被告人马某某职务侵占、挪用资金一案一审刑事判决书
河南省南阳市卧龙区人民法院
刑事判决书
（2015）宛龙刑初字第052号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：职务侵占、挪用资金
当事人：马某某
指控罪名：职务侵占罪
关键词：利息、股份、个人财产
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

南阳市卧龙区人民检察院以宛龙检刑诉（2014）669号起诉书指控被告人马某某犯涉嫌职务侵占、挪用资金罪于2015年1月20日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。南阳市卧龙区人民检察院检察员李良英出庭支持公诉。被告人马某某及其辩护人何新江到庭参加诉讼，现已审理终结

南阳市卧龙区人民检察院指控：
（一）职务侵占：
（1）、1996年12月23日李光奇注册了法人为李光奇，监事为被告人马某某的南阳市腾跃建材有限公司。2002年初，鸭灌水泥厂吸收的存款不对个人立户，陈成、黄玉景、杨海林三人的本金及水泥厂未支付的利息以南阳市腾跃建材有限公司的名义挂在水泥厂的账上。2003年下半年鸭灌水泥厂由周武松承包，周武松按照腾跃公司本金352563.08元，利率为月息0.0619元付给腾跃公司2003年5月至2006年5月共计87294.08元。马某某、李光奇以南阳市腾跃公司的名义领取后，马某某欺骗陈成等人，称水泥厂没有支付本息而据为己有。
（2）、2006年11月10日，马某某、李光奇在南阳市鸭灌水泥厂领取蒲山二村2006年元至五月份，105万本金利息32691.13元。2006年12月30日马某某在二村的账上下12691.13元，其中的2万元未入账，也没有用于二村的支出，马某某至今未还。
（二）挪用资金：
2006年11月13日，马某某、李光奇以蒲山二村的名义起诉南阳市鸭灌水泥厂，要求该厂偿还欠二村本息1765347.93元（蒲山二村1209902.93元，腾跃公司555445元）。2007年3月7日南阳市中级人民法院以（2006）南民一初字第24号民事判决书，判决鸭灌水泥厂偿还蒲山二村债务。2011年3月30日双方达成和解协议，鸭灌水泥厂以位于南阳市仲景路的13间门面房（评估价2140027元）抵债，南阳市中级人民法院于2011年5月6日下发了（2008）05—5号执行裁定书、（2008）05—6号协助执行通知书，鸭灌水泥厂将位于南阳市仲景路证号为宛市房字第50536的13间门面房交付蒲山二村抵债。2006年11月13日至2011年1月30日，马某某等人用蒲山二村的80250元用于支付诉讼费等打官司的费用，按照比例陈成等人应支付蒲山二村垫付的费用25249.7元，但陈成等人至今未给。
2007年1月10日至2011年4月2日，马某某等人以蒲山二村的名义先后借程五等人145553元用于和鸭灌水泥厂打官司。2012年7月20日马某某等人以蒲山二村的名义将南阳市中级人民法院判决给二村的门面房以18万的价格卖给杨小林一间。将其中的5万元给杨海林用治病，剩余的13万元用于归还打官司的借款。这部分借款按照比例陈成等人应支付蒲山二村垫付的40902.9元，但陈成等人至今未还。
公诉机关认为，被告人马某某行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第六十九条第一款的规定，应以职务侵占、挪用资金罪追究其刑事责任。公诉机关向法庭提交了相应的证据，要求依法判处。
被告人马某某辩称：对公诉机关指控的职务侵占第二起2万元无异议，其他事实均有异议。入股的钱领回来就分给股东，打官司的事经过村里商量，村里当时没钱，借钱打的官司。
被告人马某某辩护人何新江提出：
起诉书指控嫌疑人马某某利用职务便利侵占了腾跃公司账上2003年5月至2006年5月应当支付给陈成、黄玉景、杨海林三人的利息87294.08元，该指控显然是错误的。起诉书既然认定腾跃公司是空壳公司，不是集体的公司，且只发生了以个人名义入股及分息的账目往来，因此不能认定马某某是将本单位财物非法占为己有，该款不属集体财产，退一步讲，该款是否要回，是否分给其他三人，只是个人之间的私事，不属公诉机关指控的案件，假设追要该款，也应当是自诉案件，这是法律有明文规定的。
起诉书指控第二笔职务侵占20000元，证据不足，公诉机关证据也只是证明了水泥厂与蒲山二村及个人有借贷的事实，没有直接证据能证明嫌疑人利用职务便利侵占了20000元。
起诉书指控2006年11月13日，马某某等人以蒲山二村名义起诉水泥厂在中院诉讼时挪用了集体的钱财给陈成、黄玉景、杨海林打官司使用，并且按照诉讼标的额计算出数额认定马某某挪用了集体财产归个人使用，这显然是不符合事实的。2006年因水泥厂即将破产倒闭，村委领导为使集体利益（二村水泥厂欠款1207902.93元）不受损失经研究决定起诉水泥厂，当时中院立案有数额限制，故把腾跃公司个人的账户上的款（555445.00元）也加在一起起诉立案。当时村里没有一分钱，经商量马某某、李光奇先借款把案立上，然后等诉讼完全终结后与腾跃公司各个人算账，分摊各项费用，这就是当时的实际情况。该案件2007年判决，然后进入执行程序，2011年3月20日双方达成执行和解协议，水泥厂用仲景13间门面房（评估价2140027.00元）抵债。由于村里没有资金，至今该房产仍未过户。因此该案并未执行终结。2012年由于诉讼时间长，费用大，且都是从个人手中所借，搞的村干部焦头烂额，为了缓解压力，偿还个人债务，经村研究将抵债的13间房屋其中1间先出售（没有过户）给杨小林，先行偿还个人债务，最后作价18万元成交，该款收回后，除支付病中杨海林5万元外（18万元应有个人部分），其余全部用于打官司的费用开支。综上，显然看不出嫌疑人马某某故意犯罪的动机和目的，只能见到是村集体的利益没有受到损失，得到了法律的保护，也维护了群众的利益，现该执行案件正在进行财产分割处理，个人应当承担的诉讼费用是能算清，能偿还的，因此认定挪用资金不能成立。
被告人马某某辩护人为支持其辩称向法庭提供如下证据：
1、杨海林情况说明：
关于南阳市鸭灌水泥厂支付我利息一事，这属于我个人与马某某之间的事，我不需要公家来要，我自愿与马某某自己解决。
2、陈成情况说明：
关于我在南阳鸭灌水泥厂债务及利息，这属我跟马某某个人之间的事，我们等十三间门面处理后，自行结清，不需要公家解决。
3、黄玉景情况说明：
关于南阳鸭灌水泥厂支付我利息一事，这属于我个人与长聚之间的事，我不需要公家来要，我自愿与马某某自己解决。
经审理查明：
2006年11月10日，李光奇、被告人马某某在南阳市鸭灌水泥厂领取蒲山二村2006年元至五月份，105万本金利息32691.13元。2006年12月30日被告人马某某在二村的账上下12691.13元，其中的2万元未入账，也没有用于二村的支出，该2万元被告人马某某至今未还。
上述事实，由下列证据予以证明：
1、被告人马某某供述
我1993年8、9月份开始担任蒲山二村社区会计兼出纳，之后吴国强担任了2、3年出纳，吴国强病死后，我又开始一个人担任会计兼出纳。1995年前后，当时的鸭灌水泥厂厂长张家鼎对我和李光奇、王振富说想让我们村入股水泥厂，当时他说让我们筹集股份，村委也行，社区群众也行，他当时承诺给2分利息。我们在1995年的三四月分，以蒲山二村社区的名义在鸭灌水泥厂入股60万元。入股是李光奇、王振富我们集体研究同意的。到2001年12月份，我们入股的这60万元钱加上利息共计翻成105万多元，这105万元挂到水泥厂里我们二村社区的户头上。2002年鸭灌水泥厂开始审计准备承包给周武松，到2003年3月30日，加上新产生的利息，总共鸭灌水泥厂欠我们120万零9000多元，我们入股时候有群众入股，他们几个的钱是以我们二村社区的名义挂在水泥厂的账上。股东的收条都是我在2001年给他们打的：陈山11万多元，杨海林有10万多元，徐显周20万多元，后来转给黄玉景了。2001年分账时这几个散户挂在村里的账上，算起来不方便，厂里也要求我们分户，李光奇到工商局注册了一个腾跃建材公司，把这三人的股份挂在腾跃公司名下，李光奇没有说为什么要成立腾跃公司给他们挂股份账，他让我挂到这个公司账上。到2003年3月30日，水泥厂审计后，算出这几个人以腾跃公司的名义挂的股金账本金、利息共有55万元。除了在水泥厂挂账，腾跃公司没有做其他业务，公司也没有收过他们的管理费。我以腾跃公司的名义在华利水泥厂开户管理黄玉景等三人的资金，是李光奇授权我使用腾跃公司的名称及公章的。2004、2005、2006年这段时间以腾跃公司的名义在水泥厂领取股金分红，具体是是李光奇和我一起去领的钱。这些钱全部分给这几个股东了。分给陈山1万多元，黄玉景分得2万多元，杨海林分得1万多元。我给他们分这些钱的时候，这几个人没有给我打收条，我也没有下账。是否有其他人在场我也不知道。
2006年10月份，当时的水泥厂承包人周武松不给我们股金分红，我们以二村的名义到法院起诉鸭灌水泥厂，在起诉水泥厂的时候因为当时鸭灌水泥厂欠我们二村的钱数不够南阳市中级人民法院的立案标的条件，我和李光奇、王振付就商量好以二村和腾跃公司的名义共同起诉。当时起诉的资金总数176万多元，二村是120多万元，腾跃公司有55万多元。我们在告水泥厂的时候，腾跃公司的股东，也就是陈山等三人没有出过诉讼费等相关费用。当时打官司时是以二村和腾跃公司共同的名义打的官司，没有让腾跃公司的股东出这些费用是因为李光奇说先以二村的名义打官司，等官司打赢了，然后再说分钱及费用的事。到时候按二村与腾跃公司的股份比例来进行分配。现在官司打赢了，到2011年9、10月份经南阳市中级人民法院执行，我们得到了鸭灌水泥厂在南阳市汉冶村的十三间门面房，判决执行给我们的门面房是二村及腾跃公司的股金、利息共同得到的赔偿。门面房也执行回来，因为房子过不了户，所以也没有分配。我们将一间门面房以18万元的名义出售了是当时是李光奇和我共同定的，因为打官司花了很多钱。这间门面房是李光奇和我定的以二村的名义卖的，我以二村的名义打的收据，盖有二村的公章。这十三间门面房的房产证现在应该在鸭灌局手里。2012年，杨海林生病，向我要了几回，李光奇和我商量先给他5万元治病。打了收条，李光奇签字同意。我们和水泥厂打官司总公共花费二十七八万，这些打官司钱2009年之前，是从二村社区支出的钱，我在村里的账上都下过账，2009年之后说是从卖房子的13万元钱里支出的。这13万元钱我收到后，便把2009年之后打官司借的钱还了，当时就用完了，2009年之后乡政府把村里的帐收了，打官司的钱没法下账，我们都是借钱打的官司。
我在2006年的1至5月份收到周武松交付给我的二村的利息是一万多元，你们在搜查我的办公室里发现2006年的收款收据底联，上面显示我开给周武松的天昌水泥厂的利息收据是叁万多元，对于上述情况我的解释是他给我多少，我下帐多少。
2、证人证言：
（1）证人李光奇证言：（男，汉族，大专文化程度，中共党员，1983任蒲山村支部书记，1993年开始任蒲山二村支部书记至今）
我在蒲山二村任期内，之前航天水泥厂租用我们二村21亩地，我在任期间帮助航天水泥厂完善了这21亩地的征地手续。他们给了二村63万元的土地补偿金。当时鸭灌水泥厂的厂长张家鼎给我打电话说资金周转不开，想想我们筹资点钱，说是给2分月息，我答应了，我和当时的村主任王振富、会计马某某商量后，我让马某某去办理了这事儿，具体数目我记不清了，马某某在村里下的有账目。后来张家鼎又向我们筹集钱，我说村里没钱了，张家鼎说个人的钱也行，我就找到了梁伟胜和陈山，马某某找了杨海林、黄玉景，具体他们出的具体钱数我记不清了，我让他们找马某某办理的。这些个人的资金在水泥厂立的是个人户头还是二村的集体户头，具体是怎么办理的，我不知道，是马某某直接经办的，但是我知道村里的入股和个人的入股没有混在一起，是各自算各自的帐。后来水泥厂嫌麻烦，不好算账，我们便把这四个人的股份以腾跃建材有限公司的名义在水泥厂立了户头。
注册南阳市腾跃建材有限公司的时候，当时找的是熟人，只是虚报了个注册资金，蒲山二村和我及马某某没有往公司里面注入任何资金，除了用于在鸭灌水泥厂立户头，把陈山等人的股份入到腾跃公司的名下之外，没有做过任何业务。当时注册的公司名称是南阳市腾跃建材有限公司。我们两个人是公司的股东，我是公司法人代表。公司成立之后，也没有做任何业务，当时正好水泥厂要求为陈山等四个人立户头，我就让马某某以腾跃公司的名义在鸭灌水泥厂立了户头，用于办理陈山等四人的股金分红的情况。腾跃公司营业执照被水淹泡坏后我把它扔了，公章现在在马某某那里，你们去工商所查查，应该能找到存根，我们是在蒲山工商所正规办理的营业执照，当时工商所办理的马天仁或者是一个姓李的。
二村的利息水泥厂每年都要给一些，但是都没有给完，有的时候因为厂里没有现金，就给我们一些水泥票，我们把水泥票卖了，收回的钱抵我们的入股分红。个人的钱都给的是现金。每年他们都是给一部分利息，剩余的部分在下一年加在本金上面。这些利息每次要钱的时候我都陪着马某某一起去，马某某和工厂算账，我一般来说，去了之后就到工厂的办公室里喝茶，没有具体参与算账。我不知道每年要回来多少利息分红，我也没有问过马某某。要回来的利息属于村里的马某某下在村里的账上，属于个人的由马某某分给个人。马某某是否把应该分给个人的利息分给他们，这个我不知道，我只知道他应该把钱给人家，至于他是否给，给多少我不知道。后来我们以腾跃公司的名义在水泥厂为陈山等四人立户头，这些情况陈山等人可能不知道，我没有对他们说过，不知道马某某是否对他们说过。我们去水泥厂取了属于他们个人的利息，这些情况陈山等人应该知道，我没有向他们说过，他们把钱给马某某，他们应该就是对准马某某算账要钱。我没有参与和马某某一起给这四个人分利息，要回来钱后，马某某拿着钱，至于他怎么把钱给陈山等人，我没有参与过。陈山等人只是对准马某某算账，和水泥厂不发生关系。从入股之后，二村及个人总共取得过多少利息分红都是马某某经手的，我说不清数目。到2００6年的时候，水泥厂的经营者周武松拒绝付给我们利息，我们就开始到法院起诉水泥厂，从那时间开始水泥厂就没有给过我们利息。
2006年下半年，周武松拒绝付利息，我们就到南阳市中级人民法院起诉水泥厂，2007年法院判决水泥厂还钱，但是一直没有执行，到2011年前后，中级法院将鸭灌水泥厂的13间门面房执行给我们了。当时我们以腾跃公司和蒲山二村的名义起诉的，到起诉的时候，二村的本金和未付利息累计至120多万元，腾跃公司的本金及未付利息累计至50多万元。我们和水泥厂打官司的时候没有告诉陈山他们几个人，后来可能他们听说了这事儿，但是他们一直没有参与。我们没有算过打官司花了多少，马某某记的有帐。打官司的费用开始的时候，是从村里的账上支付的，后来没有钱的时候我们借钱打官司，还钱的时候还支付给他们利息。门面房执行的时候，杨小林是工厂的职工，占了一间房子，他拒绝搬走，后来我们想了个折中的办法，向杨小林先收了18万元的购房款，到房子卖的时候，杨小林优先购买，允许杨小林使用那间房子。我和马某某一起坐马松的车到杨小林家门口见到杨小林，收了18万现金，给他开了张票据。时间我记不清了，以打条的时间为准。马某某说写的是收房子款18万元，盖有二村的财务公章。这18万给了杨海林5万元钱，其余的13万元用于归还和使用打官司花了。处置这18万元我同意，是马某某经办的。我们打官司的时候，没有让陈山等人参与，我们没有找这几个人要诉讼费用，我和马某某商量好等门面房能够卖的时候，再和陈山等人算账，让他们承担他们应出的打官司费用。
（2）证人王振付证言：
我和马某某、李光奇是一个村的，二村社区成立的时候，我任村主任，我们都在村部工作，七年前，大约是在2007年，我退休了。十几年前，具体时间我记不清了，当时因为航天水泥厂征用二村20多亩地，补偿我们60多万元，工商银行征用我们村的土地建办公楼，补偿我们二村一、二十万元钱，收到钱后，李光奇和我们商量这笔钱咋用，我们商量着投资做生意怕赔钱，没法向老百姓交代，李光奇当时说鸭灌水泥厂缺资金，提议把钱借给水泥厂，月息2分，我们村委的几个人都同意，后来就把这些钱存到鸭灌水泥厂了。我不知道具体有多少钱，当时是李光奇和马某某具体经办的。马某某、李光奇收集个人的资金到水泥厂入股的事儿我不知道这个事。开始的几年都是马某某和李光奇去领的利息，刚开始那几年水泥厂都给利息了。利息钱收过来之后，他们也和我商量着总共收入多少钱，我也没有记住当时的数字。我不认识字，从来不看村里的账目。一直收到鸭灌水泥厂效益不好，准备承包给周武松的时候，我们找到鸭灌局，要求退钱，鸭灌局说没有钱，周武松承包之后，年底我们多次找周武松要利息钱，周武松开始不给，到后来谈判到按照贷款利息给我们付利息，我们不愿意，争吵几次后，没办法，我们按照周武松的条件领取了利息。这几年鸭灌水泥厂是否如数给我们村利息钱我不知道。马某某说周武松如数给了我们利息钱。到周武松那里领取利息钱的时候，都是李光奇和马某某去办理的手续领钱。周武松具体付了几年我记不清了，到后来周武松不付钱的时候，我们就和鸭灌水泥厂打官司，他付给我们的利息数目我也不知道。开始打官司的时候，我就退休了。打官司是否花钱我不知道，我听李光奇说官司打赢了，要回来一些房子。周武松经营期间，鸭灌水泥厂应该是给够了利息。我不知道腾跃建材有限公司这个单位。
（3）证人陈成（又名：陈山）证言：
我和李光奇的弟弟李广东是远门子亲戚，我和李光奇、马某某没有什么关系。1993年我和李广东合伙购买了一台东风牌用于拉石头，经营两年之后我们把车卖了，当时李广东给我算算我应得五万元左右。他提出让我把钱放到鸭灌厂入股，说每年两分利息，我同意了，他给我打了收条。到了1996年，我应该得到一万元的利息，他没有给我钱，我的原始股成为了六万，1997年5、6月份，李广东提出让我再入点股，我给他三万元现金，我们算算，我共计入股十万元。在此中间还改过利息，为一分。到2001年李广东给我算了我入股118480元，李广东给我一张收条，签名是一个姓马的人，他把我原来的条收走了。到现在我这入股的钱还没有还我一分。我和李广东算账给钱都在家里进行，没有其他证人。我没有见过经办入股的那个姓马的，李广东说他可靠。我没有去水泥厂核实过入股的事。我入股之后很多人说鸭灌厂要倒闭了，李广东告诉我倒闭我的钱也瞎不了。2001年之后，他们没有给我算过利息，当时鸭灌厂的经营状况已经不行，李广东说要打官司要钱。我没有过问打官司的事。至今为止，李广东还是说钱没有要过来。
……关于我在南阳鸭灌水泥厂债务及利息，这属我跟马某某个人之间的事，我们等十三间门面处理后，自行结清，不需要公家解决。
（4）证人黄玉景证言：
我和李光奇没有亲戚关系，我和马某某是挑担，就是他妻子和我妻子是姐妹。入股的时间我记不清了，当时是马某某说徐显周在鸭灌厂有高息存款，共计20万元，我花15万元就可以买过了，我感觉利息很高就买了。马某某给我打了20多万元的收条，当时是在马某某家里办的这件事，徐显周在现场。后来马某某给过我一次利息，有两万多元钱，时间我想不起来了。上次你们问我的时候我生气就没说实话。
关于南阳鸭灌水泥厂支付我利息一事，这属于我个人与长聚之间的事，我不需要公家来要，我自愿与马某某自己解决。
（5）证人徐显周证言：
原来我弟弟是马某某的亲戚，后来因为离婚不亲戚了，我认识李光奇，没有其他什么关系。具体时间我记不太清了，大约是在1996年或是1997年，当时我妹妹是马某某的兄弟媳妇，她回家来说马某某能把钱贷出去，利息很高，有钱的话可以让他贷出去。过了几个月我用我自己的钱和亲戚的钱凑够了十万元，我到马某某家里，把十万元钱给了马某某，当时说利息是2分。他给我打了个便条，上面写的大致意思是收到我10万元钱。后来马某某他们把本金退给我，马某某当时把条收走撕毁了。当时马某某只是告诉我说10万元一股，没有说用在什么地方。我把钱给他之后，从他那里没有收到过利息，我多次找他索要利息，马某某都说没有钱，到二、三年的时候，马某某说他把钱投资到鸭灌水泥厂了，效益不好，没有钱，给我算过一次账，也没有给我利息。当时我到马某某家里找马某某要钱，马某某说没有钱，他给我算算，说我的本金加上利息共有12万多元。到2004年9月份的时候，我又找马某某要钱，马某某说：“我也没有钱给你，不行的话我找个人把你的股份转给他人吧。”之后马某某找来黄玉景，我们在一个甩面馆商量好，把我的股份转给黄玉景。当时马某某给我算算我应该得到15、6万元钱，马某某说：“你急着用钱，让黄玉景把你的本金给你，将来如果能够要来利息的话算是黄玉景的。”我同意了，黄玉景当场给我10万元钱，黄玉景把我的10万元的条要过去，黄玉景把条给了马某某，马某某当场把那张条给撕了。我不知道马某某是否给黄玉景打收条，我没有看见他打收条。
（6）证人杨海林证言：
我原来在蒲山矿上干活儿，积攒了一些钱，我在山上干活的时候，晚上住在蒲山二村的村部。当时马某某对我说把钱存在水泥厂里能使高利息，我便分多次把积攒的钱交给了马某某，后来马某某给我算算利息，我的本金加上利息共计有109000元，马某某给我打了个收条。他告诉我说是存在鸭灌水泥厂。我没有去鸭灌厂办手续，我把钱交给了马某某，是他去水泥厂存的钱。当时马某某没有告诉我钱存进去给算多高利息，我也没问。他总共就给我过五万元钱，钱存进去之后那十来年，马某某没有给我任何本金和利息。马某某把我的入股钱在鸭灌水泥厂以腾跃建材有限公司的名义立户，这事儿我不知道，他没告诉过我。钱存进水泥厂之后，马某某是否到水泥厂领取过利息我不知道，当时我经常见马某某，他没有说过收到利息这事儿，我找他问过他，他说水泥厂赔钱了，没有给利息钱。马某某给我这五万元钱的时候，他没有告诉我说这些钱是还我的本金还是利息，他也没说钱哪里来的。马某某等人后来到法院起诉鸭灌水泥厂，这事我知道，马某某没找我要过打官司的钱，也没说过打官司花了多少钱，也没说是否打赢。至于打赢之后拿门面房的事我就更不知道了。
关于南阳市鸭灌水泥厂支付我利息一事，这属于我个人与马某某之间的事，我不需要公家来要，我自愿与马某某自己解决。
（7）证人杨娜证言：
马某某是我舅舅。杨海林是我伯伯，他把钱交给马某某，马某某把钱存在水泥厂，钱一直要不过来，几年前，具体时间记不清了，我伯伯杨海林有病了，没钱看病，我拿着马某某打的条找马某某要钱，要了几次以后，马某某给我五万元钱。那张条上写着我伯伯杨海林在水泥厂入股109000元钱。
（8）证人周武松证言：
我从2003年4、5月份开始承包原南阳市华利水泥厂，后改名为南阳天昌水泥厂，我是法人代表；2006年潘龙群竞拍购买了天昌水泥厂，改名为南阳市天昌水泥有限公司，潘龙群为法人代表。原南阳市华利水泥厂是南阳市鸭河灌区管理局下属的国有企业，因经营不善，造成工厂停产，鸭灌局对外承包，我承包了该厂，自主经营，我具有完全的经营权。承包华利水泥厂的时候，当时该厂已经资不抵债，我没有接受该厂的债务，当时我与鸭灌局约定由我负责偿还该厂外欠借款的利息，所以当时工厂外迁的账目我都知道。在接受华利水泥厂的时候，该厂有蒲山二村和腾跃建材公司的钱款。实际上腾跃建材公司也是蒲山二村的企业，当时原水泥厂欠二村及腾跃公司钱款共有140多万元，按照我给鸭灌局的约定，我只是偿还这些欠款的利息，我按照当时银行的贷款利率每年都要付清欠二村及腾跃公司的贷款利息，我记得当时的银行利率是6厘。我没有还他们的本金，但是我把利息付清了，一直到2006年潘龙群竞拍购买水泥厂后，我们就没有付给他们利息。腾跃公司是蒲山二村的，我只是把这总共140万元的利息对准蒲山二村结清按照这些账目。我确定付清了，我是把华利水泥厂欠蒲山二村和腾跃公司的欠款合在一起偿还他们的利息。偿还二村及腾跃公司的利息，经办人第一次是蒲山二村的支书李光奇、会计马老二、和另外两个年纪较大的村干部一起去的，之后每次到我那里索要利息都是李光奇和马老二一起去的。具体在票据上签字的经办人都是马老二。没有腾跃公司的其他人去我那里领取利息，我只是对准蒲山二村，至于他们和腾跃公司如何分成，我不知道。当时水泥厂欠二村（含腾跃公司）款项共计140万余元，我按照当时银行贷款利率给他们支付利息，每年应当支付给他们利息10万余元，我从2003年4、5月分开时支付至2006年5、6月份潘龙群购买该厂，这张《代原华利水泥厂归还债务一览表上显示》，我在这段时间分多次偿还二村（含腾跃公司）欠款利息共计34万余元。我给他们结清的利息，李光奇、马老二等人没有这其中部分钱款转成欠款本金，因为我没有欠他们的钱款，我也不会接受原来欠款的本金，这些钱都由李光奇、马老二领走了。至于他们如何分配我就不知道了。
（9）证人杨小林证言：
我从蒲山二村购买了仲景路的一处门面房。我原来在鸭灌水泥厂上班，在蒲山二村把水泥厂的门面房执行过来之前，我就用了水泥厂的两间门面房当做车库，2011年蒲山二村经过打官司把水泥厂的13间门面房执行过来，李光奇、马某某来找我，我还帮他们做工作让其他的人搬走了，之后李光奇、马某某让我也搬出这两间门面房，我就和他们谈判，李光奇、马某某多次缠着让我购买这两间门面房，后来他们以蒲山二村的名义把这两间门面房以18万的价格卖给我了。2012年7月20日购买的，他们给我的有收款收据。：马某某和李光奇到我家里找到我，当时马松也跟着去了，我们谈妥后，我筹集了18万元现金，在马松开的车上把钱给了李光奇，马某某和李光奇点完钱数后，马某某给我一张收据，上面盖有蒲山二村的公章，签名是马某某签字盖章。我买的是从西边数第5、6间门面房。他们说第二天给我一份购房协议，但是第二天也没有来，至今他们也没有给我。
（10）证人刘世娟证言：
我从2001年在蒲山司法所上班，2006年6月张晓静调走之后我任所内内勤。当时所长是王海涛。2006年蒲山二村起诉鸭灌局的事情我不清楚，我也没有经办过诉讼费。我们法律服务所里也没有二村诉讼费入账。
（11）证人张晓静证言：
我从2004年开始在蒲山司法所上班，2006年5月底我从蒲山司法所调出，我在司法所任内勤。2006年，蒲山二村起诉南阳市鸭灌水泥厂的事儿我不知道。我也没有经办过诉讼费。我也没有听说我们所代理过二村的诉讼。
（12）证人王海涛证言（2003年至2008年在南阳市蒲山镇任司法所所长）：
我只是因为工作关系认识马某某、李光奇。2006年，蒲山二村起诉鸭灌水泥厂这件事情我知道，我为他们代理了这个诉讼。大约是在2006年下半年，具体时间我记不清了，李光奇找我说咨询，说是鸭灌水泥厂周武松欠他们的帐要不过来，我看了他们提供的书证，建议他们起诉水泥厂，后来他们以两笔款项合在一起起诉了水泥厂。当时李光奇他们说周武松欠蒲山二村和腾跃公司两笔款项，我建议他们将两笔款项同时起诉，李光奇他们提供了相关证据，具体是什么我记不清了，最终南阳市中级法院立案庭确认这两笔款项属于同一债权人，李光奇他们就以这两笔债权立案起诉了。我是我以蒲山法律服务所的名义收取蒲山二村诉讼代理费四万元。第一笔是马某某给我三万五千元，第二笔五千元我记不起来了，我总共收他们四万元。我没有在司法所下账。这四万元钱的具体开支为立案费16000---18000之间，业务联办给律师张军6000----8000元，实际办案开支约3000元，其余的用于蒲山司法所的基础建设。立案费的票据在我这里，目前为止我还没有找到。在2006年至2007年打官司这段时间，南阳市中级法院向蒲山二村收取的费用我知道的只有在向水泥厂发传票的当天法院向蒲山二村收取1000----1500元的实际办案费用，上面说的数字的具体数目我记不清了。南阳市中级法院没有向蒲山二村收取诉讼费。立案费中间包含诉讼费。我去法院办理立案手续的时候，马某某、李光奇没有和我一起去。
（13）证人张军证言：
我代理过卧龙区蒲山镇蒲山二村起诉鸭灌水泥厂的诉讼。2006年的时候，我代理过这个诉讼的审理阶段，2010年我代理了这个诉讼的执行阶段。2006年下半年，王海涛找到我，说他接了蒲山二村状告鸭灌水泥厂的案件，他说让我也参与这个诉讼的代理，并且给我6000元钱，我给他开了卧龙区148法律服务所的发票。王海涛让我从法律层面让我帮着把关、梳理，并且参与开庭，我答应了，开始接触这个案件，直到2007年法院判决生效。当时王海涛和蒲山二村就这个诉讼给提供了主要材料是证明债权成立的材料。我对腾跃建材公司印象不是太深了，我记得我是接受的是蒲山二村一家的委托代理一百多万的官司。李光奇向我陈述了相关案件的情况。当时李光奇说是华利水泥厂（原来叫鸭灌水泥厂）借他们的钱。当时没有腾跃公司和腾跃公司的股东向我提供相关的委托。2010年，具体时间我记不清了，李光奇、老马找到我说要委托我代理他们这个案件的执行，我开始不愿意，后来我答应了。开始帮他们代理执行，他们答应在执行结束后付给我代理费。之后在法院执行查封了水泥厂的门面房之后，在我生病住院的时候，李光奇、老马另外几个人到医院找到我，给我三万元钱，说出这么多钱让我代理执行，之后我给他们开了发票，我打电话让李光奇来领，他一直没有来拿。他们以蒲山二村的名义给我出具的委托。当时执行过来的门面房是如何处置的，我不知道。
3、书证
（1）被告人马某某的户口登记表；
证实被告人马某某的刑事责任年龄。
（2）2014年2月21日情况反映；
证实蒲山二村村民向卧龙区纪委反映马某某、李光奇挪用公款等情况
（3）2014年5月10日李光奇书写的关于南阳腾跃公司名下四户资金投资鸭灌水泥厂的情况说明；
证实四户村民投资情况及二村、四户村民并案起诉鸭灌水泥厂的情况
（4）2014年5月7日李光奇书写的关于鸭灌水泥厂欠二村账、四户村民的帐情况说明；
（5）李光奇书写的关于向鸭灌水泥厂追欠款，追回防爆口13间门面房的说明；
证实鸭灌水泥厂欠二村及四户村民的款，经法院用13间门面房抵债
（6）2014年5月7日马某某书写的买房原因及房款去向；
（7）马某某书写的情况说明；
证实四户村民在鸭灌水泥厂投资的经过及转户情况
（8）2014年4月15日马某某书写的情况说明；
证实蒲山二村、腾跃公司合并起诉鸭灌水泥厂的情况
（9）情况说明及谈话记录；
（10）搜查笔录一份及扣押物品清单；
证实2014年7月3日11：01对马某某家进行搜查并将搜查的相关票据清单扣押
（11）2014年7月27日南阳市第二人民医院诊断证等；证实李光奇患病住院。
（12）2014年7月1日抓获经过；
证实马某某案件系卧龙区纪委移交蒲山分局后立案并将马某某刑拘。
（13）周武松承包期间归还债务的相关凭证复印件；
以上证据经庭审出示、质证，可相互印证，本院予以确认

本院认为，被告人马某某身为蒲山二村村委的工作人员，利用职务上的便利，将在南阳市鸭灌水泥厂领取的蒲山二村2006年元至五月份105万本金的利息中的2万元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关对被告人马某某犯职务侵占罪的指控，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。起诉书指控被告人马某某领取陈成、黄玉景、杨海林三人以南阳市腾跃建材有限公司名义挂在南阳市鸭灌水泥厂的存款利息87294.08元据为己有，构成职务侵占罪。经查，腾跃公司系虚报注册资金的空壳公司，除了用于在鸭灌水泥厂立户头，把陈成等人的股份入到腾跃公司的名下之外，没有做过任何业务。陈成等人在腾跃公司名下存款系个人财产，非蒲山二村单位财产，故公诉机关此项指控不符职务侵占罪构成要件，指控不能成立。起诉书指控被告人马某某构成挪用资金罪，经查，2006年11月，蒲山二村欲起诉鸭灌水泥厂，因二村标的不够市中级人民法院的立案标的条件，经蒲山二村村委领导研究决定以二村和腾跃公司的名义共同起诉。等官司打赢了要回钱了，再说分钱及费用的事。现该案已进入执行程序，尚未执行终结。因被告人马某某的行为并非擅自动用单位资金归个人使用，不符挪用资金罪的构成要件，故该项指控不能成立。综合考虑被告人马某某的犯罪性质、犯罪手段、犯罪数额、认罪态度等量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，经合议庭评议，拟判决如下

被告人马某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
对被告人马某某职务侵占赃款2万元予以追缴，上缴国库。
上述意见当否，请审核

审判长杜帅
审判员姜南
人民陪审员王宏伟
二〇一五年七月二十九日
书记员张涛