徐向东诈骗罪一审刑事判决书
新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院
刑事判决书
（2018）新4002刑初1056号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：诈骗
当事人：伊宁市人民检察院、徐向东
指控罪名：合同诈骗罪
关键词：非法占有
涉及法律概念：合同（是否适用：No）

伊宁市人民检察院以伊宁市检公诉刑诉（2018）826号起诉书指控被告人徐向东犯诈骗罪，于2018年11月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。伊宁市人民检察院指派检察员张乐、陈佳荣出庭支持公诉。被告人徐向东及其辩护人周文浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结

伊宁市人民检察院指控，2015年底，被告人徐向东虚构自己为伊宁市合作区佳和宜园小区35号楼3单元102室房主，以16万元的价格将该房屋出售给被害人王某，并收取王某首付款10万元，将赃款挥霍，后于2017年2月、6月、2018年3月分别偿还被害人王某1万元、0.93万元、8.07万元，共计10万元。
被告人徐向东对指控的犯罪事实及罪名无异议，主动认罪，赃款已全部退赔，取得被害人谅解，并自愿缴纳罚金，希望能从轻处罚。
辩护人意见，1、对犯罪事实不持异议；2、对定性有异议，被告人与被害人签订房屋转让合同之后收取了首付款，是一种房屋买卖合同关系，应当认定为合同诈骗罪较适宜；3、被告人到案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好；4、被告人主观恶性不大，该房屋系被告人从他人出获得，是在认为能够办理过户手续的情况下买卖房屋的，案发后将自己的车抵押借高利贷向被害人归还钱款，具有悔罪表现，并自愿缴纳罚金，综上建议能够处以缓刑。
经审理查明，2015年3月，被告人徐向东从艾某手里以7万元价格协商购买伊宁市合作区佳和宜园小区35号楼3单元102室房（廉租房），并称自己负责办理过户。至2015年10月，向艾某支付购房款3万元。2017年12月3日，因该房无法办理过户，艾某向徐向东退还了27000元。
2016年3月15日，被告人徐向东虚构自己为伊宁市合作区佳和宜园小区35号楼3单元102室房主，以16万元的价格将该房屋出售给被害人王某，并收取王某首付款10万元，将该款用于家庭开支，被害人发现被骗后向被告人催要购房款，被告人徐向东分别于2017年2月，2017年6月26日，通过微信及银行转账等方式向被害人退还19300元。
另查明，被告人徐向东于2018年3月2日被新疆乌鲁木齐铁路公安局库尔勒公安处喀什站派出所抓获，同年3月2日至2018年3月9日在喀什市看守所临时羁押。案发后，被告人徐向东于2018年3月20日，向被害人退还余款80700元。全部赃款已退赔。
上述事实，经当庭质证，被告人徐向东在庭审中亦无异议，并有报案材料、接受刑事案件登记表，立案决定书，抓获经过，被告人徐向东户籍信息、收条、羁押证明等书证，证人敬某2、何某、艾某、素勒坦的证言、被害人李某、祖某布哈尔·阿不力哈孜、陈某等13人的陈述；被告人徐向东的供述和辩解，讯问同步录音录像视听资料等证据证实，足以认定

本院认为，被告人徐向东以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人人民币80700元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采纳。被告人徐向东明知“廉租房”是不能交易买卖，却以虚构自己拥有房屋产权，隐瞒真相，骗取他人财物，该行为应构成诈骗罪。辩护人认为构成合同诈骗罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人徐向东在案发前已向被害人退赔款项应在犯罪金额中予以扣除。鉴于被告人徐向东归案后能够主动认罪，如实供述，且在侦查阶段已对赃款全部予以退赔，应认定具有坦白情节，依法可从轻处罚。根据本案被告人徐向东的犯罪情节、悔罪表现，自愿认罪认罚，宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响等情形，可适用缓刑。公诉机关及辩护人建议对其可以适用缓刑的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条之规定，判决如下

被告人徐向东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确认之日起算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份

审判长来瑜玫
人民陪审员徐金玲
人民陪审员张继正
二〇一九年三月十五日
书记员祁敏