靨双奎猥亵儿童一审刑事判决书
福建省晋江市人民法院
刑事判决书
（2016）闽0582刑初1985号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：猥亵儿童
当事人：杨双奎
指控罪名：强制猥亵、侮辱妇女罪、猥亵儿童罪
关键词：故意犯
涉及法律概念：公共场所当众（是否适用：No）

晋江市人民检察院以晋检未检刑诉［2016］98号起诉书指控被告人杨双奎犯猥亵儿童罪，于2016年7月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，因本案涉及个人隐私，不公开开庭进行了审理。晋江市人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉。被告人杨双奎到庭参加诉讼。现已审理终结

晋江市人民检察院指控：
1、2016年3月7日7时许，被告人杨双奎窜至晋江市竹树下社区唐人幼儿园对面路边，拦截被害人龙某1（女，2004年7月20日出生），并捏其脸部。
2、2016年3月8日7时许，被告人杨双奎窜至晋江市竹树下社区居委会台阶旁，对着被害人漆某某（女，2004年3月18日出生）暴露其生殖器；后又窜至竹树下篮球场旁的一条小巷内，摸被害人徐某某（女，2005年3月9日出生）的阴部，捏被害人黄某（女，2005年4月13日出生）的腰部。
3、2016年3月11日7时许，被告人杨双奎窜至晋江市竹树下社区凤某小学后门，拦截被害人潘某（女，2004年11月3日出生），向其出示淫秽照片并摸其阴部。
2016年3月15日7时许，晋江市公安局抓获被告人杨双奎。
公诉机关就上述指控的事实提交了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录等证据证实，并认为被告人杨双奎在公共场所当众对儿童实施猥亵行为，其行为已构成猥亵儿童罪，且系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第三款的规定，应以猥亵儿童罪追究刑事责任。
被告人杨双奎辩称，其未实施指控的猥亵行为，其曾供述的系其之前所犯的猥亵行为。
经审理查明，2016年3月8月7时，被告人杨双奎至晋江市竹树下社区居委会台阶旁，对着被害人漆某（女，2004年3月18日出生）暴露其生殖器，后又窜至竹树下社区篮球场旁的一条小巷内，摸被害人徐某（女，2005年3月9日出生）的阴部；同月11日7时许，杨双奎至竹树下社区凤某小学后门，拦截被害人潘某（女，2004年11月3日出生），向之出示淫秽照片并摸其阴部。
此外，被告人杨双奎还实施了猥亵违法行为，即于同月7月至竹树下社区唐人幼儿园对面路边，拦截被害人龙某1（女，2004年7月20日出生），并捏其脸部及于同月8日7时许，至竹树下社区篮球场旁的一条小巷内，捏被害人黄某（女，2005年4月13日出生）的腰部。
上述事实，有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据证明：
1.被害人龙某1的陈述，证实2016年3月份的一天7时许，其背着书包上学，走到唐人幼儿园对面马路路边时，有一个约三十多岁的穿着迷彩衣服的男子，其不认识他，他把其挡下，并捏其脸，约两三秒，还对其说：“你好漂亮”，其走开，但那男子拉着其书包，让其跟他走，其挣脱跑开，就去上学了。
2.被害人漆某的陈述，证实2016年3月8日7时许，其到凤某小学上课，路过老人会里面台阶上，有一名穿迷彩服的男子走向其，并在其面前拉下裤链，掏出他的生殖器让其看，其看到后就吓着赶紧跑去学校。其知道潘某有被那名穿迷彩服的男子摸过。
辨认笔录及照片，证实被害人漆某辨认出被告人杨双奎即上述穿迷彩服男子，并指认其被侵害具体地点（拍照）。
3.被害人徐某的陈述，证实2016年3月8日7时许，其去竹树下篮球场附近找同学黄某要一起上学，但她还在租房没有下来，其就先走边上的小巷子要去凤某小学，后有一个穿迷彩服的男子从其身后走来，趁旁边没人，左手搭住其左肩上，右手伸到其下身摸私处，其吓住了，没有喊叫，十来秒后，那男子看到有人来了，放开其，直接走开了，其赶紧跑去学校。事发当时，没有其他人在场看到。后同学黄某跟其说她有被人摸，其跟她说也有遇到同样的事情，其两人讲起来发现是同一个男的。
辨认笔录及照片，证实被害人徐某辨认出被告人杨双奎即上述穿迷彩服男子，指认其被侵害的具体地点（拍照）。
4.被害人黄某的陈述，证实2016年3月8日7时，其与同学徐某要走小路去学校，其走比较慢，徐某走在前面，有个看上去三四十岁的陌生男子向其走来，他伸手过来捏了其右边腰部的位置，叫其等一下，然后就要摸其下面，其叫了一下徐某，就跟徐某一起跑了。同月15日7时，其和侄儿也是要去上学，半路上发现那男子一直跟着其等人，快到学校时，他就走了。事情发生的当天，其有和徐欣说，她跟其说她也遇到过类似的事情，也是那个男的。其被捏时，其旁边有同字徐某，她有看到，就没有其他人了。
辨认笔录及照片，证实被害人黄某辨认不出被告人杨双奎，指认竹树下社区篮球场旁巷子为被侵害地点（拍照）。
5.被害人潘某的陈述，证实2016年3月11日7时许，其上学走到凤某小学后门位置，有个看上去四十几岁的男子向其走来，穿着绿色迷彩服，手上拿了一张长方形的卡片，其以为他是要向其问路便停了上来，他没有说什么就把那卡片给其，其看见卡片上有一个没穿衣服的女人（大人）的照片，觉得奇怪就赶紧走一工，他就拦住其，并用手摸其下半身，其往后退了一步，他就笑了对其说：“有事去找他”，其就往学校跑去。其被摸时，旁边没有其他人。当天，其有和漆某说过，她说她前几天也遇到过这样类似的事情，也是一个穿迷彩服的男子。
辨认笔录及照片，证实被害人潘某辨认出被告人杨双奎即上述穿迷彩服男子，并指认其被侵害的具体地点（拍照）。
6.证人龙某2的证言，证实2016年3月14日中午，有同学跟其反映说最近有一男子跟着她，并到巷子时摸她脸，对她说什么小妹妹你好胖等一些话，其便报警。后又有个别学生过来找其说她们也有碰到过类似的情况，其了解一下就是漆某、徐某、潘某、黄某等人有被猥亵，其他小孩就只是被那男子跟踪、摸脸等。后面有学生反映她们很害怕，其等老师让她们上下学要结伴，也让学校老师给她们加强心理辅导。
7.扣押决定书、笔录及照片，证实公安机关抓获杨双奎时，从其身上扣押到1张印有淫秽图案的小卡片。
8.监控视频及截图，显示2016年3月7日7时许，被告人杨双奎拦截被害人龙某1至路旁两排汽车中间，当时监控视频可见范围内仅有一车经过，另有一人坐在马路另一边，嗣后，两人分开时，有多人出现监控视频范围内以及同月14日7时许，杨双奎在竹树下社区附近徘徊及尾随学生的情况。
9.刑事判决书、罪犯档案资料、户籍证明，证实被告人杨双奎的基本身份情况及前科情况，其中，其所犯前科罪行是其曾于2012年6月11日至19日期间，在晋江市缺塘社区天桥及天桥附近，多次猥亵儿童（学生）。
10.公安机关出具的受案登记表、抓获及破案经过等报告，证实本案案发、案犯被抓获、案件侦破的过程。
11.被告人杨双奎的供述（同步录音录像），供称2016年3月8日或9日，其早上六点左右起来，在租房里喝了二两老白干，后来到竹树下村委会旁边，其看到一个十岁左右的小女孩走在路上，其走到她面前掏出生殖器给她看，好就跑掉了。其又走到旁边一个巷子里，过了一会儿，就看到两个十来岁的小女孩一前一后走过来，其就摸了前面那个小女孩右边的脸一下，她就跑掉了，其就走到另一个小女孩旁边，用左手摸了她阴部位置，其就摸了几秒钟，她就跑了，其也没有。这些都是7时许的事情，做完这些，其就去干活了。又过了几天，其也是起床喝酒后到了竹树下社区附近的路上，看到路上有一个十来岁的小女孩，其手上有1张小卡片（印有裸露女人的卡片）给她看，她看了好像有说了“神经病”，其也记不得是否有再动手摸这个小女孩的身体。其都是趁路边没人的时候做事情，应该是没有人看过。同月15日7时许，其在凤某小学附近十字路口走路时被抓获。
辨指笔录及照片，证实被告人杨双奎指认晋江市梅岭街道竹树下社区篮球场旁及旁边约五十米巷子为其对两名女孩摸捏的地点、村委会旁边为对一名小孩子实施猥亵行为的地点、凤某小学后门附近为其拿黄色小卡片给路过小女孩的地点，与被害人徐某、黄某、漆某、潘某指认的地点相一致。
有关被告人杨双奎所提之辩解及本案需说明的问题，本院逐一分析如下：
1.有关杨双奎所提其曾供述的系其之前所犯的猥亵行为，并未实施指控的猥亵行为的辩解。
经查，经庭审核实，杨双奎在侦查阶段两次供述时的同步录音录像均显示，其供述的系其于2016年3月份期间在晋江市多次猥亵幼女，其亦在侦查人员向其宣读笔录内容后，在讯问笔录上签字捺印予以确认，后其亦对案发现场进行指认，这与其前犯的猥亵罪行在时间、地点上均不同，况且，根据案发现场监控显示的杨双奎作案经过，被害人龙某1、漆某、徐某、黄某、潘某的陈述及辨认证实并相互印证杨双奎有对其等人实施猥亵行为，加之杨双奎被抓获时当场被扣押的色情卡片予以佐证，现有证据可证实杨双奎确有实施指控的猥亵行为。故该辩解，不符事实，本院不予采纳。
2.有关公诉机关指控杨双奎猥亵被害人龙某1、黄某为犯罪行为是否应予以认定的问题。
经查，杨双奎虽仅捏龙某1的脸、黄某的腰部，实施侵害的部位并非具有性象征意义，但其在该段时间内在同一地点附近亦有实施了猥亵行为，其主观上显系出于刺激、满足性欲的卑劣动机，故确有必要认定为“猥亵”，然其行为的危害性较为轻微，尚不达到认定为“猥亵犯罪”的程度，故应从严把握地认定为一般违法行为。故对指控该2次猥亵为犯罪行为不予认定，仅认定为一般违法行为。
3.有关杨双奎是否有在公共场所当众实施猥亵行为的问题。
经查，经庭审核实，公诉机关系指控杨双奎在公共场所当众猥亵被害人龙某1、徐某某，然根据监控录像显示，杨双奎将龙某1截至道路旁两排汽车中间实施猥亵的过程中，监控视频可见范围内虽确曾出现多人，但在其实施猥亵行为的当时，监控视频可见范围内内仅有一车、一人经过，无法证实确有“其他多人”在场，况且，即便有证据显示其系“当众”实施猥亵，因其所实施的猥亵行为仅系一般违法所为，亦不宜将该次猥亵行为的“当众”作为升格其猥亵罪行法定刑幅度的情节，而徐某某的陈述证实其在道路上被猥亵时并无其他人在场，杨双奎亦称其均系趁路旁没人时实施作案。故现有证据不足以证实杨双奎在公共场所实施的猥亵具有“当众”情形，故本院不予认定

本院认为，被告人杨双奎为满足性欲而以性交以外的其他方法猥亵幼女，其行为已构成猥亵儿童罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控杨双奎具有在公共场所当众实施猥亵的情形，因现有证据不足以证实，本院不予认定。被告人杨双奎曾因犯猥亵儿童罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处徒刑以上刑罚之故意犯罪，系累犯，应当从重处罚。被告人杨双奎猥亵儿童，应从重处罚，且其在学生上下学路上多次猥亵多名不满十二周岁的幼女，又如前述系猥亵儿童犯罪的累犯，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》精神，更应依法从严惩处。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一、三款的规定，判决如下

被告人杨双奎犯猥亵儿童罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月15日起至2021年3月14日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份

审判长曾摩托
审判员陈永哲
人民陪审员易俊方
二〇一六年十二月二十九日
书记员吴陈斌
速录员蔡思伟

附：相关法条、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。
猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部印发《关于依法惩治性侵害未成年人犯罪的意见》
25.针对未成年人实施强奸、猥亵犯罪的，应当从重处罚，具有下列情形之一的，更要依法从严惩处：
（1）对未成年人负有特殊职责的人员、与未成年人有共同家庭生活关系的人员、国家工作人员或者冒充国家工作人员，实施强奸、猥亵犯罪的；
（2）进入未成年人住所、学生集体宿舍实施强奸、猥亵犯罪的；
（3）采取暴力、胁迫、麻醉等强制手段实施奸淫幼女、猥亵儿童犯罪的；
（4）对不满十二周岁的儿童、农村留守儿童、严重残疾或者精神智力发育迟滞的未成年人，实施强奸、猥亵犯罪的；
（5）猥亵多名未成年人，或者多次实施强奸、猥亵犯罪的；
（6）造成未成年被害人轻伤、怀孕、感染性病等后果的；
（7）有强奸、猥亵犯罪前科劣迹的