贺某犯贩卖毒品罪一案二审刑事判决书
湖南省长沙市中级人民法院
刑事判决书
（2013）长中刑一终字第00508号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
当事人：贺某、湖南省长沙县人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

湖南省长沙县人民法院审理湖南省长沙县人民检察院指控被告人贺某犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月6日作出（2013）长县刑初字第401号刑事判决。原审被告人贺某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结

湖南省长沙县人民法院认定：2013年6月期间，被告人贺某多次将毒品麻古和冰毒贩卖给吸毒人员欧阳某某（已行政处罚），并从中获利。具体事实如下：
1、2013年6月初的一天，被告人贺某接到欧阳某某要“货”（即毒品）的电话后，在长沙县星沙二区转盘附近，将半粒麻古和一些冰毒，以200元钱的价格贩卖给欧阳某某，获利34元。
2、2013年6月19日15时许，被告人贺某接到欧阳某某要“货”的电话后，在长沙县星沙二区转盘附近，将半粒麻古和一些冰毒，以200元钱的价格贩卖给欧阳某某，获利84元。
3、2013年6月20日21时许，被告人贺某接到欧阳某某要“货”的电话后，携带毒品来到长沙县星沙二区“九龙宾馆”405房间，与欧阳某某准备一起吸食毒品并准备再次将毒品麻古和冰毒贩卖给欧阳某某时，被公安机关当场抓获。公安机关当场查获红色药丸半粒和白色晶体一包。经长沙市公安局物证鉴定所鉴定，查获的毒品总净重0.872克，从中检出甲基苯丙胺成分。
该院认定事实的证据有：户籍资料、指认照片、扣押决定书、扣押物品清单、公安行政处罚决定书、抓获经过、证人欧阳某某、被告人的供述与辩解、鉴定意见。
该院认为，被告人贺某多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人贺某到案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人贺某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。
原审被告人贺某不服一审判决，上诉提出第三次犯罪事实是“准备贩卖”，而且贩卖数量数量较少，请二审法院依法改判。
经二审审理查明，上诉人贺某从他人处购买毒品，除用于自己吸食外，还贩卖给他人。贺某与吸毒人员欧阳某某认识后，于2013年6月期间，将贩卖毒品冰毒和麻古给欧阳某某。具体事实如下：
1、2013年6月初的一天，上诉人贺某在长沙县星沙二区转盘附近，将半粒麻古和一些冰毒以200元的价格贩卖给欧阳某某。
2、2013年6月19日15时许，上诉人贺某在长沙县星沙二区转盘附近，将半粒麻古和一些冰毒以200元的价格贩卖给欧阳某某。
3、2013年6月20日21时许，上诉人贺某接欧阳某某电话后，携带毒品来到长沙县星沙二区“九龙宾馆”405房间，欲与欧阳某某共同吸食毒品后再将毒品麻古和冰毒贩卖给欧阳某某，遇公安民警清查，被民警当场抓获。
公安民警当场从房间查获红色药丸半粒和白色晶体一包，总净重0.872克，从中检出甲基苯丙胺成分。
证明上述事实的证据有：
抓获经过、检查笔录，证明长沙县公安局星沙派出所在对星沙二区进行清查时，在“九龙宾馆”405房间发现一对男女形迹可疑，有吸毒工具，在现场检查时发现床下有少量毒品，贺某承认毒品系其所有。
物证鉴定书，扣押决定书、扣押物品清单、毒品保管收据，证明从上诉人贺某处扣押红色药丸0.5粒（净重0.116克，含甲基苯丙胺、咖啡因）、白色晶体1包（净重0.756克，含甲基苯丙胺）。
证人欧阳某某的证言，证明2013年6月19日15时左右在星沙二区“大世界网吧”附近以200元从贺某处购买一粒红色麻古和一点冰毒。6月20日晚上，其电话联系贺某送毒品，在楼下正好碰到贺某就和他一起上楼，他拿出麻古和冰毒出来准备与其一起吸食，还未来得及就被民警查房抓获。6月初也从他那里买过一次，200元，也是一点麻古加一点冰毒。
上诉人贺某的供述，证明6月20日欧阳某某找其购买毒品，进入405房间后，欧阳某某说“请我玩一口”，其应允。欧阳某某一共拿过三次毒品，第三次就是抓获的这次，准备实施交易时碰到民警查房，将二人抓获，所以没有交易成功。
指认毒品照片，上诉人贺某对查获的毒品进行指认。
尿样检测报告，证明上诉人贺某系吸毒人员。
户籍证明，证明上诉人贺某的身份情况。
以上经过证据经过质证，确实、充分，相互印证，足以认定案件事实

本院认为，上诉人贺某违反国家毒品管理法规，明知麻古、冰毒是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人贺某到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人贺某提出第三次犯罪是“准备贩卖”，且贩卖数量较少，经查，贺某携带毒品来到与欧阳某某约定的交易地点，由于民警查房未交易，实际贩卖数量很少，其犯罪行为不属于情节严重，该上诉意见本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑偏重。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下

撤销湖南省长沙县人民法院（2013）长县刑初字第401号刑事判决；
上诉人贺某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月20日起至2015年6月19日止，罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳）。
本判决为终审判决

审判长黎璠
审判员刘刚
代理审判员余丹
二〇一四年四月十一日
书记员范旦雯