程磊、张家良盗窃再审刑事判决书
安徽省亳州市谯城区人民法院
刑事判决书
（2016）皖1602刑再4号

案件类型：刑事案件（刑事审判监督）
案由：盗窃
当事人：程磊、张家良、蒋祥永、王士得、胡长才
指控罪名：盗窃罪
涉及法律概念：户（是否适用：No）

亳州市谯城区人民检察院指控原审被告人程磊、蒋祥永、王士得、张家良、胡长才因犯盗窃罪一案，本院于2015年10月10日作出（2015）谯刑初字第00314号刑事判决，已发生法律效力。安徽省亳州市人民检察院以原审对程磊、张家良量刑低于法定最低刑为由，于2016年6月22日向亳州市中级人民法院提出抗诉，亳州市中级人民法院于2016年6月29日作出（2016）皖16刑抗6号再审决定，指令本院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。亳州市谯城区人民检察院指派检察员赵勤、王一兵出庭履行职务，原审被告人程磊、张家良到庭参加诉讼，现已审理终结

原审查明:（1）2014年5月4日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区双沟镇周大行政村小宋庄，通过翻墙的方式进入被害人宋某家院内，遂后把被害人家中大门打开，并将被害人宋某停放在家中的一辆银白色铃木牌小架摩托车偷走，经亳州市谯城区价格认证中心认定该车的价值为：500元。
（2）2014年5月4日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区双沟镇周大行政村杨庄，通过翻墙的方式进入被害人杨某家院内，遂后把被害人家中大门打开，并将被害人杨某停放在家中的一辆淮海牌电动三轮车和一辆五星钻豹牌两轮电动车偷走，经亳州市谯城区价格认证中心认定该两辆车的价值为：2400元。
（3）2014年7月22日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区赵桥乡赵桥行政村老郑庄，通过翻墙的方式进入被害人王某家院内，遂后把被害人家中大门打开，并将被害人王某停放在家中院内的一辆银白色奥兴牌电动三轮车和500斤西瓜偷走，经亳州市谯城区价格认证中心认定该车和西瓜的价值为：2575元。
（4）2014年7月底的一天夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区赵桥乡木各行政村桥北自然村，通过翻墙的方式进入王伟家院内，遂后把王伟家中大门打开，并将被害人李某1停放在王伟家中院内的一辆银白色金彭牌电动三轮车偷走，经亳州市谯城区价格认证中心认定该车的价值为：1900元。
（5）2014年7月6日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊、胡伟（另案处理）到亳州市谯城区赵桥乡大徐行政村方庄自然村，将被害人方某停放在家中大门口车棚下的一辆蓝色时风牌机动三轮车偷走，经亳州市价格认证中心认定该车的价值为：5310元。
（6）2014年7月6日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊、胡伟到亳州市谯城区赵桥乡大徐行政村方庄自然村，通过翻墙的方式进入被害人冀某家院内，遂后把被害人家中大门打开，并将被害人冀某停放在家中西屋棚下的一辆淮海牌电动三轮车偷走，经亳州市价格认证中心认定该车的价值为：3100元。
（7）2014年5月18日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区大杨镇郭万行政村万庄，通过翻墙的方式进入被害人沈某家院内，遂后把被害人家中大门打开，并将被害人沈某停放在家中的一辆银白色金彭牌电动三轮车偷走，经亳州市价格认证中心认定该车的价值为：2800元。
（8）2014年7月5日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区大杨镇小李行政村李菜园村，将被害人李某2停放在家中屋檐下的一辆银白色淮海牌电动三轮车偷走，经亳州市价格认证中心认定该车的价值为：2800元。
（9）2014年7月12日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区大杨镇刘匠行政村刘匠村，通过翻墙的方式进入被害人刘某家院内，遂后把被害人家中大门打开，并将被害人刘某停放在家中的一辆力之星牌电动三轮车、一辆荣事达牌两轮电瓶车和1000斤小麦偷走，经亳州市价格认证中心认定该两辆车和小麦的价值为：3680元。
（10）2014年5月7日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区大杨镇瞿楼行政村马楼村，将被害人汪某停放在家中东屋南边一间屋里的一辆蓝色飞彩牌机动三轮车偷走，经亳州市价格认证中心认定该车的价值为：7800元。
（11）2014年5月份的一天夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区大杨镇瞿楼行政村付桥村，将被害人任某停放在家中堂屋当门的一辆银白色飞彩牌电动三轮车偷走，经亳州市价格认证中心认定该车的价值为：700元。
（12）2014年6月份的一天夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区大杨镇瞿楼行政村瞿小村，通过翻墙的方式进入被害人瞿某家院内，遂后把被害人家中大门打开，并将被害人瞿某停放在家中的一辆蓝色轻盈牌电动三轮车偷走，经亳州市价格认证中心认定该车的价值为：3000元。
（13）2014年7月9日夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区沙土镇张竹元行政村魏庄，通过翻墙的方式进入被害人司某家院内，遂后把被害人家中大门打开，并将被害人司某停放在家中的一辆白色五星钻豹牌电动三轮车偷走，经亳州市价格认证中心认定该车的价值为：2560元。
（14）2014年7月份的一天夜，被告人张家良伙同王士得、蒋祥永、程磊到亳州市谯城区沙土镇马小行政村马平庄，遂后把被害人家中大门锁打开，并将被害人马某停放在家中的一辆银白色宗申牌电动三轮车偷走，经亳州市价格认证中心认定该车的价值为：1050元。
（15）2014年8月9日夜，被告人蒋祥永伙同他人驾驶一辆面包车到亳州市谯城区谯东镇街上，使用撬棍等工具把张心想诚信超市的卷闸门撬开，遂后进入超市内，并将该超市内的一百三十七条香烟、十箱古井红运Ｕ1酒和两箱加多宝偷走，经亳州市价格认证中心认定该烟酒的总价值为：16506元。
（16）2014年7月底或8月初的一天22时许，被告人胡长才伙同程磊、胡伟到亳州市南部新区魏武大道南段芍花路工地内，将工地简易房里的一个发电机、一个喷灌机、三个经纬仪器、一个电钻、一个煤气罐、五箱红酒和两个红绿灯牌子偷走，经亳州市谯城区价格认证中心认定三个经纬仪器、发电机和喷灌机的总价值为：3600元。
原判认为，被告人程磊、张家良、王士得、蒋祥永结伙入户盗窃公私财物，数额较大，且具有其他严重情节，其行为已构成盗窃罪，应予惩罚。被告人胡长才结伙盗窃公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予惩罚。被告人程磊、张家良、王士得入户盗窃数额均达到数额巨大的百分之五十，具有其他严重情节，应在三年以上，十年以下量刑，但原审已按三年以下对此三被告人量刑，本院重审后不再加重三被告人的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条第一款、第二十五条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用解释》第三百二十七条之规定，判决：（一）被告人蒋祥永犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币六万元（未缴纳）。（二）被告人程磊犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五万元（未缴纳）。（三）被告人王士得犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（未缴纳）。（四）被告人张家良犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币五万元（未缴纳）。（五）被告人胡长才犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（未缴纳）。（六）违法所得予以追缴。
亳州市谯城区人民检察院出庭检察人员主要意见：原审被告人程磊、张家良、王士得（另案处理）结伙入户盗窃他人公私财物，构成盗窃罪，但量刑低于法定最低刑。原审被告人程磊参与盗窃15起，盗窃数额42535元，其中入户盗窃38935元；原审被告人张家良参与入户盗窃14起，盗窃数额38935元。二人入户盗窃数额均达到数额巨大的百分之五十，属具有“其他严重情节”。根据《最高人民法院、最高人民检察院》第六条及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，对二人均应在有期徒刑三年以上十年以下量刑。
原审被告人程磊、张家良再审中，对原判认定的犯罪事实无异议。但认为第五起盗窃不属于“入户盗窃”。
再审审理查明的原审被告人程磊、张家良的犯罪事实除原审判决认定的第五起外，其余与原审一致，两原审被告人程磊、张家良对此亦无异议。
经查明，原审判决书所认定的第五起2014年7月6日，原审被告人张家良伙同王士得、程磊、蒋祥永、胡伟（另案处理）到亳州市谯城区赵桥乡大徐行政村方庄自然村，将被害人方某停放在家中大门外车棚下的一辆时风机动三轮车偷走，经鉴定，价值为5310元。此车棚位于被害人方某的大门外。
上述事实有原审被告人张家良供述、同案人胡伟供述、被害人方某陈述、现场辨认笔录、现场图，现场指认拍照予以证明

本院认为：原审被告人程磊、张家良伙同蒋祥永、王士得、胡长才入户盗窃他人财物，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人程磊参与盗窃15起，盗窃数额42535元，其中入户盗窃33625元；原审被告人张家良参与入户盗窃14起，盗窃数额38935元，其中入户盗窃数额33625元。二人入户盗窃数额均达到数额巨大的百分之五十，属具有“其他严重情节”，应在三年以上十年以下有期徒刑量刑。原审定性准确，但量刑不当，应予纠正。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以支持。二原审被告人辩称起诉书指控的第五起盗窃不应定为入户盗窃的辩护意见，符合事实和法律规定，本院予以采纳。二原审被告人认罪态度较好，可从轻处罚。综上，案经本院审判委员会讨论决定，根据及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院》第六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项的规定，判决如下

一、维持本院（2015）谯刑初字第00314号刑事判决第一、三、五、六项，即对原审被告人蒋祥永、王士得、胡长才的定罪量刑部分和违法所得予以追缴的内容。
二、撤销本院（2015）谯刑初字第00314号刑事判决第二、四项，即对原审被告人程磊、张家良的定罪量刑部分。
三、原审被告人程磊犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月21日起至2017年8月20日止）。
四、原审被告人张家良犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长锁敬伦
审判员王丽
人民陪审员明博文
二〇一六年十一月十八日
书记员罗拉

附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条：人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行，如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项：原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判