张某某职务侵占罪一审刑事案件判决书
广东省东莞市第一人民法院
刑事判决书
（2015）东一法刑初字第1119号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：职务侵占
当事人：张某某
指控罪名：挪用资金罪
关键词：非法占有、减轻处罚、所有权
涉及法律概念：单位（是否适用：No）

东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2015）736号起诉书指控被告人张某某犯职务侵占罪，于2015年4月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员林伟强出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人郝明威到庭参加诉讼。现已审理终结

东莞市第一市区人民检察院起诉指控：被告人张某某于2011年2月起在东莞市南城区广东上好便利店有限公司担任出纳，2013年11月至2014年3月间，其利用职务便利将公司货款共计568667.69元据为己有后用于赌博挥霍一空。2014年3月3日，张某某主动到公安机关投案，后其家属代其归还上述侵占款项给被害公司。
公诉机关当庭宣读并出示了抓获经过，调取证据清单，接受证据清单，调查函，企业法人营业执照，入职材料，收据、谅解书，现金支出明细、收款收据，证人鲁某、周某某、周某甲的证言及辨认笔录，证人丁某某、魏某、周某乙、张某甲的证言，被害人周某丙的陈述，被告人张某某的供述等证据。
公诉机关认为，被告人张某某无视国法，以非法占有为目的，利用职务便利将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张某某对起诉指控的事实无异议。
被告人张某某的辩护人提出，1、被告人张某某主观上没有将单位资金占为已有的故意，客观上只实施了挪用资金的行为，不构成职务侵占罪，涉嫌挪用资金罪；2、张某某有自首、退赃情节，取得被害人的谅解，认罪态度好，是初犯。
经审理查明，公诉机关指控被告人张某某职务侵占的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认

本院认为，被告人张某某无视国法，以非法占有为目的，利用职务便利将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。依法应予惩处。公诉机关指控被告人张某某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。
鉴于被告人张某某犯罪后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，一审没有翻供，构成自首，依法可以减轻处罚。但张某某用本公司的钱进行赌博，酌情从重处罚。
张某某的家属主动替张某某归还公司所侵占的款项，获得被害公司的谅解，本院酌情对张某某从轻处罚。
关于被告人张某某的辩护人提出，张某某的行为应构成挪用资金罪而不是职务侵占罪的意见，经查，挪用资金与职务侵占的区别表现在，挪用资金的行为人目的在于非法取得本单位资金的使用权，并不企图永久非法占有，而是准备随时归还；职务侵占罪行为人的目的在于非法取得本单位财物的所有权，而非暂时使用。挪用资金的行为方式是挪用，即未经合法批准挪用归自己使用或者借贷给他人，挪用资金罪的“挪用归自己使用”是指将本单位的资金供本人、亲友或者其他自然人使用；以个人名义将本单位资金供其他单位使用；个人决定以单位名义将本单位资金供其他单位使用，谋取个人利益的。职务侵占的方式是行为人使用侵吞、窃取，骗取或者其他手段，非法占有本单位财物。结合本案，被告人张某某供述其收到公司员工交来的货款，一部分存入公司的指定账户，一部分现金其本人拿走，她收到现金也没有出具收据，她拿走公司的钱用于赌博输光，最后无力偿还。综上，张某某的行为不符合挪用资金罪的特征。本案中张某某用公司的款项去赌博，其本人没有偿还能力，客观上侵占了公司的款项，因此公诉机关指控张某某构成职务侵占罪，罪名成立。辩护人的上述意见，理由不能成立，本院不予采纳。
关于张某某的辩护人提出的第2点意见，经查属实，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第五十九条、第四十七条的规定，判决如下

被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，并处没收个人财产人民币2000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审前被羁押26天依法应予折抵刑期。即自2015年4月2日起至2015年9月5日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）

审判长李晓莉
人民陪审员陈衬南
人民陪审员伦河耀
二〇一五年六月十五日
书记员陈畅勤

（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第1页共5页