廖作义、杨玉干、黄欧娣等盗窃罪一审刑事判决书
广西壮族自治区北海市海城区人民法院
刑事判决书
（2019）桂0502刑初40号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：盗窃
当事人：廖作义、杨玉干、黄欧娣、廖世强、杨献
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、劳务合同、合
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

北海市海城区人民检察院以北城检刑诉［2018］627号起诉书指控被告人廖作义、杨玉干、廖世强、杨献、黄欧娣犯盗窃罪，于2019年1月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员邬柱光出庭支持公诉，被告人廖作义、杨玉干、廖世强、杨献、黄欧娣，被告人黄欧娣的辩护人伍、李文良均到庭参加诉讼。现已审理终结

经审理查明：2018年2月24日，北海市中级人民法院指定广西嘉友律师事务所担任北海维纳纺织有限责任公司管理人。2018年5月18日，广西嘉友律师事务所以北海维纳纺织有限责任公司管理人的名义与被告人廖作义、杨玉干、黄欧娣签订《劳务合同》，聘任三人为北海维纳纺织有限责任公司看管仓库、保安护卫。
2018年7月17日上午，被告人廖作义提议盗窃上述仓库内的物品，被告人杨玉干予以认同。随后，被告人廖作义通知其侄子即被告人廖世强驾驶桂Ｅ×××××号面包车到仓库。后被告人杨玉干、廖世强将仓库内的5个铝制的经编机盘头（价值：1004元）盗走搬出仓库，由被告人廖世强运走销赃给刘某，得款1000元。2018年7月17日下午，被告人廖作义、廖世强、被告人杨玉干及其儿子即被告人杨献，又以上述方法将仓库内的11个铝制的经编机盘头（价值：664元）盗走搬出仓库，后由被告人廖世强运走销赃给刘某，得款664元。2018年7月18日晚上，被告人廖作义、杨玉干、杨献、廖世强、黄欧娣又以上述方法将仓库内的6个铝制的经编机盘头（价值：1680元）盗走搬出仓库，后由被告人廖世强运走销赃给刘某，得款1680元。其中，被告人杨玉干及杨献共分得1050元；被告人黄欧娣分得300元；被告人廖作义分得894元；被告人廖世强分得1100元。
综上，被告人廖作义、杨玉干、廖世强的盗窃数额为3348元，被告人杨献的盗窃数额为2344元，被告人黄欧娣的盗窃数额为1680元。经鉴定，被告人杨献患有精神分裂症，作案时处于缓解期。作案时评定为完全刑事责任能力。
2018年7月28日，被告人杨玉干向广西嘉友律师事务所投案，并退出其及被告人杨献分得的赃款1050元。同月29日，被告人黄欧娣向广西嘉友律师事务所投案，退出分得赃款300元。同月30日，被告人廖作义向广西嘉友律师事务所投案。被告人廖世强于2018年8月7日被抓获归案。归案后，被告人廖作义、廖世强向退出赃款共2000元。被告人廖作义、杨玉干、廖世强、杨献、黄欧娣均如实供述自己罪行。
上述事实，被告人廖作义、杨玉干、廖世强、杨献、黄欧娣，被告人黄欧娣的辩护人在庭审过程中均无异议，且有被告人廖作义、杨玉干、廖世强、杨献、黄欧娣供述，被害单位方报案人欧小燕陈述，证人杨某、刘某证言，北海市中级人民法院决定书、民事裁定书，提取笔录，扣押、发还物品清单，通话记录，情况说明，辨认笔录及照片，价格认定结论书，鉴定意见通知书，抓获经过，户籍信息，疾病诊断书等证据证实，足以认定

本院认为，被告人廖作义、杨玉干、廖世强、杨献、黄欧娣以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其中，被告人廖作义、杨玉干、廖世强多次盗窃，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。对于被告人黄欧娣及其辩护人提出“被告人黄欧娣的行为是职务侵占，且未达到职务侵占罪构成要件中对于犯罪数额的规定，应认定无罪”的辩解及辩护意见，本院认为，被告人黄欧娣虽与北海维纳纺织有限责任公司的管理人即广西嘉友律师事务所签订了《劳务合同》，但合同的内容仅为看管仓库、保安护卫，对被盗财物并无支配、控制权，据为己有的财物亦并非基于职务所占有的单位财物，其在实施窃取犯罪活动中并非利用职务上的便利，而是利用工作机会。因此，对于被告人黄欧娣及其辩护人提出上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。在共同盗窃犯罪活动中，被告人廖作义、杨玉干、廖世强、杨献、黄欧娣均起主要作用，均是主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨献为尚未完全丧失辨认、控制自己行为能力的精神病人，可以从轻处罚。被告人廖作义、杨玉干、黄欧娣具有自首情节，可以从轻处罚。被告人廖世强、杨献虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，可以从轻处罚。廖作义、杨玉干、廖世强、黄欧娣已退赔被害人损失，在量刑时可以酌情考虑。根据被告人廖作义、杨玉干、廖世强、杨献、黄欧娣犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第十八条第三款，第六十七条第一款、第三款，第四十二条，第四十四条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条之规定，判决如下

一、被告人廖作义犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）；
二、被告人杨玉干犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）；
三、被告人廖世强犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）；
四、被告人杨献犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）；
五、被告人黄欧娣犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长吴远
人民陪审员罗传晖
人民陪审员傅春燕
二〇一九年三月二十五日
法官助理郭晓修
书记员许星勇

附：本判决书引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第十八条精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。
间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。
尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。
醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算