陈学明犯非法持有枪支、弹药罪，非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品罪一审刑事判决书
四川省旺苍县人民法院
刑事判决书
（2015）旺苍刑初字第57号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法持有、私藏枪支、弹药、非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品
当事人：陈学明
指控罪名：非法持有、私藏枪支、弹药罪、非法出租、出借枪支罪
关键词：鉴定、自首
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

四川省旺苍县人民检察院以旺检公刑诉（2015）34号起诉书指控被告人陈某某非法持有枪支、弹药罪，非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，于2015年5月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。旺苍县人民检察院指派检察员李双宝出庭支持公诉，被告人陈某某及其辩护人张仕龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结

公诉机关指控，2014年11月29日，青川县森林公安局民警发现陈某某非法持有枪支，并从其家中搜查出火药枪1支、制式子弹78发，一并搜查出疑似野生动物制品鬣羚一件。火药枪系被告人陈某某大哥陈某甲（已死亡）所有，涉案野生动物制品系被告人陈某某从同村村民柳某某（另案处理）处收购。经绵阳市公安局物证鉴定所鉴定，涉案“火药枪”是以火药发射动力的枪支，涉案“子弹”均是弹药；涉案野生动物制品经四川星辉林业司法鉴定中心鉴定，为国家ＩＩ级重点保护动物鬣羚。2014年9月底，被告人陈某某从同村村民柳某某处购买“盘羊”制品60余斤、蹄子4个，并予以转售。经四川星辉林业司法鉴定中心鉴定，涉案“盘羊”为国家Ｉ级重点保护动物扭角羚。
公诉机关认为，被告人陈某某非法持有枪支一支、弹药78发，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定；其非法收购、运输国家Ｉ级重点保护动物扭角羚一只，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款之规定，应当以非法持有枪支、弹药罪，非法收购、运输珍贵、濒危野生动物制品罪追究刑事责任。
被告人陈某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议，但辩称火药枪、子弹系主动向公安局民警缴纳，在柳某某处购买的是“中羊”制品，不是扭角羚制品。
辩护人张仕龙的辩护意见为，一、对公诉机关指控被告人陈某某犯非法持有枪支、弹药罪及非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪不持异议。二、陈某某在非法收购珍贵、濒危野生动物制品罪中属于情节一般。检察机关指控被告人非法收购扭角羚一只，证据明显不足。在本案中，陈某某供述在柳某某处购买的是中羊，齐某某供述在陈某某处购买是野猪肉和岩羊肉，只有柳某某的供述是（盘羊），几个人的供述对购买的野生动物的种类明显不一致。同时公诉机关向法庭出示的扭角羚的鉴定书的检材动物尸体及残体没有得到陈某某和齐某某的辨认认可，无法证明陈某某购买的就是鉴定的那只扭角羚。三、在本案中被告人陈某某具有自首情节。侦查机关在2014年11月29日对陈某某进行询问时，被告人陈某某就对收购野生动物肉如实的进行了交代，同时主动将自己私藏的枪支、弹药交给了侦查机关，而侦查机关是2014年11月30日才对陈某某非法持有枪支、弹药行为进行刑事立案，2015年1月29日才对陈某某非法收购野生动物制品行为进行刑事立案，陈某某是在侦查机关对其做一般性询问时就全部交代了自己的全部犯罪事实，符合自首的规定。
经审理查明，2014年11月28日至29日，青川县森林公安局木鱼林区派出所民警在青川县姚渡镇巡逻时，发现被告人陈某某非法持有枪支和非法收购、出售野生动物，从其家中收缴火药枪1支，并搜查出疑似野生动物制品鬣羚一件，被告人陈某某还主动交出子弹78发。涉案野生动物制品系被告人陈某某从同村村民柳某某（另案处理）处收购。经绵阳市公安局物证鉴定所鉴定，涉案“火药枪”是以火药发射动力的枪支，涉案“子弹”均是弹药。涉案野生动物制品经四川星辉林业司法鉴定中心鉴定，为国家ＩＩ级重点保护动物鬣羚。
另查明，2014年10月，柳某某电话通知被告人陈某某要不要“盘羊”肉，被告人陈某某随后骑摩托车到柳某某家以8元一斤购买“盘羊”制品68斤。之后，被告人陈某某电话通知齐某某是否要岩羊肉，齐某某表示要，但是必须要蹄子，被告人陈某某又联系柳某某要回4个蹄子，并掺和野猪肉将从柳某某家购买的“盘羊”肉以10元一斤转售给齐某某。经四川星辉林业司法鉴定中心鉴定，涉案“盘羊”为国家Ｉ级重点保护动物扭角羚。
2015年5月25日，我院书面函告旺苍县人民检察院，要求对涉案子弹是否是军用子弹或非军用子弹进行补充鉴定。庭审中，公诉机关以鉴定机构不能进行鉴定为由，未进行补充鉴定。
上述事实，被告人陈某某在开庭审理过程中均无异议，且有书证：受案登记表、立案决定书、被告人陈某某的户籍信息、抓获经过说明、陈某甲的死亡证明、青川县姚渡镇柳田村村委会证明，证人齐某某、柳某某的证言；现场勘验笔录、辨认笔录及鉴定意见等证据证实，足以认定

本院认为，被告人陈某某违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪；非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品，其行为已构成非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，应数罪并罚，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人陈某某非法持有子弹78发构成非法持有弹药罪，但公诉机关没有提供证据证实子弹78发系军用子弹或非军用子弹的鉴定，按照最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（三）项的规定，非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚。被告人陈某某非法持有子弹78发未达到其他非军用子弹200发以上标准，根据有利于被告人原则，公诉机关指控的该项罪名不能成立。被告人陈某某辩称火药枪系向公安局民警主动缴纳，辩护人张仕龙提出被告人陈某某具有自首情节的意见。经查，涉案火药枪系木鱼林区派出所民警发现后进行收缴，不能认定为被告人陈某某主动缴纳，被告人陈某某的行为不能认定为自首，辩护人的该辩解意见，本院不予采纳。被告人陈某某辩称在柳某某处购买的是“中羊”制品，不是扭角羚制品。辩护人张仕龙提出被告人陈某某在非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品中属于情节一般，指控被告人非法收购扭角羚一只证据不足的辩护意见。经查，柳某某在捕杀现场将扭角羚去掉了动物头、皮、内脏，卸成4块背回家中，然后电话告知被告人陈某某要不要“盘羊”肉，被告人陈某某在购买时，不知道是扭角羚动物制品，同时公诉机关也没有提供被告人陈某某应当知道是扭角羚动物制品的相关证据。根据全国人大常委会关于《中华人民共和国刑法》第三百四十一条、第三百一十二条的解释，知道或者应当知道是国家重点保护的珍贵濒危野生动物及其制品，为食用或者其他目的而非法购买的，属于刑法第三百四十一条第一款规定的非法收购国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的行为的规定，被告人陈某某的行为不构成该罪的“情节严重”，但盘羊和鬣羚属于国家重点保护的级珍贵濒危野生动物，被告人陈某某的行为应按非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品一般情节定罪量刑。被告人陈某某的辩解及其辩护人该项辩护意见，本院予以采纳。辩护人张仕龙提出被告人陈某某在非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品中具有自首情节的意见。经查，木鱼林区派出所民警在工作中已发现被告人陈某某的相关行为，在侦查过程中，被告人陈某某进行了供述，不能认定为自首，但被告人陈某某归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百四十一条第一款、第六十九条、第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款（二）、（三）项的规定，判决如下

被告人陈某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年7月25日起至2017年12月9日止，罚金自判决生效后30日内缴纳，逾期不缴纳强制缴纳。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长康进
人民陪审员李力
人民陪审员青琼
二〇一五年七月二十五日
书记员熊开勇（代）

附：适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的