曹记盗窃罪、抢劫罪一审刑事判决书
湖北省监利县人民法院
刑事判决书
（2016）鄂1023刑初83号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：盗窃、抢劫
当事人：曹记
指控罪名：盗窃罪
关键词：鉴定、犯罪未遂、减轻处罚
涉及法律概念：户（是否适用：No）

监利县人民检察院以监检公诉刑诉（2016）67号起诉书指控被告人曹记犯盗窃罪、抢劫罪，于2016年4月19日向本院提起公诉。本院于2016年4月20日立案，并依法组成合议庭，于2016年6月6日公开开庭审理了本案。监利县人民检察院指派检察员湛逢东出庭支持公诉，被告人曹记及其辩护人朱幼怀到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，并提请本院审判委员会讨论决定，现已审理终结

监利县人民检察院指控：
一、盗窃罪
2015年7月16日凌晨，被告人曹记驾驶摩托车窜至监利县容城镇西门堤的某某局×号宿舍前，沿一楼防盗网爬到二楼，将夏某某家厨房窗户拉开后进入室内。为防止发出声响，曹记将所穿拖鞋拿在手上，打赤脚开始作案，先后在两卧室内盗得现金2000余元和一部魅族ｎｏｔｅｌ手机，失主发现后大喊，曹记从大门逃离。
2015年8月13日凌晨3时许，被告人曹记驾驶摩托车窜至监利县容城镇某某村五组，撬开沈某甲一楼防盗网潜入室内，盗得现金500余元、两部手机、一箱饮料后逃离现场。
二、抢劫罪
2015年8月13日凌晨3时许，被告人曹记在监利县容城镇某某村五组沈某甲家盗窃作案逃离现场后，在相隔几百米的地方又瞄上容城镇某某村五组沈某乙家，意图再次盗窃作案。曹记扭门入室，在二楼卧室内盗窃一部手机后被正在睡觉的沈某乙发现，沈某乙起身追赶曹记，曹记转身逃跑时把偷来的手机丢在楼梯口，逃至大门口时因慌张加上光线较暗一时无法将大门打开，而被沈某乙抓住，曹记为抗拒抓捕用随身携带的刀子将沈某乙划伤后，扭开大门跑到室外发动摩托车逃离时，撞在门前的脚手架上连人带车摔倒在地。曹记爬起来弃车逃跑，李某某用扫把拦截时也被曹记用刀划伤，随后曹记逃离现场。沈某乙的伤情经鉴定为轻微伤。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应证据材料，认为被告人曹记以非法占有为目的，先后二次入室窃取他人财物，数额较大，且在第三次入室盗窃时为抗拒抓捕而在户内当场作用暴力，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪、抢劫罪追究其刑事责任。被告人曹记系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款。
针对本案，公诉机关提出了监检公诉量建（2016）42号量刑建议书，认为被告人曹记具有以下量刑情节：1.累犯；2.抢劫致轻微伤一人；3.自愿认罪。建议以盗窃罪判处被告人曹记有期徒刑六个月至一年，以抢劫罪判处被告人曹记有期徒刑十年至十二年，并处罚金。
被告人曹记辩解：1.起诉书指控的第（一）起盗窃罪，自己只盗窃了1400元；2.起诉书指控的抢劫罪中，自己是在户外划伤被害人的；3.沈某乙是在其受伤一个多月后做的法医鉴定，该鉴定意见内容不真实。其辩护人提出与被告人曹记辩解相同的辩护意见外，还提出：1.被告人曹记的行为不构成入户抢劫；2.如果构成一般抢劫，应认定为抢劫未遂，可以减轻处罚。
经审理查明：
一、盗窃
（一）2015年7月16日凌晨，被告人曹记驾驶摩托车来到位于监利县容城镇西门堤的某某局×号宿舍前，沿一楼防盗网爬到二楼，将夏某某家厨房窗户拉开后进入室内。为防止发出声响，曹记将所穿拖鞋拿在手上，赤脚开始作案，先后在两卧室内盗得现金2000余元和一部魅族ｎｏｔｅ1手机，失主发现后大喊，曹记从大门离开。
另查明，被告人曹记的亲属代其退赔了赃款2000元。
上述事实，有下列由检察院提交，并经庭审举证、质证的证据证实：
1.被害人夏某某的陈述：2015年7月16日凌晨2点30分左右，我突然听到我老婆（曾某某）喊了一声：“哪个？”我立马起床，发现大门开着，就跑去门口看了下，然后把门关上，到我老婆房间问她：“刚刚怎么了？”她说看到一个人站在床旁边，个子不高。她就起来跟着我查看家里的东西有没不见，发现我的钱包跟她的化妆品包都不见了，就在房间里开始找，在厨房里发现了我们两个包，两个包都被翻动了，我包里面1900元的人民币不见了，我还看到我的运动短裤也在厨房，里面一把大门的钥匙和100多元的现金也不见了，我老婆发现她的一部魅族ｎｏｔｅ1的手机也不见了。当时因为太晚了，就没有报警。我老婆的魅族ｎｏｔｅ1手机是今年过年买的，当时买手机花了1000块钱。我家厨房的窗户被卸下了一块。
2.被害人曾某某对上述事实亦作有陈述。
3.被告人曹记的供述：2015年7月中旬一天凌晨1点钟左右，我一个人在监利县容城镇步行街附近吃完夜宵，开始寻找作案目标，我骑摩托车行驶到西门堤，转到监利县博物馆附近，看见一个单位院子。我把摩托车停放在院子的围墙边，徒步走进该院子内，四周看了一下环境，站在水泥台子，刚好面对二楼的一扇窗户，该窗户没有防盗网，窗户是关着的，我用手扒了一下，窗户就开了，由于不好进去，我就卸下一扇窗户放在外边的水泥台子上，接着从窗户口爬进室内进行盗窃。我进入二楼住户家中，发现进去的是厨房，当时我穿着一双拖鞋，为了防止走路发出声音，我把拖鞋拿在手上，打赤脚开始作案。从厨房进入客厅，看见有两间卧室，两间卧室并排，卧室门都是开的。我进入第一间卧室内，卧室内有一个人在睡觉，我偷了卧室内衣帽架上的一个小布包和一件短裤，到厨房里把布包的现金搜出来，把短裤搜了下，短裤里没有什么东西，搜完之后，我把布包和短裤放在厨房里。接着我到第二间卧室内，看见床尾处一柜子上有一部手机在充电，还有一个包包，我就把手机和包包偷了，没有拿充电器，我再到厨房里搜这个包包，发现里面只有化妆品，就放在厨房里面了。接着我走到卧室门旁边听到睡觉的妇女喊了一声，见惊动了屋主，我立即走到门口，打开大门逃离现场，之后到院子外面骑摩托车走的。我在第一间卧室内偷的布包内有现金1400元左右。在第二间卧室里偷了一部白色魅族智能手机。
4.公（监）勘（2015）5×号现场勘验检查工作记录在卷证明。
5.荆州市公安局司法鉴定中心（荆）公（刑）鉴（ＤＮＡ）字（2015）939号法医物证鉴定书，证明现场厨房提取的赤脚足迹擦拭物经15个ＳＴＲ分型检验均未排除曹记，支持为曹记所留。
（二）2015年8月13日凌晨3时许，被告人曹记驾驶摩托车窜至监利县容城镇某某村五组，撬开被害人沈某甲家一楼防盗网潜入室内，盗得现金500余元黑色，华为手机和ＯＰＰＯ手机各部、一箱饮料后离开现场。
另查明，2013年8月13日，监利县公安局在监利县容城镇某某村五组沈某乙家附近提取了被盗的手机二部和饮料一箱，被盗手机二部已发还给被害人。被告人曹记的亲属代曹记退赔了赃款500元。
上述事实，有下列由检察院提交，并经庭审举证、质证的证据证实：
1.被害人沈某甲的陈述：2015年8月13日凌晨4点钟的时候，我的弟妹打电话告诉我，说她家中被盗了，发现小偷后小偷在跑的过程中有一些物品掉在她家门口，那些物品中的两部手机，好象是我的手机要我过去确认一下，并要我看家里门窗有没有被打开痕迹，我将家中查看一遍后发现家中一楼厕所的防盗网被破坏了，我就赶紧跑去我弟妹家门口确认了小偷的物品当中的两部手机是我家中被盗的两部手机，还有一部在我家中客人的手机被盗了，还被盗了600元左右现金。我家中的大门本来是反锁着的，到我去查看的时候就发现大门没有反锁了。
2.被告人曹记的陈述：2015年8月中旬的一天凌晨1点钟左右，我想寻找作案目标，就骑摩托车沿连接线转悠到工业园区，再转悠到某某村进行踩点。我瞄准一家住房，该房屋是两间两层楼房，把摩托车停放在该房屋门口，把自己的手机调成静音，转到该房屋后面的一个窗户处，用手把该窗户上的防盗网拉开，从窗户攀爬进去，进去之后是一楼的洗手间，我查看了一楼，发现一楼没有人居住，没有什么财物。接着我走到二楼，二楼有一扇防盗门，我将防盗门锁把手一按，门就开了，进去二楼之后，客厅的灯是开着的，有两间卧室，挨着防盗门的一扇房门开启，另一扇房门关闭。我朝房门开启的卧室看了一下，一眼就看见该卧室门边上的小柜子上有一个女士提包，我先偷了那个提包，在门边把里面的500余元现金拿出来放在口袋里，又把提包放回原处。接着我打开另一间卧室的门，里面有人在睡觉，我看见床头柜上有两部手机在充电，就把那两部手机偷走，充电器我没有拿。得手后我离开二楼，顺手把二楼客厅的一箱饮料偷走，再从一楼大门出去，出门时把大门带上了。
3.公（监）勘（2015）152号现场勘验检查工作记录及提取痕迹、物证登记表在卷证明。
4.监价鉴字（2015）第7×号鉴定结论书，证明黑色华为Ｃ8813手机价值150元。
5.证人李某某、沈某丙对上述事实亦作有证言。
6.被害人沈某甲出具的领条在卷证明。
二、抢劫
2015年8月13日凌晨3时许，被告人曹记在监利县容城镇某某村五组沈某甲家盗窃作案后，在相隔几百米的地方又瞄上容城镇某某村五组沈某乙家，意图再次盗窃作案。曹记扭门入室，在二楼卧室内盗窃一部手机后被正在睡觉的沈某乙发现，沈某乙起身追赶曹记，曹记转身逃跑时把偷来的手机丢在楼梯口。当逃至大门外时，曹记被沈某乙抓住，曹记为抗拒抓捕用随身携带的“刀子”将沈某乙划伤后。曹记发动自己的摩托车逃离时，撞在门前的脚手架上，连人带车摔倒在地。曹记爬起来弃车逃跑，李某某用扫把拦截时也被曹记用刀划伤，随后曹记逃离现场。沈某乙的伤情经鉴定为轻微伤。
另查明，2013年8月13日，监利县公安局在监利县容城镇某某村五组沈某乙家附近提取了被告人曹记的雨衣和男士衬衣各一件、起子三把、钳子和裁纸刀各一把、手巾一条、ＫＹＭＣＯ黑色踏板车一辆。
上述事实，有下列由检察院提交，并经庭审举证、质证的证据证实：
1.被害人沈某乙的陈述：2015年8月13日凌晨3时许，我和我爱人在二楼卧室内休息，我睡的迷迷糊糊的时候听见卧室的房门响了下，我抬头看见本来关着的卧室门被打开了，我没在意就继续睡。过了会我又听到门响了下，我再看的时候就发现卧室门被整个打开了，这时我就睡在床上看情况，看见我爱人的床边上有个人在看什么，因为看上去很矮，我以为是家里的侄儿子到我房间来了，当时我就没出声想看看对方到底要干什么。当我仔细看时就发现那并不是我侄儿子，而是一个成年人跪在地上，我看清楚后就坐起来冲那个影子大声的叫“你干什么？”那个蹲在地上的人听见声音后马上向房外跑去，我爬起来跟着追了过去，我追那个人到二楼下楼梯处的时候，那个小偷转身拿着个什么东西朝我挥过来打到旁边不锈钢的楼梯扶手上发出了铁器的声音。小偷挥完后继续向楼下跑去，我又跟着追了过去，小偷冲到一楼大门处的时候慌神了，一直拉我家中那块打不开的大门，我看见后就冲上去用左手掐住小偷的喉咙，小偷反手用手中的东西打我，我看见后就用右手抓住了对方的手腕，然后和小偷支扭起来。在支扭的过程中小偷打开了大门，然后强行挣脱开跑了出去，我看见他跑出去了，就跟着追上去。这时，小偷又转身用手中的东西挥了我一下，我感觉左手臂疼了下，我没在意继续跟着追出去。小偷出来后就向我出门靠左边的巷子里面跑去，这时我哥哥沈某丙听见声音后从楼上下来，他出来后准备和我一起进巷子去追小偷，我们刚准备进去的时候就看见那个小偷从旁边的巷子里面骑一辆踏板车冲了出来。踏板车冲出来时太快，撞到我们堆放在巷子口的铁质脚手架上后摔倒在地上，我嫂子李某某看见后就拿着一把扫把去打那个小偷，小偷看见后朝我嫂子挥了下，然后爬起来后就向我们房子西边的公路上跑了，我和我哥哥沈某丙跟在小偷后面追了大概一百米后看追不上就回来。小偷大概30岁左右，身高一米七三左右，短发，身材有点壮，相貌和衣着我没有看清，他的喉咙处应该有抓伤，因为我当时掐他的时候用力较大。小偷手中拿的东西没有看清，不过应该是匕首之类的东西，因为我、我嫂子都被小偷手中的东西划伤了。之后，发现我爱人柳某的一部银色ＯＰＰＯ手机不见了，2015年上半年购买的，购价1600元左右。
2.被害人李某某的陈述：今天（2015年8月13日）凌晨3点40分左右，我突然听见沈某乙在吼，接着就听见有人跑下楼的声音，我丈夫沈某丙醒来跟我说可能是小偷，然后我们就起来往楼下跑去。跑到楼下后我看见沈某乙抓着一个陌生男子，这个男子拼命在往门前空地上停放的摩托车方向跑，我当时就拿起门口的一把扫把准备冲上去，这名陌生男子骑上摩托车后开了一米远左右，就撞在门前的脚手架上跌倒在地上，这名男子立马从地上爬起来就要往西边跑，沈某乙和沈某丙就上去跟他拉扯在一起，我也拿扫把打了一下，他当时挥手向我打了一下，我当时也没有在意，接着那个陌生男子挣脱后就往西边跑了，沈某乙和沈某丙也跟着追了过去，我当时因为害怕就没有追过去，随后发现我的左手大拇指被划出血了，这时我才意识到陌生男子手里拿了刀子，过了大概一两分钟后沈某乙和沈某丙就返回了，我看见沈某乙的左手手臂在流血，手臂上被划了很长一道刀口，当时沈某丙就开车把沈某乙送到医院去处理伤口了，我随后报警了。
3.被告人曹记的供述：（2015年8月13日凌晨）我把偷来的两部手机放在自己的摩托车坐垫下面，饮料放在摩托车踏板上，然后骑摩托车往回走，行至一块空地，还是那一排房屋的位置，我又瞄准了第二户人家，该房屋是两间两层，我把摩托车停放在空地处，走到该房屋后门处，后门是一扇铁门，我按了一下门把手，门就开了。进去之后是一楼，比较黑，我就没有看一楼的情况，而是直接上二楼。二楼的门是掩着的，没有关好，我打开门进去，里面没有开灯，有两间卧室，门都是关闭的，我打开一间卧室的门，看见里面有两个人在睡觉，床头柜上有一部手机在充电，我把该手机偷了，没有拿充电器。在我偷手机的时候，卧室内睡觉的人惊醒了，看惊动了别人，我转身就跑，醒来的一男子就追赶我，他一边追我一边叫喊，我跑到楼梯口时顺手把偷来的这部手机往地上一丢，然后跑到一楼大门，把门打开跑到门口时被对方掐住喉咙，我在上衣口袋里搜钥匙时把刀子搜出来了，对方在与我支扭时，我用刀子划伤了对方，并挣脱了。接着我跑去骑摩托车，这时对方家里又冲出来几个人，他们拿着扫把、棍子等东西上来阻拦我，我迅速骑摩托车逃离。车子刚启动就撞上了旁边的铁架子，我连车带人都摔倒了。我爬起来之后就跑，跑了大概100多米，看见了田地，我就往田里面躲，之后躲在棉花田里。后面的人追赶过来时没有看见我，我在田里面躲了一会儿，看周围没有人，我才离开现场。我在整个作案过程中没有使用工具。我去现场时骑着一辆光阳牌踏板摩托车，车内有几把随车的起子、钳子等工具，不过我没有在盗窃过程中使用，再就是一件雨衣。开别人的门窗我都是徒手完成的。在与被盗屋主支扭过程中，当时我是准备搜钥匙，随手把口袋里的刀子搜出来了，确切的说那不算是一把刀子，只能算是一块铁皮，样子和刀子差不多，没有把手，不锈钢材质，一头是平的，另一头有点尖，长约15厘米，宽约3厘米。
4.证人沈某丙的证言：2015年8月13日凌晨3点钟左右，我在沈某乙隔壁房间休息的时候听见沈某乙的房里传来叫喊的声音。我爬起来去看是怎么回事，出来后听见沈某乙往楼下跑的脚步声，我赶紧跟着跑了下去。我下到一楼大厅的时候就看沈某乙站在大门口，他的左手臂上有血迹。而一个身穿紫色短袖衣服的男的就向我弟弟旁边的巷子内跑去。我出来后和沈某乙一起追过去的时候就看见之前那个男的骑着一辆踏板车从巷子内冲了出来，他冲出来的时候踏板车撞到了巷子口堆放的脚手架上摔倒在地上了。那个男的摔倒后马上又爬起来跑，我爱人看见后就冲上去用手中的扫把打那个男的，被那个男的用手中的东西划了下，然后这个男的就丢下摩托车往某某村5组的西边方向公路上跑，我跟我弟弟追了大概100米，由于我弟弟受伤了，就没有过多的追赶。
5.证人柳某对上述事实亦作用证言。
6.现场勘验笔录荆公（监）号勘（2015）222号、现场勘验检查笔录公（监）勘（2015）15×号、现场方位图及现场照片等在卷证明。
7.提取痕迹、物证登记表和提取痕迹、物证照片现场方位示意图等在卷证明。
8.接受证据清单及领条。
9.荆州市公安局司法鉴定中心（荆）公（刑）鉴（ＤＮＡ）字（2015）818号法医物证鉴定书，证明起子和衣服经15个ＳＴＲ分型检验均未排除曹记，支持为曹记所留。
10.监利县公安局司法鉴定中心监公法临鉴定｛2015｝第183号鉴定意见书，证明沈某乙左上臂外侧见一弧形创口，长达7.0ＣＭ，沈某乙所受伤为轻微伤

本院认为，被告人曹记入户盗窃他人财物，且盗窃数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人曹记在入户盗窃被发现后，为抗拒抓捕而在户外使用暴力，其行为应当以抢劫罪定罪处罚，公诉机关指控的罪名成立。被告人曹记在被判处有期徒刑刑满释放后，在五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人曹记认罪态度尚可，可酌情从轻处罚。被告人曹记能退赔大部分赃款，可对其犯盗窃罪酌情从轻处罚。公诉机关提出的“被告人曹记为抗拒抓捕，在户内当场使用暴力，应按刑法第二百六十三条第（一）项定罪处罚”的指控、被告人曹记提出的第2点辩解及其辩护人提出的第1点辩护意见，经查，现有证据不足以证实曹记是在户内用“刀子”划伤沈某乙，且现场勘验检查笔录证明在涉案户内没有发现明显物证，该部分指控的证据没有达到确实充分的程度，以“认定曹记入户盗窃被发现后，为抗拒抓捕在户外当场使用暴力”为宜，其行为应以抢劫罪定罪处罚，故公诉机关的该部分指控本院予以更正，上述辩解和辩护意见本院予以采纳。被告人曹记提出的第1点辩解，经查，被害人夏某某、曾某某在案发当日报案时的陈述自然、客观，且能相互印证，证实了其被盗了2000余元，以认定二被害人的陈述为宜，故该点辩解本院不予采纳。被告人曹记提出的第3点辩解，经查，伤情鉴定在受伤一个月以后进行，并不违背有关规定，且公安机关已将该鉴定送达给被告人曹记，曹记在审前阶段并未提出异议，且该鉴定意见来源合法、内容真实、与本案相关联，故该点辩解本院不予采纳。被告人曹记的辩护人提出的第2点辩护意见，经查，被告人曹记入户盗窃被发现后，被害人的抓捕行为从户内持续至户外，在户外时当场使用凶器致被害人轻微伤，其目的系为抗拒抓捕，不能认定曹记是以摆脱的方式逃脱抓捕，该行为应以抢劫罪定罪处罚；因被告人曹记未劫取财物，亦未造成被害人轻伤以上后果，根据《最高人民法院﹤关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见﹥》第十条的规定，可认定为犯罪未遂；基于本案案情、被告人曹记行为的社会危害性和人身危险性，不宜基于犯罪未遂对被告人曹记犯抢劫罪减轻处罚，故该点辩护意见本院予以部分采纳。公诉机关提出的量刑建议因本院改变了适用的相关法律，且增加了新的量刑情节，本院予以调整。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下

一、被告人曹记犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月24日起至2021年9月23日止。罚金在本判决发生法律效力第二日起三十日内缴纳。）
二、责令被告人曹记退赔2500元（已由其亲属交纳至本院），由本院于本判决发生法律效力后发还2000元给被害人夏某某，发还500元给被害人沈某甲。
三、责令被告人曹记在本判决发生法律效力次日起十五日内向被害人曾某某退赔魅族ｎｏｔｅ1手机一部。
四、监利县公安局提取的相关物证，由监利县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份

审判长朱凌
人民陪审员蔡明珍
人民陪审员瞿云姣
二〇一六年六月十七日
书记员雷炜