䎋某贪污罪二审刑事判决书
安徽省宿州市中级人民法院
刑事判决书
（2015）宿中刑终字第00147号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：贪污
当事人：王某某、安徽省灵璧县人民检察院
指控罪名：职务侵占罪
关键词：利用职务之便、程序合法
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

灵璧县人民法院审理灵璧县人民检察院指控原审被告人王某某犯贪污罪一案，于2015年2月12日作出（2015）灵刑初字第00022号刑事判决。原审被告人王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月14日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派代理检察员张莹出庭履行职务，上诉人王某某及其辩护人陆汝明到庭参加诉讼。本案现已审理终结

原判认定：2007年9月，国家财政补偿灵璧县尹集镇田路村王井庄拖尾河挖压占地款共计207916元，后由村会计王某艾入账。王某某时任灵璧县尹集镇田路村党支部书记，其利用职务上的便利，虚列尤某龙拉塘渣款23185元、尤某好拉塘渣款12180元的两张票据，骗取土地补偿款35365元，被其占为己有。2009年5月27日，被告人王某某向灵璧县人民检察院退赃20740元。
原审法院认为：被告人王某某身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事土地征用补偿费用管理过程中，利用职务之便采取虚报冒领手段，骗取挖压占地补偿款35365元，其行为已构成贪污罪。王某某退缴部分赃款，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条及《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》第一款第（四）项、第二款之规定，以被告人王某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年；王某某退赃二万零七百四十元及其余违法所得一万四千六百二十五元依法予以追缴。
王某某上诉称：其虚列票据冒领村里35365元土地补偿款属实，但该款全部用于村里开支，其中，支付新农合款5600元，支付张某民饭店3000元，支付陈某君饭店8000元，支付尹某宇车费2000元，支付张军车费3000元，支付购买奇石款13000元。另，其收王某的7000元计划生育抚养费，其中3000元交王某忠用于买启动器，另4000元加上刘某銮给的3000元修路补偿款共7000元，已交给村会计，其并未侵占计划生育抚养费。其已经支付王某斌9900元，并非用张某谋给他的3000元修路补偿款和王某斌的9940元假收据支出款买奇石。
辩护人的辩护意见与王某某的上诉理由一致，当庭申请证人张某民出庭作证，以证明王某某为村支出情况。
出庭检察员意见：原判事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。上诉人王某某虚报冒领的是村集体管理的财产，定贪污罪不当，应改判职务侵占罪。
经审理查明：王某某于2005年3月至2010年3月任中共田路村党支部委员会委员、书记，2008年兼任中共田路村王井党支部委员会委员、书记。2007年9月，国家财政补偿灵璧县尹集镇田路村王井庄拖尾河挖压占地款共计207916元，后该款由村会计王某艾入村账。王某某利用担任灵璧县尹集镇田路村党支部书记的职务便利，虚列尤某龙拉塘渣款23185元、尤某好拉塘渣款12180元的两张票据，从村集体资金中骗取35365元。2009年5月27日，王某某向灵璧县人民检察院退赃20740元。
证明上述事实的证据有：
书证
（一）户籍信息证明，王某某的自然状况。
（二）任职文件证明，王某某的任职情况。
（三）中共灵璧县纪律检查委员会、中共尹集镇纪律检查委员会文件证明，王某某于2009年4月20日因上报虚假花名册冒领拖尾河补偿款，被中共尹集镇纪委给予党内严重警告处分；2010年3月22日因虚报冒领挖压占地款、违反财经纪律虚列开支，贪污计划生育社会抚养费被中共灵璧县纪委给予撤销党内职务处分；2014年5月4日因利用职务便利侵占公款被中共灵璧县纪委给予开除党籍处分。
（四）尹集镇财政所出具的《证明》载明，经查尹集镇财政所2008年度镇政府单位账，田路村共缴新农合款11笔，全部是村文书王某艾经办的。
（五）尹集镇田路村村民委员会的账据、记账凭证、领条证明，王某某虚列尤某龙拉塘渣款23185元、尤某好拉塘渣款12180元。
（六）田路村王井自然庄拖尾河找补款发放表证明，补偿款的发放情况。
（七）安徽省行政事业单位往来结算收据证明，王某某退赃情况。
（八）灵璧县人民检察院出具的《发破案情况说明》证明，本案案发及王某某归案的情况。
（九）收据两张证明，王某某支付陈广军8000元，支付张某民3000元。
二、证人证言
（一）马某元（王某斌）证明，他想为老家做点事，看到村村通水泥路做得很好，但是路牙子没填，他组织人从白马山上拉塘渣来填，整个工程干完后他只从王某某手里领了14600元。当时拉塘渣的人没有尤某龙、尤某好。9940元的条子是他写的，但他没有领这笔钱。当时王某某对他说：“村里为了争取排灌站项目，给市水利局送了几块奇石，送石头的钱在村里账上不好处理，你给出个收条，我好在村里冲账。”他就按照王某某的要求写了这张收条。
（二）张某谋证明，2007年，他给田路村建王井小学教学楼，工程结束后，王某某说他们施工轧坏了学校内的路及村村通路，得给补偿。他找镇领导协调，给镇书记刘某銮5000元，刘某銮给王某某多少，他不清楚。
（三）刘某銮证明，建王井小学时，因水泥路被轧坏，村里将张某谋的搅拌机扣留。后经协调，张某谋拿出3000元作补偿费用，他转交给王某某。
（四）王某贺证明，2008年，村书记王某某找他，说村里排灌站年久失修，让他到宿州市找市人大副主任王克金，看是否能争取一些资金修建排灌站。他和王某某租了一辆车到宿州市，当时宿州市正在举办奇石节，他和王某某到奇石市场买了三块奇石，送给了市水利局的相关领导。当时买奇石花了约12000元，准确数字他记不清了，是王某某付的款。
（五）尹某宇证明，王某某曾租过他的车和王某贺一起到宿州市送过奇石。他听王某某说是找市领导王克金，为村里争取排灌站项目的。当时市里正举办奇石节，王某某说给市水利局领导钱人家不会要，不如送几块奇石。他们就到宿州市西北角奇石大市场买了三块奇石，因王克金不在家，没有人介绍，他们把石头放在市防疫站门卫室就回来了。购买这三块奇石总共花了12000多元。又过了几天，王某某又租他的车到宿州市，把石头分别送给了市水利局三个领导。
（六）王某艾（田路村会计）证明，他不认识尤某龙和尤某好，当时王某某说是尤某龙和尤某好拉的渣子，钱已经付过了，但没有收据，让他帮写两张收据。因为王某某是书记，他认为王某某说的是真的。后来他把这两张票据冲账了。他们村在2008年没有召开过向上级争取项目送礼的会议，他没和王某某一起去送过礼。他和王某忠没有与王某某研究过用尤某龙和尤某好这两张假票据冲账购买奇石。
（七）王某忠（田路村副书记）证明，田路村的路是马宗元承包的，主要是王某斌干的。他和王某艾负责接收塘渣，只接收过王某斌的。拉塘渣款都是王某某经手从拖尾河占地补偿款中支付的。尤某龙、尤某好收据上面的签名，是他让王某艾代签的，他不认识这两个人。镇纪委调查王某某的经济问题，王某某找他们作证。他们村没有开过正式会议。他没有参与过和王某某一起做假票据，王某某说已经把钱给人了，叫他们做个领条冲账。王某某说过要为村里争取项目送礼的事，是给村里建排灌站，曾打电话让他一起去宿州市水利局找人做工作，他在外地，王某某和王某贺一起去了，具体花多少钱他不知道。
（八）张某民证明，2010年王某某曾支付他3000元饭钱，他于2015年4月给王某某妻子开了一张3000元的收据，收据落款日期是2010年10月20日。
三、上诉人王某某供述
王某某在一、二审庭审中均对冒领土地补偿款35365元的事实供认不讳。
以上证据，均经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
针对王某某及其辩护人的上诉理由和辩护意见、二审检察员的意见，根据本院审理查明的事实，综合评述如下：
关于王某某及其辩护人提出王某某虚列票据冒领村里35365元土地补偿款属实，但该款全部用于村里开支，其中，支付新农合款5600元，支付尹某宇车费2000元，支付张军车费3000元，支付张某民饭店3000元，支付陈某君饭店8000元，支付购买奇石款13000元。另，王某某收王某的7000元计划生育抚养费，其中3000元交王某忠用于购买灌电站启动器，另4000元加上张某谋给的3000元修路补偿款共7000元，已交给村会计，其并未侵占计划生育抚养费。其已经支付王某斌9900元，并非用刘某銮给他的3000元修路补偿款和王某斌的9940元假收据支出款买奇石的上诉理由及辩护意见。审理认为，王某某在利用职务之便，虚列票据，从村集体资金中冒领35365元土地补偿款后，职务侵占犯罪已经既遂，赃款去向不影响职务侵占罪及犯罪数额的认定。故王某某及其辩护人的上述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。二审检察员当庭发表的相关意见成立，本院予以采纳

本院认为：上诉人王某某身为农村基层组织人员，利用职务之便，采取虚报冒领的手段，将村集体管理的财产非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。原判认定王某某犯贪污罪不当，本院予以纠正。二审检察员认为王某某行为应构成职务侵占罪的意见成立，本院予以采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。上诉人王某某退缴部分赃款，可酌情予以从轻处罚。根据王某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下

一、维持安徽省灵璧县人民法院（2015）灵刑初字第00022号刑事判决第二项，即被告人王某某退赃二万零七百四十元及其余违法所得一万四千六百二十五元依法予以追缴；
二、撤销安徽省灵璧县人民法院（2015）灵刑初字第00022号刑事判决第一项，即被告人王某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年；
三、上诉人王某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月28日起至2016年3月27日止。）
本判决为终审判决

审判长代凤君
代理审判员徐莉
代理审判员祁磊
二〇一五年五月二十九日
书记员尹峰峰

附本案适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判