坎某甲、倪某职务侵占罪二审刑事判决书
浙江省温州市中级人民法院
刑事判决书
（2014）浙温刑终字第680号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：职务侵占
当事人：李某甲、倪某、浙江省乐清市人民检察院
指控罪名：职务侵占罪
关键词：保管、利用职务之便、从犯、减轻处罚
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

浙江省乐清市人民法院审理乐清市人民检察院指控原审被告人李某甲、倪某犯职务侵占罪一案，于二○一四年五月十九日作出（2014）温乐刑初字第278号刑事判决。原审被告人李某甲、倪某不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市人民检察院指派检察员张义出庭履行职务。上诉人（原审被告人）李某甲、倪某及辩护人陈星兴、戴盛、马文兵到庭参加诉讼。现已审理终结

原判认定，2009年8月至2010年2月期间，乐清市中心区核心区统一征地办公室、乐清市农村合作银行、乐清市供水集团、中国人寿保险股份有限公司乐清市支公司、乐清市纪委反腐倡廉教育基地等五家业主单位，委托被告人李某甲、倪某，给上述五家单位所征用的位于乐清市城南街道石马北村范围内的土地上的农作物租种户发放青苗补偿款。二被告人采用虚构多报青苗亩数、压低租种户补偿价格等手段，从中谋取不当利益占为己有。上述五个业主单位共计补偿租种户青苗款337412元，被告人李某甲、倪某实际只发放给租种户陈某乙、杨某乙、陈某甲等人青苗补偿款188850元，侵吞148562元。2010年2月间，被告人李某甲、倪某侵占青苗补偿款被乐清市城南街道石马北村监察委员会发现，后被告人李某甲、倪某等人陆续退出上述侵吞款。
原审法院以贪污罪分别判处被告人李某甲有期徒刑十年六个月；被告人倪某有期徒刑五年；责令被告人李某甲、倪某退赔赃款148562元，返还各被害单位。
原审被告人李某甲上诉及其辩护人辩称，原判直接将指控的职务侵占罪改变定性为贪污罪违反法律规定；认定李某甲属于其他依照法律从事公务的人员不当，其行为不构成贪污罪，请求二审改判无罪。
原审被告人倪某上诉及其辩护人辩称，本案基于青苗补偿费所签订的协议与村委会无关，倪某亦不属于其他依照法律从事公务的人员，其没有侵占国家财物或公共财物，不构成贪污罪或职务侵占罪，请求二审改判无罪。
温州市人民检察院出庭意见认为，原判定罪准确，量刑适当，请求二审维持原判。
经二审审理查明的事实与原审判决所认定的一致，另查明，乐清市中心区核心区统一征地办公室于2004年1月14日支付石马北村村委会青苗补偿费共计46.496万元。
认定以上的事实有原审已当庭质证的证人叶某、张某甲、张某乙、瞿某、李某乙、杨某甲、李某丙、周某、黄某、臧某、阮某、陈某甲、陈某乙、杨某乙的证言，协议书、支付凭条、领款收据、记账凭证、转账凭证、拨款凭证、收据、银行入账通知书、银行分户明细对账单、青苗一次性补偿发放明细表、审计报告、收支情况凭条及附件，征地补偿协议、统一征地（结算）协议书，到案经过，前科情况核实证明、户籍证明，被告人李某甲、倪某的供述，及二审当庭质证的浙江省农村集体经济组织统一收据等证据。原判事实清楚，证据确实充分，本院予以确认

本院认为，五家用地单位发放的涉案款项名为青苗补偿费，实为用地单位支付的其他款项，性质不属于公款，且上诉人所在石马北村系接受乐清市中心区核心区统一征地办公室等五家用地单位委托，并非接受乐清市国地资源局委托从事发放涉案款项，李某甲、倪某协助五家用地单位发放资金不属于协助人民政府从事行政管理工作，故上诉人的行为不符合贪污罪的构成要件，原判认定被告人犯贪污罪定性不当，应予纠正。上诉人李某甲、倪某身为石马北村村委会委员，在受石马北村村委会指派或主动以村委会委员身份收取用地单位的资金，应当视为石马北村村委会保管的资金，李某甲、倪某利用职务之便，采取虚报用地亩数和压低补偿金额方式，骗取涉案资金，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，对李某甲、倪某提出不构成犯罪的意见不予采纳。倪某在共同犯罪中系从犯，可予减轻处罚。李某甲、倪某案发后已全额退赃，均可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下

一、撤销浙江省乐清市人民法院（2014）温乐刑初字第278号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）李某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月16日起至2018年8月15日止。）
三、上诉人（原审被告人）倪某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月24日起至2016年8月23日止。）
四、责令被告人李某甲、倪某退赔赃款148562元，返还乐清市城南街道石马北村村委会。
本判决为终审判决

审判长刘建国
审判员周永富
代理审判员王海珍
二〇一四年八月二十七日
代书记员梁洛强