漠良富等人非法买卖、运输爆炸物罪二审刑事判决书
贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
刑事判决书
（2014）黔南刑一终字第77号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
当事人：张良富、张某某、贵州省罗甸县人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：减轻处罚、从犯、传唤、程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

罗甸县人民法院审理罗甸县人民检察院指控原审被告人张良富、张某某犯非法买卖、运输爆炸物罪一案，于2014年4月15日作出（2014）罗刑初字第21号刑事判决。原审被告人张良富、张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，提讯被告人，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结

原判认定，2013年1月28日，四川广安智丰建设工程有限公司（以下简称“智丰公司”）承接由贵阳供电局发包的35ＫＶ茂井变～35ＫＶ凤亭变35ＫＶ线路工程（含通信）施工项目。同年7月份，经朋友介绍，被告人张良富找到该公司负责该工程的管理人员王某某和陈某，要求承包该工程的爆破业务，双方口头达成每放一炮支付人民币30元的协议。期间，公司将相关资料交给张良富办理爆破炸材手续，因故未办到爆破炸材手续。为赶工期，被告人张良富便托付被告人张某某为其寻找爆炸物卖家，张某某遂通过陈某某联系到紫云县大营乡龙屯村四组村民王某某（另案处理）并商议好买卖爆炸物的价格。2013年10月7日，被告人张良富驾驶自己的贵ＪＶ3448海马牌轿车与张某某到紫云县大营乡大营村公路边与王启连购买得炸药4包共12公斤和电雷管4盒共400枚，张良富支付购买款10000元给王启连，该批爆炸物已用于35ＫＶ茂井变～35ＫＶ凤亭变35ＫＶ线路工程（含通信）施工爆破。
2013年11月7日，被告人张良富再次通过张某某联系，并自己驾车与妻子杨某某和张某某至紫云县大营乡五星村半坡的公路上与王某某购买得炸药4箱共24公斤和电雷管3盒共300枚，张良富支付购买款7600元给王某某。当日16时55分许，二被告人将爆炸物运至罗甸县木引乡摆落卡点时，被罗甸县公安局治安大队值勤民警查获并予以扣押，同时扣押了被告人张良富用于运输爆炸物的贵ＪＶ3448海马牌轿车一辆，行驶证一本，小米牌手机一部。扣押被告人张某某ＥＣＥＴＤ牌手机一部。
另查明，公安机关已将扣押被告人张良富的爆炸物品移交给了主管部门民爆公司保管。
上述事实，原判列举了受案登记表，立案决定书，查获经过，通话情况及电子数据查阅记录，施工合同，扣押物品清单，检验报告，民爆物品查询记录，辨认笔录及照片，证人证言，被告人供述，户籍证明等证据认定前述事实，并依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项，第二条第（一）项，第九条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人张良富犯非法买卖、运输爆炸物罪，判处有期徒刑五年；二、被告人张某某犯非法买卖、运输爆炸物罪，判处有期徒刑二年；三、公安机关所扣押被告人张良富持有的岩石膨化硝铵炸药24公斤，电雷管300枚，依法予以没收，由扣押机关依法予以销毁；所扣押张良富的小米牌手机1部，张某某的ＥＣＥＴＤ牌手机1部，依法予以没收，由扣押机关依法交上缴国库；所扣押张良富车牌号为贵ＪＶ3448海马牌轿车一辆，行驶证1本，由扣押机关退还给张良富。
宣判后，原审被告人张良富、张某某均不服，提出上诉。张良富提出的上诉理由是：其购买的爆炸物用于合法的生产经营活动，没有造成危害后果，归案后认罪态度好，参照最高人民法院发布的《王召成等非法买卖、储存危险物质案》指导性案例，原判对上诉人量刑过重，请求对上诉人从轻、减轻处罚并适用缓刑。张某某提出的上诉理由是：其联系购买的爆炸物用于合法的生产经营活动，没有从中谋取任何利益，没有造成危害后果，系从犯，有自首情节，原判对上诉人量刑过重，请求对上诉人适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人张良富、张某某非法购买爆炸物的事实清楚。一审法院在判决书中列举了认定事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人张良富、张某某未提出新的证据。本院对一审判决认定的事实和证据予以确认

本院认为，上诉人张良富、张某某违反国家对爆炸物品管理规定，非法购买、运输爆炸物，其行为均已构成非法买卖、运输爆炸物罪，应依法惩处。对于上诉人张良富、张某某所“原判量刑过重，应从轻、减轻处罚并适用缓刑”的上诉理由，经查，上诉人张良富、张某某两次非法购买、运输爆炸物炸药36公斤、电雷管700枚用于罗甸县35ＫＶ茂井变至35ＫＶ凤亭变线路改造（农网）工程施工，依照最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，属“用于从事合法的生产经营活动”，可不认定为“情节严重”，对二上诉人可在三年以上十年以下量刑幅度内予以处罚。在犯罪中，上诉人张良富起主要作用，系主犯；其购买的爆炸物未造成危害后果，归案后认罪态度好，有悔罪表现，可对其从轻处罚。鉴于其犯罪的社会危害性，不适宜对其判处缓刑。上诉人张良富请求判处缓刑的上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人张某某应张良富的请求，帮其联系购买爆炸物，系从犯，依法应从轻或者减轻处罚；在公安机关口头传唤在规定的时间、地点接受讯问，如实供述其犯罪事实，视为自首，依法可从轻或减轻处罚。一审中，上诉人张某某所在基层组织建议对其宣告缓刑对所在辖区无重大不良影响，可对其减轻处罚并适用缓刑。上诉人张某某所提上诉理由成立，本院予以采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但对上诉人张良富、张某某的量刑不当，依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项，第九条第一款、第二款之规定，判决如下

一、维持罗甸县人民法院（2014）罗刑初字第21号刑事判决主文第（一）、（二）项定性部分，即被告人张良富、张某某犯非法买卖、运输爆炸物罪和第（三）项，即公安机关所扣押被告人张良富持有的岩石膨化硝铵炸药24公斤，电雷管300枚，依法予以没收，由扣押机关依法予以销毁；所扣押张良富的小米牌手机1部，张某某的ＥＣＥＴＤ牌手机1部，依法予以没收，由扣押机关依法交上缴国库；所扣押张良富车牌号为贵ＪＶ3448海马牌轿车一辆，行驶证1本，由扣押机关退还给张良富。
二、撤销罗甸县人民法院（2014）罗刑初字第21号刑事判决主文第（一）、（二）项刑罚部分，即被告人张良富犯非法买卖、运输爆炸物罪，判处有期徒刑五年；被告人张某某犯非法买卖、运输爆炸物罪，判处有期徒刑二年。
三、上诉人（原审被告人）张良富犯非法买卖、运输爆炸物罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年11月8日起至2017年11月7日止）
上诉人（原审被告人）张某某犯非法买卖、运输爆炸物罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决

审判长罗莎
审判员张世宏
审判员游昌新
二〇一四年六月十三日
书记员金健