뮸海兵赌博罪，许海兵诈骗罪一审刑事判决书
浙江省诸暨市人民法院
刑事判决书
（2014）绍诸刑初字第375号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：赌博、诈骗
当事人：许海兵
指控罪名：合同诈骗罪
关键词：聚众、非法占有、租赁、抵押、合同诈骗、合同
涉及法律概念：非法占有为目的（是否适用：No）

诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2014）150号起诉书指控被告人许海兵犯赌博罪、诈骗罪，于2014年3月31日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2014年4月29日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员楼淑瑜出庭支持公诉，被告人许海兵及辩护人何建红到庭参加诉讼。现已审理终结

诸暨市人民检察院指控，2012年4月10日左右到5月底，被告人许海兵伙同钱红辉等人在诸暨市阮市何铁军蚌塘、诸暨市山下湖广山蚌塘等地多次组织赌博场子用扑克牌发“二八”的形式进行赌博，其中被告人许海兵负责吸引参赌人员并抽头。
2013年2月至3月，被告人许海兵以非法占有为目的，从诸暨市宏运汽车租赁服务部骗得奔驰、奥迪轿车各一辆，后谎称车子系其女友所有，并出示车辆行驶证复印件和伪造的委托书，以车作抵押从赵某、傅某处借得人民币265000元。
为证明上述指控，公诉机关提供了相应证据，认为被告人许海兵以营利为目的，聚众赌博，应当以赌博罪追究刑事责任；又以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究刑事责任，且应数罪并罚。其赌博犯罪后自首，可以从轻处罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第一款之规定处罚。
被告人许海兵对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，提出诈骗金额不能以车辆价值计算，请求从轻处罚。
辩护人何建红提出的辩护意见是，1、对公诉机关指控的赌博罪无异议，但公诉机关指控的诈骗事实应当定性为合同诈骗。被告人许海兵无论是从诸暨市宏运汽车租赁服务部租赁汽车还是将汽车抵押给赵某、傅某，均利用了合同这一特殊方式，其以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人的财物，用于个人消费，不但侵犯了合同当事人的财产所有权，而且破坏了市场经济秩序。2、本案诈骗金额应以抵押借款数额认定，不能按车辆价值认定。被告人许海兵与汽车租赁公司签订租赁合同，按市场价格支付了租金，合法占有租赁车辆，其实际诈骗所得金额是通过抵押借款方式实现的，涉案车辆已追回，租赁公司不存在损失，抵押借款的债权人才是被害人。3、被告人许海兵赌博犯罪有自首情节，从事赌博只有一个多月时间，获利也只有一万多元。4、诈骗所涉二辆轿车已追回，减小了社会危害。5、被告人许海兵认罪悔罪态度较好。综上请求对其从轻处罚。
公诉人答辩，被告人许海兵采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗租汽车，侵犯的是车辆所有权，并没有破坏市场经济秩序，诈骗数额应以车辆价值认定，至于其以车辆抵押借款是对赃物的后续处分行为。
经审理查明：
一、赌博
2012年4月10日左右到5月中旬，被告人许海兵伙同钱红辉（另案处理）、“小狗”、“新疆佬”及何旺勇（已死亡）等人在诸暨市阮市何铁军蚌塘、诸暨市山下湖广山蚌塘等地多次组织赌博场子，用扑克牌发“二八”的形式进行赌博，其中被告人许海兵负责吸引参赌人员并抽头，总计抽头获利30000余元。
2012年5月中旬到5月底，被告人许海兵伙同何汉锋（已判决）、蒋月泉、钱红辉、朱华勇、陈德强、姜燕泽（均另案处理）、“小狗”、“新疆佬”等人在诸暨市山下湖黄泥宫村蚌塘、诸暨市山下湖新桔城村何兴强渔庄、诸暨市山下湖广山蚌塘、诸暨市山下湖岭东猪场、诸暨市江藻杜月坞村等地多次组织赌博场子，用扑克牌发“二八”的形式进行赌博，其中被告人许海兵负责吸引参赌人员并抽头，总计抽头获利40000余元。
2012年7月30日，被告人许海兵主动到公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有侦查机关依照法定程序收集，由检察机关提交，并经法庭质证、认证的证人何某甲、姚某、何某乙、周某、何某丙、何某丁、蒋某的证言、死亡证明、刑事判决书、辨认笔某
二、诈骗
2013年2月22日，被告人许海兵以非法占有为目的，从诸暨市宏运汽车租赁服务部被害人郦某处租得价值人民币243000元的浙Ａ×××××奔驰Ｃ260轿车一辆，并支付押金和租金人民币10000元。2月24日，被告人许海兵向赵某谎称车子系其女友所有，并出示了车辆行驶证复印件和伪造的签有车主姓名和按有手印的委托书以博取赵某信任。后被告人许海兵用该车作抵押，从赵某处借得人民币135000元。
2013年3月21日，受被告人许海兵委托，王某从诸暨市宏运汽车租赁服务部被害人郦某处租得价值人民币192500元的浙Ａ×××××奥迪Ａ6Ｌ轿车一辆，并支付押金和租金共计人民币8500元。3月23日，被告人许海兵向傅某谎称车子系其女友所有，并出示了车辆行驶证复印件和伪造的签有车主姓名和按有手印的委托书以博取傅某信任。后被告人许海兵用该车作抵押，从傅某处借得人民币130000元。
案发后，赃车均已追回并发还被害人。
2013年7月10日，被告人许海兵被抓获归案。
上述事实，有侦查机关依照法定程序收集，由检察机关提交，并经法庭质证、认证的被害人郦某的陈述、证人丁某、赵某、王某、傅某的证言、机动车登记表、驾驶证某

本院认为，被告人许海兵以营利为目的，聚众赌博，抽头获利，其行为已构成赌博罪，依法应追究刑事责任；又以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人许海兵一人犯二罪，依法予以并罚。被告人许海兵赌博犯罪后能自首，归案后能如实供述诈骗罪行，依法对赌博罪和诈骗罪分别予以从轻处罚。关于本案定性，被告人许海兵采用租赁形式取得汽车租赁服务部的车辆而后用于抵押，其主观上具有非法占有车辆的目的，客观上实施了以租用的名义骗取车辆的行为，侵犯了汽车租赁服务部的车辆所有权，其行为符合诈骗罪的构成条件，诈骗数额应以被骗车辆价值计算，至于其将车辆用作抵押借款只是处理诈骗所得财物的后续行为。而合同诈骗罪是以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，使用欺诈手段骗取对方当事人财物，数额较大的行为，是诈骗罪的一种特殊方式。合同诈骗罪的行为方式多是利用经济合同作为虚构事实、隐瞒真相的手段，在签订、履行合同过程中达到非法占有对方当事人财物的目的，不仅侵犯合同对方当事人的财产所有权，而且侵犯市场的正常管理秩序。经济合同的内容是通过市场行为获得利润。被告人许海兵虽然与汽车租赁服务部等签订了合同，但合同并不涉及通过市场经济活动达到获得经济利益的内容，不能认定为利用合同进行诈骗，故被告人和辩护人提出的有关合同诈骗及诈骗数额不能以车辆价值计算的辩护意见，本院不予采纳，其余辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下

一、被告人许海兵犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五万元，并罚后决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币五万八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年七月十日起至二0二一年十月九日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人的犯罪所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长陈小荣
人民陪审员徐黎明
人民陪审员朱赛飞
二〇一四年六月二十六日
书记员赵学旦

相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理