뎫远超、石必宇非法经营一审刑事判决书
广西壮族自治区容县人民法院
刑事判决书
（2016）桂0921刑初276号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：莫远超、石必宇
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、共同故意、共同犯罪、从犯、减轻处罚、犯罪未遂
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

广西壮族自治区容县人民检察院以容检刑诉（2016）206号起诉书，指控被告人莫远超、石必宇犯非法经营罪，于2016年9月29日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，在审理过程中，容县人民检察院以容检刑变诉（2016）8号变更起诉决定书对本案变更起诉，本院于同年11月23日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区容县人民检察院指派代理检察员张斌出庭支持公诉，被告人莫远超及其辩护人林旺，被告人石必宇到庭参加诉讼。现已审理终结

广西壮族自治区容县人民检察院指控，2016年5月2日晚，被告人莫远超、石必宇在没有烟草专卖品准运证等相关手续的情况下，受他人委托驾驶汽车从横县运输一批卷烟到广东省，后在岑兴高速公路容县服务区被查获。经鉴定，莫远超、石必宇运输卷烟共3016条，价值420120元。对起诉指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人莫远超、石必宇的行为已构成非法经营罪。莫远超、石必宇犯罪未遂，是从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第二十三条的规定，对被告人莫远超、石必宇定罪处罚。
被告人莫远超及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。但辩护人提出：一、应以容县烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品核价表所计算涉案卷烟的价值308808.24元作为认定本案的犯罪数额；二、莫远超具有坦白情节，是犯罪未遂，是从犯，请求法院对被告人莫远超减轻处罚。
被告人石必宇对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，2016年5月2日19时许，被告人莫远超、石必宇在没有烟草专卖品准运证的情况下，受他人委托驾驶一辆小型普通客车（悬挂车牌号为桂Ａ×××××号）装载一批卷烟从横县运往广东省。当日22时50分，莫远超、石必宇驾车途经岑兴高速公路容县服务区时被执法人员查获，执法人员当场从二人驾驶的车内扣押555卷烟（金锐）200条、555卷烟（金）300条、555卷烟（弘某）87条、555卷烟（弘）183条、ＥＳＳＥ卷烟（蓝）1000条、ＥＳＳＥ卷烟（薄荷）1246条。经广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验，莫远超、石必宇所运输的卷烟全为真品卷烟。经容县价格认证中心核价，上述查获并扣押的卷烟3016条，共计价值420120元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证属实的下列证据证实：
1、涉嫌犯罪案件移送书、接受刑事案件受案登记表和立案决定书，证明2016年5月3日，容县烟草专卖局将莫远超、石必宇涉嫌无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品一案移送容县公安局处理，容县公安局于同日立案侦查。
2、行驶证，证明涉案的悬挂车牌号为桂Ａ×××××号的小型普通客车的真实号牌号码为泸Ｃ5ＬＹ56。
3、广西壮族自治区烟草专卖局的证明，证明经核查，莫远超、石必宇二人在2016年4月3日至同年5月2日均没有办理烟草专卖品准运证。
4、容县烟草专卖局检查笔录、证据先行登记保存通知书和照片，证明2016年5月2日22时50分，容县烟草专卖局和容县公安局工作人员在岑兴高速公路容县服务区（往广东方向）查获莫远超、石必宇驾驶的悬挂车牌号为桂Ａ×××××号的小型普通客车，打开车门检查发现车内装载一批卷烟，经到容县烟草专卖局清点，车上有555卷烟（金锐）200条、555卷烟（金）300条、555卷烟（弘某）87条、555卷烟（弘）183条、ＥＳＳＥ卷烟（蓝）1000条、ＥＳＳＥ卷烟（薄荷）1246条，容县烟草专卖局对上述清点的卷烟全部先行登记保全，现存放在该局先行登记保存物品仓库。
5、容县烟草专卖局移送财物清单、扣押香烟保管处理说明和容县公安局扣押清单，证明2016年5月3日，容县烟草专卖局将555卷烟（金锐）200条、555卷烟（金）300条、555卷烟（弘某）87条、555卷烟（弘）183条、ＥＳＳＥ卷烟（蓝）1000条、ＥＳＳＥ卷烟（薄荷）1246条移送容县公安局，容县公安局将上述卷烟交由容县烟草专卖局保管，现保管在容县烟草专卖局的仓库内。
6、抽样取证物品清单，证明2016年5月3日，容县烟草专卖局的工作人员在莫远超、石必宇的见证下对查获的卷烟进行抽样送检。
7、广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告，证明经检验，莫远超、石必宇所运输的555卷烟（金锐）、555卷烟（金）、555卷烟（弘某）、555卷烟（弘）、ＥＳＳＥ卷烟（蓝）、ＥＳＳＥ卷烟（薄荷）全为真品卷烟。
8、容县价格认证中心容案价认（2016）149号价格认定结论书，证明经容县价格认证中心核价，查获的555卷烟（金锐）200条、555卷烟（金）300条、555卷烟（弘某）87条、555卷烟（弘）183条、ＥＳＳＥ卷烟（蓝）1000条、ＥＳＳＥ卷烟（薄荷）1246条，共计价值420120元。
9、被告人莫远超的供述，证明2016年5月1日中午，“阿三”叫其与石必宇次日到横县帮运输一车卷烟到广东，工钱后付，工钱分别是其600元，石必宇500元，后其与石必宇驾驶“阿三”之前交给其保管的的泸Ｃ5ＬＹ56号丰田商务小汽车从东兴市出发到横县国际大酒店，其开房休息等待“阿三”通知，石必宇回家休息，车上有两幅假牌，其中一副是桂Ａ×××××号。次日中午，其在酒店将车辆交给“阿三”叫来的一男子去装卷烟。17时许，其在该酒店门口接到车辆，车辆已换挂桂Ａ×××××号车牌，车内装满卷烟，车辆驾驶位置放有500元油钱。19时许，其与石必宇驾驶该车辆装载一车卷烟由横县往广东出发。22时许，其与石必宇驾驶车辆途经岑兴高速公路容县服务区停车加油时被执法人员查获。
10、被告人石必宇的供述，证明2016年5月1日中午，“阿三”叫其与莫远超帮运输一车卷烟到广东，后莫远超驾驶一辆丰田商务小汽车搭乘其从东兴市出发到横县横州国际大酒店附近，其就回家休息，莫远超驾车去装烟。次日下午，莫远超驾驶桂Ａ×××××号丰田商务小汽车到横县其家里接其，其上车发现车内装满卷烟。19时许，其与莫远超驾驶该车辆装载一车卷烟由横县往广东出发。22时许，其与莫远超驾驶该车辆途经岑兴高速公路容县服务区停车加油时被执法人员查获。
对被告人莫远超的辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：
一、被告人莫远超的辩护人认为应以容县烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品核价表所计算涉案卷烟的价值308808.24元作为认定本案的犯罪数额。经核查，容县价格认证中心是有价格认定资质的的鉴定机构。本案中，容县价格认证中心认定涉案卷烟的价值为420120元，该价格认定结论合法、有效。因此，本案以容县价格认证中心认定涉案卷烟价值420120元作为本案的犯罪数额。辩护人的辩护意见无法律依据，本院不予采纳。
二、被告人莫远超的辩护人提出莫远超具有坦白情节，是犯罪未遂，是从犯，请求法院对被告人莫远超减轻处罚。经核查，辩护人的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳

本院认为，被告人莫远超、石必宇违反国家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法运输烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。莫远超、石必宇运输的卷烟价值420120元，属犯罪情节特别严重，依法应判处五年以上有期徒刑。莫远超、石必宇共同故意无证运输卷烟，是共同犯罪。在共同犯罪中，莫远超、石必宇受雇帮助他人运输卷烟，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。莫远超、石必宇在非法运输卷烟的过程中，被执法人员当场查获而未得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。莫远超、石必宇归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。莫远超、石必宇主动缴纳罚金，有悔罪表示，可以酌情从轻处罚。莫远超、石必宇运输的卷烟属走私烟，应予以销毁。鉴于莫远超、石必宇犯罪情节较轻，犯罪后确有悔罪表现，根据其犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，本院决定对莫远超、石必宇减轻处罚，并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第六条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第八条的规定，判决如下

一、被告人莫远超犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人石必宇犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、对现存放在容县烟草专卖局先行登记保存物品仓库内的555卷烟（金锐）200条、555卷烟（金）300条、555卷烟（弘博）87条、555卷烟（弘）183条、ＥＳＳＥ卷烟（蓝）1000条、ＥＳＳＥ卷烟（薄荷）1246条予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份

审判长王云
代理审判员梁万里
人民陪审员李胜斌
二〇一六年十二月三十日
书记员陈雷

附：本案所适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第七十二条第一款和第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款和第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款第（一）项非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的