王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军非法经营罪一审刑事判决书
四川省彭州市人民法院
刑事判决书
（2019）川0182刑初64号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、非法经营、自首、从犯、违法所得、没收
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

四川省彭州市人民检察院以彭检公诉刑诉［2019］23号起诉书指控被告人王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军犯非法经营罪一案，于2019年1月30日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。四川省彭州市人民检察院指派检察员杨春林出庭支持公诉，被告人王辉银及其辩护人张兴恒、被告人冯银及其辩护人陈丽娜、被告人何西勇及其辩护人丁涛、被告人赵天祥及其辩护人张弘、被告人杨晓琴及其辩护人普发春、被告人周厚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结

公诉机关指控，2017年至2018年5月期间，被告人王辉银在无烟草专卖零售许可证的情况下向被告人何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军、王某1（另处）多次非法销售价值人民币254170元的伪劣卷烟。2018年5月30日，成都市新都区烟草专卖局执法人员与公安民警从王辉银管理、使用的汽车内查获价值人民币202650元的伪劣卷烟。
2016年至2018年5月期间，被告人冯银明知被告人王辉银、王金壁（另处）非法销售假冒香烟，仍受雇为二人运送价值人民币332170余元的假烟交于被告人何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军等人，并为王辉银、王金壁代收售烟款。经查，被告人冯银无烟草专卖零售许可证。
2017年下半年至2018年5月期间，被告人何西勇在没有烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人王辉银等人处购买伪劣卷烟并专卖他人获利。经查，被告人何西勇售出的伪劣卷烟价值人民币10555元。2018年5月25日，彭州市烟草专卖局执法人员与公安民警从被告人冯银汽车内查获被告人何西勇所有的价值人民币15500元的伪劣卷烟，从被告人何西勇的汽车和房屋内查获价值人民币128080元的伪劣卷烟。
2017年至2018年5月期间，被告人赵天祥、杨晓琴、周厚军在均没有烟草专卖零售许可证的情况下，共同从被告人王辉银等人处购买伪劣卷烟并专卖他人获利。经查，被告人赵天祥、杨晓琴、周厚军售出的伪劣卷烟价值人民币31000元（其中被告人周厚军参与销售金额24500元）。2018年5月25日，彭州市烟草专卖局执法人员与公安民警从被告人赵天祥的汽车和房屋内查获价值人民币192880元的伪劣卷烟。
公诉机关认为，被告人王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，被告人王辉银、冯银情节特别严重，被告人何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条的规定。本案犯罪事清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究被告人的刑事责任。被告人周厚军案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定从轻处罚。
被告人王辉银的辩护人提出的辩护意见是对公诉机关指控的罪名无异议，但对认定金额有异议，认为香烟价格计算应以王辉银实际卖出价格为准，不应以鉴定价格计算。公诉机关指控被告人王辉银情节特别严重无事实根据。被告人王辉银系初犯，平时表现良好，请求人民法院从轻处罚。
被告人冯银的辩护人提出的辩护意见是对公诉机关指控的罪名无异议，但对检察机关认定的犯罪金额有异议，认为涉案金额应以香烟批发价格计算。另被告人冯银只是运输香烟挣运费，并没有获取利益。被告人冯银系初犯，平时表现良好，请求人民法院从轻处罚。
被告人何西勇的辩护人提出的辩护意见是对公诉机关指控的罪名无异议，但认定金额应以按照其批发价格计算。被告人何西勇系初犯，庭审中自愿认罪，请求人民法院从轻处罚。
被告人赵天祥的辩护人提出的辩护意见是对公诉机关指控的罪名无异议，对被告人销售假烟的价格以实际销售的价格认定更符合两高司法解释的规定，不应以鉴定价格为准。被告人赵天祥系初犯，平时表现良好，庭审中自愿认罪，请求人民法院从轻处罚，并适用缓刑。
被告人杨晓琴的辩护人提出的辩护意见是对公诉机关的指控的罪名无异议，但认为认定金额应以批发价格计算。被告人杨晓琴只有协助被告人赵天祥贩卖假烟，也未获利，且杨晓琴系初犯、偶犯，归案后认罪态度好，主观恶性低，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应从轻或者减轻处罚，并适用缓刑。
被告人周厚军辩解对公诉机关指控的事实与罪名无异议，但对涉案金额有异议。
本案在庭审中查明的案件事实，与公诉机关的指控一致。另查明，本案在庭审中查明的案件事实与公诉机关的指控一致。另查明，被告人王辉银非法经营数额为128944元、被告人冯银非法经营数额为58133元、被告人何西勇非法经营数额为62514元、被告人赵天祥的非法经营数额为84418元、被告人杨晓琴非法经营数额为84418元、被告人周厚军非法经营数额为77918元。
上述事实被告人在开庭过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、人民检察院批准逮捕决定书、人民检察院不批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审决定书、收取保证金通知书、取保候审保证书、被取保候审人义务告知书、释放通知书、入所健康检查表、现场检测报告书、取保候审申请书及律师相关材料、犯罪嫌疑人变更强制措施通知书相关材料、移送起诉告知书、犯罪嫌疑人基本情况材料、到案经过及情况说明、烟草专卖局案件移送材料及随案财务文件清单、德阳市移交材料、现场勘验、搜查证、扣押决定书、涉案财物保管清单、鉴定意见通知书、调取证据通知书、车辆查询信息、调取证据通知书、调取证据清单、
车辆出入情况、通话清单、证人王某2、高某、付某、卢某、孙某、刘某1、云某、钱某、冯某、刘某2、黎某、付某、王某1、吴某的证言、被告人王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军的供述、辨认笔录、鉴定报告书等证据证实，足以认定

本院认为，被告人王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖的物品，情节严重，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条之规定，构成非法经营罪，且为共同犯罪。公诉机关指控被告人王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军犯非法经营罪的主要犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在非法经营中、各被告人非法经营的数额，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体运用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项的规定，均属情节严重。公诉机关指控被告人王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴、周厚军犯非法经营罪的数额及其对被告人王辉银、冯银情节严重的指控，与庭审中查明的案件事实不符，其指控意见本院不予采纳；被告人周厚军案发后主动投案，庭审中如实供述其犯罪事实系自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七第一款的规定，本院在量刑时予以从轻处罚。被告人王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴在庭审中能如实供述，自愿认罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十七第三款的规定，本院在量刑时酌定从轻处罚。对被告人王辉银、冯银、何西勇、赵天祥、杨晓琴的辩护人及其被告人周厚军辩解公诉机关指控其非法经营的数额过高、庭审中如实供述，自愿认罪请求从轻处罚的意见，与庭审中查明的事实相符，辩护意见予以采纳。对被告人冯银的辩护人、被告人杨晓琴的辩护人提出二被告人是从犯的辩护意见，与庭审中查明的事实不符，其辩护意见不予采纳。对扣押在案的玉溪（软）、玉溪（硬）、云烟（紫）、云烟（软珍品）、中华（硬）、娇子（宽窄好运）、黄鹤楼（硬金沙）、南京（炫赫门）、利群（新版）、芙蓉王（硬）、牡丹（软）、中华（软）、南京（十二钗烤烟）等共计1335.6条系违禁品，棕色海马汽车（号牌为川Ａ×××××）1辆、棕色别克牌汽车（号牌为川Ａ×××××）1辆、五菱面包车（号牌为川Ａ×××××）1辆以及手机18部系作案工具、现金9400元系违法所得依法予以没收；对扣押在案的灰色大众汽车（号牌为川Ａ×××××）1辆、白色起亚汽车（号牌为川Ｒ×××××）1辆、白色别克牌汽车（号牌为川Ａ×××××）1辆、长安普通客车（号牌为川Ａ×××××）1辆由公安机关依法处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，分别判决如下

一、被告人王辉银犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月26日起至2019年9月25日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）
二、被告人冯银犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）
三、被告人何西勇犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月26日起至2019年5月25日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）
四、被告人赵天祥犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币七千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）
五、被告人杨晓琴犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币七千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）
六、被告人周厚军犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）
七、对扣押在案的玉溪（软）、玉溪（硬）、云烟（紫）、云烟（软珍品）、中华（硬）、娇子（宽窄好运）、黄鹤楼（硬金砂）、南京（炫赫门）、利群（新版）、芙蓉王（硬）、牡丹（软）、中华（软）、南京（十二钗烤烟）等共计1335.6条、棕色海马汽车（号牌为川Ａ×××××）1辆、棕色别克牌汽车（号牌为川Ａ×××××）1辆、五菱面包车（号牌为川Ａ×××××）1辆、手机18部、现金9400元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份

审判长张华文
人民陪审员李雪芳
人民陪审员杨波
二〇一九年五月二十四日
书记员严辉