靎朝发等人非法买卖爆炸物案二审刑事判决书
云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑事判决书
（2014）楚中刑终字第83号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物
当事人：李朝发、丁忠福、张学明、楚雄市人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

楚雄市人民法院审理楚雄市人民检察院指控原审被告人李朝发、丁忠福、张学明犯非法买卖爆炸物罪一案，于2014年8月14日作出（2014）楚刑初字第156号刑事判决。宣判后，原审被告人李朝发、丁忠福、张学明均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。楚雄州人民检察院指派检察员贺剑华出庭履行职务，上诉人李朝发、丁忠福、张学明到庭参加诉讼。现已审理终结

原判认定：1、2013年10月上旬的一天晚上，被告人李朝发利用担任楚雄市中山镇宝城锌矿城门硐矿山民爆物品仓库管理员的身份，收取被告人丁忠福人民币1600元后，将仓库内的炸药32公斤分二次在楚雄市中山镇中山村委会干海子村附近碳山路口交给丁忠福。案发后民警从丁忠福家中查获炸药32公斤。
2、2013年10月份，被告人李朝发因与被告人张学明之间存在债务纠纷，遂双方同意由李朝发向张学明提供炸药以抵偿所欠的9000元欠款。2013年10月下旬的一天晚上11时许，被告人李朝发从自己看守的炸药仓库内将288公斤炸药装好之后，用摩托车拉到楚雄市中山镇哨房村委会大麦地村附近路边的一块大石头处交给张学明。张学明将所购买的288公斤炸药提供给了自己入股的楚雄市三街煤业公司力戈煤矿使用，案发前该批炸药已全部用完。
认定上述事实，有经一审庭审举证、质证、认证的下列证据证实：检查笔录、清单、搜查笔录、扣押清单、称量记录及照片、现场勘验检查记录及照片、抽样物品清单、辨认笔录、说明三份、抓获经过、户口证明、证人证言、宝城锌矿城门硐矿营业执照、安全生产许可证、采矿许可证、爆破作业单位许可证、炸药购买复印件、雷管购买复印件、购买民爆器材申请表复印件、三街煤业开发公司力戈煤矿营业执照、安全生产许可证、探矿权证、爆破作业单位许可证、购买民爆物品的请示及国土资源局文件、承包合同文件复印件及被告人李朝发、丁忠福、张学明的供述。
原判认为，被告人李朝发、丁忠福、张学明违反国家有关法规，被告人李朝发利用其担任矿山民爆物品仓库管理员的便利条件，私自将其管理的炸药共320公斤出售给被告人丁忠福、张学明，三被告人的行为已构成非法买卖爆炸物罪。被告人李朝发买卖炸药数量为320公斤，丁忠福买卖炸药数量为32公斤，张学明买卖炸药数量为288公斤。被告人李朝发、丁忠福、张学明归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人张学明将炸药拉回后全部用于其入股的矿山矿井施工，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定，可以不认定为情节严重，可减轻处罚。被告人丁忠福购买的炸药已由公安机关收缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
1.被告人李朝发犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十二年；2.被告人丁忠福犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年；3.被告人张学明犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑五年。
原审被告人李朝发上诉提出，原判量刑过重，其卖给丁忠福的炸药是丁忠福准备用于村民小组修路，其卖给张学明的炸药是张学明用于合法的矿山生产，故虽然其出售的炸药数量大，但可以不认定为情节严重，原判认定为情节严重错误，请求从轻处罚。
原审被告人丁忠福上诉提出，原判量刑过重，其购买炸药是准备用于村民小组修路，属正常生产、生活需要，且案发后炸药已被公安机关全部收缴，没有流入社会，根据相关司法解释的规定，应不认定为情节严重情形。
原审被告人张学明上诉提出，原判量刑过重，本案是李朝发主动提出用炸药抵债，且炸药是用于合法的矿山生产，案发后其如实交代了自己的罪行，根据其家庭情况，请求从轻判处。
楚雄州人民检察院出庭履行职务认为，原判认定事实清楚，证据充分，对三被告人的定罪正确，量刑不无不当，二审中检察机关提交的证据虽然证明了丁忠福购买炸药是准备用于村民小组修路使用，但因村民小组至今没有修路，其购买的炸药也没有实际用于村民小组修路，因此，三被告人的上诉理由均不成立，请二审法院依法判处。
经二审审理查明的事实、证据与一审查明的事实、证据相同，证据经原审认定，二审予以确认。
另查明，被告人丁忠福2013年10月上旬向李朝发购买的32公斤炸药是准备用于村民小组修路使用，案发后该32公斤炸药已全部被公安机关收缴。
上述事实，有楚雄市中山镇公路管理所的情况说明、楚雄市中山镇中山村委会放牛场村民小组的村民丁某甲、丁某乙、丁某丙、徐某某、丁某丁、丁某戊的证言、被告人李朝发、丁忠福的供述予以证明

本院认为，上诉人（原审被告人）李朝发、丁忠福、张学明明知爆炸物属于国家严格管控的物品，仍然私自进行买卖，三人的行为均已构成非法买卖爆炸物罪，三人买卖炸药的数量均已达到《中华人民共和国刑法》第一百二十五条规定情节严重的情形。李朝发上诉提出其卖给丁忠福、张学明的炸药是用于正常生产生活需要，可不认定为情节严重，经查，李朝发是利用担任矿山民爆物品仓库管理员的条件，私自将其管理的炸药320公斤出售给丁忠福、张学明，其不符合《最高人民法院﹤关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第九条的规定，其上诉理由不成立，本院不予支持；丁忠福上诉提出其购买的炸药是准备用于村民小组修路，根据二审查明的事实，丁忠福向李朝发购买的32公斤炸药是准备用于村民小组修路时使用，且案发后炸药已全部被公安机关收缴，没有造成严重社会危害，根据《最高人民法院﹤关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》第九条的规定，其购买炸药的数量虽达到情节严重的情形，可不认定为情节严重，故其上诉理由成立，本院予以支持；张学明上诉提出其向李朝发购买的炸药是用于合法生产，因原判在对其量刑时已作了充分考虑，没有将其行为认定为情节严重，故其请求再从轻处罚的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原判认定原审被告人李朝发、丁忠福、张学明犯非法买卖爆炸物罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，对李朝发、张学明的量刑适当，已充分考虑了其犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，对丁忠福的量刑仍按“情节严重”的情形判处，量刑过重，应予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下

一、维持云南省楚雄市人民法院（2014）楚刑初字第156号判决第一项、第三项，即被告人李朝发犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十二年；被告人张学明犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑五年。
二、撤销云南省楚雄市人民法院（2014）楚刑初字第156号判决第二项，即被告人丁忠福犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年。
三、上诉人（原审被告人）丁忠福犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月29日起至2017年12月28日止）。
本判决为终审判决

审判长李孔俊
审判员张循
审判员杨培松
二〇一四年十一月十三日
书记员黄雨倩