项菲职务侵占一审刑事判决书
上海市黄浦区人民法院
刑事判决书
（2014）黄浦刑初字第895号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：职务侵占、诈骗
当事人：项菲
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、自首、减轻处罚
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

上海市黄浦区人民检察院以沪黄检诉刑诉（2014）845号起诉书指控被告人项菲犯职务侵占罪、诈骗罪，于2014年8月29日向本院提起公诉。本院决定依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市黄浦区人民检察院指派检察员朱某某出庭支持公诉，被告人项菲及其辩护人沈翼敏、邢环中到庭参加诉讼。现已审理终结

上海市黄浦区人民检察院指控，被告人项菲在担任友邦保险有限公司上海分公司（以下简称“友邦公司”）保险代理人期间，于2008年2月与投保人徐晓敏签订了《财富通Ａ款投资连结保险》合同，徐晓敏共缴纳保费人民币（下同）210万元。2008年4月至2009年4月，项菲擅自变更徐晓敏的联系方式以阻断友邦公司与徐的联系，并骗取徐的身份证擅自开设上海银行账户，后冒用徐的名义先后5次向友邦公司申领保险费合计658749.15元，并通过上述账户占为己有。项菲与2009年5月终止与友邦公司的代理关系后至2010年10月，又先后3次冒用徐晓敏的名义并冒继任的保险代理人刘某的签名向友邦公司申领保险费合计157786.39元，通过上述账户占为己有。后徐晓敏向友邦公司提出疑问，友邦公司找项菲了解情况，项菲即承认作案事实，并退出全部赃款。经友邦公司报案，项菲接公安人员电话通知后，于2014年5月13日主动至公安机关投案，并如实供述了上述事实。公诉机关据此确认被告人项菲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条，构成职务侵占罪、诈骗罪，应予刑事处罚。其一人犯两罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条，应数罪并罚。鉴于其系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款，可从轻或减轻处罚。
上述事实，有投保人徐晓敏的陈述，证人丁某某、刘某的证言，友邦公司出具的报案材料，代理人合同书，终止代理关系证明，保单及相关材料，联系资料变更申请书。领取保险款项申请书，银行卡及取款记录，还款凭证，公安机关工作笔录，被告人项菲的供述等证据证实，足以认定。
被告人项菲对公诉机关所指控的事实不表异议，本院在告知有关法律规定及可能导致的法律后果后，被告人项菲表示自愿认罪，但认为其仅构成职务侵占一罪。辩护人对公诉机关指控的基本事实及证据不持异议，但提出项菲应以职务侵占罪一罪追究刑事责任，理由如下：1、因友邦公司及继任的保险代理人均未通知投保人徐晓敏项菲已离职，故针对徐晓敏，项菲存在表见代理行为，系职务行为的延续。2、纵观本案，整个犯罪行为均是项菲同一主体，均是为了占有公司财产，均是采用了假冒签名的手段，符合一罪的要件。同时，本案社会危害性较小，项菲系自首，应减轻处罚。项菲具有初犯，在友邦公司报案前已退赔全部违法所得等情节，可从轻处罚。结合友邦公司及投保人徐晓敏均对项菲表示谅解，项菲的妻子怀孕待产等情节，请求法庭对项菲在减轻处罚的基础上判处缓刑

本院认为，被告人项菲以非法占有为目的，利用职务便利或虚构事实、隐瞒真相的方法骗取公司财物，其行为已分别构成职务侵占罪、诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，对被告人项菲应数罪并罚。针对被告人项菲及辩护人提出项菲仅构成职务侵占一罪的辩解、辩护意见，经查，项菲后三次冒名申请领款行为系发生在代理合同终止后，其已不具有相关职务，故其在冒投保人徐晓敏签名的同时，冒其继任者刘某签名，不属于职务侵占行为，系诈骗行为，故辩护人关于此节的辩护意见及被告人的相关辩解不予采纳、采信。被告人项菲系自首，依法可减轻处罚；退赔全部违法所得，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人项菲的犯罪情节和悔罪表现，可对其适用缓刑。辩护人的相关辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下

被告人项菲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后第二日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份

审判长池晓烽
代理审判员胡晓爽
人民陪审员周明
二〇一四年九月二十五日
书记员邢建

附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行