高某某等三人非法经营一审刑事判决书
福建省大田县人民法院
刑事判决书
（2014）大刑初字第24号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：高某某、罗某某、叶高株、大田县人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、非法经营、共同犯罪、从犯
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

大田县人民检察院以闽田检公刑诉（2014）13号起诉书指控被告人高某某、罗某某、叶高株犯非法经营罪，于2014年1月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派代理检察员连晓婷出庭支持公诉。被告人高某某、罗某某、叶高株到庭参加诉讼。现已审理终结

经审理查明，被告人高某某欲通过收购烟叶加工成烟丝出售的方式赚取差价非法谋利。2012年10月间，高某某先后前往三明沙县、南平邵武市等地非法收购烟叶，并前往泉州安溪、三明等地购买切丝机、炒锅、电子称、纸箱等设备用于加工烟叶。同年12月，高某某在大田县建设镇建乐村“金竹垅”被告人罗某某家旁空地处搭盖一简易厂房并使用上述设备采用切割、烘干等手段将收购的烟叶非法加工成烟丝。为方便生产，高某某与罗某某商定将收购的烟叶及加工好的烟丝存放在罗某某家中并允诺给予一定好处，罗某某明知高某某非法加工烟丝，仍表示同意并因此非法获利人民币600元。期间，高某某又以每斤0.4元的价格雇佣罗某某等人帮忙抽烟叶梗，罗某某获利400元。
2013年4月9日，被告人高某某为贩卖烟丝以700元价格雇佣被告人叶高株运输烟丝，被告人叶高株驾驶闽Ｇ55532号解放牌货车帮助运输烟丝1148.4公斤。当日，大田县公安机关在大田县太华镇玉井村路段查获该车，抓获被告人叶高株，并扣押车辆及上述烟丝，在大田县建设镇建乐村查获生产窝点，抓获被告人罗某某，在罗某某家中扣押烟丝1431.2公斤、烟叶3880公斤，并在厂房内扣押烟丝730公斤、烟叶150公斤、切丝机2台、电子称2台、炒锅1台、封口机1台、电风扇1台、白色包袋170个、纸皮155个。
2013年6月24日，被告人高某某自动向大田县公安机关投案。到案后，被告人高某某、罗某某均如实供述所参与的主要犯罪事实。
经福建省烟草质量监督检测站检验，上述烟叶为烤烟，已霉变，等级为不列级；罗某某家中扣押的烟丝已霉变，厂房及闽Ｇ55532号货车上扣押的烟丝未发现霉变。
经福建省烟草专卖局确认，烟丝单价为57.45元／公斤，从罗某某家中查扣的烟丝价值计人民币82222.44元，从叶高株驾驶的闽Ｇ55532号车上查扣的烟丝价值人民币65975.58元，厂房内扣押的烟丝价值计人民币39284.31元，价值合计人民币187482.33元。
上述事实，被告人高某某、罗某某、叶高株在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押物品、文件清单、汽车衡磅单、福建省烟草专卖局关于发布2012年度全省卷烟、雪茄烟、平均零售价格和全省烤烟调拨平均基价的通知、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价值确认书、大田县烟草专卖局关于建设镇建乐村高某某无证生产烟草制品一案调查报告、申请书、户籍证明、刑事判决书、到案经过、破案经过等书证，证人谢某某、邹某某、周某某、章某某、裴某某、裴某甲、邱某某、陈某某、陈某甲、章某甲证言，福建省烟草质量监督检测站出具的烟叶鉴别检验报告，现场勘查笔录及照片、辨认笔录，被告人高某某、罗某某、叶高株供述和辩解等证据予以证实，足以认定

本院认为，被告人高某某为牟取不正当利益，违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法收购烟叶并加工成烟丝欲出售，非法经营数额达人民币187482.33元，被告人罗某某明知高某某非法经营烟丝仍为其提供场地用于存储烟丝，价值人民币82222.44元，均已构成非法经营罪。对于被告人叶高株在庭审中提出的在运输过程中其不明知运输的货物系烟丝的辩解，结合其在侦查阶段的多次稳定供述、本人从事的职业、现场勘查笔录、照片以及被告人高某某的供述，本院不予支持。被告人叶高株明知高某某非法经营烟丝仍为其提供运输帮助，价值人民币65975.58元，情节严重，已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。本案是共同犯罪，被告人高某某在非法经营共同犯罪中，起主要作用，是主犯。被告人叶高株、罗某某明知他人非法销售烟草制品仍提供帮助，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。被告人叶高株曾因盗窃被处刑罚，应酌情从重处罚。鉴于涉案赃物未流入社会，社会危害性较小，对被告人高某某、罗某某、叶高株，可以从轻处罚。被告人高某某主动投案并如实供述自己的犯罪事实，被告人罗某某到案后如实供述自己的犯罪事实，对被告人高某某可以从轻处罚，对被告人罗某某可以从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第㈠项、第二十五条第一款、第二十六条、第六十七条第一款、第三款、第二十七条、第七十二条第一款及第六十四条的规定，判决如下

一、被告人高某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月14日起至2014年10月13日止。罚金限本判决生效后第二日起一个月内缴纳）。
二、被告人罗某某犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币4000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后第二日起一个月内缴纳）。
三、被告人叶高株犯非法经营罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年4月9日起至2014年7月1日止，含取保候审期间。罚金限本判决生效后第二日起一个月内缴纳）。
四、扣押在案的烟丝3309.6公斤、烟叶4030公斤、切丝机2台、电子称2台、炒锅1台、封口机1台、电风扇1台、白色包袋170个、纸皮155个予以没收，由扣押机关依法处理。
五、继续追缴被告人罗某某未退赃款人民币1000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长余育喜
代理审判员郑建昆
人民陪审员许跃东
二〇一四年四月二日
书记员吴莉洁

附本案判决适用的法律条款：
《中华人民共和国刑法》：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
㈠未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
㈡买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
㈢未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
㈣其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
㈠犯罪情节较轻；
㈡有悔罪表现；
㈢没有再犯罪的危险；
㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理