冯某甲犯贪污罪一审刑事判决书
山西省屯留县人民法院
刑事判决书
（2014）屯刑初字第77号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：贪污
当事人：冯某甲
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、土地征收
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

屯留县人民检察院以屯检刑诉（2014）第53号起诉书指控被告人冯某甲犯贪污罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月16日公开开庭进行了审理。屯留县人民检察院指派检察员李彩娇、陈李岩出庭支持公诉，被告人冯某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结

屯留县人民检察院指控，1、2010年5月26日，时任屯留县丰宜镇丰宜村党支部书记兼会计的被告人冯某甲到丰宜镇政府领取国家下拨的体育建设资助款10000元，未将该收入记账，直接支付了常某某的修建体育场地建设费，后冯某甲将常某某的领款便条于2011年1月份入村财务重复报账，支出现金10000元贪污归己。2、2010年底，被告人冯某甲与长治市郊区寒山园林绿化工程公司结算村委绿化工程款过程中，以该村从其他地方购买苗木，没有发票无法报账为由，索要寒山公司两支空白收款收据，后使用其中一支虚填并从村财务报支苗木款11480元，据为己有。综上，冯某甲贪污公款共计21480元。案发后，全额退缴。公诉机关提供的证据有：屯留县人民检察院受理案件登记表，纪检监察机关移送案件登记表，丰宜镇委员会记录，山西省体育局文件，会计账，领条等复印件，退赃缴款单，户籍证明等书证；证人张某乙、常某某等的证言；被告人冯某甲供述与辩解等。公诉机关认为，被告人冯某甲利用协助人民政府从事行政管理工作的职位便利，使用虚列支出、收入不记账等手段，侵吞公款21480元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。建议对被告人冯某甲判处两年六个月以下有期徒刑。
被告人冯某甲对起诉书指控的犯罪事实和公诉机关提供的证据均无异议。
经审理查明，被告人冯某甲于2010年7月担任屯留县丰宜镇丰宜村党支部书记，同时兼任会计。
1、2010年5月26日，时任屯留县丰宜镇丰宜村会计的被告人冯某甲到丰宜镇政府领取国家下拨的体育建设资助款10000元，未将该款项记账，直接支付了常某某的修建体育场地建设费，后冯某甲将常某某的领款便条于2011年1月份入村财务重复报账，支出现金10000元贪污归己。
2、2010年底，被告人冯某甲与长治市郊区寒山园林绿化工程公司结算村委绿化工程款过程中，以该村从其他地方购买苗木，没有发票无法报账为由，索要寒山公司两支空白收款收据，后使用其中一支虚填并从村财务报支苗木款11480元，据为己有。
综上，冯某甲非法占有公款共计21480元。案发后，全额退缴。
认定上述事实的证据有：
综合证据：
1、纪检监察机关移送案件登记表、屯留县检察院受理案件登记表，立案决定书，证明案件来源；
2、被告人冯某甲户籍证明，证明被告人基本身份情况；
3、屯留县纪律检查委员会决定，证明2013年12月13日因被告人冯某甲六起违纪事实，决定给予冯某甲开除党籍处分。
4、丰宜镇委员会记录及通知，证明2010年7月3日冯某甲被任命为丰宜村党支部书记；2014年4月4日冯某甲被免去该村党支部书记的职务。
5、被告人冯某甲的供述，证明冯某甲的职务身份情况。
6、视听资料，证明被告人供述的合法性、真实性。
第一起事实的证据：
7、山西省体育局文件，证明2007、2008年中央资助山西省行政村农民体育健身工程。
8、屯留县体育服务中心会计账、记账凭证及收据，证明丰宜镇政府领取屯留县体育服务中心的农村体育场地建设资助款20000元。
9、丰宜镇政府会计账、记账凭证、收据及银行转账凭证，证明丰宜镇政府收屯留县体育服务中心20000元资助款，被告人冯某甲2010年5月26日领取其中10000元。
10、冯某甲领取10000元收据第一联、三联复印件，证明2010年5月26日冯某甲从丰宜镇政府领取体育资助款10000元收据，未将该笔款记入丰宜村村委账目。
11、丰宜村支付常某某硬化广场款的会计账、记账凭证及单据，证明冯某甲将常某某取走10000元款的领条入村财务账后，下了常某某的往来款10000元，即村财务再付常某某10000元。
12、申某某证明材料，其身份系屯留县体育服务中心会计，证明2010年5月11日下拨给丰宜村中央资助农民体育健身工程款10000元。
13、张某甲证明材料，其身份系屯留县丰宜镇政府会计，证明2010年5月11日屯留县体育运动中心转来体育场建设资助款，同年5月26日丰宜村冯某甲大收据后取走1万元。
14、证人常某某证言，证明其曾承保丰宜村的体育休闲广场建设工程，总造价87000元。2010年5月26日，其去该村找倪仁虎（时任丰宜村党支部书记）要工程款，倪仁虎说先给其10000元，让其打了一支1万元的收款便条，倪仁虎签了准支后，让其拿上便条去找冯某甲，其和冯某甲一起去了丰宜镇政府，冯某甲取出钱来给了其1万元，其把便条给了冯某甲。经其辨认，该便条就是丰宜村财务2011年1月31日第5号记账凭证中的一支。
15、被告人冯某甲的供述与辩解。
第二起事实的证据：
16、绿化工程合同书复印件、张某乙打给丰宜村的收据复印件、丰宜村会计账、记账凭证及单据，证明2008年长治郊区寒山苗圃有限公司承包了丰宜村街道绿化工程，造价655930元，丰宜村村委先后支付寒山公司38万元绿化工程款。
17、丰宜镇经济经营管理站明细账，证明丰宜村2010年收入来源，有宅基地使用费、宅基地款、收卫生费等。
18、丰宜村记账凭证及单据，证明冯某甲使用寒山公司两支空白收据分别报销了苗木款11480元、核桃款3480元。
19、任某某证明材料，其身份系寒山公司记账员，证明2008年公司给丰宜村进行绿化工程，总造价655930元，共支付款38万元，其中2010年12月26日支付9万元。
20、冯某乙证明材料，其身份系原丰宜村会计，证明其在任时支付寒山公司绿化款18万元。
21、张某甲证明材料，其身份系丰宜镇政府会计，证明2010年镇政府曾统购核桃苗，各村交款的事实，但各村购买多少核桃苗，支付多少钱，记不清了。
22、证人张某乙证言，证明其于2006年至2012年在寒山公司工作，2008年该公司给丰宜村搞过一次绿化工程，造价为655930元，这期间由其向丰宜村要工程款，共要款38万元，其中有9万元当时没有给丰宜村委开收据，之后，冯某甲来公司找其给他补收据，其给他开了9万元的收据，开好后，冯某甲说村里还从其他地方购买过树苗，但没有收据，让其给他二支空白收据，其就给了冯某甲两支加盖有寒山公司财务章和其手章的收据。经其辨认，11480元苗木款和3480元核桃苗款两支收据系其给冯某甲的空白票据，但不是其填写，寒山公司也没有给丰宜村开过出售苗木的收据或白条。
23、证人冯某丙证言，其身份系丰宜村会计，证明村财务2010年12月31日第20号记账凭证中11480元购买苗木的单据上的签名是本人签名，当时镇政府要求其村报销单据需村党支部书记冯某甲、副主任李某某还有其本人三人签字后才能报销，该村没有购买过该单据上的苗木，签字时，冯某甲说是为了处理村里的一些不合理开支。
24、证人李某某证言，其身份系丰宜村副主任，证明单据上是其本人签名，是党支部书记冯某甲让签的。
25、被告人冯某甲的供述与辩解。
量刑证据：
26、被告人冯某甲退赃缴款单，证明案发后被告人冯某甲全额退缴账款21480元。
上述证据经当庭举证、质证，收集程序合法，内容客观真实且相互印证，与案件事实有客观联系，被告人冯某甲均无异议，依法可以作为本案定案依据。
庭审后，被告人冯某甲书面表示悔过

本院认为，贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事以下行政管理工作时，以国家工作人员论，即⑴救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；⑵社会捐助公益事业款的管理；⑶国有土地的经营和管理；⑷土地征收、征用补偿费用的管理；⑸代征、代缴税款；⑹有关计划生育、户籍、征兵工作；⑺协助人民政府从事的其他行政管理工作。
本案中，被告人冯某甲实施的两起犯罪行为，其身份均是丰宜村党支部书记兼会计，是否构成贪污罪，关键在于其是否是从事协助人民政府行政管理工作。在第一起事实中，其非法占有的10000元系中央资助山西省行政村农民体育健身工程资金，其对该款的管理行为应认定为协助人民政府从事行政管理工作，身份应以国家工作人员论。因此冯某甲利用职务便利，采用收入不记账和重复报账的手段，将该款项非法占有，其行为构成贪污罪。公诉机关对此起事实的指控罪名成立，依法予以支持。而第二起事实中，公诉机关无证据证明丰宜村村委与寒山公司签订的《绿化工程合同》中的街道绿化工程系协助人民政府从事行政管理工作，故冯某甲的身份不能以国家工作人员论，不符合贪污罪的主体要件。其利用职务便利，采用虚列支出、虚假报账手段，非法占有村集体财产11480元的行为构成职务侵占罪。公诉机关对该起事实的指控罪名不成立，依法不予支持。案发后，被告人冯某甲积极全额退缴赃款，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。根据被告人冯某甲的犯罪情节和悔罪表现，其没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可依法对其适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第三项、第二百七十一条第一款、第九十三条第二款、第七十二条、第六十九条、第六十四条、《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》之规定，判决如下

一、被告人冯某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年；犯职务侵占罪，判处拘役五个月；决定执行有期徒刑一年，缓刑两年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、被告人冯某甲违法所得21480元依法返还屯留县丰宜镇丰宜村村委。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日以内，通过本院或直接向长治市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当递交上诉状正本一份、副本五份

审判长程玲
审判员赵华卿
审判员申翔飞
二〇一四年九月二十三日
书记员高堃洋