贾献彬非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪二审刑事判决书
安徽省阜阳市中级人民法院
刑事判决书
（2019）皖12刑终683号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物
当事人：贾献彬
指控罪名：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

颍泉区人民法院审理颍泉区人民检察院指控原审被告人贾献彬犯以非法制造爆炸物罪一案，于2019年8月27日作出（2019）皖1204刑初163号刑事判决。宣判后，贾献彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人、检察员的意见，认为本案不属于应当依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结

原判认定,2019年2月，被告人贾献彬在阜阳市颍泉区李某铝合金厂仓库里，将购买的硝、硫磺、铁砂子和木炭非法制造成土烟花药。同年2月19日，被告人贾献彬将配制的土烟花药带至本市颍泉区行流镇三义街、闻集镇两河口北侧公路边现场制作土烟花进行销售得款2600元。后被群众举报，当日阜阳市公安局颍泉分局民警查获贾献彬制造的成品土烟花药188千克。经国家民用爆破器材质量监督检验中心、南京理工大学化学材料测试中心鉴定，查获的土烟花药为烟火药。案发后，被告人贾献彬向阜阳市公安局颍泉分局退出违法所得2600元。
一审辩护人提交了贾献彬妻子邱玲的残疾人证、社区情况说明。
上述事实，有经一审当庭举证、质证及查证属实的受案登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、前科情况查询、收缴物品清单等书证，证人贾某1、王某1、王某2、贾某2、李某等人的证言，被告人贾献彬的供述与辩解，国家民用爆破器材质量监督检验中心、南京理工大学化学材料测试中心检验报告，勘验、检查笔录等证据证实，被告人贾献彬在开庭审理过程中亦无异议。
据此，原审法院认为，被告人贾献彬违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法制造烟火药188千克，其行为构成非法制造爆炸物罪，且属情节严重。贾献彬归案后，如实供述其犯罪事实，退出违法所得，当庭自愿认罪，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项的规定，判决：一、被告人贾献彬犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑十年。二、被告人贾献彬违法所得2600元及扣押在案的爆炸物烟火药188ｋｇ，予以没收。
贾献彬上诉称：其所制作的土烟花在县里很常见，其认为不属于爆炸物品，也没有给社会造成伤害。其认识到自已触犯了法律，但其家属有精神疾病，小孩没人管教，一审对其量刑太重。辩护人提出，贾献彬采用民间方法所制作的土烟花的填充物只会产生发光、上冲功能，不会产生爆炸，未产生实际危害。其家庭困难，妻子是精神病人，制售土烟花目的是生活所需，一审对其量刑过重，建议在十年以下量刑。
阜阳市人民检察院出具书面意见，该案一审判决认定贾献彬犯非法制造爆炸物事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。本院对一审认定的事实和证据予以确认

本院认为:上诉人贾献彬违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法制造烟火药188千克,其行为构成非法制造爆炸物罪。贾献彬自行购买原材料自制烟火药用于制作土烟花，在元宵节期间销售，用于农村生活需要，没有造成实际的社会危害后果，可以不认定为“情节严重”。贾献彬归案后，如实供述其犯罪事实，退出违法所得，自愿认罪，确有悔罪表现，可从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项、第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项的规定，判决如下

一、撤销安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204刑初163号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）贾献彬犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月19日起至2024年2月18日止）。
三、上诉人（原审被告人）贾献彬违法所得2600元予以追缴（已追缴），对公安机关扣押在案的爆炸物烟火药188千克，予以没收。
本判决为终审判决

审判长贾继华
审判员邢轶慧
审判员袁理想
二〇一九年十二月九日
法官助理高放
书记员白育

附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第九条因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，或者因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。
具有前款情形，数量虽达到本解释第二条规定标准的，也可以不认定为刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。
在公共场所、居民区等人员集中区域非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，或者因非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物三年内受到两次以上行政处罚又实施上述行为，数量达到本解释规定标准的，不适用前两款量刑的规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判