罗某某、谢某职务侵占罪刑事一审判决书
成都市新都区人民法院
刑事判决书
（2016）川0114刑初572号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：职务侵占
当事人：罗某某、谢某
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、共同犯罪、自首
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

成都市新都区人民检察院以成新检公诉刑诉（2016）第539号起诉书指控被告人罗某某、谢某犯职务侵占罪，于2016年10月31日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市新都区人民检察院指派检察员伍军、王文露出庭支持公诉。被告人罗某某、谢某及辩护人侯涛、朱显奎、段飞、贺枳龙、证人姚某某、王某某到庭参加诉讼。现已审理终结

公诉机关指控，2013年12月，成都××物流有限公司（以下简称“××物流公司”）与成都××装饰工程有限责任公司（以下简称“××装饰公司”）签订《电缆代购安装合同》，由××装饰公司负责××物流公司园区内的电缆代购及安装事宜。2013年12月至2014年5月期间，被告人罗某某利用自己担任××物流公司工程部水电工程师，负责本公司水电施工进购材料验收及施工质量验收方面的便利条件，伙同被告人谢某采用开具假送货单、虚增电缆线长度的方式，侵吞××物流公司电缆购货款498912.76元，其中被告人罗某某分得赃款10万元，其余赃款由被告人谢某所得。后被告人罗某某、谢某均主动投案，且在案发前已共计向××物流公司退还赃款23万元。
公诉机关认为，被告人罗某某、谢某以非法占有为目的，利用职务上的便利条件，采用开具假送货单、虚增电缆购货款的手段，侵吞公司资金498912.76元，其行为应当适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，以职务侵占罪追究其刑事责任。二被告人共同实施职务侵占的行为，具有自首情节，应当适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第六十七条第一款的规定处罚。
庭审过程中，被告人罗某某、谢某对起诉书指控的基本事实无异议且认罪，但均提出指控金额中有16万余元已用于缴纳税款，不应计入犯罪金额。
被告人罗某某的辩护人对指控罪名无异议，但提出被告人罗某某的犯罪金额应为33.9万余元；且罗某某系初犯，在犯罪过程中起次要作用，有自首情节，案发后主动退还全部违法所得的赃款，请求法庭对其从轻处罚，宣告缓刑。
被告人谢某的辩护人对指控罪名无异议，但提出被告人谢某的犯罪金额应扣除用于缴纳税费的金额，实际侵占金额应认定为33万余元；且此次犯罪系利用被告人罗某某的职务便利，不宜认定谢某在犯罪过程中起主要作用；被告人谢某有自首、积极退赃情节，请求法庭对其从轻处罚，对谢某宣告缓刑或免予刑事处罚。
经审理查明，2013年12月，××物流公司与××装饰公司签订《电缆代购安装合同》，由××装饰公司负责××物流公司园区内的电缆代购及安装事宜。2013年12月至2014年5月期间，被告人谢某与罗某某商议，利用罗某某担任××物流公司工程部水电工程师，负责水电施工进购材料验收的便利条件，在××装饰公司实际代购电缆总价值仅2143783.9元的情况下，开具总价值为2483727.45元的虚假送货单交由××物流公司结算，以此侵吞××物流公司电缆购货款339943.45元。其中被告人罗某某分得赃款10万元，其余赃款由被告人谢某所得。
2015年4月10日、18日，被告人罗某某、谢某相继在××物流公司股东大会上坦白侵吞公司电缆购货款的事实，并退还赃款23万元给××物流公司。
2016年4月21日，被告人罗某某、谢某被××物流公司工作人员领至公安机关接受调查。
2017年1月24日，被告人谢某的家属代其向××物流公司账户转款11万元。
上述事实，有经庭审质证的立案决定书、到案经过、被害公司主体身份证明材料、电缆代购安装合同、电缆购销合同、中国农业银行电子回单、用款申请单、产品送货单、劳动合同、情况说明、证人证言、四川跨行支付系统往账凭证、户籍信息、常住人口基本信息、被告人供述与辩解等证据予以证实，足以认定

本院认为，被告人罗某某、谢某，以非法占有为目的，利用罗某某的职务便利，共同侵吞公司财产339943.45元，数额较大，二被告人的行为构成职务侵占罪。成都市新都区人民检察院指控被告人罗某某、谢某犯职务侵占罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人罗某某、谢某基于同一犯意，共同实施职务侵占的行为，系共同犯罪。在共同犯罪过程中，二被告人分工合作，相互配合，不宜区分主从犯，但考虑到被告人谢某系犯意提出者、策划者，且分得了大部分赃款，本院在量刑时酌情予以考虑。被告人罗某某、谢某自动投案，归案后如实供述其犯罪事实，系自首，本院依法对其均从轻处罚。二被告人系初犯，归案后积极退赔违法所得的赃款，有悔罪表现，本院酌情对其均从轻处罚。
就被告人及辩护人提出的犯罪金额应为33万余元的辩解及辩护意见，本院认为，被告人罗某某系××物流公司负责进购材料验收等工程事宜的工程师，二被告人凭借罗某某的职务便利开具虚假送货单向××物流进行结算，主观上其非法占有的目的指向的是××物流公司支付的虚增电缆款。××物流公司在虚增电缆款之外额外支付的其他款项，系经其公司财务制度审核后的结果，与被告人罗某某的职务便利无关，该部分款项在客观上不可能通过罗某某的职务便利取得，因此，二被告人开具虚假送货单进行结算的行为仅能获得虚增电缆款33万余元，故对被告人及辩护人提出的该辩解及辩护意见予以采纳。
被告人罗某某、谢某的辩护人就二被告人量刑情节的事实方面提出的全部辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳，但综合全案，不宜对二被告人宣告缓刑或免予刑事处罚。
综合各被告人的犯罪情节、危害后果，以及归案后的认罪态度、悔罪表现等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下

一、被告人罗某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月22日起至2017年2月21日止。）
二、被告人谢某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月22日起至2017年3月21日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长王洁
人民陪审员马春荣
人民陪审员陈太刚
二〇一七年二月九日
书记员陈洁