左右，被告人韦祖定、韦宗提伙同韦天尤（已判刑）驾驶面包车桂Ａ×××××到南宁市邕宁区蒲庙镇良勇村那杨坡停放后，由韦天尤看守面包车，韦祖定携带枪支等和韦宗提一同窜到附近的那桐坡被害人梁某甲、梁某乙的牛屋，盗窃母水牛2头。后将牛赶到那杨坡装上面包车时，被村民发现并赶到，三人弃车逃跑。经鉴定，被盗两头耕牛价格为11800元人民币；涉案枪支是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。
对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读或出示了相关证据，并认为被告人韦祖定、韦宗提伙同他人采用秘密手段盗取他人财物，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。被告人韦祖定违反枪支管理规定，擅自持有枪支，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪。被告人韦祖定所犯前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告前还有其他罪没有判决的，依法应当数罪并罚。被告人韦祖定、韦宗提曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。提请本院对其依法惩处。
被告人韦祖定对公诉机关指控其犯盗窃罪及事实没有异议，但辩解称枪不是其持有的，其行为不构成非法持有枪支罪。
被告人韦宗提及其辩护人对公诉机关指控其犯盗窃罪及事实没有异议。但辩护称韦宗提如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚；且被盗耕牛被当场找回，没有造成实际性损失，可酌情从轻处罚
经审理查明：2013年3月15日凌晨3时许，被告人韦祖定（又名“韦祖满”）、韦宗提伙同韦天尤由韦天尤驾驶一辆悬挂车牌号桂Ａ×××××的五菱面包车，从来宾市窜到南宁市邕宁区蒲庙镇良勇村那杨坡后，由韦天尤看守五菱面包车，被告人韦祖定、韦宗提二人步行到与那杨坡邻近的那桐坡，盗得被害人梁某甲、梁某乙家的母水牛各1头，后将两头母水牛牵到那杨坡停放五菱面包车处，当被告人韦祖定、韦宗提与韦天尤将牛装上五菱面包车时，被那杨坡一村民发现并及时召集十余名村民赶到现场，当村民用电筒照射现场时，被告人韦祖定持火药枪与被告人韦宗提及韦天尤趁机弃车逃离现场。经鉴定，被盗两头耕牛价格共计11800元人民币；涉案枪支是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。
另查明，被告人韦祖定曾因犯非法持有枪支罪，于2006年12月28日被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑三年，2009年6月8日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2014年5月12日被贵港市覃塘区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元，刑期从2013年9月26日起至2015年5月25日止，现在广西梧州监狱服刑；因涉嫌犯抢劫罪，于2015年3月11日由南宁市公安局邕宁分局押解至南宁市第三看守所羁押。
被告人韦宗提曾因犯盗窃罪，于1990年11月被判处有期徒刑三年六个月；2003年7月20日因犯盗窃罪被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑六年六个月，2008年7月10日刑满释放。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，并相互印证，本院予以确认：
（一）物证
出租车、枪支、五菱面包车、液压剪、绳子等照片及扣押、提取笔录，证实案发当日邕宁公安分局刑侦大队在扣押的桂Ａ×××××出租车后排座位上提取黑色火药枪一支；在现场扣押悬挂车牌号桂Ａ×××××的五菱面包车一辆，车厢内有母水牛一头，从该车上提取液压剪一把、尼龙绳等工具。
（二）书证
1、受案登记表、立案决定书，证实本案来源及立案时间。
2、抓获经过，证实2013年9月26日，被告人韦祖定与同案人蒙光展、韦英标驾驶面包车到贵港覃塘盗窃耕牛时被当地公安机关人赃俱获。后因犯盗窃罪，于2014年5月12日被贵港市覃塘区人民法院判处有期徒刑一年八个月，现在广西梧州监狱服刑；因涉嫌犯抢劫罪，于2015年3月11日由南宁市公安局邕宁分局将被告人韦祖定押解至南宁市第三看守所羁押；因涉嫌犯抢劫罪，被告人韦宗提于2014年9月3日被来宾市公安局抓获的经过。
3、户籍证明、网上在逃人员登记／撤销表，证实被告人韦祖定、韦宗提的身份情况。
4、移动号码通话清单，证实被告人韦天尤与韦祖定、韦某戊于2013年3月14日—15日凌晨5时左右频繁通话的情况。
5、释放证明书、（2014）覃刑初字第54号刑事判决书、押解等罪犯相关手续，证实被告人韦祖定于曾因犯非法持有枪支罪，于2006年12月28日被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑三年，2009年6月8日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2014年5月12日被贵港市覃塘区人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元，刑期从2013年9月26日起至2015年5月25日止，现正在梧州监狱服刑中。
6、（2003）兴刑初字第160号刑事判决书、释放证明书，证实被告人韦宗提曾因犯盗窃罪，于1990年11月被判处有期徒刑三年六个月；2003年7月20日因犯盗窃罪被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑六年六个月，2008年7月10日刑满释放。
7、（2014）邕刑初字第4号刑事判决书，证实韦天尤因犯盗窃罪于2014年7月21日被邕宁区法院判处有期徒刑三年。
（三）证人证言
1、证人韦某甲证言，证实2013年3月15日凌晨3时许，其上厕所时发现有人到该村偷牛的嫌疑后，即召集10余名村民赶到现场，其看见其中一人在开车，一人用大概60厘米长的枪支对着村民不许靠近，后趁村民退回报警时，嫌疑人就弃车逃走了。其对开车的人没看清楚，对拿枪的人看得比较清楚，约30-40岁，身高1.7米左右，中等身材，短发，穿了浅灰色的外套，一条黑色裤子。
2、证人韦某乙证言，证实2013年3月15日凌晨，其听韦某甲说有人偷牛，就起床拿了手电筒跟着村民韦某丁等人一起去到现场，看见一辆五菱面包车的车厢内有一头牛，有三名男子正在赶另外一头牛上车。其用手电筒照住他们时，见一名年龄约40岁的男子拿着枪躲在副驾驶室门后面，一名30岁左右，中等身材的男子在面包车尾旁边，还有一名男子不记得了。
3、证人韦某丙证言，证实2013年3月15日凌晨3时50分左右，其被儿子韦某甲叫醒后到案发现场时，便看到有三名陌生男子，一名中年男子半蹲着并手拿一支长管枪指着村民，一名年轻男子站在面包车旁边，还有一名年纪较大的男子在面包车附近的水塘旁边。当村民用手电筒照着他们时，拿着长管枪的男子就举着枪对着村民并站起来慢慢向村民方向移动，村民害怕往后退，那三名男子就弃车逃跑了。当时其来回地对着手拿枪支和在面包车旁边的两名男子照着手电筒，所以其能辨认得出这两名男子，但没注意到另外一名年纪较大的男子。
4、证人韦某丁证言，证实2013年3月15日凌晨三点多钟，其听邻居韦某甲说有人偷牛便赶到了现场，其用手电筒照射过去时，看见一名穿浅色衣服差不多一米七高的青年男子蹲在那辆面包车旁边。突然，在可疑面包车旁边又出现一名手上拿着一把长筒枪的男子。后因陆续有很多村民赶到现场，偷牛的人就弃车逃跑了。
5、证人韦某戊的证言，证实2013年3月15日凌晨4时左右，其接到韦天尤的电话说他的车在南宁市蒲庙二级公路加油站和刘圩镇中间路段附近坏了，让其坐出租车去接他。后其坐出租车去接到韦天尤时，韦天尤并没上车，而是让其往前开一公里左右，先接韦祖满（即韦祖定）以后再掉回头来接他。出租车司机往前开了一段路便接到了韦祖满，韦祖满上车后坐在出租车后排，后来因警察追查，韦祖满从出租车上下车逃跑了。当晚天色比较黑，韦天尤身后还有一名男人被挡住了，其不知道那个人是谁。其跟韦天尤、韦祖满是同一个村的人，相互都认识的。
6、罗某（出租车司机）证言，证实2013年3月15日凌晨4时左右，一男子说要坐其的出租车到邕宁接朋友回南宁，后其开车到邕宁城东收费站约1公里处，见两名男子从高速桥下来到副驾驶室门那里，与坐在其出租车上的男子说再往前面开，还要接一个人，所以两名男子当时没上车，就在路边等住。后其往前开车接到那男子的朋友时，见那男子的朋友手里拿着一件长的东西坐在车后排上。到了刘圩镇街上被警车拦住，坐在其车后排的男子突然开门逃跑了，后来公安机关在其车后排座位脚下发现一支长枪。
7、同案人韦天尤的证言，证实其与韦祖定、韦宗提三人由其开车从来宾到了邕宁区蒲庙镇良勇村那杨坡后，其没有进村里盗窃耕牛，不知道韦祖定有枪，也不知道韦祖定拿枪指着村民的情况。
（四）被害人陈述
1、被害人梁某甲的陈述，证实于2013年3月15日凌晨3时许，其家母水牛被盗及追回的经过。
2、被害人梁某乙的陈述，证实2013年3月15日凌晨3时许，其家母水牛被盗及追回的经过。
（五）被告人韦祖定的供述及辩解，证实其于2013年过完春节之后还没到清明节的一天晚上，伙同被告人韦宗提、韦天尤三人由韦天尤驾驶一辆五菱面包车，携带枪支、尼龙绳、液压剪等工具，到南宁市邕宁区农村盗窃耕牛。到了村里面后，韦天尤在村旁边守住面包车，其与韦宗提二人进村里偷得两头牛。后将偷得的牛赶上面包车时被村民发现，三人便弃车逃跑了。其一个人跑一个方向，韦宗提和韦天尤跑另一个方向。逃跑过程中，韦天尤打电话叫韦某戊坐出租车到邕宁接走其时，出租车被公安人员拦住，其被迫从出租车上下车逃跑了。
（六）被告人韦宗提的供述及辩解，证实，2013年3月，其伙同被告人韦祖满（韦祖定）、韦天尤三人驾驶面包车，携带枪支、尼龙绳、液压剪等工具，到南宁盗窃耕牛。到盗窃耕牛地方附近后，韦天尤在停车的地方守车，韦祖满（韦祖定）携带枪支与其一起进村盗得2头耕牛，后回到停车的地方将其中一头牛装上面包车后，就被村民发现，三人便弃车逃跑了。枪是韦祖满准备并带去偷牛的，但不知韦祖满是否拿枪威胁过村民。后韦天尤叫韦某戊打车来接时，见警车追过来，其便与韦天尤逃跑了，也没有坐上出租车。
（七）鉴定意见三份。
1、南价认鉴（2013）551号价格鉴定结论书，证实被盗两头耕牛价格分别为人民币3600元、8200元，合计人民币11800元。
2、南公（刑）鉴（痕）字（2013）27号枪支鉴定书，证实被告人韦祖定在盗窃耕牛现场使用的涉案枪支是一支以火药燃烧为动力发射金属弹丸的《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。
（八）现场勘验、检查笔录及照片、平面示意图，证实装牛上面包车的现场距离被害人梁某甲、梁某乙家的牛屋约800米远。
（九）辨认笔录、辨认照片及辨认说明。
1、韦某戊辨认笔录、辨认照片及辨认说明，证实当天上了出租车，之后因警察追查时又下车逃跑的人就是被告人韦祖满（韦祖定）；韦天尤就是案发当晚打电话让其乘坐出租车到邕宁要接走的人，后到了刘圩镇路段时，韦天尤就没上出租车。
2、韦某甲辨认笔录、辨认照片，证实被告人韦祖定就是案发当晚拿着枪站在五菱面包车边的男子。
3、韦某乙辨认笔录、辨认照片、辨认说明，证实韦天尤就是案发当晚在那桐坡盗窃耕牛的人。
4、韦某丙辨认笔录、辨认照片、辨认说明，证实韦天尤就是案发当晚站在可疑面包车旁边的年轻男子。
5、韦某丙辨认笔录、辨认照片、辨认说明，证实被告人韦祖定就是案发当晚站在可疑面包车旁边手持一支长筒枪的中年男子。
6、韦某丁辨认笔录、辨认照片、辨认说明，证实韦天尤就是案发当晚站在可疑面包车旁边的涉嫌盗窃耕牛的青年男子。
7、韦祖定辨认笔录、辨认照片，证实被告人韦宗提和韦天尤就是和其一起到南宁市邕宁区参与偷牛的人，韦某戊就是乘坐出租车去接其逃跑的人；从现场扣押的五菱面包车及从该车上提取的液压剪和尼龙绳，从桂Ａ×××××出租车上扣押的一支火药枪就是其与韦天尤和韦宗提三人作案时使用的车辆和工具

本院认为，被告人韦祖定、韦宗提伙同他人，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。被告人韦祖定违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪。在盗窃共同犯罪过程中，被告人韦祖定、韦宗提与同案犯分工合作，互相配合，均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但被告人韦宗提所起作用相对较小。被告人韦祖定、韦宗提曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。被告人韦祖定携带凶器盗窃，酌情从重处罚。被告人韦祖定、韦宗提是广西来宾市人，到南宁市邕宁区盗窃生产资料耕牛，属于跨地区流窜作案，予以酌情从重处罚。被告人韦祖定在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人韦祖定、韦宗提归案后均能如实供述盗窃犯罪事实，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。关于被告人韦祖定提出枪不是其持有的，其行为不构成非法持有枪支罪的辩解，经查，根据证人韦某甲、韦某乙、韦某丙、韦某丁、韦某戊、罗某、同案人韦天尤的证言、辩认笔录与被告人韦祖定、韦宗提的供述、辨认笔录和提取笔录、鉴定意见等证据，充分证实了被告人韦祖定携带枪支参与盗窃，后在逃离现场过程中，将枪支落在出租车上而被公机关缴获的事实，故被告人韦祖定的行为确已构成非法持有枪支罪。故其辩解与事实不符，本院不予采纳。被告人韦宗提的辩护人辩护称韦宗提如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚；且被盗耕牛被当场找回，没有造成实际性损失，可酌情从轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。为严肃国法，惩罚犯罪，确保公民的财产安全，根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十五条第一款、第七十条、第六十九条、第五十三条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第三款的规定，判决如下

一、被告人韦祖定犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币三千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年。与原罪判处的有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元，合并处罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已经执行的刑期计算在内。即自2013年9月26日起至2018年3月25日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人韦宗提犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币二千五元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月3日起至2017年2月2日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份

审判长王红英
人民陪审员罗远佳
人民陪审员陆明湖
二〇一五年四月十三日
书记员周春莹

附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百二十八条【非法持有、私藏枪支、弹药罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
【非法出租、出借枪支罪】依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
【非法出租、出借枪支罪】依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条【共同犯罪】是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”