项友才、杨洪富非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物、非法持有、私藏枪支、弹药二审刑事判决书
云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
刑事判决书
（2015）文中刑终字第14号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物、非法持有、私藏枪支、弹药
当事人：项友才、杨洪富、杨文友、李文东、杨洪友
指控罪名：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
关键词：保管
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

马关县人民法院审理马关县人民检察院指控原审被告人项友才犯非法制造、买卖、储存枪支罪、非法持有枪支罪，原审被告人杨洪富、杨文友犯非法买卖枪支罪，原审被告人杨洪友、李文东犯非法持有枪支罪一案，于2014年11月17日作出（2014）马刑初字第148号刑事判决。马关县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文山壮族苗族自治州人民检察院检察员罗丽、书记员刘芳舟出庭履行职务，原审被告人项友才、杨洪富、杨文友、李文东、杨洪友等到庭参加诉讼。现已审理终结

原判认定，2010年，被告人项友才将其购买配件组装的一支火药枪以700元的价格卖给杨某1。
2011年，被告人项友才将其购买的一支火药枪以400元的价格卖给项某1。
2013年，被告人项友才将其购买的一支火药枪以900元的价格卖给杨洪富。
2013年，被告人项友才将其购买配件组装的一支火药枪以900元的价格卖给杨文友。
2013年12月10日，公安机关在项友才家中查获火药枪五支，其中一支为项友才的枪支，另一支为被告人杨文友从项友才手中购买使用后又拿去修理的枪支，其余三支为被告人杨洪友、李文东、项某6（已故）非法持有并拿到项友才家中修理的枪支。
原判根据各被告人的犯罪事实、性质、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条的规定，认定被告人项友才犯非法制造、买卖、储存枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，总和刑期四年，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年；被告人杨洪富犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；被告人杨文友犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；被告人杨洪友犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；被告人李文东犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
马关县人民检察院的抗诉意见是，被告人项友才帮助杨文友、李文东、杨洪友、项某6（已故）修理并保管枪支共计4支的行为属非法持有枪支。本案情节严重，一审判决在法定刑以下对项友才处以刑罚是错误的。
文山壮族苗族自治州人民检察院的意见是，在项友才家中查获的五支火药枪，其中一支系项友才组装出卖后，购枪人杨文友又拿去修理的枪支，应认定为非法制造枪支；另外三支系杨洪友、李文东、项某6拿去修理的枪支，因项友才尚未修理，应认定为非法持有枪支。原判对项友才量刑畸轻。
原审被告人项友才、杨洪富、杨文友、杨洪友、李文东对原判认定的事实和证据无异议。
经审理查明，原判认定原审被告人项友才将其组装、购买的火药枪分别出卖给杨某1（另处）、项某1（另处）、杨洪富、杨文友，本人组装并持有火药枪一支，还帮助杨文友、杨洪友、李文东、项某6（已故）修理火药枪各一支的事实，有下列证据证实：
1、受案登记表、搜查笔录、提取笔录、扣押清单，证明公安机关在杨洪富家中查获火药枪1支，在项友才家中查获火药枪5支及射钉枪子弹、组件及切割机、电钻等物品。扣押项某1、杨某1主动上交的火药枪各1支。
2、文山州公安司法鉴定中心出具的（文）公（刑）鉴（痕）字〔2013〕105号、145号、146号、147号枪支鉴定书，证明本案查获的8支枪支是以火药为动力的自制火药枪，均具有杀伤力。
3、现场勘验笔录及照片，证明公安机关在项友才家中查获火药枪5支、钢管2根及射钉枪组件、射钉枪子弹、黑色火药、铁砂、铜炮等。
4、辨认笔录及照片，证明项友才对其家中的5支火药枪及射钉枪子弹、铜炮等违禁品作了指认。项友才、杨洪富、杨文友、李文东、杨洪友分别对查获的火药枪作了指认，其中杨洪友、李文东、杨文友指认项友才是帮修枪的人。
5、证人杨某1、项某1、李某1、马某、李某2、杨某2、陈某、刘某、杨某3、王某1、杨某4、项某2、项某3、王某2、项某4、项某5等人的证言，证明项友才在家中多次买卖火药枪并帮助他人修理枪支。其中，原审被告人项友才之妻杨某4还证明其家中一支被查获的火药枪是项友才制造后留着自用的枪支。
6、各原审被告人的供述及辩解，证明项友才在家中出卖自制火药枪后又帮助他人修理枪支，其中项友才本人也持有自制火药枪1支

本院认为，原审被告人项友才非法制造、买卖枪支，原审被告人杨洪富、杨文友非法买卖枪支，原审被告人杨洪友、李文东非法持有枪支的事实清楚，证据确实、充分，足以认定。非法制造、买卖枪支后又持有、私藏的，应以非法制造、买卖枪支罪论处，其中“非法制造枪支”包括非法组装、修理、改装、拼装上述物品。原审被告人项友才多次组装并出卖枪支，还帮助购枪人修理、保管火药枪，共计八支，依法应当以非法制造、买卖枪支罪定罪处罚。原审被告人杨洪富、杨文友分别购买火药枪一支，其行为构成非法买卖枪支罪。原审被告人杨洪友、李文东分别持有火药枪一支，其行为构成非法持有枪支罪。马关县人民检察院关于项友才帮助他人修理并保管火药枪的行为，应当认定为非法持有枪支的抗诉理由，于法无据，不能成立；文山壮族苗族自治州人民检察院关于项友才帮助杨洪友、李文东、项某6修理火药枪三支但尚未修理的行为应认定为非法持有枪支的意见，不予采纳。根据法律规定，非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。原审被告人项友才非法制造、买卖火药枪八支，情节严重。原判认定事实清楚，但对项友才适用法律错误，量刑不当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第七十二条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项的规定，判决如下

一、维持马关县人民法院（2014）马刑初字第148号刑事判决第二、三、四、五项，即被告人杨洪富犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；被告人杨文友犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；被告人杨洪友犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；被告人李文东犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
二、撤销马关县人民法院（2014）马刑初字第148号刑事判决第一项，即被告人项友才犯非法制造、买卖、储存枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。总和刑期四年，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年。
三、原审被告人项友才犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑十二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月4日起至2027年5月3日止）。
本判决为终审判决

审判长王义奇
审判员杨宏
审判员黄敏丽
二〇一五年四月二十三日
书记员牛兴蕾