墁某甲非法经营一审刑事判决书2
福建省南安市人民法院
刑事判决书
（2014）南刑初字第759号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：梁某甲、福建省南安市人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：彩票
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

南安市人民检察院以南检公刑诉（2014）465号起诉书指控被告人梁某甲犯非法经营罪，于2014年7月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派副检察长尤秋勇、检察员黄金花出庭支持公诉，被告人梁某甲及辩护人黄建新、高思华到庭参加诉讼。现已审理终结

经审理查明：2013年1月29日至4月4日，被告人梁某甲在南安市翔云镇东山村的家中，非法接受卓某甲（已行政处罚）、梁某乙、陈某甲、陈某乙、梁某丙、梁某丁等人“六合彩”投注，总金额计人民币255555元，并将所接受投注中的人民币179935元上报给田某某及“安溪仔”（均另案处理），被告人梁某甲共获利人民币3598.7元。2013年4月5日0时30分许，被告人梁某甲在梁某戊的家中玩扑克牌赌博时被公安机关查获，并当场查扣其非法经营“六合彩”记账单据15张。
案在审理过程中，被告人梁某甲的亲属自愿代为退出违法所得人民币3598.7元，并交纳罚金人民币45000元。
上述事实，被告人梁某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有证人梁某乙、卓某甲、陈某乙、陈某甲、梁某丙、梁某丁、田某某、卓某乙、梁某己的证言，辨认笔录及照片，“六合彩”记账单据及收注、输赢情况说明，短信截屏、通话记录，扣押清单、暂扣款收据及行政处罚决定书，户籍证明，归案经过等证据证实，足以认定

本院认为：被告人梁某甲以非法营利为目的，违反国家规定，未经许可，擅自销售彩票，扰乱市场秩序，涉案金额人民币255555元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人梁某甲归案后，能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可予从轻处罚。被告人梁某甲的亲属已代为退出违法所得，并缴纳罚金，对被告人梁某甲可以酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人梁某甲在有期徒刑一年六个月至二年六个月的幅度内量刑适当，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节以及社会危害后果，结合被告人的认罪、悔罪表现，对被告人梁某甲予以从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下

一、被告人梁某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币45000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人梁某甲已退出的违法所得人民币3598.7元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份

审判员黄生全
二〇一四年七月二十三日
书记员孙承海

附本案引用的主要法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
……
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
2、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
3、《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
4、《中华人民共和国刑法》第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
5、《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理