残诗严、罗帮礼盗窃、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益再审审查与审判监督刑事判决书
云南省昆明市中级人民法院
刑事判决书
（2013）昆刑抗字第29号

案件类型：刑事案件（刑事审判监督）
案由：盗窃、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益
当事人：宋诗严、罗帮礼
指控罪名：非法经营罪
关键词：非法占有、减轻处罚
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

嵩明县人民法院审理的嵩明县人民检察院指控被告人宋诗严犯盗窃罪、被告人罗帮礼犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2013年6月3日作出（2013）嵩刑初字第83号刑事判决。宣判后，云南省嵩明县人民检察院提出抗诉，被告人宋诗严、罗帮礼以量刑过重为由提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年9月5日公开开庭审理了本案，昆明市人民检察院指派检察员厉耘虹出庭支持抗诉，上诉人宋诗严、罗帮礼到庭参加诉讼。现已审理终结

原判认定：2012年8月至2013年1月期间，被告人宋诗严采用秘密窃取方式窃取他人财物，在嵩明县内各处作案九次，分别盗取九辆二轮摩托车，价值19981元。被告人罗帮礼明知是犯罪所得而予以收购、代为销售宋诗严盗窃的六辆二轮摩托车，价值人民币11245元。
2013年1月8日，被告人宋诗严协助公安机关抓获被告人罗帮礼。
据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十五条、第六十八条之规定，判决：一、被告人宋诗严犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1万元；二、被告人罗帮礼犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币7000元。
嵩明县人民检察院认为原判适用法律错误，致量刑失衡。理由如下：一、对司法解释的理解和适用出理偏差，错误适用法律。被告人罗帮礼收购六辆普通二轮摩托的行为不能认定为情节严重。二、一审判决对掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处的刑罚较盗窃罪而言量刑畸重，违背了罪刑相适应的原则，量刑不均衡。即实施盗窃罪的宋诗严无论从犯罪次数还是犯罪金额都大于实施掩饰、隐瞒犯罪所得罪的被告人罗帮礼，而被告人宋诗严的刑期却轻于被告人罗帮礼，致量刑明显失衡。
上诉人宋诗严、罗帮礼均上诉称：原判量刑过重。
经审理查明事实与原判认定一致。据以认定事实的证据有被害人罗某1、李某、张某、陈某、吴某、蒲某、杨某、马某、文某陈述，证人徐某、范某、罗某2、龙某证言，价格鉴定结论书，被告人宋诗严、罗帮礼供述，被告人现场指认笔录及照片，辨认笔录，抓获经过，户口证明等证据证实。以上证据经一审法庭当庭质证，控辩双方均无异议，二审期间，上诉人宋诗严、罗帮礼及昆明市人民检察院均未向法庭提交新的证据

本院认为：上诉人宋诗严以非法占有为目的，采用秘密方式窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；上诉人罗帮礼明知是犯罪所得机动车而予以收购、代为销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，依法应追究刑事责任。上诉人宋诗严系刑满释放不满五年又重新犯罪，构成累犯，依法应从重处罚；另，其协助公安机关抓获罗帮礼，具有立功情节，可从轻、减轻处罚；二上诉人认罪态度较好，可从轻处罚。
关于抗诉机关所提原判适用法律错误，上诉人罗帮礼的行为不属于“情节严重”的抗诉观点，本院认为，掩饰、隐瞒犯罪所得罪是一种派生性犯罪，由盗窃、诈骗等其他犯罪（本罪）所派生，故与本罪相比较，其主观恶性及社会危害性应小于本罪。因此对派生出来的掩饰、隐瞒犯罪所得罪适用法律时要考虑本罪的社会危害性，本罪是有数额标准的财产性犯罪，如盗窃罪，则派生罪应参照前罪的数额标准加以考虑，一般来说应相当于或大于前罪的数额标准。在本案中，上诉人宋诗严的盗窃行为适用的刑罚为三年以下有期徒刑，则由盗窃行为派生出的掩饰、隐瞒犯罪所得罪适用的刑罚不应为三年以上有期徒刑，即本案上诉人罗帮礼的行为不属于“情节严重”。
针对《最高人民法院、最高人民检察院关于办理与盗窃、抢劫、诈骗、抢夺机动车相关刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》司法解释中第一条第二款中规定的“机动车五辆以上”如何理解，最高人民法院研究室于2014年7月29日下发的法研（2014）98号批复明确：根据罪责刑相适应刑法基本原则，《解释》第一条第二款中规定的“机动车五辆以上”，应当是指机动车数量在五辆以上，且价值总额接近五十万元。据此，根据该新司法解释，上诉人罗帮礼的行为不属于“情节严重”。抗诉机关的抗诉成立。
上诉人罗帮礼所提量刑过重的上诉理由，符合事实和法律规定，本院依法予以改判。
关于上诉人宋诗严所提量刑过重的上诉理由，经查，原判根据其犯罪事实、情节及社会危害性，所作判决定罪准确、量刑适当，其上诉理由本院不予采纳。
据此，本院根据本案的事实、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十五条、第六十八条之规定，判决如下

一、维持云南省嵩明县人民法院（2013）嵩刑初字第83号刑事判决第一项，即：被告人宋诗严犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1万元;
二、撤销云南省嵩明县人民法院（2013）嵩刑初字第83号刑事判决第二项，即：被告人罗帮礼犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币7000元；
三、上诉人（原审被告人）罗帮礼犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币7000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先期羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月8日起至2014年1月7日止）；
（以上所判罚金限于判决生效后三个月内缴纳）
本判决为终审判决

审判长付琼
审判员杨帆
审判员阮文波
二〇一四年八月十二日
书记员朱瑞萍