原审被告人王咏甫、杨正红非法买卖枪支案二审刑事判决书
贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
刑事判决书
（2015）兴刑终字第115号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物
当事人：王咏甫、杨正红、贵州省安龙县人民检察院
指控罪名：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
关键词：鉴定、程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

贵州省安龙县人民法院审理贵州省安龙县人民检察院指控原审被告人王咏甫、杨正红犯非法买卖枪支罪一案，于2015年2月13日作出（2014）安刑初字第248号刑事判决。原审被告人王咏甫、杨正红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月28日公开开庭审理了本案。贵州省黔西南布依族苗族自治州人民检察院指派检察员吴正忠、代理检察员夏玉洁出庭履行职务。上诉人王咏甫及辩护人杨波、徐贺英良，上诉人杨正红及辩护人袁灏浠到庭参加诉讼。现已审理终结

原判认定，2013年10月份，被告人王咏甫从他人处购进型号为“701”、“702”、“2011”的“仿真枪”到其在兴义市柯沙商场的“杰豪玩具商行”店铺内进行贩卖。其分别将所购的“仿真枪”销售给被告人杨正红和令狐克武（另案处理）等人。王咏甫贩卖给令狐克武（另案处理）的2支“仿真枪”经鉴定系以活塞和压缩弹簧为动力的枪支。2014年4月21日，安龙县公安局民警巡逻中，在杨正红位于安龙县招堤街道办事处小河边的店铺内查获杨正红用于贩卖的12支“仿真枪”，该枪系从王咏甫处购进而来，其中9支经鉴定系以活塞和压缩弹簧为动力的枪支、2支系以压缩弹簧为动力的仿真枪。2014年4月23日，王咏甫主动到公安机关投案，同时上缴2支“仿真枪”（购货所剩），该“仿真枪”后经鉴定系以活塞和压缩弹簧为动力的枪支。
原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第六十一条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款的规定，作出如下判决：一、被告人王咏甫犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑六年零六个月。二、被告人杨正红犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑五年。三、扣押在案的枪支11支，予以没收。
宣判后，原审被告人王咏甫、杨正红不服，王咏甫以“其行为不构成非法买卖枪支罪”为由，杨正红以“一审法院仅依据物证检验报告就认定上诉人构成非法买卖枪支罪适用法律不当”为由，分别提出上诉。
上诉人王咏甫的辩护人以“一审法院采信的主要证据枪支鉴定存在重大缺陷，依法不能作为定案依据，对王咏甫等人应改判无罪”的辩护意见为其辩护。
上诉人杨正红的辩护人以同上诉理由相同的辩护意见为其辩护。
出庭检察员提出“认定本案事实的证据确实、充分，原判定性准确，量刑适当，建议维持原判”的检察意见。
经审理查明：原判认定2013年10月，上诉人王咏甫购买以活塞和压缩弹簧为动力的枪支13支后，将其中9支贩卖给上诉人杨正红进行贩卖，将2支贩卖给令狐克武及王咏甫主动到公安机关投案，同时上缴2支枪支的事实清楚。据以认定上述事实的证据，已在一审判决中分项列述，并经一、二审庭审举证、质证、查证属实。本院二审中，上诉人王咏甫、杨正红及辩护人未提出新的证据。本院对原判认定事实和所列证据予以确认

本院认为，上诉人王咏甫、杨正红违反枪支管理规定，非法买卖以压缩气体为动力的枪支，二上诉人的行为均已构成非法买卖枪支罪，应依法惩处。王咏甫买卖枪支13支，属情节严重。王咏甫主动到公安机关投案，如实供述主要犯罪事实，具有自首情节；杨正红归案后，如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，具有坦白情节。王咏甫所提“其行为不构成非法买卖枪支罪”和辩护人所提“一审法院采信的主要证据枪支鉴定存在重大缺陷，依法不能作为本案定案依据，对王咏甫等人应改判无罪”的上诉理由及辩护意见及杨正红和辩护人所提“一审法院仅依据物证检验报告就认定上诉人构成非法买卖枪支罪适用法律不当”的上诉理由和辩护意见，经查，一审法院据以定案的物证检验报告是有资质的鉴定机构通过合法程序作出，鉴定结论并无不当；王咏甫、杨正红违反枪支管理规定，非法买卖有致伤力的以压缩气体为动力的枪支，二人行为均构成非法买卖枪支罪，二上诉人的上诉理由及二辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但量刑偏重。本院根据二上诉人犯罪性质、情节和社会危害程度，对本案予以改判。出庭检察员所提“本案事实清楚，证据确实、充分，定性准确”的检察意见予以采纳；所提“量刑适当，建议维持原判”的检察意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十四条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下

一、维持贵州省安龙县人民法院（2014）安刑初字第248号刑事判决主文第三项。即：扣押在案的枪支11支，予以没收。
二、撤销贵州省安龙县人民法院（2014）安刑初字第248号刑事判决主文第一、二项。
三、上诉人王咏甫犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月13日起至2019年2月12日止）。
四、上诉人杨正红犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月13日起至2018年8月12日止）。
本判决为终审判决

审判长刘远益
审判员杨林
代理审判员王克敏
二〇一五年六月五日
书记员黎漓