彭某某挪用资金一审刑事判决书
湖北省黄冈市黄州区人民法院
刑事判决书
（2019）鄂1102刑初166号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：挪用资金
当事人：彭某某
指控罪名：职务侵占罪
关键词：分公司、租金、变更
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

黄冈市黄州区人民检察院以鄂黄州检刑诉［2019］124号起诉书指控被告人彭某某犯挪用资金罪，与2019年8月28日向本院提起公诉，本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2018年9月6日公开开庭进行了审理。黄冈市黄州区人民检察院指派检察员徐继方出庭支持公诉，被告人彭某某及其辩护人马春艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结

公诉机关指控，2011年4月至2012年11月，被告人彭某某担任黄冈市卫某医药有限公司（以下简称“卫某公司”）武穴分公司销售经理。2012年7月，彭某某领取卫某公司办公房屋租金30000元，彭某某将其中16000元用于支付祖金，剩余的14000元租金占为已有。2012年10月至11月，彭某某收取武穴兴盛日化45500元货款占为已有，2012年11月，彭某某收取天宝纸业货款10000元占为己有，2012年8月至11月，彭某某将卫某公司对客户石某进行返点的价值30000元货物领走，没有按照公司规定交给石某，而是以30000余元的价格卖掉，该笔钱款没有上交公司。这四笔公司资金共计99500元彭某某用于买彩票和生活开销。在公安侦查期间，彭某某及其家属积极退赃，主动退还卫某公司40000元。
公诉机关认为，被告人彭某某利用其职务便利，挪用公司资金归个人使用，数额较大，且超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。特提起公诉，请依法判处。
被告人彭某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，其辩护人辩称：1.张某1的3万元应该是借款，与公司没有关系，且打了借条，公司也没有把3万元的等值货物发给兴盛日化，被告人实际挪用资金是在与公司对账后7.9万元；2.被告人自愿认罪；3.被告人承诺在今年年底之前全部还清；4.被告人是初犯偶犯。
经审理查明，2011年4月至2012年11月，被告人彭某某担任黄冈市卫某医药有限公司（以下简称“卫某公司”）武穴分公司销售经理。2012年7月，彭某某领取卫某公司办公房屋租金30000元，彭某某将其中16000元用于支付祖金，剩余的14000元租金占为已有。2012年10月至11月，彭某某收取武穴兴盛日化15500元货款占为已有，2012年11月，彭某某收取天宝纸业货款10000元占为己有，2012年8月至11月，彭某某将卫某公司对客户石某进行返点的价值30000元货物领走，没有按照公司规定交给石某，而是以30000余元的价格卖掉，该笔钱款没有上交公司。这四笔公司资金共计69500元彭某某用于买彩票和生活开销。在公安侦查期间，彭某某及其家属积极退赃，主动退还卫某公司40000元。
另经本院委托大冶市社区矫正工作管理局对被告人彭某某做审前社会调查，该局建议对被告人彭某某不适用社区矫正。
上述事实，有检察机关移交并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
一、书证：报案书、欠条、证明、借条、关于彭某某同志职务任命、罢免的通知、卫某公司组织机构代码证、税务登记证、营业执照、卫生许可证、卫某公司商品销售清单、卫某工资发放清单、抓获经过、调查评估意见书。
二、证人证言
1.证人石某的证言证实：2012年8月至11月份，我销售产品按照卫某公司的销售政策可以获取一定返点，按照卫某公司说这样的返点，公司已给了彭某某，再加上公司的供货会会费共计3万元，都在彭某某手上，彭某某都没有给我。
2.证人张某1的证言证实：我是武穴市兴盛日用化妆品批发店老板。2012年下半年，彭某某收了我1.55万元货款，收款的时候彭某某还打了一张欠条。彭某某收1.55万元货款有没有交给公司，我不清楚。当时卫某公司已把这1.55万元货物发给我了。2012年11月初的一天，彭某某找到我说有一批“邦宝适”止尿裤，价格很优惠，问我订不订货。我当时说订，就交给彭某某3万元。因为我怕彭某某不认账，所以我叫彭某某打了一张3万元的欠条。我几次催彭某某发货，彭某某总是往后拖。
3.证人汪某的证言证实：我是公司的出纳。有三笔单子金额分别是4275元，2125元，3060元是发给张某1的，由彭某某提货，彭还在这三笔单子上签字。
4.证人徐某的证言证实：2012年7月份，我公司在武穴市成立分公司租房费用3万元，彭某某支付了16000元，剩下的14000元未付给房东。2012年6-10月，武穴批发商张某1向彭某某定了15500元的货物，彭某某将钱收取后占为己有。2012年11月份，彭某某以公司有一批货价格很优惠，以3万元的价格卖给张某1，张某1现将3万元交给了彭某某，但彭某某至今没有发货给张某1，也未还款给张某1。2012年11月份，彭某某收到了武穴市天宝纸业10300元，但是这批货没有发给天宝纸业。
三、被告人彭某某的供述与辩解：2011年4月份，我被黄冈市卫某公司任命为武穴分公司经理。当时，我向公司申请仓库租金报账3万元，公司拨付后，我将1.6万元支付给房东夏某某，还欠房东1.4万元，当时打了个欠条，这1.4万元我挪作他用，至我离职时还没有还给公司；2012年10月份，我对我的客户张某1说公司有批货很优惠，以3万元价格卖给张某1，张某1就先将3万元交给了我，我拿张某1这3万元之后，大概一个多月，我就辞职不干了。武穴兴盛日化老板张某1的4.55万元钱,其中有3万元购货款,有一笔1.55万元的贷款。3万元购贷款是2012年张某1以现金的方式给我的,当时我打了一张欠条给张某1。另外1.55万元,是2012年黄冈市卫某医药公司发给张某1的几笔货,由我经手收取了货款,我收取了这1.55万元贷款之后,直接私自用了,没有上交公司。2012年11月份,我在武穴发了约1万元的卫某公司货物给天宝纸业库老板,之后，我收了库老板1万元钱。经黄冈市卫某医药公司核账,这笔货价值10300元。我收了库老板这1万元钱,也私自用了,没有上交公司。2012年,我以武穴分公司的名义向卫某公司申请仓库租金报账3万元,公司也给我拔了3万元资金。我把这3万元资金中的1.6万元用于支付租金,另外的1.4万元我又私自用了。
上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认

本院认为,被告人彭某某在担任黄冈市卫某公司武穴分公司经理期间，利用职务的便利，将公司支付给他人的租金1.4万元，已收取的货款2.55万元，应付给他人价值3万元的货物据为己有，在长时间内未退还，且在公安机关侦查时，故意逃避，主观上具有非法占有的目的，其行为构成职务侵占罪。公诉机关该部分指控事实清楚，证据充分，本院予以确认。指控罪名不当，本院予以变更。
关于被告人彭某某以出售货物为由，收取张某1现金3万元的认定。经查，案发时被告人彭某某担任黄冈市卫某公司武穴分公司经理，但在案无证据证实，彭某某预先收取张某1货款是由卫某公司决定，且与之前卫某公司先发货物再收取的货款的交易方式不一致。因此，被告人彭某某以出售货物为由，收取的张某13万元资金不能认定为卫某公司的应收款项。故公诉机关该部分指控，事实不清，证据不足，本院不予采纳。
被告人彭某某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可酌情从轻处罚。被告人彭某某归案后，其家属积极退还部分赃款，可酌情从轻处罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下

一、被告人彭某某犯职务侵占罪，判处拘役四个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，前期羁押36日折抵刑期36日，即被告人的刑期自2019年11月18日起至2020年2月10日止）。
二、责令被告人彭某某在本判决生效后15日向被害单位黄冈市卫尔康医药有限公司退赔违法所得2.95万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长王中
人民陪审员杜佑清
人民陪审员冯金华
二〇一九年十一月十八日
书记员黄薇