陈某甲、班某甲非法经营罪一审刑事判决书
广西壮族自治区防城港市防城区人民法院
刑事判决书
（2019）桂0603刑初79号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：陈某甲、班某甲
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、从犯、减轻处罚、扣押、回扣、合法财产、没收
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

防城港市防城区人民检察院以防区检刑诉［2019］45号起诉书指控被告人陈某甲、班某甲犯非法经营罪，于2019年4月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市防城区人民检察院指派检察员覃泽波出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人吴尚博，被告人班某甲等到庭参加诉讼。现已审理终结

防城港市防城区人民检察院指控，2018年11月25日16时许，被告人陈某甲、班某甲为谋取非法利益，驾驶一辆车牌号为桂Ｅ×××××的白色宝骏牌汽车运载一批无任何合法手续的香烟从东兴前往防城区，途经江山镇时，被公安机关人赃俱获，公安民警从车内查获白色软盒包装红双喜牌香烟850条。经检验，被缴获的香烟均为真品卷烟，价值105230元。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了如下的证据材料：1．非法经营的香烟、运载工具、受案登记表、户籍证明、抓获经过、尿液提取笔录、扣押清单、视听资料制作说明、关于查询陈某甲、班某甲经营烟草许可证的函、复函、涉案烟草专卖品核价表等物证、书证；2．被告人陈某甲、班某甲的供述；3．鉴定意见；4．现场勘验、辨认、搜查、提取检材笔录。
公诉机关认为，被告人陈某甲、班某甲为了牟取非法利益，明知是无任何合法手续的香烟而进行运输，其行为应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，陈某甲、班某甲起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。请依法判处。
被告人陈某甲、班某甲对起诉书的指控无异议。
辩护人吴尚博提出，对公诉机关指控被告人陈某甲犯非法经营罪，以及是从犯无意见。在量刑方面，认为陈某甲有从犯、坦白等从轻或减轻情节，并是初犯、偶犯，认罪态度好，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2018年11月25日，被告人陈某甲在接到一个绰号叫“二哥”到东兴市江平镇班埃村运输香烟的电话后，便叫上被告人班某甲一起驾驶租来的一辆车牌号为桂Ｅ×××××的白色宝骏牌汽车前往上述地点，到达班埃村时将车交给一名男子去装载香烟。该男子将装上一批无任何合法手续香烟的车辆交还陈某甲和班某甲后，由班某甲驾驶，陈某甲坐在副驾座负责接听“二哥”的电话从东兴往防城区方向行驶。当日16时许，两人途经江山镇时，被公安机关人查获，公安民警从车内查获白色软盒包装红双喜牌香烟850条。经检验，被缴获的香烟均为真品卷烟，价值105230元。
上述事实，被告人在庭审中没有异议，并有公诉机关出
示的物证涉案香烟及运载工具（附照片），书证受案登记表，抓获经过，查询函及复函，涉案烟草专卖品核价表，视听资料制作说明（附照片），清点证明，机动车信息，户籍信息被告人陈某甲、班某甲的供述与辩解，烟草产品检验和价格认定的鉴定意见书，搜查笔录（含扣押清单），提取检材笔录，现场勘验工作记录、现场辨认笔录（含照片），辨认笔录等证据证实

本院认为，被告人陈某甲、班某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟草专卖品数额达105230元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。陈某甲、班某甲为他人运输烟草构成共同犯罪，在犯罪中两人是听从他人安排而运输香烟，起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。陈某甲、班某甲归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，可从轻处罚。陈某甲提议为他人运输香烟，并与货主联系运输事宜，作用相对较大，量刑应予区别。两被告人犯罪数额不大，情节较轻，同时认罪认罚，确有悔罪表现，并经社区调查，对其两人适用缓刑不致再有犯罪危险，对其所居住的社区也无重大不良影响，决定对陈某甲、班某甲从轻处罚，并宣告缓刑。辩护人提出陈某甲是从犯，认罪态度好，是初犯，建议对其从轻处罚并宣告缓刑的意见，予以采纳。扣押在案的宝骏牌小轿车一辆和三星牌手机一台，没有查清财产来源，退回扣押机关依法处理。扣押在案的ＯＰＰＯ牌手机一台，是陈某甲的合法财产，无证据证实用于作案，予以退还。其他扣押在案的作案工具以及香烟，予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下

一、被告人陈某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期从生效判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人班某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期从生效判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、作案工具一批及香烟（详见附件《没收物品清单》），予以没收。扣押在案的ＯＰＰＯ牌手机一台，退还给陈某甲。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份

审判长林元喜
审判员韦景泉
审判员禤立平
二〇一九年六月十九日
书记员刘影

没收物品清单
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算