郑文斌非法经营一审刑事判决书
福建省漳平市人民法院
刑事判决书
（2017）闽0881刑初139号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：郑文斌
指控罪名：非法经营罪
关键词：自首
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

漳平市人民检察院以漳检公刑诉［2017］137号起诉书指控被告人郑文斌犯非法经营罪，于2017年6月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳平市人民检察院指派检察员苏明华出庭支持公诉，被告人郑文斌到庭参加诉讼。现已审理终结

漳平市人民检察院指控，被告人郑文斌利用“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，揽注猜码数额为497443.2元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。
经审理查明：
2010年至2014年12月期间，为利用香港“六合彩”开奖信息谋取非法利益，被告人郑文斌与李某（已判刑）、杜某、赖积焚、赖某、卢某亿（均另案处理）约定中奖的赔率为投注金额的41倍，向李某等5人非法收取“六合彩”码单金额共计人民币497443.2元，非法获利27791元。2016年3月2日，被告人郑文斌自动到漳平市公安局投案。
另查明，在本案审理过程中，被告人郑文斌退出非法所得人民币27791元。
上述事实，被告人郑文斌在庭审过程中亦无异议，并有证人李某、吴某、王某等人的证言，辨认笔录、到案经过、扣押决定书及扣押清单、郑文斌信用社账单及农业银行账单、吴春汝涉案医保中心账户使用交易明细表、漳平市公安局制作的郑文斌与李凤兰六合彩账目转账情况表、郑文斌与杜秀琴六合彩账目转账情况表、郑文斌与赖积林六合彩账目转账情况表、郑文斌与赖积焚六合彩账目转账情况表、郑文斌与卢阳亿六合彩账目转账情况表、情况说明、龙岩市中级人民法院（2015）岩刑初字第40号刑事判决书、退赃单据等书证，被告人郑文斌的户籍证明及被采取强制措施的相关法律文书等证据证实，足以认定

本院认为，被告人郑文斌以非法牟利为目的，利用“六合彩”进行非法揽注猜码，扰乱市场秩序，揽注数额合计人民币497443.2元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法处罚。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，应予支持。被告人郑文斌犯罪后能主动到漳平市公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻处罚。被告人郑文斌主动退出非法所得，可以酌情从轻处罚。被告人郑文斌有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，可予适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下

一、被告人郑文斌犯非法经营罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑二年七个月，并处罚金人民币五万元。（罚金已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、被告人郑文斌退出的非法所得人民币27791元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份

审判长李巧玲
人民陪审员陈之金
人民陪审员陈美丽
二〇一七年八月十日
书记员陈晏岚（兼）

附：一、《中华人民共和国刑法》相关法条：
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关条文
第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚