张祖亮非法经营罪一审刑事判决书
广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院
刑事判决书
（2019）桂0702刑111号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
当事人：张祖亮
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、非法经营、违法所得、拘役、罚金、从犯、减轻处罚
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉［2019］54号起诉书指控被告人张某亮犯非法经营罪，于2019年3月13日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。钦州市钦南区人民检察院指派检察员吴福全出庭支持公诉，被告人张某亮及其辩护人李杰到庭参加诉讼。现已审理终结

公诉机关指控：2018年12月6日20时许，被告人张某亮在未持有烟草专卖经营许可证和准运证的情况下，驾驶号牌为湘Ｌ×××××小汽车从防城港市运输卷烟来到钦州市，后在钦州市钦南区尖山镇北部湾北大道一沙场内被烟草专卖局稽查人员查获，并在该车内查扣双喜、利某等品牌卷烟共计1200条。经物价部门鉴定，涉案的卷烟价值人民币173000元。对上述指控，公诉机关提供了物证；书证；被告人的供述与辩解；鉴定意见；勘查笔录等证据，并认为被告人张某亮违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，应当以非法经营罪追究其的刑事责任。被告人张某亮对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，提出如下辩护意见：1.被告人帮助他人运输卷烟，是从犯，应得到从轻或减轻处罚；2.被告人如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚；3.运输的卷烟被当场全部查扣，没有流入社会，社会危害性较小；4.被告人是初犯、偶犯。综上，建议法院对被告人从轻处罚，并适用缓刑。
本院查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，被告人张某亮是受雇请为他人运输卷烟。上述事实，被告人张某亮在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书；被告人张某亮的户籍信息；钦州市城区烟草专卖局案件移送材料（案件移送函、移交物品清单、现场检查及先行登记保存笔录、先行登记保存审批表、先行登记保存通知书、先行登记保存物品清单、先行登记保存物品处理通知书、案件照片、抽样取证物品清单、涉案烟草专卖品核价表、案件调查报告、广西壮族自治区烟草专卖局桂烟计【2018】10号文件、张某亮询问笔录、机动车驾驶证复印件）；卷烟检验报告；现场勘验笔录；钦州市烟草专卖局证明；价格认定结论书、鉴定意见通知书；被告人张某亮的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张某亮违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，非法经营数额为人民币173000元，情节严重。被告人张某亮的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项的规定，构成非法经营罪，公诉机关指控被告人张某亮犯非法经营罪罪名成立，本院予以支持。《中华人民共和国烟草专卖法》第三条规定：国家对烟草专卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。被告人张某亮明知他人非法经营卷烟的情况下帮助他人运输卷烟，属于非法经营卷烟的共犯

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体适用法律若干问题的解释》第三条第一款第1项的规定:非法经营数额在五万元以上，或者违法所得数额在二万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；被告人张某亮非法经营数额总共为人民币173000元，属情节严重，其法定刑为五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。本案中，被告人张某亮帮助他人运输卷烟，起辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人张某亮归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。鉴于被告人张某亮系从犯，犯罪情节较轻，社会危害性较小，且有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对社会没有重大不良影响，本院决定对被告人张某亮从轻处罚并适用缓刑。辩护人的辩护意见与本院查证的事实相符，予以采纳。综上所述，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，并结合其认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、第三款的规定，判决如下

一、被告人张某亮犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）；二、对被告人张某亮非法经营的1200条卷烟依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份

审判长黄文辉
人民陪审员罗能
人民陪审员罗明
二〇一九年四月九日
书记员黄文亮

附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为