解某职务侵占罪二审刑事判决书 2
山东省临沂市中级人民法院
刑事判决书
（2014）临刑二终字第83号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
当事人：解某、山东省莒南县人民检察院
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、程序合法
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

山东省莒南县人民法院审理莒南县人民检察院指控原审被告人解某犯职务侵占罪一案，于2013年12月17日作出（2013）莒刑二初字第20号刑事判决。原审被告人解某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结

原审法院认定，2003年至2011年，被告人解某在担任坊前镇西甘霖村支部书记期间，利用职务便利，非法侵占集体财物56033元。具体犯罪事实如下：
1、2008年3月至6月份，被告人解某本人承包了西甘霖村“排家沟水库”加固除险工程，施工过程中解某雇佣莒南县朝阳居委新民机械队的挖掘机、装载机用于清淤、平整堤坝等项目，共用工程机械费45033元。2010年8月份，被告人解某利用职务之便，将该笔应由个人承担的工程机械费在西甘霖村集体财务报销。
认定上述事实的证据有经原审庭审举证质证的证人解恒通、安丽、董香梅、张怀平、解恒成、李作峰、赵贵修、赵新民、郑成同、刘树秋、何伟、王晓东、夏培记、王康年、阳光的证言，记帐凭证及票据等书证，被告人解某的供述等予以证实。
2、2010年3月8日，联通公司莒南县分公司与西甘霖村签订租赁合同，在该村村西租赁196平方米场地建设通信基站，租赁费16000元。2011年1月28日，联通公司将16000元租赁费汇至被告人解某提供的个人账户。2011年2月11日，解某将该笔租赁费支取现金后，除支付赔青费1200元，开发票的税款960元，支付水泥运费2800元外，将其余11000元予以侵吞使用。
认定上述事实的证据有经原审庭审举证质证的证人解恒通、张怀平、解恒成、李作峰、解恒读、纪永的证言，租赁合同等书证及被告人解某的供述等予以证实。
原审法院认为，被告人解某以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物据为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，以被告人解某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，被告人解某涉案赃款56033元予以追缴，依法处理。
宣判送达后，原审被告人解某不服，以“法律知识水平较低，认识不到自己的行为构成职务侵占罪，通过对法律的学习和认识，认识到行为构成犯罪，要求家人将侵占款项退还给村委，自愿认罪，应判处缓刑”为由提出上诉。其辩护人提出了相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
另查明，上诉人解某在一审宣判后主动退缴赃款56033元

本院认为，被告人解某以非法占有为目的，利用职务上的便利，将村委集体财物据为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。对上诉人解某提出的“法律知识水平较低，认识不到自己的行为构成职务侵占罪，通过对法律的学习和认识，认识到行为构成犯罪，要求家人将侵占款项退还给村委，自愿认罪，应判处缓刑”的上诉理由，经审理认为，原审认定上诉人解某构成职务侵占罪事实清楚，证据确实充分，并根据其所犯罪行、社会危害程度、认罪态度等情节定罪处罚，量刑意见并无不当，故对该上诉理由不予采纳，但鉴于上诉人解某在二审期间能够积极退缴赃款，认罪态度尚可，可对其酌情从轻处罚。原审判决定罪准确，认定事实清楚，证据充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下

一、维持莒南县人民法院（2013）莒刑二初字第20号刑事判决书对被告人解某的定罪部分及追缴赃款部分，即“上诉人解某犯职务侵占罪；上诉人解某涉案赃款56033元予以追缴。”
二、撤销莒南县人民法院（2013）莒刑二初字第20号刑事判决书中对被告人解某的量刑部分，即“判处有期徒刑二年。”
三、上诉人解某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零四个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月11日起至2015年4月10日止）。
本判决为终审判决

审判长郑华
审判员吴洪林
代理审判员高俊峰
二〇一四年四月八日
书记员刘文青