侯某、张某盗窃二审刑事判决书
山东省青岛市中级人民法院
刑事判决书
（2019）鲁02刑终356号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：盗窃
当事人：侯某、张某、秦某
指控罪名：掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪
关键词：程序合法、增值税、军事设施、违法所得、罚金、投资
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

青岛市即墨区人民法院审理青岛市即墨区人民检察院指控原审被告人张某、秦某犯盗窃罪，原审被告人侯某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2019年3月18日作出（2018）鲁0282刑初915号刑事判决。原审被告人侯某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结

原审判决认定：被告人秦某、马某（在逃）提议盗窃后，于2017年12月17日晚伙同被告人张某、刘某（在逃）等人驾车至青岛市城阳区万科桃花源小区地下车库，使用管钳盗窃电缆线约200米，由马某、秦某等人于次日出售给被告人侯某，侯某在明知是赃物的情况下，仍予以收购。经侯某称重，收购的电缆线重1100余斤，付给马某人民币17000元。经物价认定，被盗电缆价值人民币35472元。同年12月19日晚，被告人秦某、张某、马某（在逃）、刘某（在逃）等人驾车至青岛市即墨区创智新区新兴中心城17号地下车库，使用管钳盗窃电缆线约270米，由马某、秦某等人于次日销赃给被告人侯某。侯某在明知是赃物的情况下，仍予以收购。经侯某称重，收购的电缆线重1900余斤，付给马某人民币39000元。经物价认定，被盗电缆价值人民币164700元。
原审另查明，被告人张某、秦某于2017年12月26日被抓获；2017年12月27日中午，秦某协助公安人员到青岛市城阳区景康路鑫益达超市北侧约150米处一无名废品收购站内将被告人侯某抓获。侯某到案后退赔被害单位新兴发展（青岛）投资管理有限公司人民币4万元。
原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表，抓获证明，发、破案经过、扣押物品清单、发还清单、刑事判决书、裁定书，户籍证明等书证，证人雷某、李某、万某的证言，被告人张某、秦某、侯某的供述，同案犯马某的供述，辨认笔录及照片，价格认定结论书等。以上证据，均经原审法院庭审举证、质证后，予以确认。
原审法院认为，被告人秦某、张某以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪；被告人侯某明知是犯罪所得而予以收购，情节严重，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，在盗窃共同犯罪中，秦某系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；张某属从犯，予以从轻处罚。秦某在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯新罪，应实行数罪并罚；其是累犯，予以从重处罚并不得假释；其到案后协助公安机关抓捕同案犯，属立功，予以从轻处罚。张某有犯罪前科，酌情予以从重处罚。侯某积极退赔被害人部分经济损失，酌情予以从轻处罚。三被告人均自愿认罪，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十八条、第七十一条、第六十九条第三款、第六十五条第一款、第八十一条第二款、第六十八条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（一）项之规定，以盗窃罪，判处被告人秦某有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四万元；与前罪被判处的附加剥夺政治权利剩余刑期十一个月八天数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四万元，剥夺政治权利十一个月八天；以盗窃罪，判处被告人张某有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币四万元；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处被告人侯某有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；责令三被告人退赔二被害单位人民币160172元。
上诉人侯某的主要上诉理由是，同案犯张某、秦某销赃的电缆3000余斤，不一定有470米，电缆被张某、秦某截成1米左右长，实际价值不值200172元，其不应当承担退赔责任，原审判决量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致

本院认为，原审判决认定上诉人侯某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，原审被告人张某、秦某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人侯某所提同案犯张某、秦某销赃的电缆3000余斤，不一定有470米，电缆被张某、秦某截成1米左右长，实际价值不值200172元，原审判决量刑过重的上诉理由，经查，证人万某、李某、雷某的证言，原审被告人秦某、张某、同案犯马某的供述，电力工程安装合同、青岛增值税专用发票及价格认定结论书证实，涉案被盗电缆系新建住宅小区电力设备，长约470米，价值200172元，依照《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（三）项规定，掩饰、隐瞒的犯罪所得系电力设备、交通设施、广播电视设施、公用电信设施、军事设施或者救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，价值总额达到五万元以上的，应当认定为刑法第三百一十二条第一款规定的“情节严重”，原审判决认定其犯掩饰、隐瞒的犯罪所得罪，情节严重，适用法律正确，量刑适当。该上诉理由不成立，不予采纳。所提其不应当承担退赔责任的上诉理由，经查，《中华人民共和国刑法》第六十四条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。本案被害单位电缆灭失系原审被告人秦某、张某盗割所致，并非侯某的犯罪行为导致，应当由秦某、张某承担退赔责任，且已被侯某非法收购后转卖获利，赃物灭失，可依法对其非法获利部分予以追缴，并处罚金。侯某案发后自愿退赔被害单位新兴发展）青岛）投资管理有限公司人民币4万元，已超出其实际非法获利金额。原审法院判决上诉人侯某与原审被害人秦某、张某共同退赔二被害单位剩余经济损失于法无据，依法予以纠正。该上诉理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十八条、第六十九条第三款、第六十五条第一款、第八十一条第二款、第六十八条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下

一、维持青岛市即墨区人民法院（2018）鲁0282刑初915号刑事判决对被告人秦某、张某、侯某的定罪量刑部分，即“被告人秦某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四万元；与前罪被判处的附加剥夺政治权利剩余刑期十一个月八天数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四万元，剥夺政治权利十一个月八天；被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币四万元；被告人侯某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年六个月”。
二、撤销青岛市即墨区人民法院（2018）鲁0282刑初915号刑事判决对犯罪物品的处理部分，即“责令三被告人退赔二被害单位人民币160172元”。
三、责令被告人秦某、张某退赔二被害单位人民币160172元。
本判决为终审判决

审判长吕燕
审判员丛日新
审判员张晓昆
二〇一九年七月三十日
法官助理朱甜甜
书记员赵媛媛