丘志尚诈骗一审刑事判决书
广东省东莞市第二人民法院
刑事判决书
（2019）粤1972刑初599号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：诈骗
当事人：丘志尚
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、职务行为、表见代理
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕523号起诉书指控被告人丘志尚犯诈骗罪，于2019年2月21日以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭分别于2019年3月5日、12日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员杨路锦、崔常锐出庭支持公诉，被告人丘志尚到庭参加诉讼。现已审理终结

公诉机关指控称，被告人丘志尚原系东莞市聚成汽车技术服务有限公司大岭山分公司的销售员，负责汽车销售。2018年8月30日，丘志尚虚构收取车款的事实，使用其私自办理的ＰＯＳ机骗取了被害人袁某1的125500元，将骗得财物用于赌博。2018年9月7日，丘志尚使用同样的方式骗取了被害人李某的车款200000元，9月11日再次骗取李某5000元，将骗得财物用于赌博。后丘志尚失去联系，袁某1、李某和丘志尚所在公司取得联系发现被骗遂报案。2018年10月26日22时许，公安机关在深圳市罗湖区莲塘街道长岭村靠近边境铁丝网将被告人丘志尚抓获。破案后，被骗财物未能缴回。
公诉机关向法庭提供了相应的证据，据此认为被告人丘志尚骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成了诈骗罪。提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人丘志尚对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，表示认罪。
经审理查明，被告人丘志尚原系被害单位东莞市聚成汽车技术服务有限公司大岭山分公司的销售员，负责汽车销售。期间，丘志尚为截留客户的购车款，私自办理了一部ＰＯＳ机。2018年8月19日，袁某1到被害单位购车，并在丘志尚的接待下签订了购车确认书等和支付了5000元订金。8月30日，袁某1到被害单位交余下购车款，丘志尚用自己的ＰＯＳ机收取了125500元。
2018年8月24日，李某到被害单位购车，并在丘志尚的接待下签订了购车确认书等和支付了5000元订金。9月7日，李某到被害单位交购车款，丘志尚用自己的ＰＯＳ机收取了20万元，又于9月11日通过微信收取李某余下的购车款5000元。
丘志尚取得袁某1、李某的购车款330500元后没有上交给被害单位，而均用于赌博，后失去联系。袁某1、李某到被害单位提车时，被害单位发现丘志尚收款后失联遂报案。2018年10月26日22时许，公安机关在深圳市罗湖区莲塘街道长岭村靠近边境铁丝网将丘志尚抓获。
上述事实，被告人丘志尚在开庭审理过程中没有异议，且有经当庭质证的被害单位员工张建斌的陈述，证人袁某1、李某、吴某、刘某的证言，辨认笔录，到案经过，现场勘查材料，购车确认书，ＰＯＳ机签购单，微信聊天、转账记录，银行流水，说明材料，被告人丘志尚的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定

本院认为，被告人丘志尚以非法占有为目的，利用职务便利将本公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人丘志尚犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但罪名不准确，本院予以纠正。被告人丘志尚归案后坦白自己的罪行，依法可以从轻处罚。
关于被告人丘志尚的行为定性问题。一、丘志尚在被害单位经营场所内向客户推介销售、签合同、收订金、余款，均是以被害单位的名义进行，属于职务行为。二、丘志尚是被害单位的销售员，负责汽车销售，而一般的销售人员均有一定的收款职责，其中丘志尚在销售过程中收取的订金已进入被害单位公司账上，且丘志尚在本案中向客户的收款行为，也属于表见代理行为。三、作为购买客户来说，其是到被害单位处购买汽车，与被害单位签订合同，向被害单位支付款项，其不清楚也没义务去了解销售人员的具体职责，是否包括收款等。综上，应认定袁某1、李某是向被害单位支付了汽车购买款。丘志尚只是在销售过程中截留了袁某1、李某支付给被害单位的购车尾款。因此，被告人丘志尚是利用销售员的职务便利，将本应该入公司账的汽车销售款非法据为己有，其行为更符合职务侵占罪的构成，依法应以职务侵占罪定罪处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下

一、被告人丘志尚犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月26日起至2021年4月25日止。）
二、随案移送的ＰＯＳ机1台，予以没收，上缴国库。
三、责令被告人丘志尚于本判决发生法律效力之日起十日内退赔被害单位东莞市聚成汽车技术服务有限公司大岭山分公司330500元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份

审判长陈茂华
人民陪审员伍乃仁
人民陪审员方燕婷
二〇一九年三月十八日
书记员梁小贞

（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚