叶秀和枪支、弹药、爆炸物罪二审刑事判决书
福建省漳州市中级人民法院
刑事判决书
（2015）漳刑终字第2号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物
当事人：叶秀和、福建省平和县人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：减轻处罚、程序合法、自首
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

原审被告人叶秀和被控非法储存爆炸物一案，平和县人民法院于2014年10月20日作出（2014）平刑初字第211号刑事判决，原审被告人叶秀和不服提起上诉。本院于2014年12月22日立案，依法组成合议庭，于2015年1月22日公开开庭审理了本案，漳州市人民检察院指派检察员张伟华、代理检察员陈光发出庭履行职务，上诉人叶秀和及其辩护人黄伟凡等到庭参加诉讼。现已审理终结

原判认定，被告人叶秀和于2013年7月从她公婆处承接并开始经营位于平和县芦溪镇芦丰村圩里的农具店，2013年11月间清点货物时发现店内备售的“黑火药”继续藏匿。2014年1月7日，平和县公安局民警在该店二楼查获疑似黑火药物品41.85千克。经福建省公安厅物证鉴定中心鉴定，缴获的疑似黑火药物品是黑火药类爆炸危险品。另查明，在一审期间，叶秀和检举张某丹非法持有枪支经查证属实，张某丹已被移送起诉。
原判认定上述事实，有证人叶某甲、叶某乙、叶某丙、陈某的证言，现场勘验、检查笔录、示意图及照片，搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，福建省公安厅物证鉴定中心出具的闽公鉴（2014）79号检验报告，漳州市公安局110接警单、平和县公安局出具的情况说明、对叶秀和的询问笔录、受案登记表、立案决定书、取保候审决定书、枪支检验报告、对张某丹的讯问笔录、起诉书，平和县公安局治安管理大队出具的到案经过，户籍证明等证据证实。
原判认为，被告人叶秀和私自储存黑火药41.85千克，危害公共安全，情节严重，其行为已构成非法储存爆炸物罪。鉴于叶秀和归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；其揭发他人犯罪行为，经查证属实，是立功，可以减轻处罚。依法判处：一、被告人叶秀和犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑五年；二、被告人叶秀和非法储存的黑火药41.85千克予以没收。
上诉人叶秀和及其辩护人的诉辩理由：1、原判决指控犯罪的证据不足，叶秀和主观上没有非法储存爆炸物的犯罪故意，客观上没有实施非法储存爆炸物的犯罪行为，叶秀和不构成非法储存爆炸物罪；2、鉴于叶秀和当庭认罪，又有立功情节，平和县司法局也同意对其进行社区矫正，辩护人认为对其行为也应当认定为情节轻微，依法适用缓刑。
出庭检察员的意见：1、一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确；2、叶秀和提出其主观上是知情不报的意见不能成立；3、辩护人说该黑火药是用于生活需要，但根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第三款的规定，叶秀和的行为也是属于情节严重。平和县公安局也对现场进行勘察，该农具店旁边有居住区，因此也不应认定为情节较轻；4、叶秀和储存黑火药40多千克，可以判处三年以上十年以下有期徒刑，从现有的证据证明该黑火药是叶秀和的公婆遗留下来，没有流入社会，叶秀和主观恶性较小，但不具备自首情节，该黑火药是公安机关到其店里查获，平和县司法局认为上诉人叶秀和符合社区矫正条件，由法院依法判决。
经审理查明，上诉人叶秀和于2013年7月从她公婆处承接并开始经营位于平和县芦溪镇芦丰村圩里的农具店，2013年11月间清点货物时发现店内备售的“黑火药”后继续藏匿。2014年1月7日，平和县公安局民警在该店二楼查获疑似黑火药物品41.85千克。经福建省公安厅物证鉴定中心鉴定，缴获的疑似黑火药物品是黑火药类爆炸危险品。一审期间，叶秀和检举张某丹非法持有枪支，该事实经查证属实，张某丹已被移送起诉。二审期间，上诉人叶秀和当庭自愿认罪，并希望法庭对其判处缓刑。
另查明，经原审法院委托平和县司法局进行审前社会调查，结论为叶秀和符合社区矫正条件，适合社区矫正。
认定上述事实有下列证据证实：
1.检举信，证实陈某的举报信于2013年12月30日转交给平和县公安局治安大队。检举称：平和县芦溪镇派出所出大门往左约四十米有一间叫什么平的电器维修部隔壁卖农具店有非法贩卖炸药，炸药藏在二楼。
2.证人叶某甲的证言，证实叶秀和是其哥叶某乙的妻子，她经营的农具店原本是其父母在经营，其父母之前明确讲过将该店交给叶秀和的儿子叶某忠。2013年春节过后，其父母生病，该农具店由叶秀和经营，其不清楚父母、叶秀和经营期间是否有买卖黑火药。
3.证人叶某乙的证言，该证言与叶某甲的证言能相互印证，证实其是叶秀和丈夫，平常在芦溪中学门口修理自行车。农具店以前是其父母邱某川、叶某天经营，2013年春节后母亲生病住院，该店由叶秀和经营，其不知道黑火药的事。在补充侦查期间，证实其母亲过世后，即2013年7月，叶秀和接手该店时知道店铺二楼存放用报纸包装成块状黑火药。之前担心妻子受法律追究，所以说不知道黑火药的事。
4.证人叶某丙的证言，证实其住在芦溪镇芦丰村坝坪49号（叶秀和经营的农具店对面）。2014年4月起，其在叶秀和经营的农具店二楼暂住，二楼存放农具、厨具等物，有的用纸箱装、有的用蛇皮袋装，具体是什么不清楚。该店之前是叶秀和的公婆在经营，叶秀和在圩日时经常到店帮忙，她婆婆死后就由叶秀和经营。
5.证人陈某的证言，证实2013年12月25日，其以举报信检举平和县芦溪镇一农具店二楼非法贩卖炸药的事。
6.搜查证、搜查笔录、现场勘查笔录及照片，证实公安机关依法对叶秀和的农具店搜查，在农具店的二楼楼梯边，查到2纸箱和1编织袋的黑火药，黑火药用报纸包装成砖状，共94包，重83.7斤。并对现场进行勘验检查。
7.扣押决定书，证实2014年1月7日18时，公安机关向叶秀和扣押用报纸包装成砖状的黑火药，共94包，重83.7斤。
8.福建省公安厅物证鉴定中心出具闽公鉴（2014）79号《检验报告》，证实经检验，送检的黑火药具有爆燃的能力，主要成分为硝酸钾、硫磺和碳粉状物质等混合物，属黑火药类爆炸危险品。
9.上诉人叶秀和的供述，供认农具店本来是其婆婆邱某川在经营，2013年农历五月婆婆过世，其才接手该店。2013年7月，其接手该店时才知道店铺的二楼有存放黑火药。2014年1月7日18时许，公安机关过来检查时，从店内二楼查获用报纸包成块状的黑火药共94包，计83.7斤。其接手店铺时候黑火药就已经放在店铺二楼，从2013年7月以来，没有人到店铺购买黑火药。
10.户籍证明、前科查询证明，证实叶秀和于1965年6月22日生于福建平和县，作案时已达完全负刑事责任年龄；无前科、劣迹。
11.到案经过，证实2014年1月7日下午，平和县公安局治安大队根据举报信息，在平和县芦溪镇芦丰村圩底叶秀和经营的农具店二楼查获黑火药83.7斤，当场抓获嫌疑人叶秀和。
12.平和县公安局出具的非法储存黑火药的现场照片等材料，证明其储存黑火药的农具店旁有民房。
13.平和县司法局出具的社区矫正报告一份，证实上诉人叶秀和符合社区矫正条件，适合社区矫正。
上列证据均经一审、二审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认

本院认为，上诉人叶秀和违反国家对爆炸物管理的规定，私自储存黑火药41.85千克，危害公共安全，情节严重，其行为已构成非法储存爆炸物罪。叶秀和能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，又有立功表现，可以减轻处罚。鉴于本案查获的黑火药在叶秀和接手经营农具店之前已存在，叶秀和发现后继续藏匿不报告公安机关，但没有证据证实其有销售行为，没有实际造成社会危害，犯罪情节较轻，又有悔罪表现，且经调查适合社区矫正，故对上诉人叶秀和可适用缓刑。上诉人叶秀和及其辩护人提出叶秀和具有立功情节、犯罪情节轻微、符合社区矫正条件、依法适用缓刑的诉辩理由，与事实和法律规定相符，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，审判程序合法；但量刑不当，依法应予调整。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第一项、第八条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下

一、维持平和县人民法院（2014）平刑初字第211号刑事判决第二项，即叶秀和非法储存的41.85千克黑火药予以没收；
二、撤销平和县人民法院（2014）平刑初字第211号刑事判决第一项中对上诉人叶秀和的量刑部分；
三、上诉人叶秀和犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决

审判长蒋林宾
代理审判员郑荣聪
代理审判员陈生平
二〇一五年一月二十八日
书记员林志梅

附：本案适用的法律条文及相关司法解释
中华人民共和国刑法
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法买卖、运输核材料的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；
（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹三枚以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置，危害严重的；
（四）达到本解释第一条规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。
最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
中华人民共和国刑事诉讼法
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判