图林生走私、贩卖、运输、制造毒品二审刑事判决书
云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑事判决书
（2016）云25刑终348号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：走私、贩卖、运输、制造毒品
当事人：曾林生
指控罪名：非法经营罪
关键词：故意犯、程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

云南省金平苗族瑶族傣族自治县人民法院审理云南省金平苗族瑶族傣族自治县人民检察院指控被告人曾林生犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月1日作出（2016）云2530刑初98号刑事判决。宣判后，被告人曾林生不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，并依法讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结

原判认定：2016年5月31日9时30分许，金平县公安局勐拉乡派出所民警对辖区开展零星贩毒、收戒吸毒人员专项工作。民警在勐拉街遵义宾馆301房抓获被告人曾林生，当场从曾林生左后裤包内的黑色男士钱包内查获用一元纸币包裹的1个白色可疑物零包，从左前裤包内白色塑料药瓶中查获用白色塑料薄膜包裹的68个白色可疑物零包、用红色塑料薄膜包裹的9个白色可疑物零包、用白色塑料薄膜包裹的1个黑色可疑物零包。后民警在该房间内先后抓获前来向曾林生购买毒品的吸毒人员罗某等人。经鉴定，白色可疑物中检出毒品海洛因成分，黑色可疑物中检出吗啡、可待因、那可汀、蒂巴因、罂粟碱成分。经称量，毒品海洛因净重9.8克，鸦片净重1.1克。
原审法院根据上述事实和当庭质证、认证的相关证据材料，认为被告人曾林生向罗某等人贩卖毒品海洛因，并在被告人曾林生身上查获毒品海洛因9.8克、鸦片1.1克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人曾林生在刑罚执行完毕后五年内重新犯罪，系累犯，应从重处罚。被告人曾林生到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，本院予以从轻处罚。公诉机关指控正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第六十五条、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人曾林生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元。二、查获的毒品海洛因9.8克、鸦片1.1克予以没收。
宣判后，被告人曾林生以其只是帮助名叫“贵州”的老板贩卖毒品，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；其虽系累犯，但并非毒品犯罪的再犯，原审判决量刑过重为由提出上诉。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。认定本案事实的证据在一审庭审已予以质证，并在一审判决中予以列述，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认

本院认为，上诉人（原审被告人）曾林生无视国法，非法贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法追究其刑事责任。上诉人曾林生曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人曾林生到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。原审判决认定曾林生贩卖毒品情节严重没有事实和法律依据，本院依法予以纠正。上诉人曾林生的上诉理由部分成立，本院依法予以支持。原审判决认定事实清楚，审判程序合法；但适用法律错误，量刑过重，依法应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下

一、维持金平县人民法院（2016）云2530刑初98号刑事判决的第二项。
二、撤销金平县人民法院（2016）云2530刑初98号刑事判决的第一项。
三、上诉人（原审被告人）曾林生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月1日起至2019年5月31日止；罚金限判决生效之日缴纳）。
本判决为终审判决

审判长邢亚明
审判员马涛
审判员原昕
二〇一六年十二月三十日
书记员武天华