韦道英非法经营罪一审刑事判决书
广西壮族自治区鹿寨县人民法院
刑事判决书
（2019）桂0223刑初445号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：韦道英
指控罪名：非法经营罪
关键词：自首、鉴定、专卖、重新鉴定、违法所得
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

广西壮族自治区鹿寨县人民检察院以鹿检公诉刑诉［2019］440号起诉书指控被告人韦道英犯非法经营罪，于2019年10月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年11月26日公开开庭审理了本案，鹿寨县人民检察院指派检察员郭新华出庭支持公诉，被告人韦道英到庭参加诉讼。本案现已审理终结

广西壮族自治区鹿寨县人民检察院指控：被告人韦道英在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下，自2018年11月份起向“支老板”（未抓获）低价购买无过滤嘴的无牌号散装卷烟，后在广西鹿寨县寨沙镇龙江市场内向过路群众和陆某、韦某、黄某三人销售。2019年3月28日被告人韦道英在鹿寨县城龙田路口接货时被鹿寨县烟草专卖局的工作人员当场查获，当场缴获其低价进购无过滤嘴的无牌号散装烟4箱（252.5斤），根据广西壮族自治区烟草专卖局（桂烟计【2018］10号）文件规定，鹿寨县烟草专卖局认定252.5斤的无过滤嘴的无牌号散装卷烟价值为78148.75元。经查，自2018年11月份至被查获，韦道英共从“支老板”处进购500于斤无过滤嘴的无牌号装卷烟用于销售，非法获利1000余元。经侦查实验计算，韦道英销售的无过滤嘴的无牌号装卷烟总计达29万余支。
另查明，被告人韦道英在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下，自2011年8月份起向他人低价购买烟丝、烟叶，购买的烟叶使用切烟机加工成烟丝后在鹿寨县寨沙镇龙江市场内向过路群众和陆某、韦某、黄某三人销售。2019年3月28日韦道英被查获后，公安民警在其鹿寨县城的住处查获384.3斤的烟叶，根据广西壮族自治区烟草专卖局（桂烟计【2018】32号）文件规定，鹿寨县烟草专卖局认定384.3斤的烟叶价值为7897.365元。自2011年8月份至被查获，韦道英销售烟丝非法获利八万余元，以上获利已被用于日常生活开销。
为证实上述指控，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认等笔录等证据。公诉机关认为，被告人韦道英违反国家规定，未经许可销售烟草，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人韦道英对公诉机关指控的事实和罪名无异议，认可其非法经营烟草制品获利81000余元，但认为无过滤嘴的无牌号散装卷烟和烟叶的鉴定价值过高，且其认为其是自首。
被告人韦道英的辩护人徐崴辩称：其对指控的事实和罪名没有异议，但认为：1、因无过滤嘴的无牌号散装卷烟被认定为伪劣烟，所以不能按照正常的烟来计算价值；2、对烟叶的鉴定，检验结论为100%的霉变，其认为是没有价值的，所以无法认定价值；3、被告人没有完成完整的经营行为，应当属于未遂，减轻处罚。4、这个案件是公安主动介入，被告人还来不及自首，被告人的自首权利相当于是被剥夺了，应当认定为自首。5、自愿认罪，认罪态度好，应该从轻减轻处罚。6、韦道英被查获当天缴获的烟草未流入市场，社会危害性小。7、认定的违法所得金额没有依据，全凭被告人口供认定，因此不能作为认定罚金的依据。
本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。
另查明，2019年3月28日鹿寨县烟草局在办理韦道英涉嫌非法经营烟草专卖品一案时，发现韦道英已涉嫌非法经营罪，遂于同日将该案移送鹿寨县公安局审查处理，同日韦道英被鹿寨县公安局城北派出所民警拘传到案，经讯问，韦道英对其非法经营烟草制品的行为供认不讳。公安机关将韦道英的ＶＩＶＯ牌Ｙ35型号手机（ＩＭＥＩ1：8699ＸＸＸＸ5369268，ＩＭＥＩ2：8699ＸＸＸＸ5369250）一台（暂存于鹿寨县公安局）、切烟机一台（暂存于鹿寨县公安局）、252.5斤的无过滤嘴的无牌号散装卷烟（暂存于鹿寨县烟草专卖局）、384.3斤的烟叶（暂存于鹿寨县烟草专卖局）予以扣押。
上述事实，被告人韦道英在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、情况说明、证明、《3.27非法经营烟草专卖案件情况调查报告》、撤销立案报告表、调取证据清单、抽样调取物品清单、手机截图，证人陆某、韦某、黄某的证言，被告人韦道英的供述，鉴定意见及鉴定意见通知书，搜查笔录及照片、取样照片、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定

本院认为，被告人韦道英违反国家规定，未经许可销售烟草，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控韦道英犯非法经营罪成立。韦道英到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于韦道英及辩护人提出韦道英是自首的辩护意见，与本院查明的事实和法律规定不符，对该意见本院不予采纳。关于韦道英及辩护人提出无过滤嘴的无牌号散装卷烟和烟叶的鉴定价值过高的辩护意见，因该涉案烟草专卖品核价表是根据《国家烟草专卖局关于印发涉案卷烟价格管理规定的通知》、《广西壮族自治区烟草专卖局关于明确2018年涉案卷烟雪茄烟零售价格的通知》、《广西壮族自治区烟草专卖局关于下达2017年度初烤烟平均收购价格、初烤烟调拨平均基准价格的通知》等文件规定计算得出的，并且该涉案烟草专卖品核价表已送达韦道英，韦道英对该鉴定意见未提出补充鉴定及重新鉴定，因此该涉案烟草专卖品核价表可以作为本案涉案烟草价值的依据，对韦道英及辩护人的该意见本院不予采纳。关于韦道英的辩护人提出韦道英的行为系未遂的辩护意见，本院认为，因韦道英自认其2011年8月份至今一直从事非法销售烟草,且韦道英已将烟草销售给了陆某、韦某、黄某等人，辩护人的该意见与本院查明的事实不符，因此本院不予采纳。关于韦道英的辩护人提出认定的违法所得金额没有依据的辩护意见，本院认为，韦道英多次供述均稳定地供述其自2018年11月份至被查获时其销售无过滤嘴的无牌号装卷烟非法获利1000余元、自2011年8月份至被查获时销售烟丝非法获利八万余元，庭审时亦对其非法获利81000元予以认可，因此本案犯罪违法所得数额可以认定为81000元，对辩护人的该意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下

一、被告人韦道英犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币81000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月28日起至2020年11月21日止，此前被羁押六日已折抵刑期。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、未随案移送的作案工具即ＶＩＶＯ牌Ｙ35型号手机（ＩＭＥＩ1：869918025369268，ＩＭＥＩ2：869918025369250）一台由暂扣单位鹿寨县公安局予以没收、上缴国库；未随案移送的作案工具即切烟机一台由暂扣单位鹿寨县公安局予以没收、销毁；未随案移送的252.5斤的无过滤嘴的无牌号散装卷烟、384.3斤的烟叶由暂存单位鹿寨县烟草专卖局予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份

审判长唐亚茜
人民陪审员翁庆芳
人民陪审员廖连昌
二〇一九年十一月二十九日
法官助理韦士军
书记员陶红君