罗某某、张某某非法买卖爆炸物一审刑事判决书
广东省陆河县人民法院
刑事判决书
（2019）粤1523刑初90号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物
当事人：罗某某、张某某
指控罪名：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
关键词：自首、减轻处罚、拘役
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

陆河县人民检察院以陆河检公刑诉［2019］89号起诉书指控被告人罗某某、张某某犯非法买卖爆炸物罪，于2019年8月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月20日公开开庭审理了本案。陆河县人民检察院指派检察员彭琳出庭支持公诉，被告人罗某某其辩护人林栋、被告人张某某及其辩护人吴小平到庭参加诉讼。现已审理终结

陆河县人民检察院指控：2018年6月，被告人张某某（某温泉山庄工地管工）在该温泉山庄工地施工时因碰到石头太硬无法处理，便向该温泉山庄项目负责人罗某某报告，罗某某交代张某某去处理此事。后张某某通过工友得知同案人代某（另案处理）懂爆破，便将代某的联系方式告诉罗某某，罗某某通过电话联系上代某，并由张某某带领代某查看现场，代某看了现场后表示可以爆破。后张某某带代某到罗某某的办公室，三人一起商议。罗某某、张某某决定以日工资700元的价格交由代某进行爆破，炸药、雷管等爆破器材由代某提供，炸药、雷管另外算钱，爆破完后再进行结算。后代某以700元的价格向王金明（在逃）购买了2包炸药，以110元的价格向卓某（另案处理）购买了12条雷管。2018年8月26日下午，代某在工地现场打了六个炮孔，次日早上，代某未经审批备案，在工地现场的炮孔填充炸药准备进行非法爆破时被发现后逃走，公安机关在现场缴获疑似乳化炸药42.5条（其中一条为半节）、电雷管8条、起爆器1部、起爆电线1捆，拖拉机ｌ辆、打孔空压机1部、钻杆3条。经称重，被缴获的疑似乳化炸药42.5条约重9.332千克。经鉴定，缴获的疑似乳化炸药具有乳化炸药正常的爆炸性能；缴获的电雷管具有电雷管正常的起爆功能。
为证明上述事实，陆河县人民检察院提供了物证、书证、证人证言、同案人的供述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录、辨认笔录、称重笔录、视听资料、电子数据等证据。
指控认为，被告人罗某某、张某某违反法律规定，未经批准非法买卖爆炸物，数量达到9.332千克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖爆炸物罪追究其刑事责任。鉴于罗某某、张某某非法买卖爆炸物系用于生产经营需要，没有造成严重社会危害，且具有悔改表现，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条之规定，可不认定为“情节严重”。鉴于罗某某、张某某自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，提请本院依法判处。
被告人罗某某、张某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，当庭认罪，悔罪，请求法庭给予从轻处罚。
被告人罗某某的辩护人对本案定性无异议，辩称：1.被告人罗某某有自首情节。被告人罗某某在案发后，主动前往公安机关，并如实供述了自己在雇请代某爆破工地石头的全部事实，使案件得到及时侦破与审理，节约了司法资源。其自首情节公诉机关也作出认定。
2.现场查获的爆炸物数量9.332千克，不能全部认定为罗某某雇请代某爆炸石头的数量。需要爆破的仅有一块大石头打了六个炮孔，炮孔填充的只是小量炸药。而代某带到现场的爆炸物的数量罗某某并不知情，不能全部计算到罗某某身上，而现场需要爆破的大石头所需的少量爆炸物，并没有达到定罪数量。根据有利于被告人的认定原则，已填充在炮孔上的炸药才能作为罗某某的定案数量。
3.罗某某雇请代某爆破石头系因生产经营需要。施工项目是经政府批准的重点工程，罗某某作为建设项目管理人，雇用了不具有爆破资质人员进行生产，负有审查不当的法律责任，且爆炸物未实施爆破就被依法收缴，没有造成严重社会危害，罗某某的行为情节轻微，可以免除处罚。
4.罗某某系因法律意识不强，对资质审查不当而触犯刑法，是偶犯、初犯，有悔改表现，请求法庭从轻、减轻或免除处罚。
被告人张某某的辩护人对本案定性无异议，辩称：1.张某某是温泉山庄工地的管工，因该工地需爆破的一个石块打了六个爆孔，但炸药是否需要9.332干克，未查证属实。不能作为确定张某某非法买卖爆炸物的数量。
2.本案的犯罪主体是某温泉山庄发展有限公司，虽然张某某实施了非法买卖爆炸物的行为，但是为其所在公司的正常生产需要而实施的，是履行职务行为，案发后，涉案单位因“未经许可从事爆破作业”被陆河县公安局以陆河公行罚决字（2018）0102号行政处罚决定书处罚款8万元。应认定为单位犯罪，张某某作为犯罪单位的直接责任人员犯罪情节较微，且有自首情节，依法应给予免除处罚。
3.张某某有自首情节，主观恶性和社会危害性小，犯罪情节轻微，结合本案没有造成社会危害后果，请法院对张某某免除处罚或判处拘役适用缓刑。
经审理查明，2018年6月，被告人张某某（温泉山庄工地管工）在某温泉山庄工地施工时因碰到石头太硬无法处理，便向被告人罗某某（温泉山庄项目负责人）报告，罗某某交代张某某去处理此事。后张某某通过工友得知同案人代某（另案处理）懂爆破，便将代某的联系方式告诉罗某某，罗某某通过电话联系上代某，并由张某某带领代某查看现场，代某看了现场后表示可以爆破。后张某某带代某到罗某某的办公室商议。罗某某、张某某决定以日工资700元的价格交由代某进行爆破，炸药、雷管等爆破器材由代某提供，炸药、雷管另外算钱，爆破完后再进行结算。后代某以700元的价格向王金明（在逃）购买了2包炸药，以110元的价格向卓某（另案处理）购买了12条雷管。2018年8月26日下午，代某在工地现场打了六个炮孔，次日早上，代某未经审批备案，在工地现场的炮孔填充炸药准备进行非法爆破时被发现后逃走，公安机关在现场缴获疑似乳化炸药42.5条（其中一条为半节）、电雷管8条、起爆器1部、起爆电线1捆，拖拉机ｌ辆、打孔空压机1部、钻杆3条。经鉴定，缴获的乳化炸药主要成分为硝酸钠、硝酸铵，具有乳化炸药正常的爆炸性能；缴获的电雷管具有电雷管正常的起爆功能。经称重，被缴获的乳化炸药42.5条重9.332千克。
上述事实，被告人罗某某、张某某在庭审时均没有异议，并有公诉机关向法庭提交经庭审举证、质证、认证的到案经过、破案经过、情况说明、投案自首的认定、户籍证明及无违法犯罪记录证明（罗某某、张某某）、调取证据通知书（罗某某、张某某、某温泉山庄发展有限公司、代某通信记录）、函、情况说明、爆炸危险物品监管大队情况说明、接受证据清单（工作会议纪要、营业执照复印件、罗某身份证复印件、关于对该温泉度假村建设项目环境影响报告表的批复、关于该温泉度假村项目备案的通知、该温泉山庄旅游项目合同书各1份、不动产权证书、建设用地规划许可证各4份及征地协议书），证人代某、卓某、陈某、罗某的证言，被告人罗某某、张某某的供述和辩解，贵州警察学院司法鉴定中心出具的鉴定意见书、现场检测报告书2份（附照片4张），扣押笔录（附扣押决定书、扣押清单）、辨认笔录（辨认人：张某某、罗某某、代某、卓某），称重笔录4份（附称重照片8张）、抽样笔录、称重视频及抽样视频（附光盘1张）、电子数据提取笔录、检查笔录（附现场检查照片14张）、指认材料（附微信转账记录截图2张，指认照片6张）、现场勘查检验笔录（附现场图2张，现场照片12张），该温泉山庄发展有限公司出具的请求书、汕尾市宏辉爆破工程有限公司出具的情况说明、汕尾市宏辉爆破工程有限公司出具的函，广东增值税电子普通发票、非法爆破盲炮处理费用清单、排除盲炮视频（附光盘1张）等证据证实，足以认定

本院认为，被告人罗某某、张某某无视国家法律，未经批准非法买卖爆炸物，其行为已构成非法买卖爆炸物罪，依法应以惩处。鉴于被告人罗某某、张某某非法买卖爆炸物系用于生产经营需要，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现，数量虽达到9.332千克，依法不认定为情节严重。又鉴于被告人罗某某、张某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，且当庭认罪、悔罪，本院给予从轻处罚。公诉机关对二被告人的犯罪指控事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。二被告人及辩护人请求从轻、减轻处罚的辩护意见，经查有事实和法律依据，本院予以采纳。辩护人请求免除处罚、判处拘役的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。
关于辩护人提出查获的9.332干克炸药不能作为被告人非法买卖爆炸物数量的辩护意见。经查，公安机关在案发现场缴获乳化炸药9.332千克，是同案人代某非法买来的炸药的数量，无论某温泉山庄工地爆破需要多少炸药，都不影响被告人非法买卖炸药9.332千克的事实。此项辩护意见，本院不予采纳。
关于辩护人提出单位犯罪的辩护意见。经查，陆河县某温泉山庄发展有限公司的法人代表是罗某，被告人罗某某、张某某实施非法买卖爆炸物的行为，虽然是公司项目施工需要爆破，但被告人并没有经过法人的同意或者授意，也没有经过公司决策，不属单位行为。此项辩护意见，本院不予采纳。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十五条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项、第九条第一款、第二款之规定，判决如下

一、被告人罗某某犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人张某某犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、陆河县公安局扣押的乳化炸药42.5条（其中一条为半节）9.332千克、电雷管8条、起爆器1部、起爆电线1捆，拖拉机ｌ辆、打孔空压机1部、钻杆3条，由扣押机关陆河县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长李明忠
审判员彭树潺
人民陪审员邱县志
二〇一九年八月二十七日
法官助理高晓静
书记员黄杰

附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十五条合议庭开庭审理并且评议后，应当作出判决。对于疑难、复杂、重大的案件，合议庭认为难以作出决定的，由合议庭提请院长决定提交审判委员会讨论决定。审判委员会的决定，合议庭应当执行。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹三枚以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置，危害严重的；
（四）达到本解释第一条规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第九条因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。
在公共场所、居民区等人员集中区域非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，或者因非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物三年内受到两次以上行政处罚又实施上述行为，数量达到本解释规定标准的，不适用前两款量刑的规定