淮走私、贩卖、运输、制造毒品一审刑事判决书
湖南省桂阳县人民法院
刑事判决书
（2018）湘1021刑初421号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：走私、贩卖、运输、制造毒品
当事人：黄淮
指控罪名：非法持有毒品罪
关键词：罚金、未成年人
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉［2018］393号起诉书指控被告人黄淮犯贩卖毒品罪一案，于2018年12月18日向本院提起公诉。本院于同日立案受理,并依法适用普通程序，组成合议庭，本案于2019年3月18日召开了庭前会议，2019年4月8日送发了补充证据函，2019年4月23日向侦查人员送达了出庭通知书。本院于2019年4月25日在桂阳县人民法院看守所审判庭公开开庭进行了审理，桂阳县人民检察院指派检察员谢书华出庭支持公诉，被告人黄淮及其辩护人龚茂湘到庭参加诉讼。本案现已审理终结

湖南省桂阳县人民检察院指控:
2018年4月，被告人黄淮在桂阳县城贩卖毒品给彭某（未成年人）、曾某、廖某、阳某。2018年4月16日晚，黄淮驾驶一辆白色别克轿车（湘Ｌ×××××）停在桂阳县城五云观小区附近时，被桂阳县公安局民警查获。民警从黄淮驾驶的车辆及其身上搜出四包毒品疑似物，经称量净重20.93克，经鉴定四包毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了立案决定书、抓获经过、户籍证明、检验报告、证人证言、被告人供述及辩解等证据。公诉机关据此认定被告人黄淮的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、六款的规定，对被告人定罪量刑。
被告人黄淮辩称，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议，认为其持有的毒品仅用于自己吸食，没有贩卖的行为。
辩护人龚茂湘辩称，公诉机关指控的事实不清，证据不足，不能成立，被告人黄淮构成非法持有毒品罪。
经审理查明：被告人黄淮是桂阳县市政工程公司（事业单位）员工，聘用岗位及级别为管理岗位九级。2018年4月16日晚上，在桂阳县城五云观小区附近，公安民警从被告人黄淮驾驶的一辆车牌为湘Ｌ×××××的白色别克轿车上及其身上搜出四包毒品疑似物。经检验和称量，四包毒品疑似物含有甲基苯丙胺成分，净重20.93克。在本院审理过程中，被告人黄淮家属代为预缴罚金10000元。
上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：
1.接报案登记表、立案决定书、到案说明证实:本案由匿名群众于2018年4月16日报案至桂阳县公安局称有人在五云观小区附近进行毒品交易;桂阳县公安局于2018年4月18日立案侦查。2018年4月16日，桂阳县公安局民警在桂阳县五云观小区附近将黄淮抓获，从黄淮驾驶的轿车内查获白色冰毒疑似物。
2.户籍证明、健康检查、行政处罚决定书证实：被告人黄淮的身份情况及被合法收押；黄淮因吸食毒品曾于2014年5月30日、2015年12月17日、2018年4月17日被桂阳县公安局处以行政拘留。
3.事业单位拟聘人员审核表、桂阳县事业单位首次岗位设置人员岗位聘用审核登记表证实：被告人黄淮是桂阳县市政工程公司（事业单位）员工，聘用岗位及级别为管理岗位九级。
4.现场勘查笔录及照片、扣押决定书证实:2018年4月16日，桂阳县公安局民警从停放在桂阳县龙潭街道五云观西路湘Ｌ×××××小轿车上，车辆仪表上方一个黑色隐形眼镜盒内，查获两小包白色冰毒疑似物；从黄淮的上衣右边口袋查获两大包白色冰毒疑似物。随后民警扣押了上述物品和黄淮的手机一台。
5.尿液检测报告书证实:黄淮的尿液检测结果呈阳性。
6.检查及称重笔录、检验报告证实:2018年4月16日，民警对4包疑似冰毒的白色晶体状物质进行了称重，共净重20.93克。2018年4月23日，郴州市公安局物证鉴定所作出郴公物鉴（理化）字（2018）473号检验报告，认定上述检材中均检出甲基苯丙胺成分。
7.被告人黄淮的供述与辩解证实：2018年4月16日下午，他通过微信跟“蓝山婆”联系购买4200元毒品。晚上七八点钟的时候，他搭乘一台摩托车来到朝阳广场附近从“蓝山婆”处拿到毒品后，搭乘摩托车来到士杰学校他家附近开车。上车后他把买来的毒品打开，看到一个硬红双喜烟盒里放了4包冰毒，两包大的，两包小的。他把两包小的冰毒放在车子仪表盘上的隐形眼镜盒里，另外两包大的仍旧放在烟盒里揣进上衣口袋。之后他开车在桂阳县城转了几个小时。晚上11点多钟，走到五云观时被民警查获，民警从他驾驶的湘Ｌ×××××号轿车仪表盘上的隐形眼镜盒里搜到两小包冰毒，从他身上上衣口袋里搜到两大包冰毒。他购买的这些冰毒是用来自己吸食的。对四包冰毒合计净重20.93克没有异议。他没有外号叫“华华”、“华仔”，他的微信号是×××。他手机微信好友为“彭高”、“太上皇”的人，他不认识，有可能是其他人拿他的手机加的。
另查明，为指控被告人黄淮于2018年4月在桂阳县城贩卖毒品给彭某（未成年人）、曾某、廖某、阳某的事实，公诉机关提供了以下证据：
1.机主开户信息及通话记录证实:黄淮（手机号码138××××1420）与彭某（手机号码156××××9340）、曾某（手机号码185××××3196）、廖某（手机号码151××××5872）、阳某（手机号码185××××8697）的2018年4月份的手机通话记录。其中，黄淮与彭某、曾某在2018年4月12日没有通话记录；与廖某在2018年4月15日21时20分许有两次通话记录；与阳某在2018年4月15日16时20分许有两次通话记录。
2.辨认笔录及照片：彭某、曾某、廖某、阳某对黄淮进行了辨认。
3.情况说明：2018年4月16日23时许，办案民警将黄淮控制后，对其涉嫌贩卖毒品犯罪进行检查讯问，4月17日，彭某、曾某、廖某、阳某等下线吸毒人员先后通过微信发送消息给黄淮，准备向其购买毒品，办案民警通过黄淮微信将所在地点回复给上述4人，并将前来与黄淮进行毒品交易的下线人员分别抓获。黄淮手机内之前的内容大多已被删除，办案人员首先将手机内现存的与案件相关的微信聊天记录进行了截图提取。为更准确全面地掌握案件情况，办案人先后去郴州市局、手机店等地寻找专业人员进行数据恢复，但不成功。2018年4月15日同廖某一起去黄淮处购买毒品的“老三”现未查明确切身份。
4.证人彭某的证言证实:2018年4月12日晚，曾某给他100元现金，要他去找“华哥”买毒品来玩。他通过微信联系“华哥”后到五云观路边，在“华哥”的白色别克小轿车进行交易。他拿到毒品后到黄沙坪和曾某一起吸食。2018年4月17日下午5点多钟，曾某要他找“华哥”买200元冰毒，并通过微信转账200元。他微信联系“华哥”购买毒品，“华哥”发徽信说在“好百年酒店”交易。曾某骑摩托车搭乘他来到“好百年酒店”，曾某在门口等，他去找“华哥”交易，随后他和曾某被公安民警抓住。“华哥”的真名不知道，华哥的微信号为×××，昵称是Ａ乐天。4月12日的微信记录基本没有了，4月17日这次还有部分内容，有他跟“华哥”聊天的内容及曾某转账给记录。
5.证人曾某的证言证实:2018年4月12日晚上，他要彭某去买100元冰毒来吸，彭某告诉他“华华”那里有，并从“华华”那里买来了冰毒，两人一起吸食。2018年4月17日下午五六点钟左右，他要彭某找“华华”买200元钱的毒品冰毒。彭某联系后，他骑摩托车搭乘彭某到桂阳县“好百年大酒店”找“华华”买毒品。他骑车来到“好百年大酒店”，彭某去找“华华”买毒品冰毒，不久民警将他们抓获。“华华”的真实名字不清楚，“华华”的微信名叫Ａ乐天，微信号×××。
6.证人廖某的证言证实:2018年4月15日晚上，“老三”叫他买点冰毒吸食，他认识贩毒人员“华仔”，于是通过微信联系“华仔”买200元冰毒，“华仔”要他到桂阳县步行街麦丹士门口等。他和“老三”到麦丹士门口，从“华仔”处购买了200元毒品。“华仔”手机号码138××××1142，微信名为Ａ乐天，微信号×××。2018年4月17日下午，他去茗豪酒店找“华仔”要钱时被民警抓住。
7.证人阳某的证言证实:2018年4月14日下午17时许，他联系“阿华”买100元冰毒，“阿华”要他去五云观小区附近拿货。在五云观小区的路边，他从“阿华”那里购买了100元毒品。2018年4月17日19时许，他又想吸食毒品就联系“阿华”，等他到茗豪大酒店去找“阿华”购买毒品时被民警抓获了。“阿华”的具体名字他不知道，阿华的手机号码138××××1142,微信名Ａ乐天。4月14日的记录没有了，4月17日的聊天记录还在

本院认为，被告人黄淮身为国家工作人员，违反毒品管理法规，非法持有含海洛因成份的毒品20.93克，数量较大，其行为构成非法持有毒品罪，属情节严重。公诉机关指控被告人黄淮犯贩卖毒品罪，事实不清，证据不足，本院不予采纳；对被告人黄淮及辩护人认为构成非法持有毒品罪的意见，予以采纳。被告人黄淮到案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，积极预缴罚金，依法可从轻处罚。
关于被告人黄淮是否有贩卖毒品行为的问题。检察机关指控，被告人黄淮于2018年4月在桂阳县城贩卖毒品给彭某（未成年人）、曾某、廖某、阳某。被告人黄淮及其辩护人辩称，没有贩卖毒品给上述人员。经查：第一、在案件审理过程中，本院为查明案情要求公诉机关补充证据，但公诉机关没有提交新的证据。本院对本案启动了非法证据排除程序，并依法通知侦查人员出庭说明情况，但侦查人员无正当理由拒绝出庭，随后本院依法排除了证人彭某与被告人黄淮的微信聊天记录截图。第二、证人彭某、曾某指供2018年4月12日晚彭某向黄淮购买了毒品；证人廖某指供2018年4月15日晚向黄淮购买了毒品；证人阳某指供2018年4月15日17时向黄淮购买了毒品。公安机关调取通话记录显示，黄淮与彭某、曾某于2018年4月12日没有通话记录，与廖某、阳某有通话记录。上述证据没有得到被告人黄淮或者在案其他证据的相互印证，属单向证明，并不能必然得出黄淮贩卖毒品给上述证人的结论，故不能作为认定被告人黄淮构成贩卖毒品犯罪的根据，公诉机关指控黄淮贩卖毒品的证据不足，不能认定。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第五条第（三）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决如下

一、被告人黄淮犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月18日起至2023年4月17日止，罚金已缴纳完毕）。
二、对从被告人黄淮处查获的毒品海洛因20.93克予以没收，由有权机关处理。
三、对从被告人黄淮处扣押的手机一台，予以返还。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长刘小武
审判员邓红亮
审判员曹高耀
二〇一九年五月十四日
法官助理谭柏官
书记员王琦

附属相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决;
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第五条非法持有毒品达到刑法第三百四十八条或者本解释第二条规定的“数量较大”标准，且具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十八条规定的“情节严重”：
（一）在戒毒场所、监管场所非法持有毒品的；
（二）利用、教唆未成年人非法持有毒品的；
（三）国家工作人员非法持有毒品的；
（四）其他情节严重的情形