捜继武非法运输爆炸物二审刑事判决书
湖南省长沙市中级人民法院
刑事判决书
（2014）长中刑一终字第00183号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
当事人：卜某某、湖南省浏阳市人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：从犯、程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人卜某某犯非法运输爆炸物罪一案，于2014年2月24日作出（2013）浏刑初字第843号刑事判决。宣判后，原审被告人卜某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结

湖南省浏阳市人民法院认定，2012年5月26日，同案人钟甲（已判决）与醴陵市白兔潭金牛出口花炮厂签订厂房租赁合同，准备进行花炮生产。2012年9月26日上午8时许，钟甲委托被告人卜某某帮忙购买军工硝，在未办理运输爆炸物手续的情况下，被告人卜某某驾驶钟甲的湘Ａ×××××三菱越野车前往醴陵市浦口镇花椒村，在醴陵市三润烟花材料制造有限公司杨梅山工区购买了50包共计1250千克的军工硝，装载越野车后备箱内，运至浏阳市环线财××广场路段交给钟甲，钟甲开车将上述军工硝运至浏阳市××街道办事处升平某自己家中。当日17时许，公安某某接到群众举报后，在钟甲的越野车上现场查获并扣押该50包某工硝，计重1250千克。经国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检验，上述被查获的物品系黑火药。2013年8月11日，被告人卜某某被抓获归案，并如实供述了上述事实。
该院认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、归案经过、户籍证明及现实表现证明、搜查笔录、扣押物品清单、计数及称量笔录、指认笔录、现场照片、证明、办案说明、非税收入一般缴款书、合伙企业营业执照、安全生产许可证、税务登记证、组织机构代码证、租赁合同、刑事判决书等物证、书证，证人杨某某、邹某某、晏某某、钟乙、饶某某等的证言，国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检验报告，现场勘查笔录，被告人卜某某的供述等。
该院认为，被告人卜某某违反国家有关爆炸物的管理规定，非法运输爆炸物，其行为已构成非法运输爆炸物罪。被告人卜某某非法运输烟火药的数量虽达到1250千克，但系因从事合法的生产经营活动而非法运输，没有造成严某某会危害，并确有悔改表现，故可不认定为情节严重。被告人卜某某系与他人共同犯罪，在共同犯罪中，被告人卜某某受同案人委托帮助同案人实施非法运输爆炸物，起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人卜某某案发后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项，第二条第（一）项，第九条第一、二款之规定，以被告人卜某某犯非法运输爆炸物罪，判处有期徒刑一年。
原审被告人卜某某提出上诉称，本案主犯钟甲被判处缓刑，原判对其判处实刑量刑不当，请求二审改判缓刑。
经审理查明，同案人钟甲（另案处理，已判缓刑）租赁了湖南省醴陵市白兔潭金牛出口花炮厂的厂房，准备用于花炮生产。2012年9月26日8时许，上诉人卜某某受钟甲委托，驾驶钟甲的湘Ａ×××××三菱越野车前往醴陵市浦口镇花椒村购买军工硝。在醴陵市三润烟花材料制造有限公司杨梅山工区，卜某某购买了50包共计1250千克军工硝。在未办理运输军工硝手续的情况下，卜某某将上述军工硝非法运至浏阳市环线财××广场路段交给钟甲。钟甲接货后，将上述军工硝运至浏阳市××街道办事处升平某自己家中。当日17时许，公安某某接群众举报，在钟甲的越野车上查获该批军工硝。经国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检验，涉案爆炸物为黑火药。2013年8月11日，卜某某被公安某某抓获归案，并如实供述了上述事实。
上述事实，有下列经过查证属实的证据证明：
书证
（1）归案经过，证明2013年8月11日晚22时许，浏阳市公某某关口派出所民警在浏阳市大平桥镇锦美社区卜某某家中将卜某某抓获归案。
（2）户籍证明及现实表现证明，证明上诉人卜某某的身份情况和现实表现情况。
（3）未办理运输军工硝手续证明，证明湖南省醴陵市公某某危爆大队出具证明证实钟甲、卜某某在2012年9月末在其危爆大队办理任何购买、运输军工硝手续，无合法运输爆炸物资质。
（4）办案说明、非税收入一般缴款书，证明钟甲准备将涉案军工硝拉到湖南省醴陵市白兔潭金牛出口花炮厂生产花炮。后公安某某将涉案的爆炸物军工硝予以变卖后得款一万元，并将罚没款一万元上交浏阳市公某某开户银行。
（5）合伙企业营业执照、安全生产许可证、税务登记证、组织机构代码证，证明湖南省醴陵市白兔潭金牛出口花炮厂的相关资质。
（6）租赁合同，证明钟甲与醴陵市白兔潭金牛出口花炮厂签订了厂房租赁合同。
（7）刑事判决书，证明同案人钟甲被浏阳市人民法院以非法运输爆炸物罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。
（8）社区矫正调查评估报告，证明浏阳市司法局认为上诉人卜某某符合社区矫正规定，同意接收卜某某进行社区矫正。
现场照片及指认笔录，证明上诉人卜继武某某安某某指认其在湖南省醴陵市三润烟花材料制造有限公司杨梅山工区购买军工硝的现场情况。
现场勘查笔录及现场照片证明，2012年9月26日18时许，浏阳市公某某关口派出所民警对钟甲非法储存爆炸物的现场进行现场勘查的情况。
搜查笔录、计数及称量笔录、扣押物品清单，证明公安某某在同案人钟甲家中收缴50袋军工硝，共重1250千克。
证人证言
（1）证人杨某某的证言证明，其和钟甲就钟甲租赁其在醴陵市白兔潭金牛出口花炮厂的车间生产花炮的事宜达成了租赁协议，双方签订了租赁合同。
（2）证人晏某某、钟乙、饶某某的证言证明，钟甲家附近的村民居住情况及钟甲近几年在外面做花炮生意的事实。
（3）证人邹某某（醴陵市三润烟花材料制造有限公司某某代表）的证言证明，其所在的醴陵市三润烟花材料制造有限公司（杨梅山工区）系正规企业，专门生产黑火药用于花炮生产。
国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检验报告证明，涉案军工硝样品为黑火药。
同案人钟甲的供述，其对上述事实供认不讳。
上诉人卜某某的供述，其对上述事实供认不讳

本院认为，上诉人卜某某违反国家有关爆炸物的管理规定，非法运输爆炸物黑火药，其行为已构成非法运输爆炸物罪。卜某某因从事合法的生产经营活动而非法运输爆炸物黑火药，数量虽达1250千克，但没有造成严某某会危害，并确有悔改表现，故可不认定为情节严重。上诉人卜某某受钟甲委托帮助钟甲非法运输爆炸物，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。卜某某案发后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
对于上诉人卜某某提出的同案主从犯量刑失衡，请求二审改判缓刑的上诉理由，经查，一审对主犯钟甲判处缓刑而对从犯卜某某判处实刑，量刑失衡。卜某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，其所居住社区愿意进行帮教，可以对其适用缓刑。该上诉理由成立，本院予以采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项，第二条第（一）项，第九条第一、二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下

一、维持湖南省浏阳市人民法院（2013）浏刑初字第843号刑事判决对上诉人卜某某的定罪部分；
二、撤销湖南省浏阳市人民法院（2013）浏刑初字第843号刑事判决对上诉人卜某某的量刑部分；
三、上诉人卜某某犯非法运输爆炸物罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决

审判长梁锋
代理审判员肖玲
代理审判员王新平
二〇一四年五月二十七日
书记员冯寒煜

附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对于其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（六）非法制造、运输、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的。
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的。
第九条第一款因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严某某会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
第二款具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。
3、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判