뢫告人啜某某非法经营罪一审刑事判决书
河北省崇礼县人民法院
刑事判决书
（2015）崇刑初字第19号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：啜某某
指控罪名：非法经营罪
关键词：追诉
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

崇礼县人民检察院以崇礼县院公诉刑诉（2015）19号起诉书指控被告人啜某某犯非法经营罪，于2015年6月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月22日公开开庭审理了本案。崇礼县人民检察院指派检察员苏晓东、何成出庭支持公诉，被告人啜某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结

崇礼县人民检察院指控：2014年4月，被告人啜某某在无种子经营合法手续的情况下，与山东省寿光市圣晨种苗服务中心购买“玛索”彩椒六十多万株。并将594350株“玛索”种苗卖给多地菜农，后菜农发现所种植的彩椒叶子和果实跟往年种的“玛索”不一样，而且产量较低。经崇礼县农牧局邀请专家进行田间现场鉴定，鉴定结论为被告人啜某某销售的甜椒种苗非“玛索”甜椒品种。该行为给购买其种苗的农户造成损失。
为证实以上事实，公诉机关提供了相应的证据，并据此认为被告人的行为构成非法经营罪，同时认为被告人啜某某能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，犯罪主观恶性较小，并积极赔偿对菜农造成的损失，有悔罪表现，建议合议庭对被告人啜某某从轻处罚。
被告人啜某某辩称1、农业局给其发过种苗也让其给农户发过，认为自己不构成非法经营罪。2、2014年“玛索”彩椒产量并不低，价格也和市场价格一致。3、王某甲的说法不属实，加工种苗和价格都是王某甲定的，运输种苗也是王某甲负责的，自己只负责向农户发种苗。4、其行为不是销售种苗，农户要什么种苗，王某甲和老百姓商定。
经审理查明，2013年年底，被告人啜某某与山东省寿光市圣晨种苗服务中心的王某甲在无种子经营可证情况下，口头购买“玛索”彩椒种苗，并将该“玛索”种苗向高家营镇啕北营村、石嘴子乡的上四杆旗村、摆擦村、石嘴子村、驿马图乡二间房村种植户销售种苗共计59万余株，以每株0.05元或0.1元获利。非法获利人民币共计4万余元。菜农发现所种植的彩椒叶子和果实跟往年种的“玛索”不一样，而且产量较低，即以造成损失为由，集体或派代表上访，并向公安机关投案。经崇礼县农牧局邀请专家进行田间现场鉴定，鉴定结论为被告人啜某某销售的甜椒种苗非“玛索”甜椒品种。被告人啜某某于2014年10月29日对135户种植户进行了赔偿，共计赔偿29万余元。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人啜某某的供述证实，其从2011年开始经销彩椒种苗，一直是与山东省寿光市圣晨种苗服务中心的王某甲合作，种苗都没出现过问题，2013年12月份，啜某某口头又跟王某甲订购了六十多万株彩椒种苗，要求品种与2012年的一样，为“玛索”彩椒种苗，后其将这些种苗销售给了崇礼菜农，挣了6万多元的劳务费，除去到山东的来往花销，大约营利4万余元。2014年6、7月份，购买啜某某“玛索”彩椒种苗的农户发现彩椒长的和往年不一样，7月中旬，其向崇礼县农牧局申请对“玛索”彩椒种苗进行鉴定，经过鉴定，发现王某甲出售的“玛索”彩椒种苗是假的。其销售种苗没有种子经营许可证。
2、被害人杨某甲、曹某、王某乙、赵某某、张某、柴某某、冯某、陈某、安某某、孙某某、龚某某、胡某、杨某乙、吴某某的陈述均证实了，2014年，他们分别跟被告人啜某某订购了一批“玛索”彩椒种苗，在种植后发现，彩椒的叶子和果实的形状与往年“玛索”彩椒完全不一样，产量低，且无人收购，后来经崇礼县农牧局组织的专家进行了田间现场鉴定，经鉴定被告人啜某某销售的彩椒种苗非“玛索”彩椒品种。
3、证人王某甲的证言，证实王某甲与啜某某一直有加工销售彩椒种苗的业务往来。种苗运输是其育好苗后，金某某、啜某某到育苗基地雇车运回种苗，种苗款是在同年1月份，金某某、啜某某先到基地付一部分定金，其余的在提苗时通过银行转帐付清；金某某、啜某某不是其所雇佣的种苗销售代理人。
4、崇礼县石嘴子乡石嘴子村村民订购啜某某“玛索”彩椒种苗花户（115户）；崇礼县石嘴子乡上四杆旗村村民订购啜某某“玛索”彩椒种苗花户（14户），共计129户。
5、崇礼县农牧局的证明：证实被告人啜某某销售种苗未办理过种子经营许可证。
6、种苗加工协议合同证实在2014年3月2日，金某某与山东省寿光市圣晨种苗服务中心的王某甲签订了一份种苗加工合同，合同中明确说明了除订购其它品种彩椒种苗外，2014年订购的红椒种苗品种与2013年订购的甜椒品种相同，为“玛索”彩椒种苗。被告人啜某某与王某甲口头订购的是与金某某一样的“玛索”彩椒种苗品种。
7、被告人啜某某与菜农签订的补偿协议及及付款收据：证实被告人啜某某与购买其“玛索”彩椒种苗的135家农户签订了补偿协议，以每株种苗0.5元的标准赔偿农户种苗共计594350株，共计赔偿29万余元。
8、被告人啜某某的户籍证明

本院认为，被告人啜某某违法国家规定，以营利为目的，未经许可非法经营种苗，扰乱市场秩序，经营数额达5万元以上，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人啜某某积极赔偿被害人的物质损失，可酌情从轻处罚。被告人啜某某当庭认罪态度较好，确有悔罪表现，依法可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国种子法》第二条、第六十条第（二）项及《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第七十九条第（八）项第一目之规定，判决如下

被告人啜某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币4万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
罚金于本判决生效后一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份

审判长白万林
人民陪审员张永安
人民陪审员张志霞
二〇一五年八月二十七日
书记员郝宏伟

附法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
2、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
3、《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域，场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
4、《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
5、《中华人民共和国种子法》第二条在中华人民共和国境内从事品种选育和种子生产、经营、使用、管理等活动，适用本法。本法所称种子，是指农作物和林木的种植材料或者繁殖材料，包括籽粒、果实和根、茎、苗、芽、叶等
6、《中华人民共和国种子法》第六十条违反本法规定，有下列行为之一的，由县级以上人民政府农业、林业行政主管部门责令改正，没收种子和违法所得，并处以违法所得一倍以上三倍以下罚款；没有违法所得的，处以一千元以上三万元以下罚款；可以吊销违法行为人的种子生产许可证或者种子经营许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）未取得种子生产许可证或者伪造、变造、买卖、租借种子生产许可证，或者未按照种子生产许可证的规定生产种子的；
（二）未取得种子经营许可证或者伪造、变造、买卖、租借种子经营许可证，或者未按照种子经营许可证的规定经营种子的。
7、《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第七十九条第（八）项第一目［非法经营案（刑法第二百二十五条）］违反国家规定，进行非法经营活动，扰乱市场秩序，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：
（八）从事其他非法经营活动，具有下列情形之一的：
1.个人非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在一万元以上的；
2.单位非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
3.虽未达到上述数额标准，但两年内因同种非法经营行为受过二次以上行政处罚，又进行同种非法经营行为的；
4.其他情节严重的情形