摨某某非法经营刑事一审判决书
陕西省西安市中级人民法院
刑事判决书
（2014）西中刑二初字第00035号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
当事人：周某某、陕西省西安市人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：非法经营、犯罪未遂
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

陕西省西安市人民检察院以西检诉二刑诉（2014）41号起诉书指控被告人周某某犯非法经营罪一案，于2014年5月23日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员屈运祥出庭支持公诉，被告人周某某及其辩护人杜某某、王某某出庭参加诉讼。现已审理终结

西安市人民检察院指控，2013年1月至11月期间，被告人周某某在西安市土门附近，以低于市场销售价的价格收购药品，加价后将价值92444.5元的药品销售给陕西某某医药有限责任公司西安明锐店。此外，公安机关还在周某某住宅查获2100余盒药品（价值72909.6元）。综上，周某某非法经营数额合计165354.1元。经查，被告人周某某未取得《药品经营许可证》。
为证实指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读和出示证人证言、扣押笔录、情况说明、价格认定书、财务凭证、银行凭单、被告人的供述等证据，公诉机关据此认为，被告人周某某违反国家药品经营管理制度，未经主管部门批准，非法经营药品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人周某某当庭表示认罪，请求法庭能对其从轻处罚。
被告人周某某的辩护人辩称，公诉机关指控的尚未销售的药品中应当减去周某某本人因病需服用的部分；某某医药公司不具备价格鉴定的资质，为扣押的药品作价不妥；尚未销售的部分属犯罪未遂，被告人归案后认罪态度好，请求对周某某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2013年1月至11月期间，被告人周某某在未取得《药品经营许可证》、不具有医药经营资格的情况下，从西安市土门附近的医院门口，以低于市场销售价的价格从他人处收购药品，再加价后将药品销售给陕西某某医药有限责任公司西安明锐店。已查明，销售的药品价值92444.5元，此外，公安机关还在周某某住所内查获尚未销售的药品2100余盒，价值72909.6元。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
1、西安市公安局出具的抓获经过证明，2013年11月11日14时，经侦支队六大队接群众电话报案，称有人在土门附近倒卖药品，该队进行调查，确定了存放药品的窝点，17时50分在创新路37号院3号楼三单元2层东户将周某某抓获，同时缴获大量药品和账本。
2、西安市食品药监督管理局《关于周某某药品经营资质有关问题的复函》证实，根据《中华人民共和国药品管理法》第十四条规定，开办药品批发企业，须经企业所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准并发给《药品经营许可证》；开办药品零售企业，须经企业所在地县级以上地方药品监督管理部门批准并发给《药品经营许可证》，凭《药品经营许可证》到工商管理部门办理登记注册。无《药品经营许可证》的，不得经营药品。周某某本人未取得《药品经营许可证》。
3、陕西某某医药有限公司营业执照证明，该公司已取得《药品经营许可证》，具有药品经营资格。
4、证人周某乙（周某某之妻）证言证明，周某某给她一张药的名称和收购价，她按照清单去收购，基本上是进口药和国产畅销药，周某某再倒卖出去，挣2-3元差价，他们没有经营药品资质，卖的是真药。她的中行卡一直是周某某用着。
5、证人贾某某（陕西某某医药有限公司店长）证言证明，周某某和店里谈好，每次刷卡后药不带走，店里再以低于进价回购。周某某从社会上收的畅销药、紧俏药有时也送到店里，价格双方商量，数量总共有9万多元。
6、证人沙某某（陕西某某医药有限公司职员）证言证明，周某某在店里刷卡买药，但药不离店，店里以低于进价购进，给他开入库明细，每月按供应商给他付款到中行周某某乙卡上。
7、证人贾某（陕西某某医药有限公司职员）证言证明，周某某给店里送来“波利维”等药，单位按低价收购，验收合格后，由周某某写好详单，她根据详单写入库明细单，积累到上万元时周某某拿单子同她结算，由总公司将款打入周某某提供的周某某乙账户上。
8、证人王某某（陕西某某医药有限公司法人）证言证明，公司用他的名字开设网上银行账户，业务付款都是用他的卡。
9、搜查笔录证实，在周某某住处发现各类药品2155盒，中行银行卡一张，笔记本3本，销货清单7本。
10、陕西某某医药有限公司情况说明证实，周某某给该单位送药总金额217489元，其中外来购药92444.5元，现金兑付医保卡125044.5元。
11、中行周某某乙账户交易明细清单、某某药店提供的采购入库单11份、王某某账户转给中行周某某乙账户的转账电子回执六份、周某某出具的收条证实，周某某收到陕西某某医药有限公司217489元。
12、周某某送药的记录本在案佐证。
13、鉴定证实，扣押在案的2155盒药品中的2052盒药品经陕西某某医药有限责任公司进行价格认定，其中2052盒药品进行价格定位，批发价合计金额72909.6元，零售价金额为75648.7元，建议价金额为81022.5元。
14、被告人周某某对上述事实供认不讳

本院认为，被告人周某某违反国家药品经营管理制度，未经药品监督管理部门的批准，非法经营药品，非法经营数额合计165354.1元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。西安市人民检察院指控被告人周某某的犯罪事实及罪名成立。被告人周某某有价值72909.6元的药品尚未销售，属犯罪未遂，依法可从轻处罚。对被告人周某某的辩护人的辩护意见，经查，辩护人提出从尚未销售的药品中应当减去周某某需服用的部分，但辩护人并未提供周某某所必需服用的药量，而侦查机关在对查扣的涉案药品进行价格评估时已扣减了103盒，已考虑了周某某本人的服药情况；某某医药公司是收购周某某非法经营药品的单位，该单位根据市场的价格情况对涉案的药品估价更能反映涉案药品价格的准确性。被告人周某某的非法经营犯罪行为扰乱了医药管理的正常秩序，具有严重的社会危害性，不适用缓刑。故辩护人的所提适用缓刑的辩护意见不能成立，本院不予采纳。唯辩护人提出被告人周某某有部分犯罪事实属未遂的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十三条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下

一、被告人周某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年又六个月，并处罚金十六万元（限判决生效后三个月内缴纳）。
二、扣押被告人周某某的2052盒药品依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份

审判长马建国
审判员杜锐
人民陪审员梁秀兰
二〇一四年六月十一日
书记员吴冬