被告人杨某某非法经营一案刑事判决书
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院
刑事判决书
（2016）宁0302刑初388号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：杨某某
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、非法经营、违法所得、拘役、罚金、没收财产、财产刑
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院以吴利检公诉刑诉（2016）332号起诉书指控被告人杨某某犯非法经营罪，于2016年11月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指派检察员张秀琳出庭支持公诉，被告人杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结

公诉机关指控，2015年10月底至11月初，被告人杨某某以非法营利为目的，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下非法收购“兰州”牌香烟（硬红）821条、“兰州”牌香烟（硬黄）115条、“兰州”牌香烟（硬蓝）83条、“延安”牌香烟（软）14条、“延安”牌香烟（硬红）1条、“哈德门”牌香烟（精品）17条、“白沙”牌香烟（软）259条，涉案香烟共计1310条，共计262000支。经宁夏回族自治区烟草专卖局、西北烟草质量监督检测站鉴定，缴获的卷烟均系真品，价值47015元。破案后，赃物全部追回。
上述事实，被告人杨某某在开庭审理过程中无异议，并有公诉机关当庭出示、经质证的吴忠市公安局利通区分局受案登记表、立案决定书，证人宋某某、毛某某、郭某某、张某某、丁某某、石某某、叶某某、朱某某、沈某某、高某某、黄某某、蒋某某的证言，吴忠市公安局利通区分局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，宁夏回族自治区烟草专卖局出具的证明，西北烟草质量监督检测站出具的检验报告，宁夏回族自治区烟草专卖局关于涉案卷烟零售价格的估算意见，卷烟喷码与零售户资料对照表，吴忠市烟草专卖局出具的情况说明，吴忠市公安局利通区分局出具的破案经过，被告人杨某某的供述，常住人口详细信息等证据证实，事实清楚，足以认定

本院认为，被告人杨某某违反国家烟草专卖管理法律法规,未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，非法经营卷烟1310条、262000支，非法经营数额47015元，情节严重，其行为已触犯刑法，构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人杨某某涉案香烟尚未实际销售，违法所得尚未产生，但被告人杨某某未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品的行为违反了市场准入制度，一经实施即扰乱了市场秩序，未实际产生违法所得的非法经营行为仍然存在社会危害性，且本案系贪财图利性犯罪，对被告人杨某某仅仅判处自由刑不足以实现刑罚惩戒和预防的功能。刑法第二百二十五条规定“非法经营行为情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。”。最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条规定：“刑法规定‘并处’没收财产或罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑。”，故对被告人杨某某判处主刑时，不论是否实际获利，均应当对其判处相应的罚金刑，综合考虑被告人杨某某非法经营的数额、情节及社会危害程度，酌定罚金金额为五千元。被告人杨某某犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人杨某某当庭自愿认罪，主动接受财产刑处罚，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。为了维护国家法律，保护市场管理秩序不受侵犯，打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院》第三条（二）项之规定，判决如下

一、被告人杨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、依法扣押的“兰州（硬红）”牌卷烟821条、“白沙（软）”牌卷烟259条、“延安（硬红）”牌卷烟1条、“兰州（硬黄）”牌卷烟115条、“兰州（硬蓝）”牌卷烟83条、“延安（软）”牌卷烟14条、“哈德门（精品）”牌卷烟17条，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份

审判员郭小娟
二〇一六年十一月十七日
书记员马晶雪

附：本判决书所适用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的