陈某军、姜某林盗窃一审刑事判决书
兰州新区人民法院
刑事判决书
（2021）甘0191刑初59号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：盗窃
当事人：陈某军、姜某林、周某刚、张某六、熊某兵、胡某龙、姜某平、向某国、张某志、余某兵
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、变卖、从犯、保管、财产权
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

兰州新区人民检察院以兰新检二部刑诉〔2020〕32号起诉书指控被告人陈某军、姜某林、周某刚、张某六、熊某兵、胡某龙、姜某平、向某国、张某志、张德万、余某兵犯盗窃罪于2021年3月12日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2021年5月8日公开开庭进行了审理，被告人张德万因病无法到庭，本院裁定对张德万中止审理。兰州新区人民检察院指派检察员雷伟民出庭支持公诉，各被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结

兰州新区人民检察院指控：中建三局第二建设工程有限公司负责承建兰州新区西岔镇山字墩安置房项目的机电安装工程，该公司将其中的电气工程分包给沈阳万马建筑劳务有限公司和湖北富园根建筑工程有限公司，后张某从沈阳万马建筑劳务有限公司承包了3、4号楼电缆铺设及电缆头制作安装工程、从湖北富园根建筑工程有限公司承包了5、6号楼电缆铺设及电缆头制作安装工程，被告人陈某军、姜某林、周某刚、张某六、熊某兵、胡某龙、姜某平、向某国、张某志、张德万、余某兵系张某工程队的施工人员。2020年9月1日至10月30日期间，被告人陈某军、姜某林、周某刚、张某六、熊某兵、胡某龙、姜某平、向某国、张某志、张德万、余某兵在中建三局第二建设工程有限公司位于兰州新区西岔镇山字墩安置房项目工地上铺设电缆时，陈某军、姜某林伙同周某刚、张某六、熊某兵、胡某龙、姜某平、向某国、张某志、张德万、余某兵多次将山字墩安置房项目和火家湾安置房项目工地上铺设剩余的电缆线盗走后变卖至兰州新区两处废品收购站，非法获利135070元。其中，陈某军分得赃款25978元、姜某林分得赃款13929元、周某刚分得赃款10685元、张某六分得赃款13521元、熊某兵分得赃款11654元、胡某龙分得赃款7899元、姜某平分得赃款7751元、向某国分得赃款4274元、张某志分得赃款4274元，张德万分得赃款2330元，余某兵分得赃款2330元。案发后各被告人已退回非法所得。
公诉人当庭对起诉书的内容进行变更，明确指控陈某军、姜某林的盗窃数额为135070元，其余被告人的分赃数额即为盗窃数额；变更指控姜某林为从犯；认定熊某兵、胡某龙、姜某平、向某国、张某志、张德万、余某兵均具有自首情节。
各被告均表示自愿认罪，对指控的犯罪事实无异议，均签订了认罪认罚具结书。
各辩护人均对案件事实无提出异议，均认为本案的定性存在错误，应认定各被告人犯职务侵占罪而非盗窃罪，理由是陈某军等被告人实际履行了劳动义务属于被盗企业的员工，各被告人具有经手保管电缆废料的职务之便，其利用职务之便将电缆废料居为己有的行为符合职务侵占罪的构成要件。
经审理查明的事实与指控事实一致，上述事实，有当庭出示并经质证、辩论的分包合同、微信转账记录、证人张某、马某、景某证言、发还清单、谅解书及各被告人供述等证据证实。本院予以确认

本院认为，被告人陈某军、姜某林、周某刚、张某六、
熊某兵、胡某龙、姜某平、向某国、张某志、余某兵以非法占有为目的，采用秘密窃取手段盗窃他人财物，其行为均构成盗窃罪，依法应予惩处，被告人陈某军提起犯意，组织犯罪并负责所盗赃物的变卖，在犯罪中起主要作用系主犯、应对所有盗窃赃物的价值135070元承担责任，属盗窃数额巨大。被告人姜某林参与所有被盗赃物的销赃，应该对所有盗窃赃物的价值135070元承担责任，属盗窃数额巨大，其相较陈某军属于从属地位，在犯罪中所起作用相对较小，属从犯，本院决定对其依法减轻处罚。被告人周某刚、张某六、熊某兵、胡某龙、姜某平、向某国、张某志、余某兵均按照指控的分赃数额承担责任，均属盗窃数额较大，均在犯罪中起次要作用，属从犯，本院决定对以上被告人依法从轻处罚。被告人熊某兵、胡某龙、姜某平、向某国、张某志、张德万、余某兵均具有自首情节，依法从轻处罚。被告人陈某军、姜某林、周某刚、张某六到案后如实供述犯罪事实并自愿认罪认罚，属坦白，依法从轻处罚。各被告人积极对被害单位进行了退赔得到了谅解，对各被告人酌情从轻处罚。各被告人均签署了认罪认罚具结书，公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。关于辩护人提出本案应认定为职务侵占罪的问题，证人马某证实，其按照工程需要把电缆拨发给景某，景某现场监督工人铺设电缆，剩余的电缆线头交给景某保管，再由景某移交给项目部，证人景某证实，其负责电缆的领取和回收，公司规定铺设剩余的电缆线头必须交回，工人不能私自处理，各被告人均供述，发现有空子可钻后，他们在废料上交时少交一些，把剩下电缆线头藏起来剪成小段剥去外皮，在下班时藏在工具包内带到工地外面，以上证据证实陈某军等被告人在电缆铺设过程中只负责提供劳务，对劳动中使用的材料无权处理没有占有的职务便利，各被告人是利用将电缆线头藏在工具包中带离施工现场这一秘密窃取的行为完成了非法占有，并不是利用经手保管的便利直接占为己有，各被告人的行为构成盗窃罪而非职务侵占罪，对辩护人的辩护意见不予采纳。综上，为保护公私财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、六十七条第一款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条第一项之规定，判决如下

一、被告人陈某军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月1日起至2023年10月31日止。）
二、被告人姜某林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月1日起至2022年4月30日止。）
三、被告人周某刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月1日起至2021年10月31日止。）
四、被告人张某六犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年11月1日起至2021年10月31日止。）
五、被告人熊某兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金三千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
六、被告人胡某龙犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金二千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
七、被告人姜某平犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金二千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
八、被告人向某国犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一千五百元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
九、被告人张某志犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金一千五百元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
十、被告人余某兵犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一千元。
（缓刑考验期判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份

审判长火东燕
人民陪审员李京霞
人民陪审员孔维琼
二〇二一年五月十三日
法官助理李文霞
书记员刘双双