봺造丽犯职务侵占罪一案刑事判决书
贵州省独山县人民法院
刑事判决书
（2016）黔2726刑再1号

案件类型：刑事案件（刑事审判监督）
案由：职务侵占
当事人：贺造丽
指控罪名：职务侵占罪
关键词：分公司、伪造
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

贵州省独山县人民检察院指控原审被告人贺造丽犯职务侵占罪一案，本院于2016年4月22日作出（2016）黔2726刑初5号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院院长发现本案认定事实不清、证据不足，经本院审判委员会讨论决定，本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省独山县人民检察院指派检察员唐忠晏出庭履行职务，原审被告人贺造丽到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结

原审判决认定：2011年至2015年5月，被告人贺造丽在“广州立白企业集团有限公司独山分公司”经营部担任销售员期间，利用担任销售员的职务便利，在收取娄某某、季某某等人的订货款共计人民币37.3614万元后，仅上缴货款人民币10.9691万元，将余款人民币26.3923万元据为已有。
2015年6月27日21时许，被告人贺造丽在贵州省榕江县古州镇“长城快捷宾馆”205号房被公安机关民警抓获归案，后被临时羁押于贵州省榕江县看守所至同年6月30日。被告人贺造丽归案后，如实向公安机关供述了将货款截留并据为已有的事实经过。
原审判决认为：被告人贺造丽利用职务上的便利，将单位财物占为已有，其行为侵害了公私财产所有权，已构成职务侵占罪。为此，公诉机关指控被告人贺造丽犯职务侵占罪的罪名成立，本院予以确认。被告人贺造丽利用职务便利，侵占单位财物人民币26万余元，数额较大，刑法规定应处五年以下有期徒刑或者拘役。被告人贺造丽归案后，如实向公安机关供述了侵占单位财物的事实经过，是坦白，依法可以从轻处罚。鉴于被告人贺造丽具有坦白的法定可以从轻处罚的量刑情节，结合被告人贺造丽没有退赃及其犯罪数额未达到数额巨大的案件实情，故公诉机关对被告人贺造丽提出在五年至七年有期徒刑的幅度内进行量刑的建议偏重，本院不予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条的规定，判决如下：一、
决求徒刑的量刑幅度内予以量刑，并处罚金被告人贺造丽犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；二、被告人贺造丽犯罪所得赃款人民币26.3923万元，责令退赔被害单位。
再审中，原公诉机关贵州省独山县人民检察院认为：原判因证据发生变化，导致再审，建议法庭以事实为依据、以法律为准绳，依法进行裁判。
原审被告人贺造丽对原判认定事实、适用法律以及被判处的刑罚均表示无异议，请求法庭再审后对其从轻处罚。
经再审查明：2011年3月至2015年5月，原审被告人贺造丽在“四川立白日化有限公司”独山县经销商肖某某的经营部担任销售员期间，利用担任销售员的职务便利，在收取娄某某、季某某等客户的订货款共计人民币37.3614万元后，仅配送价值人民币10.9691万元的货物，将余款人民币26.3923万元据为已有，用于挥霍。具体事实如下：
1、2014年12月6日、2014年12月14日和2015年4月14日，原审被告人贺造丽三次收取独山县“佳美乐超市”娄某某的订货款共计人民币8.3747万元后，仅配送价值人民币2.5434万元的货物给娄某某，将余款人民币5.8313万元据为已有。
2、2014年11月至2015年4月期间，原审被告人贺造丽二次收取客户独山县“洪网便利店”季某某的订货款共计人民币4.5万元后，仅配送价值人民币1.5882万元的货物给季某某，将余款人民币2.9118万元据为已有。
3、2014年10月11日，原审被告人贺造丽收取客户孟某某的订货款人民币2万元，仅配送价值人民币1.1566万元的货物给孟某某，将余款人民币8434元占为己有。
4、2014年12月23日，原审被告人贺造丽收取客户郑某某的订货款人民币5万元后，仅配送价值人民币0.21万元的货物给郑某某，将余款人民币4.79万元据为已有。
5、2014年3月22日，原审被告人贺造丽收取客户熊某某的订货款人民币2.887万元后，仅配送价值人民币1.314万元的货物给熊某某，将余款人民币1.573万元款据为已有。
6、2015年3月18日，原审被告人贺造丽收取客户汪某某的订货款人民币2万元后，未配送货物，随后将该款据为己有。
7、2015年3月23日、4月19日，原审被告人贺造丽二次收取客户杨某的订货款人民币2.4364万元后，仅配送价值人民币1.644万元的货物，将余款人民币7924元据为已有。
8、2014年3月至2015年2月期间，原审被告人贺造丽四次收取客户艾某某的订货款人民币6万元后，仅配送价值人民币1.1606万元的货物给艾某某，将余款人民币4.8394万元据为已有。
9、2014年11月至2015年4月期间，原审被告人贺造丽三次收取客户黄某某的订货款人民币1.8397万元后，仅配送价值人民币0.3944万元给黄某某，将余款人民币1.4453万元据为已有。
10、2014年8月至10月期间，原审被告人贺造丽三次收取客户蒙某某的订货款人民币2.3236万元后，仅配送价值人民币1.1006万元的货物给蒙某某，将余款人民币1.223万元据为已有。
2015年6月27日21时许，原审被告人贺造丽在贵州省榕江县古州镇“长城快捷宾馆”205号房被公安机关民警抓获归案，后被临时羁押于贵州省榕江县看守所至同年6月30日。原审被告人贺造丽归案后，如实向公安机关供述了将截留货款据为已有的事实经过。
另查明：“广州立白企业集团有限公司”没有在贵州省独山县设立分公司，“广州立白企业集团有限公司独山分公司”公章系经销商肖某某私刻伪造

本院认为：本院（2016）黔2726刑初5号刑事判决关于“2011年至2015年5月，被告人贺造丽在‘广州立白企业集团有限公司独山分公司’经营部担任销售员期间，利用担任销售员的职务便利，在收取娄某某、季某某等人的订货款共计人民币37.3614万元后，仅上缴货款人民币10.9691万元，将余款人民币26.3923万元据为已有”数额认定的事实虽然清楚、证据确实充分，但是“广州立白企业集团有限公司”没有在贵州省独山县设立分公司，“广州立白企业集团有限公司独山分公司”系独山县经销商肖某某自行设立，公章系肖某某私刻、伪造，所以原审被告人贺造丽不具备职务侵占罪的主体资格。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（三）项以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第二款的规定，判决如下

一、撤销本院（2016）黔2726刑初5号刑事判决；
二、原审被告人贺造丽无罪。
如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份

审判长白贤荣
审判员刘盛辉
审判员岑昌秀
二〇一六年十月二十四日
书记员宋大伟附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（三）项：在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第二款：原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪