昌小兵犯非法持有毒品罪一案 刑事判决书
湖南省益阳市中级人民法院
刑事判决书
（2015）益法刑一终字第36号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
当事人：昌某兵、桃江县人民检察院
指控罪名：非法持有毒品罪
关键词：罚金
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

桃江县人民法院审理桃江县人民检察院指控被告人昌某兵犯非法持有毒品罪一案，于二Ｏ一五年一月十九日作出（2014）桃刑初字第476号刑事判决。被告人昌某兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于二Ｏ一五年四月十七日公开开庭审理了本案。益阳市人民检察院指派检察员高俊军出庭履行职务，上诉人昌某兵及其辩护人张跃文到庭参加诉讼，现已审理终结

原审认定：2014年6月26日中午，被告人昌某兵在益阳从一个叫“广宝”的人手中购得一包重43.8693克的甲基苯丙胺（冰毒）并带回桃江，在桃江县桃花江镇步步高超市附近被公安民警查获。经鉴定，从被告人昌某兵身上查获的晶体物质中检验出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有物证照片，户籍证明、受案登记表、证据保全清单、情况说明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书等书证及检查笔录，证人熊某的证言，鉴定意见，被告人的供述和辩解等证据证实。
原审认为，被告人昌某兵违反国家规定，非法持有毒品冰毒，情节严重，其行为已构成非法持有毒品罪。案发后，被告人昌某兵如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人昌某兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金五千元。
昌某兵上诉称，他非法持有的毒品在五十克以下，依法应处三年以下有期徒刑，原判以其情节严重，判处五年六个月量刑过重。
上诉人昌某兵的辩护人辩称，对非法持有毒品“情节严重”的情形，目前没有明确的法律规定和司法解释，原公诉机关也没有提供被告人昌某兵的行为可以认定为非法持有毒品“情节严重”的法律依据。原审认定被告人昌某兵非法持有毒品“情节严重”，系适用法律错误，对被告人量刑过重，请求二审依法改判。
检察机关认为，原审认定上诉人昌某兵非法持有毒品“情节严重”没有依据，二审应予纠正。虽有新的证据证实上诉人系累犯，但根据上诉不加刑的原则，二审不应加重对上诉人的处罚。
经审理查明，2014年6月26日中午，上诉人昌某兵在益阳从一个叫“广宝”的人手中购得一包重43.8693克的甲基苯丙胺（冰毒）并带回桃江，在桃江县桃花江镇步步高超市附近被桃江县公安局民警查获。经鉴定，从上诉人昌某兵身上查获的晶体物质中检验出甲基苯丙胺成分。
上述事实有经过庭审质证认证的下列证据证实：
一、物证，有扣押的甲基苯丙胺经昌某兵辨认无误。
二、书证
1、上诉人昌某兵的户籍证明，证明其身份情况。
2、桃江县公安局的受案登记表、立案决定书，证明本案的案发及受理情况。
3、证据保全清单、涉案财物集中保管收据，证明涉案毒品的扣押、保全情况。
4、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明昌某兵因吸食毒品海洛因，于2014年6月26日被桃江县公安局行政拘留十五日，并强制隔离戒毒二年。
6、情况说明，证明本案系根据熊某的举报和指引得以告破。
7、刑事判决书、起诉书、释放证明证实上诉人昌某兵曾因犯盗窃罪被判刑。
三、证人熊某的证言，证明2014年6月26日，他的一个益阳朋友告诉他，“兵哥”（昌某兵）在外面拿了几十克冰毒回了桃江，现在在桃江街上，和一个女的在一起。他得到这个消息后，马上就告诉了马迹塘派出所的民警。
四、检查笔录，证明民警于2014年6月26日16时许从昌某兵身上检查出疑似毒品物品约50克。
五、鉴定意见，证明扣押的疑似毒品物中含有甲基苯丙胺成分。
六、上诉人昌某兵的供述，证明2014年6月26日中午，他和一个叫贾建南的女子一起到益阳市第四人民医院附近，从一个叫“广宝”的人手中购得一包重约50克的甲基苯丙胺（冰毒），带回桃江后在桃花江镇步步高超市附近被民警查获

本院认为，上诉人（原审被告人）昌某兵非法持有毒品甲基苯丙胺数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪。案发后，上诉人昌某兵如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
针对上诉人昌某兵及其辩护人提出不应认定上诉人非法持有毒品“情节严重”，原判量刑过重的上诉及辩护意见。本院认为，原审认定上诉人非法持有毒品43.8693克属于“情节严重”没有法律依据，且二审检察机关亦认为昌某兵非法持有毒品43.8693克不属于“情节严重”，控辩双方对此均无异议。因此，原审认定被告人昌某兵非法持有毒品“情节严重”属认定事实和适用法律错误，原审对被告人昌某兵判处有期徒刑五年六个月，并处罚金五千元的量刑过重，应予纠正。对该上诉意见及辩护人的辩护意见，本院予以采纳。
关于检察机关当庭提供的三份证明上诉人昌某兵系累犯的证据，其来源合法，内容客观真实，本院予以认定，上诉人昌某兵构成累犯。但根据上诉不加刑的原则，本院不加重对上诉人昌某兵的处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项，第二百二十六条第一款之规定，判决如下

一、维持桃江县人民法院（2014）桃刑初字第476号刑事判决对上诉人（原审被告人）昌某兵犯非法持有毒品罪的定罪部分，撤销其量刑部分；
二、上诉人（原审被告人）昌某兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五千元。
本判决为终审判决

审判长黄浩益
代理审判员吴林波
代理审判员张文清
二〇一五年四月十七日
书记员熊达奇