汪某甲、但某某非法经营案一审刑事判决书
福建省福鼎市人民法院
刑事判决书
（2014）鼎刑初字第53号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：汪某甲、但某某、福鼎市人民检察院
指控罪名：非法经营罪
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

福鼎市人民检察院以鼎检公刑诉（2014）26号起诉书指控被告人汪某甲、但某某犯非法经营罪，于2014年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。福鼎市人民检察院指派代理检察员江洁出庭支持公诉，被告人汪某甲、但某某到庭参加诉讼。现已审理终结

经审理查明：2013年3月至同年6月间，被告人汪某甲、但某某在位于本市桐城街道淡水桥1巷107号其家中，共同以香港“六合彩”开奖号码作为中奖标准，通过电话以庄家名义接受投注人员李某某、王某甲等人投注，非法经营“六合彩”20期，共接受他人“六合彩”投注金额为人民币19万元。其中，被告人汪某甲负责接受下家电话投注、收取投注金额、现金赔付等具体事宜，被告人但某某负责汇总统计总码单。
2013年6月1日晚21时许，福鼎市公安局在本市桐城街道淡水桥1巷107号房屋当场抓获被告人汪某甲、但某某，并查扣被告人汪某甲、但某某“六合彩”资金人民币6万元及“六合彩”押注单。案发后，被告人汪某甲向福鼎市公安局退缴其余的“六合彩”投注款人民币13万元。
本案在审理过程中，经福鼎市社区矫正办进行审前社会评估调查，被告人汪某甲、但某某符合社区矫正条件。
上述事实，被告人汪某甲、但某某在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的证人李某某、王某甲、汪某乙、王某乙、马某某证言，“六合彩”投注单，扣押物品清单，检查笔录，现场照片，福建省行政事业单位（社团）往来结算凭证，到案经过，社区评估意见报告，被告人汪某甲、但某某的户籍证明及二被告人的供述等证据证实，足以认定

本院认为，被告人汪某甲、但某某以牟利为目的，共同非法经营“六合彩”，接受他人“六合彩”投注数额达人民币19万元，二被告人的行为严重扰乱市场秩序，情节严重，均已构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立。被告人汪某甲、但某某到案后均能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，可从轻处罚；二被告人能主动退出收取的“六合彩”投注款，可酌情从轻处罚。本院结合二被告人的犯罪事实、在共同犯罪中的作用、地位及悔罪表现等犯罪情节，对二被告人在量刑时予以区别；二被告人经社会调查评估，符合社区矫正条件，可对二被告人宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下

一、被告人汪某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币120000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
（罚金于判决生效之日缴纳。）
二、被告人但某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币100000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
（罚金于判决生效之日缴纳。）
三、侦查机关扣押在案“六合彩”投注款人民币190000元，予以没收，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长潘其雄
审判员吴丽云
代理审判员黄常凯
二〇一四年二月十八日
书记员陈裕云

附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉