陈礼全非法持有毒品二审刑事判决书
云南省昆明市中级人民法院
刑事判决书
（2015）昆刑三终字第39号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
当事人：陈礼全
指控罪名：非法持有毒品罪
关键词：程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

云南省昆明市呈贡区人民法院审理云南省昆明市呈贡区人民检察院指控的原审被告人陈礼全犯非法持有毒品罪一案，于2015年8月20日作出（2015）呈刑初字第241号刑事判决，宣判后，被告人陈礼全不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结

原判认定：2015年3月27日10时许，民警于昆明市官渡区恒友酒店407房间抓获被告人陈礼全，并从其衣服内查获一包毒品可疑物。经称量，查获的毒品可疑物净重49.84克。经鉴定，查获的毒品可疑物为毒品甲基苯丙胺。
原审法院根据查明的事实、证据，认定被告人陈礼全犯非法持有毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条之规定，判处被告人陈礼全有期徒刑六年零六个月，并处罚金3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月27日起至2021年9月26日止）；涉案毒品甲基苯丙胺49.84克依法予以没收。
宣判后，原审被告人陈礼全上诉称其被抓获时没有抗拒抓捕、没有逃跑的行为，且能如实供述，有立功愿望；一审法院认定其非法持有毒品数量达49.84克，系情节严重，不符合法律规定，请求二审法院予以改判。
经本院审理查明：2015年3月27日10时许，上诉人陈礼全在昆明市官渡区恒友酒店407房间被公安民警抓获，民警从上诉人陈礼全衣服口袋内查获毒品甲基苯丙胺净重49.84克。
以上事实有下列在案证据证实：上诉人陈礼全的户籍证明、上诉人陈礼全的供述、抓获经过、刑事科学技术鉴定书及鉴定意见告知记录，提取笔录、毒品称量记录及照片、辨认笔录等。上述证据经原审法院庭审质证，取证程序合法，内容客观、真实，本院予以确认

本院认为，上诉人陈礼全主观上明知是毒品仍非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪，应依法应予以惩处。上诉人陈礼全提出的一审法院认定其非法持有毒品甲基苯丙胺达49.84克，系情节严重，不符合法律规定的上诉理由，经审查，上诉人非法持有毒品虽达49.84克，但没有其他情节严重的行为，结合其在本案中的具体表现，对其行为不应认定为“情节严重”，上诉人的该上诉理由与本案查明事实相符，本院予以采纳。其余上诉理由，本院予以注意。据此，本院根据上诉人陈礼全的犯罪事实、情节、社会危害程度，认为原判定罪准确，审判程序合法，但适用法律不当，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下

一、维持昆明市呈贡区人民法院（2015）呈刑初字第241号刑事判决书中的第二项；
二、撤销昆明市呈贡区人民法院（2015）呈刑初字第241号刑事判决书中的第一项，即“被告人陈礼全犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金3000元”；
三、上诉人（原审被告人）陈礼全犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月27日起至2018年3月26日止。罚金自本判决生效后30日内缴纳）。
本判决为终审判决

审判长杨强
代理审判员颜瑶瑶
代理审判员李娜
二〇一五年十月十五日
书记员苗飞