杨继伟诈骗一审刑事判决书
辽宁省开原市人民法院
刑事判决书
（2021）辽1282刑初57号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：诈骗
当事人：杨继伟
指控罪名：合同诈骗罪
关键词：非法占有、合同诈骗、不作为、自首、合法财产
涉及法律概念：非法占有为目的（是否适用：No）

辽宁省开原市人民检察院以辽铁开检公诉刑诉（2021）37号起诉书指控被告人杨继伟犯诈骗罪，于2021年2月25日依法向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，分别于2021年3月30日通过远程网络公开开庭审理了本案，开原市人民检察院指派检察员陈福乾出庭支持公诉，被告人杨继伟及其辩护人王有杰到庭参加诉讼，现已审理终结

公诉机关指控：2019年3月至2020年3月被告人杨继伟利用其在开原市交通运输事务服务中心工作的身份，虚构替单位、单位领导采购烟、酒的事实，骗取他人烟、酒、现金，具体犯罪事实如下：
2019年3月至同年4月，被告人杨继伟骗取被害孙某宇香烟总计104条（中华香烟22条、雨花石香烟26条、硬包玉溪香烟34条、软包大云香烟17条、黄金叶乐途香烟1条、真龙香烟1条、南京炫赫门香烟2条、芙蓉王香烟1条）合计价值人民币33304元。案发后返还现金人民币4万元，双方达成谅解协议。
2020年3月，被告人杨继伟骗取被害人薛某1香烟总计216条、白酒2箱（中华香烟169条、雨花石香烟40条、人民大会堂香烟5条、黄鹤楼香烟2条、茅台飞天53度白酒2箱）合计价值人民币150894元。2020年3月20日，杨继伟欲向薛某1购买10箱茅台酒，因库存不够，杨继伟虚构去其他商店购买茅台酒的事实，骗取薛某12万元现金。案发后返还5万元。
2020年2月，被告人杨继伟骗取被害人刘某1香烟总计85条（70条中华香烟、15条荷花香烟），合计价值人民币46210元。案发后返还人民币1万元。
2019年9月至同年12月，被告人杨继伟骗取被害人石某2中华香烟43条（合计价值人民币25069元）。
2020年1月5日，被告人杨继伟为获取被害人石某1的信任，向石某1出具一份购买协议（盖有“开原市交通局”字样的印章）。2020年1月至2020年2月，杨继伟骗取石某1香烟总计139条（中华香烟102条；雨花石香烟10条、人民大会堂香烟6条、大重九香烟2条、南京香烟2条、凤凰香烟4条、荷花香烟13条），合计价值人民币67211元。案发后返还人民币3千元。
综上被告人杨继伟骗取被害人孙某、薛某1、刘某1、石某2、石某1财物共计人民币342688元。诈骗赃款被其挥霍。
2020年8月13日，被告人杨继伟主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实。
经鉴定，杨继伟向石某1出具的一份《购买协议》上，盖有“开原市交通局”字样的印章检材与样本的印章印文为非同一枚印章盖印形成。
公诉机关认为被告人杨继伟应当以诈骗罪追究其刑事责任，被告人杨继伟属自首、自愿认罪认罚，建议判处被告人杨继伟有期徒刑六年，并处罚金人民币10万元。调整后量刑建议，有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币10万元。
被告人杨继伟对公诉机关指控的罪名及犯罪事实没有异议，自愿认罪认罚。
辩护人对公诉机关指控的罪名有异议，认为是合同诈骗；被告人杨继伟与石某2、刘某1属民事纠纷，不是刑事犯罪。被告人是自首，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明：2019年3月至2020年3月被告人杨继伟利用其在开原市交通运输事务服务中心工作的身份，虚构替单位、单位领导采购烟、酒的事实，骗取他人烟、酒、现金，具体犯罪事实如下：
2019年3月至同年4月，被告人杨继伟骗取被害人孙某香烟总计104条（中华香烟22条、雨花石香烟26条、硬包玉溪香烟34条、软包大云香烟17条、黄金叶乐途香烟1条、真龙香烟1条、南京炫赫门香烟2条、芙蓉王香烟1条）合计价值人民币33304元。案发后返还现金人民币4万元，双方达成谅解协议。
2020年3月，被告人杨继伟骗取被害人薛某1香烟总计216条、白酒2箱（中华香烟169条、雨花石香烟40条、人民大会堂香烟5条、黄鹤楼香烟2条、茅台飞天53度白酒2箱）合计价值人民币150894元。2020年3月20日，杨继伟欲向薛某1购买10箱茅台酒，因库存不够，杨继伟虚构去其他商店购买茅台酒的事实，骗取薛某12万元现金。案发后返还5万元。
2020年2月，被告人杨继伟骗取被害人刘某1香烟总计85条（70条中华香烟、15条荷花香烟），合计价值人民币46210元。案发后返还人民币1万元。
2020年1月5日，被告人杨继伟为获取被害人石某1的信任，向石某1出具一份购买协议（盖有“开原市交通局”字样的印章）。2020年1月至2020年2月，杨继伟骗取石某1香烟总计139条（中华香烟102条；雨花石香烟10条、人民大会堂香烟6条、大重九香烟2条、南京香烟2条、凤凰香烟4条、荷花香烟13条），合计价值人民币67211元。案发后返还人民币3千元。
综上被告人杨继伟骗取被害人孙某、薛某1、刘某1、石某1财物共计人民币317619元。诈骗赃款被其挥霍。
2020年8月13日，被告人杨继伟主动到公安机关投案，如实供述了自己的犯罪事实。
经鉴定，被告人杨继伟向石某1出具的一份《购买协议》上，盖有“开原市交通局”字样的印章检材与样本的印章印文为非同一枚印章盖印形成。
认定上述事实有如下证据予以证实：
被告人杨继伟供述；被害人孙某、薛某1、刘某1、石某1陈述；证人尹某、董某、杨某、陈某、李某、邓某、石某2证言；被害人提供的证据；价格认定结论书；印文鉴定检验意见书；辨认笔录及照片；录音光盘、监控录像；刘某1收条、孙某谅解书；单位证明；户口证明；被告人杨继伟无犯罪记录证明；案件来源及到案经过等证据材料在卷佐证，以上证据经庭审举证、质证，来源合法，客观真实，相互间印证一致，足以认定

本院认为，被告人杨继伟以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物。数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，调整后的量刑建议适当，本院予以采纳。关于辩护人辩解被告人杨继伟的行为属合同诈骗的辩护意见，经查，被告人虽然与被害人石某1签订了购买协议，但此协议的内容是购买办公用品，与事实不符，双方在签订此协议时，均应明知协议内容是假的，不符合合同诈骗罪的犯罪构成。被告人骗取本案其他被害人的行为不符合合同诈骗罪的犯罪构成。故对于辩护人此辩护意见不予以采纳。关于辩护人辩解被告人杨继伟与石某2、刘某1烟款纠纷一事不构成犯罪的辩护意见。经查，本院对被告人杨继伟与石某2烟款纠纷一案已作出民事判决且已生效，故此节不作为刑事犯罪事实。被告人杨继伟以赊烟销账后非法占有为目的，虚构替单位领导出来买烟的事实，隐瞒其没有受领导委托的真相，骗取被害人的信任，被告人的行为符合诈骗罪的犯罪构成。故被告人诈骗刘某1犯罪事实成立。对被告人杨继伟与石某2烟款纠纷不构成犯罪的辩护意见予以支持，对被告人杨继伟与刘某1属烟款纠纷不构成犯罪的辩护意见不予以支持。被告人杨继伟具有如下量刑情节：自首，应从轻处罚；认罪认罚，可从宽处罚；多次诈骗，可酌情从重处罚；退赔被害人部分经济损失并取得部分被害人谅解，均可酌情从轻处罚。为保护公民合法财产不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下

一、被告人杨继伟犯诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币10万元（罚金待判决生效后十五日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年10月10日起至2026年6月9日止。）
二、对于被告人杨继伟违法所得人民币214619元，责令退赔相应被害人。具体如下：退赔薛某1人民币120894元；退赔刘某1人民币36210元；退赔石某1人民币64211元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省铁岭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长胡丹
人民陪审员孙建军
人民陪审员张冬苏
二〇二一年五月二十六日
书记员刘畅