颫告人刘某某职务侵占一案一审刑事判决书
黑龙江省呼玛县人民法院
刑事判决书
（2015）呼刑初字第9号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：职务侵占
当事人：刘某某
指控罪名：职务侵占罪
关键词：职务行为
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

呼玛县人民检察院以呼检刑诉（2014）32号起诉书指控被告人刘某某犯职务侵占罪，于2015年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年2月2日公开开庭审理了本案。呼玛县人民检察院指派检察员张志钢出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人顾大全到庭参加诉讼。现已审理终结

公诉机关指控：2012年11月至2014年2月期间，被告人刘某某利用其为中国电信股份有限公司呼玛分公司渠道经理的身份，先后侵占呼玛县电信营业网点与代理商购买的电信充值卡、电信手机等钱款共计人民币20720.00元，并于2014年2月手机关机不知去向。
2014年8月8日被告人刘某某在哈尔滨市被公安机关抓获。
并向本庭提供的主要证据有：
1.书证：户籍证明，转账凭单，欠条，刘某某劳动合同书；2.证人张某某、陈某、姚某某、邹某某、侯某某等人的证言；3.被告人刘某某的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人刘某某利用职务之便，将应该上交中国电信股份有限公司呼玛分公司的钱款私自占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
公诉机关建议判处被告人刘某某有期徒刑九个月至一年零二个月，可以适用缓刑。
被告人刘某某在开庭审理过程中自愿认罪，对公诉机关指控的罪名和犯罪事实供认不讳，但是辩解称公诉机关认定的侵占数额过高，其中部分钱款是其个人的借款，不应认定在职务侵占的犯罪数额中。
其辩护人认为，被告人刘某某无前科劣迹，系初犯，且犯罪数额认定有误，出具欠条的二笔不应认定为公款，且被告人已全部退赔，建议法庭对被告人从轻处罚，适用缓刑。
本院经审理查明，2012年11月至2014年2月期间，被告人刘某某利用其为中国电信股份有限公司呼玛分公司（以下简称呼玛电信公司）渠道经理的身份，于2014年2月份在呼玛电信公司取走价值2000.00元电信话费充值卡，销售后未上交公司据为己有；2013年12月6日、2014年1月2日，呼玛县韩家园华城超市先后汇给刘某某采购电信话费充值卡975.00元钱和3870.00元钱，刘某某给华城超市价值1000.00元电信话费充值卡后，将剩余3845.00元占为己有；2014年2月，刘某某将呼玛县韩家园林业局电信营业厅汇给其引进电信手机的手机款2000.00元占为己有；2012年10月，刘某某利用职务之便将呼玛县北疆乡电信代理点上交呼玛电信公司的3000.00元代理商押金占为已有；2014年2月20日，刘某某将呼玛县欧浦电信代理点汇给其引进电信手机的手机款3075.00元占为己有；2014年2月，刘某某在呼玛县广信通讯手机卖场将预分给呼玛各电信代理商的1800.00元大比例佣金分成款取走并占为己有，以上共计15720.00元。被告人刘某某将上述钱款用于个人挥霍后，于2014年2月手机关机不知去向。
2014年8月8日被告人刘某某在哈尔滨市被公安机关抓获。
案发后被告人刘某某已将15720.00元全部返还被害人。
另查明，被告人刘某某在呼玛电信公司中心营业厅取走一台价值1000.00元的中兴Ｎ909手机；呼玛五星超市交给刘某某充值卡1000.00元，但是充值卡无法开通；刘某某以为其购买充值卡为由，借呼玛繁荣商店2000.00元，刘某某给其出具欠条；刘某某以为其购买充值卡为由，借呼玛宏旭超市1000.00元，刘某某给其出具欠条。
认定上述事实的证据如下：
1.被告人刘某某的供述；其所供述的犯罪事实与起诉书指控犯罪事实基本一致，但是对部分事实提出异议，对桑某提出拿走的手机一部是在工作中因故障更换手机，自己并没有占有，对繁荣商店的2000.00元、五星超市的1000.00元、宏旭超市的1000.00元不是职务行为，是个人欠款，并出具欠条，案发后也予以还清。2.被告人刘某某的户籍证明、呼玛电信公司营业执照、刘某某劳动合同书证实：刘某某的个人自然情况，具有完全刑事责任能力和犯罪的主体构成资格；3.证人张某某的证言证实：到公安机关报案，公司渠道销售经理刘某某利用职务便利，将呼玛县电信营业网点，以进手机、办理充值卡等理由骗取21170.00元后失去联系；4.证人陈某的证言证实：2014年刘某某在呼玛电信公司支走4000.00元充值卡，其中对销售的2000.00元没有归还公司；5.证人姚某某的证言、汇款凭证证实：其为韩家园林业局华成超市业主，销售呼玛电信公司充值卡，在2013年12月6日和2014年1月2日给刘某某二次汇充值卡4845.00元，刘某某给其1000.00元的充值卡，其余的钱刘某某未还。6.证人邹某某的证言、汇款凭证证实：其为韩家园林业局呼玛县电信公司代理商，给刘某某手机款2000.00元，后因刘某某失去联系，找到电信公司经理张某某。7.证人宋某某的证言证实：其为北疆乡建国农资商店业主，经营呼玛电信公司的电信业务，交给刘某某代理商押金3000.00元；8.证人侯某某的证言、汇款凭证证实：其为鸥浦乡成菊商店业主，经营呼玛县电信公司的电信业务，交给刘某某购机款3075.00元；8.证人刘某英的证言证实：其为广信通讯手机卖场，经营呼玛电信公司的电信业务，交给刘某某代理商大比例分成1800.00元；9.证人桑某的证言、手机流程单证实：刘某某在呼玛电信公司中心营业厅取走一台价值1000.00元的中兴Ｎ909手机，现刘某某予以否认取走手机，辩解是更换手机，并不是其侵占手机。10.证人刘某华的证言证实：其为呼玛五星超市业主，经营呼玛电信公司的电信业务，交给刘某某充值卡1000.00元，但是充值卡无法开通；11.证人孟某某的证言、欠条证实：其为呼玛繁荣商店业主，经营呼玛电信公司的电信业务，刘某某以为其购买充值卡为由，向其借2000.00元，刘某某给其出具欠条；12.证人赵某某的证言、欠条证实：其为呼玛宏旭超市业主，经营呼玛县电信公司的电信业务，刘某某以为其购买充值卡为由向赵英梅借1000.00元，刘某某给其出具欠条；13.扣押、返还清单证实：刘某某已全部返赃。14.证明二份证实：呼玛电信公司考虑刘某某全部退还欠款，对其表示谅解；三卡乡沿江村村委会证明刘某某平时无不良行为，恳请法庭对其从轻处罚。
以上证据，经当庭出示，举证、质证，被告人刘某某表示无异议。也未提出重新鉴定或者勘验检查，重新调取新的证据的请求

本院认为，被告人刘某某利用职务上的便利，将本单位的财物15720.00非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立。但是对公诉机关指控被告人侵占手机款1000.00元、五星超市1000.00元、繁荣商店2000.00元、宏旭超市1000.00元，上述非刘某某职务行为经手的公款，不予认定为职务侵占。被告人刘某某当庭自愿认罪，能够如实供述自己的犯罪事实，且被告人全部返赃，有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚，辩护人对此辩护意见理由成立，可予以采信。故依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下

被告人刘某某犯职务侵占罪，判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月16日起至2015年6月9日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大兴安岭地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份

审判长李恒江
审判员王先志
代理审判员邢政
二〇一五年四月二日
书记员高雪