明林华、袁林美非法经营一审刑事判决书
云南省罗平县人民法院
刑事判决书
（2019）云0324刑初240号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：明林华、袁林美
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、非法经营、鉴定、拘役、违法所得、罚金、共同犯罪、从犯、扣押
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

云南省罗平县人民检察院以罗检公诉刑诉［2019］213号起诉书指控被告人明林华、袁林美犯非法经营罪，于2019年7月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月31日公开开庭审理了本案，云南省罗平县人民检察院指派检察员侯锐、助理检察员王靖灵出庭支持公诉，被告人明林华及其辩护人杨丽花、被告人袁林美及其辩护人沙兴乾均到庭参加诉讼。现已审理终结

云南省罗平县人民检察院指控，2018年10月份的一天，被告人明林华、袁林美准备运输烟叶到外省进行销售，袁林美便电话联系赵某（另案处理）请其帮忙在“货车帮”平台上找一辆货车，赵某找到驾驶员马某（另案处理）帮忙运输，运费6000元。2018年10月17日晚，马某驾驶号牌为鲁Ｍ×××××轻型仓栅式货车来到师宗县处，后由赵某将马某带至师宗县大同街道新安老寨村明林华家场院上，被告人明林华、袁林美便将初烤烟叶搬到货车上进行装载，期间驾驶员马某在车上休息。2018年10月18曰凌晨，烟叶装好后被告人明林华便让马某驾车朝贵州方向行驶，自己则驾驶一辆号牌为云Ｄ×××××的面包车在前面带路，当日凌晨4时3分许，鲁Ｍ×××××轻型仓栅式货车途径罗平县板桥镇沙栗瓦小学门口路段被罗平县公安局警务站执勤民警查获。经称量，被查获烟叶净重4280公斤；经鉴定，该批烟叶均为有等级的烟叶，涉案价值209164元。公诉机关认为，被告人明林华、袁林美违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的……”之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究二被告人的刑事责任。在本案中，二名被告人具有《中华人民共和国刑法》第二十五条规定之共同犯罪情形，在共同犯罪中被告人明林华起主要作用，系主犯，被告人袁林美起次要作用，系从犯。要求依法判处，并提出证人证言、勘验检查笔录及照片、鉴定意见、书证、被告人供述及辩解笔录等证据予以证实。
被告人明林华对指控没有意见，请求从轻处罚。辩护人杨丽花认为，本案定罪的重要证据烟叶质量检测报告及价格认定结论书烟叶来源不明且鉴定程序多处违反规定，依法不能作为定案依据，应对被告人明林华作出无罪判决。
被告人袁林美对指控没有意见，请求从轻处罚。辩护人沙兴乾认为，被告人袁林美在本案中主要是按丈夫明林华的吩咐联系运输烟叶的车辆，不应按共同犯罪追究其刑事责任，其行为不构成非法经营罪。
经审理查明，2018年10月份的一天，被告人明林华、袁林美准备运输烟叶到外省进行销售，袁林美便电话联系赵某（另案处理）请其帮忙在“货车帮”平台上找一辆货车，赵某找到驾驶员马某（另案处理）帮忙运输，运费6000元。2018年10月17日晚，马某驾驶号牌为鲁Ｍ×××××轻型仓栅式货车来到师宗县处，后由赵某将马某带至师宗县大同街道新安老寨村明林华家场院上，被告人明林华、袁林美便将初烤烟叶搬到货车上进行装载，期间驾驶员马某在车上休息。2018年10月18曰凌晨，烟叶装好后被告人明林华便让马某驾车朝贵州方向行驶，自己则驾驶一辆号牌为云Ｄ×××××的面包车在前面带路，当日凌晨4时3分许，鲁Ｍ×××××号轻型仓栅式货车途径罗平县板桥镇沙栗瓦小学门口路段被罗平县公安局警务站执勤民警查获。经称量，被查获烟叶净重4280公斤；经鉴定，该批烟叶均为有等级的烟叶，涉案价值209164元。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的以下证据予以证明：
1、案件移送函、受案登记表、立案决定书、接受证据材料清单，证实本案案件的来源。
2、证人证言：（1）证人赵某证实，因与袁林美家是亲戚关系，自己帮忙联系车辆，后来去到林美家时，明林华告知是要拉烟叶，自己便回大同了，后因明林华们无法联系驾驶员，自己便与明林华一同坐车去找驾驶员，自己不是探路，所查获的烟叶是明林华的，与自己无关，自己便没有让人来分担烟叶的事情。（2）证人马某证实，自己在“运满满”平台上看到一则从师宗拉货到湖南的信息，运费6000元，自己与货主电话联系后将车子开到师宗大同，当时还问过对方所运输货物是不是违禁品、危险品？对方回答不是。后一名男子将其带至一房子的场院上后，自己就去吃饭，吃完饭回来自己就上车睡觉，直到凌晨货主将其叫醒后，自己下车查看车子周围，篷布、车门等均由货主整好，自己未检查货物，在现场也没有闻到什么味道，后自己驾车按照导航走，走到罗平板桥时被警察查获，自己才知道车上所拉物品为烟叶。（3）证人明某1、明某2均证实他们将自家剩下的烟叶交由明林华处理，其中明某1家有623公斤烟叶，明某2家有800多公斤烟叶，但这些烟叶均是请明林华帮忙卖的情况。（4）证人牛某1、牛某2均证实，袁林美、明林华家烟叶被查获后，袁林美曾分别到牛某2家、牛某1家让他们二人帮忙承担一部份烟叶，其中让牛某2家认领900多公斤烟叶，二人现在意识到做伪证的危害性，所查获的烟叶与自己无关，自己不清楚情况，牛某1还证实听袁林美说所查获的烟叶是要拉去贵州那边贩卖的事实。（5）证人袁某证实赵某与袁林美之间是亲戚关系，同时还证实自己没有发现赵某会做烟叶生意以及案发后自己与赵某去过明某1家。
3、被告人供述及辩解：（1）被告明林华供述及辩解，自己与明某2、明某3、牛某1、牛某2商议将自家的烟叶运往外地销售，自己负责组织，妻子袁林美便请赵某联系货车，联系上车子后各家将自己家中的烟叶运来装车，在烟叶装好时妻子知道所拉的货物为烟叶。烟叶装好后告诉驾驶员他们在前面带路，让驾驶员在后面跟着。联系赵某出来帮他找车是因为车是赵某联系的，但赵某不知道运输的货物是烟叶，其烟叶没有他的份。（2）被告人袁林美供述及辩解，所查获的烟叶除了四、五百公斤是自己家的外，其余烟叶是明林华从外面购买的，因为要拉烟去外地卖，自己并用明林华的手机请赵某帮忙找车拉烟，但烟叶具体要拉去哪里销售自己不清楚，烟叶一直堆放在自己家中，且自己全程参与装车，之前自己在公安机关交代的内容有部分系虚假的，因为自己不懂法。
4、检查笔录、称量笔录及照片，证实对被查获的烟叶进行称量，经称量，烟叶共计净重4280公斤。
5、扣押笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实办案民警依法扣押涉案烟叶4280公斤、马某的鲁Ｍ×××××轻型仓栅式货车一辆、车钥匙一把。
6、涉案烟叶去向说明，证实本案的涉案物品烟叶已运往云南省烟草烟叶公司交售。
7、情况说明，证实涉案物品暂由罗平县烟草专卖局保管，犯罪现场经驾驶员马某辨认无法辨认出的情况。
8、鉴定意见书：（1）云南省烟草质量监督检测站ＱＪ2018100395号检测报告，证实该案涉案烟叶4280公斤，有等级的烟叶100%。（2）罗平县发改局价格认证中心［2018］0116号涉案财物烟叶格认定结论书，证实本次查获的初烤烟叶4280公斤，其鉴定价格依据《云南省物价局、云南省烟草专卖局关于涉烟违法犯罪案件物品价格认定工作的通知》（云价调控［2016］18号）文件规定：“经烟草质量监督检测部门鉴定为有等级的烟叶，按照中国烟草总公司公布的上年度初烤烟叶的中等级（Ｘ2Ｆ）一、二价区的平均调拨价格计算”。2015年中国烟草总公司公布的初烤烟叶中等级（Ｘ2Ｆ）一、二价区的平均调拨价为48.87元／公斤。初烤烟叶4280公斤，价格计算为4280公斤Ｘ48.87元／公斤＝209163.6元,取整为209164元。
9、机动车驾驶证复印件、行驶证复印件，证实马某的驾驶证及车辆情况。
10、卡口抓拍照片，证实2018年10月18日2时34分35秒，在汕昆高速Ｋ1619＋900Ｍ江底方向卡口，抓拍了一张云Ｄ×××××车辆朝江底方向的卡口照片。该图片经赵某辨认，坐在该车驾驶位上的是明林华，乘坐该车副驾驶位的是本人赵某。
11、户籍证明、前科证明，证实被告人明林华、袁林美的身份情况，作案时具备刑事责任能力，无犯罪前科的情况。
12、情况说明，证实涉案人员马某、赵某作另案处理。
13、查获经过、到案经过，证实被告人袁林美、明林华系主动到案，但均未如实供述自己的犯罪事实，依法不予认定自首情节。
上述证据，经质证证据来源合法，能相互印证，应予采信

本院认为，被告人明林华、袁林美违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，涉案初烤烟叶鉴定价值达人民币209164元，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；……。”的规定，构成非法经营罪，公诉机关指控的事实存在，本院予以确认，罪名成立，本院予以采纳。被告人明林华、袁林美还符合《中华人民共和国刑法》第二十五条规定的共同犯罪情形，在共同犯罪中，被告人明林华起主要作用，系主犯，被告人袁林美起次要作用，系从犯。被告人明林华、袁林美虽然系主动到案，但均未如实供述犯罪事实，依法不予认定自首情节。鉴于二被告人在审理中尚能认罪，被告人袁林美属从犯，可依法对被告人明林华从轻处罚并适用缓刑，应依法对被告人袁林美从轻处罚并可适用单处罚金刑。罗平县公安局依法扣押的涉案初烤烟叶4280公斤，涉案人马某的鲁Ｍ×××××轻型仓栅式货车一辆、车钥匙一把，依法应由扣押机关负责处理。被告人明林华的辩护人杨丽花认为本案定罪的重要证据烟叶质量检测报告及价格认定结论书烟叶来源不明且鉴定程序多处违反规定，依法不能作为定案依据的意见本院不予采信；认为应对被告人明林华作出无罪判决的意见不予采纳。被告人袁林美的辩护人沙兴乾认为被告人袁林美在本案中主要是按丈夫明林华的吩咐联系运输烟叶的车辆，不应按共同犯罪追究其刑事责任的意见不予采信；认为其行为不构成非法经营罪的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第三百六十五条第二款的规定，判决如下

一、被告人明林华犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币6万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
二、被告人袁林美犯非法经营罪，判处罚金人民币4万元（罚金已缴纳）；
三、罗平县公安局依法扣押的涉案初烤烟叶4280公斤，涉案人马某的鲁Ｍ×××××轻型仓栅式货车一辆、车钥匙一把，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长赵融
人民陪审员张晨光
人民陪审员谢金华
二〇一九年八月八日
书记员梁瑞芬