陈某、柯某赌博罪，柯某非法经营罪一审刑事判决书
福建省漳浦县人民法院
刑事判决书
（2013）浦刑初字第745号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：赌博、非法经营
当事人：陈某、柯某
指控罪名：非法经营罪
关键词：聚众、共同犯罪、从犯
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

漳浦县人民检察院以浦检公刑诉（2013）549号起诉书和浦检公刑追诉（2013）549－1号追加起诉书指控被告人陈某犯赌博罪，被告人柯某犯赌博罪、非法经营罪，于2013年11月21日向本院提起公诉，本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。漳浦县人民检察院指派检察员洪水顺出庭支持公诉，被告人陈某、柯某到庭参加诉讼。法庭审理期间，公诉机关提出延期审理建议，合议庭同意其建议并决定本案延期审理。现已审理终结

经审理查明：
一、赌博
2011年11月至12月间，被告人陈某与“啊斌”、“牛仔”（真实身份不详）共谋合伙聚众赌博，从中抽利，其中被告人陈某占20%的股份。后被告人陈某等人聚集张某、胡某甲、胡某乙等人在漳浦县绥安镇麦埔村山上一简易搭盖棚内赌博，期间，被告人陈某等人雇用被告人柯某在赌场登记发放“回水”（即向参赌人员发放回扣），从中抽利计人民币200000元，被告人陈某分得人民币40000元，被告人柯某分得人民币12000元。案发后，公安机关已追缴被告人陈某、柯某的违法所得。
上述事实，被告人陈某、柯某在开庭审理过程中亦均无异议，并有书证被告人陈某、柯某的户籍证明、漳浦县公安局关于被告人陈某、柯某到案经过的证明、漳浦县公安局扣押决定书和扣押物品清单、本院对被告人陈某前科定罪判刑的（2011）浦刑初字第70刑事判决书，证人张某、胡某甲、胡某乙、胡某丙、蔡某、李某等人的证言和现场勘查笔录、现场平面图及照片等证据证实，足以认定。
二、非法经营
2012年11月至2013年5月间，被告人柯某在其家中非法向李某传销“六合彩”共40期，传销金额计人民币60000元，从中牟利。案发后，公安机关已追缴被告人柯某的违法所得。
上述事实，被告人柯某在开庭审理过程中亦无异议，并有书证漳浦县公安局扣押物品清单、漳浦县公安局追缴违法所得财物决定书及行政罚款收据，证人李某的证言和现场平面图等证据证实，足以认定

本院认为，被告人陈某曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，在缓刑考验期间，又伙同被告人柯某以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利计人民币200000元，被告人陈某、柯某的行为均已构成赌博罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人陈某起主要作用，是主犯；被告人柯某起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人陈某在缓刑考验期间犯新罪，应撤销缓刑，以故意伤害罪和赌博罪数罪并罚。被告人柯某还违反国家规定，利用“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，数额计人民币60000元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为又构成非法经营罪，应与赌博罪数罪并罚。案发后，被告人陈某、柯某能如实供述犯罪事实，依法均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百二十五条第四项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决如下

一、被告人陈某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元，撤销前罪缓刑判决，执行有期徒刑十个月，总和刑期有期徒刑一年六个月，合并决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月28日起至2015年11月27日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人柯某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，总和刑期有期徒刑一年六个月，合并决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月28日起至2015年11月27日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳）。
三、追缴被告人陈某、柯某的违法所得，由收缴机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长陈毅东
代理审判员李艺文
人民陪审员杨育军
二〇一四年九月二十八日
书记员戴芳芳

附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二百二十五条第（四）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽利渔利累计达到5000元以上的