文立芬,张宗青非法经营罪一审刑事判决书
广东省深圳市福田区人民法院
刑事判决书
（2015）深福法刑初字第619号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：文某、张某甲
指控罪名：非法经营罪
关键词：从犯
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

深圳市福田区人民检察院以深福检刑检刑诉（2015）558号起诉书指控被告人文某、张某甲犯非法经营罪，于2014年3月30日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组织合议庭，于2015年4月13日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员李然出庭支持公诉，被告人文某、张某甲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结

公诉机关指控称：2013年4月以来，被告人文某伙同被告人张某甲，在未取得相关主管部门批准的情况下，私自在深圳市福田区福田村赤尾坊36栋202房架设服务器，开设“黑网吧”，对外营业，从中牟利。
2014年10月22日，深圳市公安局福田分局民警对本市福田区福田村赤尾坊36栋202房“黑网吧”进行检查，并当场抓获被告人张某甲，查获用于网吧运营的电脑主机22台。2014年12月13日，被告人文某主动到公安机关投案。经查，被告人文某、张某甲经营“黑网吧”的营业额约为人民币20余万元。
公诉机关提供了相关物证、书证、证人证言、被告人供述及辩解、勘验检查笔录等证据予以证实。公诉机关据此认为被告人文某、张某甲的行为均已构成非法经营罪，应依法追究其等人的刑事责任，提请本院依法判处。
被告人文某承认控罪，对公诉机关指控的非法经营事实基本无异议，但辩称其非法经营的营业额大概为5万余元；其雇佣张某甲做网管，工资2000元／月；其父亲去世，母亲患有抑郁证，其有腰椎间盘突出，且其已离婚，独自抚养7岁幼子，表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
被告人张某甲承认控罪，对公诉机关指控的非法经营事实基本无异议，但辩称文某是网吧的实际经营者，其是文某雇佣的网管，工资2000元／月，其是把身份证借给文某办理工商登记执照，表示认罪悔罪，请求从轻处罚。
经审理查明：2013年4月以来，被告人文某在未取得文化行政主管部门批准的情况下，私自在深圳市福田区福田村赤尾坊36栋202房架设服务器，开设“黑网吧”，对外营业，从中牟利。被告人文某还雇佣了被告人张某甲协助管理网吧，并在被告人张某甲的帮助下使用张某甲的名义办理了“深圳市福田区宗青网吧”营业执照，登记经营者为张某甲。
2014年10月22日，深圳市公安局福田分局民警对本市福田区福田村赤尾坊36栋202房“黑网吧”进行检查，并当场抓获被告人张某甲，查获用于网吧运营的电脑主机22台。2014年12月13日，被告人文某主动到公安机关投案。据被告人供述，被告人文某、张某甲经营“黑网吧”的违法营业数额约为人民币5万余元以上。
上述事实清楚，且有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、涉案电脑等物证；2、被告人张某甲、文某的身份材料、搜查证、扣押清单、抓获经过等书证；3、证人罗某、张某乙、王某、陈某、黄某的证言；4、被告人张某甲、文某的供述与辩解；5、现场勘查笔录、现场图、现场照片及辨认笔录等。证据确实、充分，已经形成完整的证据链，足以认定。本院予以确认

本院认为，被告人文某、张某甲无视国家法律，违反国家规定，未经文化行政主管部门批准，擅自设立互联网上网服务营业场所并从事互联网上网服务经营活动，扰乱市场止秩序，情节严重，其二人的行为已构成非法经营罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。
被告人文某主动投案，并基本能够如实供述自己的罪行，有自首情节，可以从轻处罚。鉴于被告人文某现已离异，独自抚养7岁幼子，其本人及母亲体弱多病，家庭生活靠其一人支撑，而其犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院决定对被告人文某适用缓刑。
在共同犯罪中，被告人文某系网吧实际经营者，起主要作用，是主犯；被告人张某甲受被告人文某雇佣担任“网管”管理网吧，领取固定工资，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人张某甲归案后基本能够如实供述所犯罪行，认罪态度较好，有一定悔罪表现，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决如下

一、被告人文某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后一个月内缴纳完毕。）
二、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月22日至2015年5月21日；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
三、涉案电脑依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长姜菁菁
人民陪审员高兰
人民陪审员苏峰
二〇一五年四月十八日
书记员刘文婷