王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙职务侵占案一审刑事判决书
咸阳市秦都区人民法院
刑事判决书
（2014）秦刑初字第00387号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：贪污
当事人：王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙
指控罪名：职务侵占罪
关键词：土地征收、非法占有、共同故意、从犯
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

咸阳市秦都区人民检察院以咸秦检公诉刑诉（2014）353号起诉书指控被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙犯贪污罪，于2014年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年12月22日公开开庭审理了本案。咸阳市秦都区人民检察院指派检察员冯蕙依法出庭支持公诉。被告人王某甲及其辩护人谢凌浩、师焕朝、被告人程某甲、董某某、吕某甲、程某乙到庭参加了诉讼。现已审理终结

咸阳市秦都区人民检察院指控：2011年1月30日，被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙利用担任咸阳市秦都区马泉街道办事处程家村村干部的职务便利，以给自己发放工资为名，将本村征地款70880元私分占为已有。获款分配生活支出。（已退回）
针对上述指控，公诉机关当庭出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据，据此认为，被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事土地征收费用的行政管理工作中，利用职务上的便利，共同非法占有公共财物70880元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，构成贪污罪，提请本院依法判处。
被告人王某甲对起诉书指控的犯罪事实无异议，但辩称其行为构成职务侵占罪，不构成贪污罪。
被告人王某甲的辩护人辩称：被告人王某甲私分的征地提留款为集体财产，不是国有财物，不构成贪污罪犯罪主体，不构成贪污罪，构成职务侵占罪。且被告人王某甲非法占有的财物仅为16111元。
被告人程某甲对指控的犯罪事实无异议，但辩称其行为构成职务侵占罪，不构成贪污罪。
被告人董某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，但辩称其行为构成职务侵占罪，不构成贪污罪。
被告人吕某甲对起诉书指控的犯罪事实无异议，但辩称其行为构成职务侵占罪，不构成贪污罪。
被告人程某乙对起诉书指控的犯罪事实无异议，但辩称其行为构成职务侵占罪，不构成贪污罪。
经审理查明，2011年1月30日，被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙利用担任咸阳市秦都区马泉街道办事处程家村村干部的职务便利，以给自己发放工资为名，将本村集体所有的土地征收提留款70880元私分占为已有。案发后，赃款已追缴。
上述事实，被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有书证秦都区马泉街道办事处任职文件、证明、农村财务服务中心2006年至2011年程家村收入支出情况说明、程家村干部工资发放单、赃款收缴凭证、证人吕某乙、王某乙等人的证言等证据证实，足以认定

本院认为，被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙身为农村基层组织人员，利用职务上的便利，共同非法占有集体财物70880元，其行为已构成职务侵占罪。
关于被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙提出其行为构成职务侵占罪，不构成贪污罪及被告人王某甲的辩护人提出被告人王某甲私分的征地提留款为集体财产，不是国有财物，不构成贪污罪犯罪主体，不构成贪污罪，构成职务侵占罪的辩解、辩护意见。经查，被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙侵占的对象是2006年至2008年村土地征收提留款，属集体财产，不是土地征收费用。在本案中，被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙并未从事协助人民政府从事土地征收费用的行政管理工作，并非《刑法》第九十三条规定的“其他依照法律从事公务的人员”，不应以国家工作人员论。公诉机关指控的罪名不能成立，应以职务侵占罪追究其刑事责任。故被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙及被告人王某甲的辩护人提出的辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人王某甲的辩护人提出的被告人王某甲非法占有的财物为16111元的辩护意见，经查，被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙具有职务侵占的共同故意，应对非法占有的70880元承担责任。故其提出的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
被告人王某甲、程某甲在共同犯罪中，组织实施犯罪，审批决定私分集体财产，起主要作用，是主犯。被告人董某某、吕某甲、程某乙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙能如实供述自己的罪行，从轻处罚。鉴于被告人王某甲、程某甲、董某某、吕某甲、程某乙主动退缴赃款，酌情予以从轻处罚。被告人王某甲、程某甲符合缓刑适用条件，依法宣告缓刑。被告人董某某、吕某甲、程某乙犯罪情节轻微，免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第三十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下

一、被告人王某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人程某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人董某某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
四、被告人吕某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
五、被告人程某乙犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长常保民
人民陪审员钟振江
人民陪审员许富歌
二〇一四年十二月二十五日
书记员张敏