占某涛盗窃、诈骗一审刑事判决书
江西省玉山县人民法院
刑事判决书
（2019）赣1123刑初202号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：盗窃、诈骗
当事人：占某涛
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、自首
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

玉山县人民检察院以玉检公诉刑诉（2019）176号起诉书指控被告人占某涛犯盗窃罪、诈骗罪，于2019年7月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉山县人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人占某涛及其辩护人陈光信到庭参加诉讼。现已审理终结

玉山县人民检察院指控，被告人占某涛系玉山县兴农农业发展有限公司董事长占某的司机，因网络赌博输了钱便产生盗窃保险柜钱用于翻本的念头。2019年4月10日凌晨2时许，占某涛趁公司无人，独自开车到公司，将办公室保险柜内7万元现金偷走用于网络赌博，钱输完后，4月10日凌晨4时至8时，又以董事长安排其去上饶办事需要用钱和换零钱为由，从公司财务冯某处骗取两笔钱（一笔4万元，一笔14万元），共计人民币18万元，两笔钱均被其用于网络赌博输完。
就上述指控的事实，公诉机关提供了转账记录、银行流水、户籍信息等书证；证人冯某、吴某的证言；被害人占某的陈述；被告人的占某涛的供述与辩解；辨认现场笔录，现场勘验笔录、现场方位图、现场照片。公诉机关认为，被告人占某涛以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额巨大，诈骗公私财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提请公诉，请依法判处。
被告人占某涛辩称其只构成职务侵占罪，要求从轻处理。其辩护人提出的辩护意见是：1、起诉指控被告人占某涛盗窃、诈骗犯罪事实均属于职务侵占罪；2、被告人主动向公司人员承认犯罪情节，系坦白，并且在现场等待公安机关人员到来，具有自首情节；3、被告人系初犯、偶犯。恳请法庭对被告人在三年以下有期徒刑量刑。
经审理查明，被告人占某涛系玉山县兴农农业发展有限公司董事长占某的司机，因网络赌博输了钱便产生盗窃保险柜钱用于翻本的念头。2019年4月10日凌晨2时许，占某涛趁公司无人，独自开车到公司，将办公室保险柜内7万元现金偷走用于网络赌博，钱输完后，4月10日凌晨4时至8时，又以董事长安排其去上饶办事需要用钱和换零钱为由，从公司财务冯某处骗取两笔钱（一笔4万元，一笔14万元），共计人民币18万元，两笔钱均被其用于网络赌博输完。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、书证
（1）常住人口信息，证明占某涛至犯罪时已达完全刑事责任年龄。
（2）营业执照副本复印件，证明占某系玉山县兴农农业发展有限公司法定代表人。
（3）转账记录，证明冯某转账4万元给占某涛。
（4）银行交易流水，证明被告人占某涛在ＡＴＭ机存款情况。
2、证人证言
（1）冯某的证言，证明占某涛于2019年4月10日以老板到上饶需要用钱和到银行换零钱名义到其手里分别骗了人民币4万元和14万元的事实。
（2）吴某的证言，证明占某涛从保险柜偷走7万元和从冯某处骗走18万元的事实。保险柜的密码及钥匙只有其一个人知道。
3、被害人陈述
占某的陈述，证明吴某告诉其占某涛从保险柜偷走7万元和从冯某处骗走18万元的事实。其知道后就让吴某打电话报警，之后吴某通知占某涛到公司来。
4、被告人供述和辩解
占某涛的供述，证明其因网络赌博输了钱便产生盗窃保险柜钱用于翻本的念头，4月10日凌晨2时偷走保险柜7万元，4月10日凌晨4时到8时，又以董事长安排其去上饶办事需要用钱及换零钱为由，从公司财物冯某处骗取两笔钱（一笔4万元，一笔14万元），共计人民币18万元的事实。
5、辨认现场笔录，现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，证明案发现场情况。
上述证据经当庭质证，证据来源合法，且证据间能相互印证，本院予以确认

本院认为，被告人占某涛以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪；被告人虚构事实，隐瞒真相骗取公私财物，数额巨大，其行为又构成诈骗罪，依法应予两罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。本案案发时被告人占某涛系被害人占某司机，没有管理钱财的职务及职责，其实施的盗窃及诈骗行为与其职务无任何关联，因此被告人及其辩护人提出被告人应以职务侵占罪定罪的意见，与本案事实、证据及相关法律规定不符，依法不予采纳。因被告人占某涛没有主动投案，在庭审中对其主要犯罪事实未做如实供述，且没有证据证明占某涛明知有人报警仍在原地等待公安人员到来的事实，因此辩护人提出被告人系自首，于法无据，依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下

一、被告人占某涛犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币七万元（该款自判决发生法律效力之日起十日内交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月11日起至2025年10月10日止）。
二、继续追缴赃款25万元返还给玉山县兴农农业发展有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长邵新英
人民陪审员李丽莲
人民陪审员童益军
二〇一九年十月十二日
书记员陈扬