靨学昌非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物、爆炸二审刑事判决书
云南省普洱市中级人民法院
刑事判决书
（2016）云08刑终101号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物、爆炸
当事人：杨学昌
指控罪名：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
关键词：程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

云南省普洱市宁洱县人民法院审理宁洱县人民检察院指控原审被告人杨学昌犯非法制造枪支、储存爆炸物罪一案，于2016年9月22日作出（2016）云0821刑初113号刑事判决。宣判后，原审被告人杨学昌不服，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人杨学昌，决定不开庭进行审理。现已审理终结

原审法院认定，2011年，被告人杨学昌在普××乡田头寨村××咖啡厂××队的咖啡地里向二名陌生男子（未查获）购买黑火药后存放于家中。2016年3月，被告人杨学昌从“宁某万有五金工矿销售经营部”（高原明珠水泵宁某经销处）购买了射钉器和钢管，后在家中用电焊机、角磨机等工具非法制造射钉枪枪管，并用木工刨、钢锯等工具制作木制枪托。同年3月16日15时许，宁洱县公安局普义派出所民警到田头××村××组开展案件走访调查，发现杨学昌家走廊地面晒有射钉弹，客厅门外左侧门台上摆放着1支枪托，右侧柱子上靠着1根枪管，民警要求杨学昌交出其持有的枪支、弹药，杨学昌便将其持有的旧枪管4根、射钉弹78枚、焊条5根、钢珠1千克、凿子3把、钢锯、木工刨各1把、电焊机、角磨机各1台交给民警，同时，还将其存放于自己卧室内床头旁一个木箱子里的1袋黑火药疑似物主动交给民警。经称量，黑火药疑似物净重6.1千克。经普洱市公安司法鉴定中心鉴定，送检的射钉枪是以火药为动力发射枪弹的非军用枪支；送检的射钉弹不是军用或非军用子弹；送检的黑色粉末状可疑物为黑火药。
原审法院根据上述事实及相关证据，认为被告人杨学昌非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，明知是黑火药而非法储存6.1千克，其行为构成非法制造枪支、储存爆炸物罪，应受刑罚处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款（一）、（六）项、第二条第一款（一）项之规定，判决被告人杨学昌犯非法制造枪支、储存爆炸物罪，判处有期徒刑六年。黑火药6.1千克、射钉枪、木制枪托各1把、旧枪管4根、射钉弹78枚、焊条5根、钢珠1千克、凿子3把、钢锯、木工刨各1把、电焊机、角磨机各1台，依法没收，予以销毁。
上诉人杨学昌上诉提出其具有自首情节，是初犯；枪支、火药、子弹都非军用；枪支与枪托未组装，属非法制造枪支未遂；枪支、火药未对社会造成危害。请求二审法院对其给予从轻处罚。
经审理查明，2016年3月，上诉人杨学昌使用电焊机、角磨机等工具将射钉器和钢管非法制造成以火药为动力的非军用枪支。同年3月16日15时许，宁洱县公安局普义派出所民警到田头××村××组开展案件走访调查，发现杨学昌家存有射钉弹、枪托1支、枪管1根，民警要求杨学昌交出其持有的枪支、弹药，杨学昌便将其持有的旧枪管4根、射钉弹78枚、焊条5根、钢珠1千克、凿子3把、钢锯、木工刨各1把、电焊机、角磨机各1台交给民警。同时，其将存放于自己卧室内床头旁一个木箱子里的黑火药疑似物1袋主动交给民警，经称量净重6100克。经普洱市公安司法鉴定中心鉴定，送检的射钉枪是以火药为动力发射枪弹的非军用枪支；送检的射钉弹不是军用或非军用子弹；送检的黑色粉末状可疑物为黑火药。
上述事实有以下证据证实:
1.受案登记表及立案决定书。证实2016年3月16日15时许，宁洱县公安局民警在普××乡田头××村××组开展案件走访调查工作时，发现杨学昌在家中非法制造射钉枪、并主动上交其储存的黑火药，该局于当日立案进行侦查。
2.户口证明。证实上诉人杨学昌的基本身份情况。
3.到案经过。证实2016年3月16日民警到田头××村××组开展案件走访调查，15时许，在杨学昌家发现射钉弹、枪管、枪托，杨学昌承认系其本人所有，并将制造枪支的工具及1袋用编织袋装着的黑火药疑似物等物品交给民警。杨学昌如实供述其为制造枪支到宁某县城购买钢管和射钉器后在家中焊接，已改制完成的事实。
4.宁洱县公安局扣押决定书、扣押笔录及清单。证实2016年3月16日宁洱县公安局依法扣押上诉人杨学昌持有的黑火药6100克、射钉枪1支、木制枪托1把、旧枪管4根、射钉弹78枚、焊条5根、钢珠1千克、凿子3把、钢锯1把、木工刨1把、电焊机1台、角磨机1台。
5.称量记录及照片。证实在见证人的见证下，经民警当面称量，上诉人杨学昌存储的黑火药可疑物净重为6100克，上诉人杨学昌对称量结果无异议。
6.提取检材笔录。证实民警上诉人杨学昌上交的黑火药可疑物中提取检材1份，重4克送检。
7.普洱市公安司法鉴定中心［2016］痕鉴字第041号枪支鉴定意见书、（普）公（司）检（理）字［2016］0136号理化检验意见书及其通知书。证实送检的射钉枪是以火药为动力发射枪弹的非军用枪支，具有杀伤力；送检的射钉弹不是军用或非军用子弹；送检的黑色粉末状可疑物一份为黑火药。上诉人杨学昌对鉴定意见均无异议。
8.辨认笔录及照片、物证照片。证实在见证人的见证下，上诉人杨学昌对储存黑火药疑似物的地点（自己的卧室内床头西侧的木制箱子）及购买射钉器、射钉弹和钢管的地点（宁洱县宁洱镇怀远路高原明珠水泵宁洱经销处）进行辨认，确认属实，对物证照片无异议。
9.宁洱县公安局普义派出所出具的情况说明。证实上诉人杨学昌供述其非法持有的黑火药系其向两个陌生的墨江人购买，因所供述的特征单一，经民警走访调查，无法查证。
10.证人周某1的证言。证实其系杨学昌女朋友，2016年3月16日中午，在杨学昌家客厅门口的走廊看到杨学昌拿着黑色火炭在一截木材上画，画的是什么其不知道，后在客厅外的走廊上看到一个木制枪托和一些钢管。
11.证人李某的证言。证实2016年3月16日，普义派出所民警打电话称要向其了解3月15日李兴伟家搬家时的一些情况并让其在家等候。当日15时许，民警让其带路去找杨学昌，其在杨学昌家看到射钉弹、枪管和枪托。经民警询问，杨学昌称所有物品都是他的，民警让杨学昌将制造枪支的工具交出来，后其先离开。
12.证人郑某的证言。证实其在宁某县宁某镇高桥头旁边经营“宁某万有五金工矿销售经营部”，店面门头挂有一块“高原明珠水泵宁某经销处”的广告横幅，店里有射钉器、射钉弹和无缝钢管出售。公安机关曾给其一个登记本，要求在出售射钉器和射钉弹时登记购买人的信息，但其在忙的时候或者购买者不配合的时候均未登记，在登记本是未查到杨学昌购买的信息。
13.上诉人杨学昌的供述。证实2011年冬天，我在普××乡田头寨村××咖啡厂××队咖啡地里向两个陌生墨江人购得黑火药10千克，部分已经使用，剩余的用白色编织袋装好放在自己卧室内靠床头的一个木箱里；2016年3月的一天，我打算自己制造一支射钉枪用来打老鼠和打猎，便到宁某县城高桥头附近一家五金店购买射钉器、钢管和射钉弹。同年3月14日下午，我用电焊机、角磨机将钢管和射钉器焊接在一起制成射钉枪枪管放于家中。3月16日中午，我在家中用推刨、凿子、锯子等工具以椿树木料制作了一个枪托。后民警来到我家中，我将射钉枪、制造工具及黑火药主动交给民警。
上述证据，由原公诉机关提交并经一审质证、认证，经本院审查，来源合法、客观真实，且能够相互印证，具有证据效力和证明力，足以认定，本院予以确认

本院认为，上诉人杨学昌违反枪支、爆炸物管理的相关法规，非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，明知是黑火药而非法储存6100克，危害公共安全，情节严重，其行为已构成非法制造枪支、储存爆炸物罪，依法应受刑罚处罚。上诉人杨学昌提出枪支、火药、子弹都非军用的辩解与查明事实相符，但该辩解不是从轻处罚的法律依据，故其依据该辩解而提出的从轻处罚请求不成立，本院不予采纳；上诉人杨学昌提出枪身与枪托未组装，属非法制造枪支未遂及未对社会造成危害的上诉理由，经本院审查认为，上诉人杨学昌非法制造的枪身和枪托，经鉴定，已具有杀伤力，其已完成枪支的制造，是否组装不是区分既遂与未遂的理由，其非法制造枪支的事实是既遂，且其非法制造枪支行为已触犯法律规定，具有社会危害性，故该项上诉理由不成立，本院不予采纳；上诉人杨学昌提出其是初犯，具有自首情节的上诉理由，与查明事实相符，本院予以采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但适用法律有误且量刑偏重，本院予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款（二）、（六）项、第二条第一款（一）项及《中国人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下

一、维持宁洱县人民法院（2016）云0821刑初113号刑事判决主文第一项的定罪部分及第二项即被告人杨学昌犯非法制造枪支、存储爆炸物罪和宁洱县公安局扣押的黑火药6100克、射钉枪、木制枪托各1把、旧枪管4根、射钉弹78枚、焊条5根、钢珠1千克、凿子3把、钢锯、木工刨各1把、电焊机、角磨机各1台，依法没收，予以销毁的处理部分。
二、撤销宁洱县人民法院（2016）云0821刑初113号刑事判决主文第一项的量刑部分。
三、上诉人杨学昌犯非法制造枪支、储存爆炸物罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月19日起至2020年3月18日止。）
本判决为终审判决。
（此页无正文）

审判长周鑫
审判员李平
审判员王秀琼
二〇一六年十一月十七日
书记员苏阳