歟雄、孙满足等犯职务侵占罪二审刑事判决书
天津市第一中级人民法院
刑事判决书
（2016）津01刑终295号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：职务侵占
当事人：韩二×、孟雄、孙满足、靳××
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、非法侵占、从犯、共同犯罪、程序合法
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

天津市西青区人民法院审理天津市西青区人民检察院指控原审被告人孟雄、孙满足、靳××、韩二×犯职务侵占罪一案，于2016年3月18日作出（2015）青刑初字第0646号刑事判决。原审被告人韩二×不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市人民检察院第一分院检察长田建国、代理检察员林夏芳出庭履行职务。上诉人韩二×及原审被告人孟雄、孙满足、靳××到庭参加诉讼。现已审理终结

原审法院判决认定，2014年3月至2015年3月，被告人孟雄伙同被告人孙满足、韩二×及张望、高祺（均另案处理）等人经预谋，利用孟雄担任天津三佑电子有限公司原材料库担当的职务便利，由韩二×、高祺使用公司电脑系统向孟雄提供虚假的用料申请单，孟雄根据申请单将ＰＣ树脂出库，张望负责安排车辆将ＰＣ树脂运出公司，保安班长孙满足对车辆不进行检查而直接放行，后张望负责销赃的方式侵占公司财产。其中，孟雄、张望先后七次非法将该公司ＰＣ树脂共计10余吨偷运出公司，价值共计35万余元；被告人孙满足先后三次将公司ＰＣ树脂6吨偷运出公司，价值共计20万余元；被告人韩二×在张磊（另案处理）的指使下先后四次帮助孟雄提供虚假用料申请单，偷运公司ＰＣ树脂2.7吨，价值共计11万余元。
2014年6月至2015年3月，被告人孟雄伙同被告人孙满足及高祺、赵朋（均另案处理）等人，利用被告人孟雄担任天津三佑电子有限公司原材料库担当的职务便利，由高祺通过公司电脑系统向孟雄提供虚假的用料申请单，孟雄根据申请单将ＰＣ树脂出库，赵朋负责安排车辆将ＰＣ树脂运出公司，孙满足在ＰＣ树脂出厂时不进行检查而直接放行，后赵朋负责销赃的方式侵占公司财产。上述人员先后六次非法将该公司ＰＣ树脂共计8吨偷运出公司，价值共计29万余元。
2014年8月至2014年11月期间，被告人孟雄伙同刘康、张磊（均另案处理）等人经预谋后，利用孟雄担任天津三佑电子有限公司原材料库担当的职务便利将ＰＣ树脂出库，靳××负责驾驶车辆将ＰＣ树脂运出公司并交给刘康，刘康将ＰＣ树脂加价卖给张磊，并由张磊进行销赃。上述人员先后四次非法将公司的ＰＣ树脂共计7吨偷运出公司，价值共计23万余元。
经被害单位报案后，被告人孟雄于2015年3月10日被抓获归案，被告人孙满足、韩二×于2015年3月13日被抓获归案，被告人靳××于2015年3月18日被抓获归案。
综上，被告人孟雄非法侵占被害单位财物价值共计88万余元，非法获利18万元，归案后已退缴非法所得18万元；被告人孙满足非法侵占被害单位财物价值共计49万余元，非法获利4.5万元，案发后未退缴赃款；被告人靳××非法侵占被害单位财物价值共计23万余元，非法获利6000元，案发后退缴赃款6000元；被告人韩二×非法侵占被害单位财物价值共计11万余元，非法获利1.75万元，案发后退缴赃款1.75万元。
上述事实，有经原审法院庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1、被害单位负责人黄正虎的陈述，证明其系天津三佑电子有限公司总务代理。2015年3月7日上午，公司发现电脑管理系统中材料出入库信息异常，经调查发现，原材料库与注塑车间仓库通过走账的形式有原材料变动，但并没有原材料从仓库运到注塑车间进行生产。2015年1月至2月公司生产的产品、废品与原材料供应量差值达60余吨。遂公司于2015年3月10日向公安机关报案。
2、证人刘××、贾××的证言，证明二人均系天津三佑电子有限公司员工。孟雄是其公司原材料仓库担当，管理原材料仓库，主要负责接收原料、向注塑车间提供原料。孟雄的具体工作流程是公司采购负责找供应商下订单，由孟雄接收货物，后孟雄将接收情况录入公司电脑管理系统；当注塑车间需要原料时，就填写申请单交给孟雄，孟雄根据申请单提供原料，然后根据申请单的编号在公司电脑管理系统上操作出库。张磊于2013年10月从公司辞职，辞职前任公司原材料仓库主任，管理原材料仓库，负责原材料的接收和运出。张磊辞职后由孟雄负责管理原材料仓库。
3、同案人张望、张磊、刘康的供述，证明孟雄、孙满足、靳××、韩二×等人参与盗窃天津三佑电子有限公司原材料ＰＣ树脂的情况。
4、被告人孟雄、孙满足、靳××、韩二×的供述及辨认笔录，证明2014年3月至2015年3月，孟雄、孙满足、靳××、韩二×分别伙同张磊、张望、赵朋、高祺、刘康等人经预谋后，利用孟雄担任天津三佑电子有限公司原材料库担当的职务便利，由公司注塑部门原料仓库担当韩二×、高祺等人将虚构的车间用料申请单发给孟雄，孟雄依据虚假的用料申请单安排ＰＣ树脂出库，张望、赵朋等人安排车辆运输，公司保安班长孙满足对运输车辆不检查直接予以放行的方式，多次将单位大量ＰＣ树脂盗出，销赃后非法获利。其中，孟雄非法获利18万元，孙满足非法获利4.5万元，靳××非法获利6000元，韩二×非法获利1.75万元。经辨认，孟雄、孙满足、靳××、韩二×等人系参与盗窃天津三佑电子有限公司原材料ＰＣ树脂的人。
5、天津三佑电子有限公司出具的证明材料，证明孟雄任天津三佑电子有限公司原材料库担当，负责原材料的出入库管理；孙满足任该公司保安班长；韩二×、高祺任该公司注塑部原料仓库担当，负责注塑部Ｂ班原料的出入库管理。
6、天津市西青区价格认证中心出具的《树脂价格鉴定结论书》及《被盗物品价格鉴定技术报告》，证明涉案被盗ＰＣ树脂的单价情况。结合各被告人的供述，能证明各被告人侵占单位财物的数额。
7、搜查笔录及扣押决定书、扣押物品清单，证明2015年3月10日，公安民警依法对孟雄进行搜查，并扣押孟雄持有的户名为靳××的中国农业银行银行卡一张。
8、银行卡交易明细，证明2014年7月至2015年1月，孟雄使用户名为靳××、孟雄的两张中国农业银行银行卡收取赃款的情况。
9、退缴赃款凭证，证明案发后，被告人孟雄退缴赃款18万元、被告人靳××退缴赃款6000元、被告人韩二×退缴赃款1.75万元。
10、案件来源及抓获经过，证明经天津三佑电子有限公司报案后，公安机关即立案侦查，后分别将被告人孟雄、孙满足、韩二×、靳××抓获归案。
11、户籍材料，证明各被告人的身份情况。
原审法院认为，被告人孟雄、孙满足、靳××、韩二×以非法占有为目的，利用职务上的便利侵占公司财物，且数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人孟雄起主要作用，系主犯；被告人孙满足、靳××、韩二×均起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人孟雄、孙满足、靳××、韩二×归案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现，认罪态度较好，同时考虑被告人孟雄、靳××、韩二×积极退赔部分赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，认定被告人孟雄犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年四个月；被告人孙满足犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年十个月；被告人靳××犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年八个月；被告人韩二×犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年四个月；继续追缴被告人孟雄、孙满足、靳××、韩二×赃款，返还天津三佑电子有限公司；追缴的被告人孟雄获利赃款人民币180000元、被告人孙满足获利赃款人民币45000元、被告人靳××获利赃款人民币6000元、被告人韩二×获利赃款人民币17500元，上缴国库；案缴中国农业银行储蓄卡（卡号为62×××78）内余额直接充抵被告人孟雄退赔天津三佑电子有限公司赃款部分。
宣判后，原审被告人韩二×不服，以量刑过重为由提出上诉。
天津市人民检察院第一分院的出庭意见为：原审判决认定上诉人韩二×、原审被告人孟雄、孙满足、靳××犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，诉讼程序合法。鉴于二审期间职务侵占罪的犯罪数额标准发生变化，韩二×等四人由“犯罪数额巨大”变化为“犯罪数额较大”，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役，韩二×的上诉理由有法律依据，予以采纳。建议二审法院对孟雄、孙满足、靳××、韩二×依法改判，同时将孟雄、靳××、韩二×已经退缴的获利赃款依法发还被害单位天津三佑电子有限公司。
经二审审理，本院查明的事实及采信的证据与原审判决一致

本院认为，上诉人韩二×与原审被告人孟雄、孙满足、靳××伙同他人，以非法占有为目的，利用孟雄担任天津三佑电子有限公司原材料库担当，负责原材料出入库管理的职务之便，非法侵占单位财物，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，应依法予以惩处。在共同犯罪中，孟雄起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；孙满足、靳××、韩二×起次要作用，系从犯，根据各自在共同犯罪中的具体行为和所起的作用分别予以从轻处罚。孟雄、孙满足、靳××、韩二×归案后能如实供述犯罪事实，孟雄、靳××、韩二×退缴了部分赃款等情节，可依法从轻或酌情从轻处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于二审期间相关法律规定发生变化，本院综合考虑上述量刑情节，对原审判决的量刑依法予以调整。另，原审法院判决孟雄、靳××、韩二×退缴的赃款上缴国库不当，本院依法予以纠正。上诉人韩二×的上诉理由及天津市人民检察院第一分院的出庭意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下

一、撤销天津市西青区人民法院（2015）青刑初字第0646号刑事判决。
二、上诉人韩二×犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年三个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2016年6月12日止）
原审被告人孟雄犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年四个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月10日起至2019年7月9日止）
原审被告人孙满足犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年十个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2018年1月12日止）
原审被告人靳××犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2016年8月17日止）
三、上诉人韩二×退缴的赃款人民币17500元、原审被告人靳××退缴的赃款人民币6000元、原审被告人孟雄退缴的赃款人民币180000元及扣押在案的孟雄所持中国农业银行储蓄卡（卡号为62×××78）内的钱款，依法发还天津三佑电子有限公司；不足部分，继续向上诉人韩二×及原审被告人孟雄、孙满足、靳××予以追缴，发还天津三佑电子有限公司。
本判决为终审判决

审判长蔡志萍
审判员杨帆
代理审判员左树芳
二〇一六年五月二十七日
书记员康朝

附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款及第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免予处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的：“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”、“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
3、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判