坜某甲、杜某乙、杜某丙挪用公款、贪污一案一审刑事判决书
咸阳市渭城区人民法院
刑事判决书
（2013）咸渭刑初字第00367号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：挪用公款、贪污
当事人：杜某甲、杜某乙、杜某丙
指控罪名：职务侵占罪
关键词：利用职务之便、公共财产、变更、犯罪未遂
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

渭城区人民检察院以咸渭检经诉字（2013）第15号起诉书指控被告人杜某甲、杜某乙、杜某丙犯挪用公款、贪污罪，于2013年10月17日向本院提起公诉，并建议简易程序审理。本院审查后，认为不适宜简易程序，于2013年10月24日转换为普通程序审理。依法组成合议庭，于2013年11月6日公开开庭审理了本案，渭城区人民检察院检察员李蜀群出庭支持公诉，被告人杜某甲、杜某乙、杜某丙均到庭参加诉讼。现已审理终结

渭城区人民检察院指控：
1、2012年8月，被告人杜某甲找到被告人杜某乙、杜某丙，提出其家中有事，要求从报账员杜某丙保管的公款中借款20000元。被告人杜某乙在未向北杜村及北杜镇任何领导汇报的情况下，擅自同意借款之事。随后，被告人杜某丙从其保管的本村征地赔付款中借给杜某甲20000元。杜某甲将20000元用于其个人经营的石灰生意。截至案发尚未归还。
2、2013年1月，被告人杜某甲找到被告人杜某丙，再次要求借款10000元。被告人杜某丙在未向任何村、镇领导汇报的情况下，擅自从其保管的本村征地赔付款中借给杜某甲10000元。后杜某甲将10000元用于其个人经营的石灰生意。截至案发尚未归还。
3、2013年1月，被告人杜某甲、杜某乙预谋由杜某甲虚开票据报销，并约定报销所得两人平分。随后，杜某甲从咸阳某某路桥工程公司虚开了一张24500元的收款收据。杜某甲、杜某乙按照事先约定，根据北杜镇村级财务的双签报销规定，分别在这张收据上签字，并安排杜某丙持假收据到北杜镇报销领款。后因未通过审核，此收据一直未能报销。
公诉机关以被告人供述，证人证言，书证等证据认定，被告人杜某甲、杜某乙、杜某丙身为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款用于经营性活动，数额较大，其中杜某甲、杜某丙挪用公款三万元，杜某乙挪用公款贰万元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，应以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人杜某甲、杜某乙利用职务便利，骗取公共财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十三条之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。被告人杜某甲、杜某乙的贪污行为因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。
三被告人在开庭审理中，对起诉书指控的犯罪基本事实不持异议，表示认罪。
经审理查明：
（一）挪用资金的犯罪事实：
1、2012年8月，被告人杜某甲找到被告人杜某乙、杜某丙，提出其家中有事，要求从报账员杜某丙保管的公款中借款20000元。被告人杜某乙在未向北杜村及北杜镇任何领导汇报的情况下，擅自同意借款之事。随后，被告人杜某丙从其保管的本村领回地面附着物赔付款中借给杜某甲20000元。杜某甲将20000元用于其个人经营的石灰生意。截至案发尚未归还。
2、2013年1月，被告人杜某甲找到被告人杜某丙，再次要求借款10000元。被告人杜某丙在未向任何村、镇领导汇报的情况下，擅自从其保管的本村领回土地附着物赔付款中借给杜某甲10000元。后杜某甲将10000元用于其个人经营的石灰生意。截至案发尚未归还。
2013年9月16日，被告人杜某甲将所挪用公款3万元退至渭城区人民检察院。
（二）职务侵占的犯罪事实：
2013年1月，被告人杜某甲、杜某乙预谋由杜某甲虚开票据报销，并约定报销所得两人平分。随后，杜某甲从咸阳某某路桥工程公司虚开了一张24500元的收款收据。杜某甲、杜某乙按照事先约定，根据北杜镇村级财务的双签报销规定，分别在这张收据上签字，并安排杜某丙持假收据到北杜镇报销领款。后因未通过审核，此收据一直未能报销。
上述事实，有经当庭质证的下列证据证实：
1、三被告人的供述，与审理查明的事实一致，且三被告人的供述相互印证。
2、证人杜某丁、李某某、杜某戊、朱某某、韩某某的证言，与审理查明的事实一致。
3、中共渭城区北杜镇委员会关于杜某乙等同志任免职的通知、咸阳市渭城区北杜镇人民政府证明及情况说明，证明杜某乙为北城村党支部书记；杜某甲为北城村村委会委员，主管北城村村级政务工作；杜某丙为北城村报账员（会计）。
4、提取笔录两份，证实渭城区人民检察院反贪局工作人员在杜某丙家中提取借条两张：①、2012年8月1日杜某甲借杜某丙现金贰万元整。②、杜某甲借北城村现金壹万元整。还在其家提取收据一张，内容是2012年12月23日北杜镇北城村向咸阳某某路桥工程公司缴整路设备租赁费现金24500元。
5、领条，证明杜某丙2012年6月27日从北杜村会计处领到北城村第五大道地面附着物赔偿款117795元整。
6、北杜镇财务管理制度、账务资料。
7、陕西省行政性收费统一票据，证明杜某甲已将赃款3万元退至渭城区人民检察院。
8、三被告人身份证复印件，证明三被告人已达到刑事责任年龄。
上述证据，来源合法，客观真实，且相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认

本院认为，被告人杜某甲、杜某乙、杜某丙利用职务之便，挪用集体资金用于经营性活动，数额较大，其中杜某甲、杜某丙挪用资金三万元，杜某乙挪用资金二万元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实充分。被告人所挪用资金系北城村领回征地地面附着物赔偿款，属村集体财产，而非受国家机关委托管理的公共财产，故公诉机关指控罪名不妥，应予变更。被告人杜某甲、杜某乙利用职务便利，骗取公共财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实充分。二被告人不属于受国家机关委托从事公务的人员，故公诉机关指控罪名不当，应予变更。被告人杜某甲、杜某乙的职务侵占行为因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人杜某甲、杜某乙犯数罪，依法应数罪并罚。三被告人能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被告人杜某甲退还了赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第二百七十一条、第二十三条、第六十九条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下

一、被告人杜某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人杜某乙犯挪用资金罪，判处有期徒刑六个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑八个月，缓刑一年二个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、被告人杜某丙犯挪用资金罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长尹育宁
人民陪审员黄华玲
人民陪审员曹芳
二〇一三年十一月十四日
书记员卢睿

附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算