ᝨ兴金、金后良、安拉合等非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物;非法持有、私藏枪支、弹药一审刑事判决书
四川省会东县人民法院
刑事判决书
（2019）川3426刑初74号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物
当事人：杨兴金、金后良、安拉合、卢老才、张志高
指控罪名：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
关键词：共同犯罪、从犯、减轻处罚、自首、偶犯、没收
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

四川省会东县人民检察院以东检诉刑诉［2019］65号起诉书指控被告人杨兴金、金后良犯非法制造枪支罪，指控被告人安拉合、卢老才、张志高犯非法持有枪支罪，于2019年5月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序于2019年5月16日公开开庭审理了本案。会东县人民检察院指派检察员张春莉出庭支持公诉，被告人杨兴金及其辩护人姚萍、被告人金后良、被告人安拉合、被告人卢老才、被告人张志高到庭参加诉讼。现已审理终结

四川省会东县人民检察院指控，2017年，被告人杨兴金、金后良、张志高在会东县野租乡拖落村1组帮人修房，租住在该组的王某家。2017年农历二月，杨兴金在王某家门口，在金后良的帮助下为金后良改装了一支射钉枪；2017年农历三月，杨兴金在会东县野租乡拖落村1组王某家门口，为被告人张志高改装了一支射钉枪；2017年农历四月，杨兴金在会东县野租乡拖落村1组卢老才家为被告人卢老才改装了一支射钉枪。2017年4月左右，因修房一事出现纠纷，杨兴金、金后良、张志高离开了野租乡拖落村，在离开前，金后良将自己和张志高的改装射钉枪存放在会东县野租乡拖落村1组被告人安拉合家，准备以后再回去拿。2018年4月左右，安拉合准备外出打工时，将金后良存放在他家的该支射钉枪借给鲁某1。2018年10月16日，民警从鲁某1家查获该枪，同日民警根据线索查获卢老才所持有的一支射钉枪。2019年1月2日，安拉合主动将存放在他家的张志高的一支射钉枪交给公安机关。经鉴定，三支改装的射钉枪均以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。
公诉机关认为，被告人杨兴金违反枪支管理规定，非法制造以火药为动力的枪支三支，被告人金后良违反枪支管理规定，帮助杨兴金非法制造以火药为动力的枪支一支，被告人杨兴金、金后良的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，应当以非法制造枪支罪追究二被告人的刑事责任。两被告人的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条关于共同犯罪的规定，被告人杨兴金系主犯，被告人金后良在共同犯罪中起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻或减轻处罚。被告人安拉合违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支两支，情节严重；被告人卢老才、张志高违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的枪支一支；被告人安拉合、卢老才、张志高的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，应当以非法持有枪支罪追究三被告人的刑事责任。被告人安拉合、卢老才主动投案并如实供述自己罪行的行为，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款关于自首的规定，可以从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人杨兴金当庭认罪，未辩解。
被告人杨兴金的辩护人提出以下辩护意见，1.杨兴金作案动机简单、主观恶性不大，事前他不知道是犯罪行为，制造枪支的目的也只是打鸟和驱赶松鼠；杨兴金没有改变射钉枪的动力装置，犯罪情节较轻；本案没有造成社会危害后果，案发后，杨兴金主动配合公安机关消除行为后果和隐患。2.杨兴金具有坦白的从轻处罚情节；认罪、认罚，可以从宽处罚。3.杨兴金系初犯、偶犯。4.杨兴金一贯表现好，所在村组也愿监管。综上，请求法庭对被告人杨兴金从轻、减轻处罚，在三年有期徒刑以下对其量刑，并判处缓刑。
被告人金后良当庭认罪，未辩解。
被告人安拉合当庭认罪，未辩解。
被告人卢老才当庭认罪，未辩解。
被告人张志高当庭认罪，未辩解。
经审理查明，2017年，被告人杨兴金、金后良、张志高在会东县野租乡拖落村1组帮人修房子，租住在该组的王某家。2017年农历二月，杨兴金在王某家门口，在金后良的帮助下为金后良改装了一支射钉枪；2017年农历三月，杨兴金在王某家门口，为被告人张志高改装了一支射钉枪；2017年农历四月，杨兴金在会东县野租乡拖落村1组卢老才家为被告人卢老才改装了一支射钉枪。2017年4月左右，因修房一事出现纠纷，杨兴金、金后良、张志高离开了野租乡拖落村，在离开前，金后良和张志高一起将各自的改装射钉枪存放在会东县野租乡拖落村1组被告人安拉合家，准备以后再回去拿。2018年4月左右，安拉合准备外出打工时，将金后良存放在自家的该支射钉枪借给鲁某1。2018年10月16日，民警从鲁某1家查获该枪，同日民警根据线索查获卢老才所持有的一支射钉枪。2019年1月2日，安拉合主动将存放在他家的张志高的一支射钉枪交给公安机关。经鉴定，三支改装的射钉枪均以火药为动力，认定为枪支，具有致伤力。
另查明，被告人安拉合于2019年1月2日主动向会东县公安局投案自首，并如实供述了犯罪事实；被告人卢老才于2019年1月3日主动向会东县公安局投案自首，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，被告人杨兴金、金后良、安拉合、卢老才、张志高在开庭审理过程中亦无异议，并有会东县公安局受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、情况说明、扣押决定书、扣押清单、四川省会东县人民法院（2018）川3426刑初189号刑事判决书、证明、证人鲁某1、安某1、安某2、何某、鲁某2、沈某、王某的证言、被告人杨兴金、金后良、安拉合、卢老才、张志高的供述与辩解、凉山州公安局物证鉴定所凉公物鉴（痕迹）［2018］461号、462号、［2019］18号鉴定书、现场勘查笔录、图、照片、辨认笔录等经公诉机关当庭出示，并经庭审质证、认证的证据予以证实。足以认定。
被告人杨兴金的辩护人请求对被告人杨兴金从轻或者减轻处罚，向法庭提交了会东县乌东德镇柏云村第二村民小组的证明，拟证实杨兴金平时表现好，家中有两个女儿需要供养。辩护人所举证据，公诉机关无异议，经审核，本院认为，平时表现好和有未成年子女需要抚养，不是可以对被告人杨兴金从轻或者减轻处罚的法定量刑情节，被告人杨兴金涉嫌罪名也没有罚金刑，不需要考虑家庭状况，故本院不予采信

本院认为，被告人杨兴金违反枪支管理规定，私自制造以火药为动力，具有致伤力的改装射钉枪三支，其行为已构成非法制造枪支罪；被告人金后良帮助杨兴金为自己制造改装射钉枪一支，其行为已构成非法制造枪支罪；被告人安拉合、卢老才、张志高违反枪支管理规定，擅自持有以火药为动力，具有致伤力的改装射钉枪，三被告人的行为已构成非法持有枪支罪；公诉机关指控五被告人的犯罪事实及罪名成立。被告人杨兴金、金后良共同制造改装射钉枪一支的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定，系共同犯罪；被告人杨兴金起主要作用，系主犯；被告人金后良起次要作用，系从犯；非法制造枪支罪的“制造”行为，不仅包括制作，也包括加工、修理、改装等行为，只要进行了制造，不论制造的目的是什么，都构成犯罪，故二被告人制造的该支改装射钉枪在查获时，虽已被他人另行改装，但不影响对二被告人的定罪量刑。被告人金后良系从犯，加之其在制造该支枪支的过程中，所起作用较小，犯罪情节较轻，故可以对被告人金后良减轻处罚。被告人安拉合擅自持有二支以火药为动力的枪支的行为，属情节严重。被告人安拉合、卢老才主动投案，如实供述的行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚；鉴于二被告人认罪态度较好，本院综合全案，依法对被告人安拉合减轻处罚，对被告人卢老才从轻处罚。被告人杨兴金、金后良、张志高当庭认罪，如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。对犯罪分子量刑应当严格依照《中华人民共和国刑法》第六十一条、第六十二条、第六十三条的规定进行；认罪、认罚，虽可以对犯罪分子从宽处罚，但也不能违反《中华人民共和国刑法》的相关规定；故被告人杨兴金的辩护人请求法庭对其减轻处罚，无法律依据，该辩护意见，本院不予采纳。被告人杨兴金的辩护人提出的被告人杨兴金主观恶性不大，具有坦白情节，系初犯、偶犯的辩护意见，与本院查明事实相符，本院予以采纳。公安机关依法扣押的涉案射钉枪二支，系违禁品，应当予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项、第五条第二款第二项的规定，判决如下

一、被告人杨兴金犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月22日起至2022年7月21日止。）
二、被告人金后良犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除本案羁押期1个月6天，刑期自2019年5月29日起至2020年4月22日止。）
三、被告人安拉合犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除本案羁押期11天，刑期自2019年5月29日起至2020年11月17日止。）
四、被告人卢老才犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除本案羁押期13天，刑期自2019年5月29日起至2019年11月15日止。）
五、被告人张志高犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月29日起至2020年1月28日止。）
六、对涉案改装射钉枪二支予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长帅娟
人民陪审员孙光全
人民陪审员管兴友
二〇一九年五月二十九日
书记员张荣艳

附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
第一百二十八条第一款违法枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；……
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的