邱某、桂某生产、销售伪劣产品一审刑事判决书
湖北省武汉市东西湖区人民法院
刑事判决书
（2018）鄂0112刑初353号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：生产、销售伪劣产品
当事人：邱某、桂某、马某、肖某、曾某、张某、柳某
指控罪名：非法经营罪
关键词：犯罪未遂、租赁、共同犯罪、故意犯、从犯
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

武汉市东西湖区人民检察院以武东检刑诉〔2018〕364号起诉书指控被告人邱某、桂某、马某、肖某犯销售伪劣产品罪，被告人曾某、柳某、张某、张某犯非法经营罪，于2018年6月28向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市东西湖区人民检察院检察员李玲出庭支持公诉，被告人邱某及其辩护人郭涛、熊青山、被告人桂某及其辩护人王云俊、被告人马某、肖某、被告人曾某及其辩护人朱永坤、被告人柳某及其辩护人石建清、被告人张某及其辩护人黄小卉、被告人张某及其辩护人谌琪等人到庭参加诉讼。本案在审理过程中，武汉市东西湖区人民检察院建议延期审理一次。本案现已审理终结

武汉市东西湖区人民检察院指控，被告人邱某、桂某、马某、肖某、曾某、柳某、张某、张某均未取得烟草专卖批发、零售及运输许可。2017年3月，被告人邱某为销售假烟牟利，联系被告人桂某帮助运送假烟，并指使被告人桂某在本市东西湖区新城十八路建新村、革新大道园林村、春晖工业园租赁仓库用于存放假烟，并由被告人桂某雇请被告人马某、肖某及管某（另案处理），被告人邱某负责联系上游卖家及下游买家，被告人桂某负责按照被告人邱某要求安排被告人马某、肖某及管某接送假烟。
2017年7月13日，被告人邱某联系上游卖家通过物流方式将一批假烟运至本市汉阳区远程物流时，被武汉市烟草专卖局稽查人员当场查获，稽查人员从运送的货物中查获红金龙（软精品）1350条，黄鹤楼（软蓝）450条，南京（红）150条，云烟（紫）250条，利群（新版）1050条，白沙（精品二代）150条，总计价值人民币440500元。经抽样检验鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2017年7月26日，被告人邱某联系上游卖家购进一批假烟。上游卖家安排被告人曾某、柳某及张某、张某分别驾驶闽Ｄ×××××、闽Ｄ×××××汽车，更换车牌后从广东省汕头市出发将2896条红金龙软包（价值318560元）假烟运至武汉。被告人邱某通知被告人桂某后，由被告人桂某安排被告人马某、肖某负责接收该批假烟。同年7月27日早上6时许，被告人曾某、柳某、张某、张某驾车至本市东西湖区高桥五路处与被告人马某、肖某碰面交接。后被告人马某、肖某分别驾驶闽Ｄ×××××、闽Ｄ×××××汽车至本市东西湖区仓库与被告人桂某在该处卸货时被武汉市烟草专卖局稽查支队人员和民警当场抓获。上述执法人员从本市东西湖区新城十八路建新村、革新大道园林村、春晖工业园仓库内共查获红金龙（软精品）400条，芙蓉王（硬）200条，红塔山（硬经典100）50条，黄鹤楼（软蓝）3502条，利群（新版）1600条，黄鹤楼（硬红）120条，黄鹤楼（软红）100条，白沙（精品二代）100条，红塔山（软经典）58条，红双喜（精品江山）100条，双喜（软经典）302条，云烟（紫）300条，总计价值人民币1124330元。经抽样检验鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。被告人邱某、曾某、柳某、张某、张某被公安机关抓获归案。
被告人邱某否认起诉书指控的犯罪事实，辩解其不构成犯罪。其辩护人的主要辩护意见是：公诉机关指控被告人邱某犯销售伪劣产品罪的事实不清，证据不足。其理由是：1、仅有被告人桂某的供述无其他证据相印证，其供述与其他被告人的供述相矛盾。2、公诉机关对假烟价格的计算方式有误，不应该按照湖北省烟草专卖局出具的价格证明来计算，应当以实际销售价格计算本案涉案假烟货值金额。
公诉机关向法庭移送并当庭出示的证据有：赃物照片、身份材料、通话记录、资格证明、托运单、刑事判决书、微信聊天记录、检查笔录、抽样取证笔录、辨认笔录、鉴定报告、卷烟检验报告、价值认定、证人证言、被告人供述等，据此，指控被告人邱某、桂某、马某、肖某犯销售伪劣产品罪；被告人曾某、柳某、张某、张某犯非法经营罪（犯罪未遂）。其中被告人邱某、桂某是主犯，被告人马某、肖某是从犯，被告人张某具有累犯情节，被告人桂某、马某、肖某具有坦白情节，公诉人在公诉发言时未认定被告人曾某、柳某、张某具有坦白情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条、第六十五条第一款、第二十三条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款的规定判处。
被告人桂某对起诉书指控的犯罪事实予以认可，未作辩解。其辩护人的主要辩护意见是：1、桂某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2、被告人桂某参与的销售伪劣产品均未对外销售，系犯罪未遂，亦未对社会造成损害后果。请求对其从轻处罚。
被告人马某、肖某均对起诉书指控的犯罪事实予以供认，未作辩解。
被告人曾某辩解：我受人安排运送假烟，不清楚另一辆运送假烟的车辆跟随着，因此不应该对另一辆车上的假烟承担责任。其辩护人的主要辩护意见是：1、被告人曾某在本案中起次要作用，系从犯，其仅仅充当司机的角色受雇于货主运送卷烟。2、曾某犯罪情节较轻，没有造成恶劣影响及严重后果。3、曾某应该只对其参与运输的假烟的犯罪数额132000元承担责任。4、其归案后如实供述，具有坦白情节。
被告人柳某辩解：我是司机，听从曾某的安排，不应该对另一辆车里的假烟承担责任。其辩护人的主要辩护意见是：1、柳某在本案中系从犯，且受曾某邀约，相对其作用较小；2、柳某只应对其协助驾驶的车辆上的货物负责，不应对另一辆车上的货物承担责任；3、其当庭认罪。请求从轻处罚。
被告人张某辩解：我不应该对另一辆车里的假烟承担责任。其辩护人的主要辩护意见是：1、张某只应对其所驾驶车辆上所载的假烟承担责任；2、其受雇于他人，仅参与伪劣产品的运输环节，在整个犯罪环节中所起的地位、作用相对较小，应认定为从犯；3、张某如实供述自己的主要犯罪事实。请求对张某从轻处罚。
被告人张某辩解其不知道车辆内装的是香烟，是被抓以后才知道是香烟。其辩护人的主要辩护意见是：被告人张某不构成犯罪，理由是其不知道所运输的为假烟。
经审理查明，被告人邱某、桂某、马某、肖某、曾某、柳某、张某、张某均未取得烟草专卖批发、零售及运输许可。2017年3月，被告人邱某为谋取利益，从福建、广州等地购进假冒卷烟至武汉予以销售，为使假冒卷烟顺利进入武汉市场，被告人邱某雇请被告人桂某接货运货以及租赁仓库囤货，被告人桂某又先后雇请了管某（另处）以及被告人肖某、马某开车运送假烟。随后被告人桂某及管菊明等人在本市东西湖区新城十八路建新村、革新大道园林村、春晖工业园租赁仓库用于存放假烟。形成由被告人邱某提供假烟货源及销售渠道、被告人桂某负责组织安排、被告人马某、肖某及管某运送假烟的销售假烟的模式。
2017年7月13日，被告人邱某购进一批假烟通过物流方式运至本市汉阳区远程物流，物流公司按照货单上收货人电话通知提货。当日11时许，被告人马某及管某开车至物流公司提货时，发现货箱被人打开怀疑执法人员布控，遂弃货驾车离开现场。武汉市烟草专卖局稽查人员从上述货物中查获红金龙（软精品）1350条，黄鹤楼（软蓝）450条，南京（红）150条，云烟（紫）250条，利群（新版）1050条，白沙（精品二代）150条，总计价值人民币440500元。经抽样检验鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2017年7月26日，被告人邱某从广州购买一批假冒
卷烟。被告人曾某、张某受货主指使驾车至广州汕头装运假烟送至武汉。当日7时许，被告人曾某邀约被告人柳某、被告人张某邀约被告人张某，分别驾驶闽Ｄ×××××、闽Ｄ×××××汽车从福建省漳州市出发，两车至漳州市常山服务区碰头以后，一同行驶至汕头市潮阳区和平镇和平广场附近一偏僻路口，按照货主的指使，将车辆交给另四名陌生人开走装货。三十分钟后，四名陌生人将装满货物并用黑布罩住货物的车辆交给被告人曾某、张某等人，被告人曾某、张某等人同时驾车驶向武汉。当车行驶至高速路口时，被告人曾某、张某分别将车牌号闽Ｄ×××××、闽Ｄ×××××换成粤Ｂ.Ｈ918Ｓ、粤Ｂ.38Ｍ49的假牌照，后一同开往武汉。在行驶途中，被告人曾某、张某一直保持电话联络确保行驶路线方向同一。次日凌晨1时许，被告人邱某通知被告人桂某有货即将到武汉准备接货。随后，被告人桂某安排被告人马某、肖某及管某负责接收该批假烟。同月27日早上6时许，被告人曾某、柳某、张某、张某驾车至本市东西湖区高桥五路处与被告人马某、肖某碰面交接，被告人桂某及管某在仓库等候卸货。后被告人马某、肖某分别驾驶装有假烟的粤Ｂ.Ｈ918Ｓ、粤Ｂ.38Ｍ49汽车至本市东西湖区仓库，与被告人桂某在该处卸货时被武汉市烟草专卖局稽查支队人员和公安民警当场抓获，管某因临时离开现场而脱逃。与此同时，被告人曾某、柳某、张某、张某在早点摊准备驾车离开时被公安机关盘查，除被告人张某被公安民警控制以外，其他人即下车逃跑，后被抓获归案。2017年7月29日，公安机关在本市东西湖区随缘宾馆附近将被告人邱某抓获归案。经现场检查，执法人员从粤Ｂ.Ｈ918Ｓ、粤Ｂ.38Ｍ49汽车上查获红金龙（软精品）2896条，总价值人民币318560元，从本市东西湖区新城十八路建新村、革新大道园林村、春晖工业园仓库内共查获红金龙（软精品）400条，芙蓉王（硬）200条，红塔山（硬经典100）50条，黄鹤楼（软蓝）3502条，利群（新版）1600条，黄鹤楼（硬红）120条，黄鹤楼（软红）100条，白沙（精品二代）100条，红塔山（软经典）58条，红双喜（精品江山）100条，双喜（软经典）302条，云烟（紫）300条，总计价值人民币1124330元。经抽样检验鉴定，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实，有下列经庭审举证质证的证据证实，本院予以确认：
一、物证
1、记账本证实，被告人桂某记录的运送假烟详细情况。
2、卷烟照片证实，武汉市烟草专卖局在武汉市汉阳区远程物流公司、本市东西湖区春晖工业园、园林村、建新村、两辆丰田越野车内查获的卷烟的品种及数量。
3、车辆牌照片证实，被告人曾某、柳某、张某、张某驾驶的车辆真实牌照以及被替换的假牌照。
二、书证
1、身份信息证实，本案八名被告人作案时年满十八周岁，已经达到刑事责任年龄。
2、武汉市烟草专卖局出具的证明材料证实，本案八名被告人均未办理烟草专卖批发企业许可证及烟草专卖零售许可证，不具备经营卷烟制品的资格。
3、通话记录清单证实，被告人桂某使用的手机（134××××4303）与被告人邱某（135××××6382）于5月27日至7月27日共计联系241次，其中2017年7月27日凌晨2时29分至9时11分共计联系26次，与曾某使用的手机（131××××2689）于7月26日晚至27日晨6时期间通话频繁，与管某使用的手机（131××××4290）于2017年7月25日15时至26日9时之间联系频繁；马某使用的手机（136××××1400）与桂某使用的手机（134××××4303）通话频繁；被告人肖某使用的手机（134××××8549）与桂某使用的手机（134××××4303）通话频繁，与马某使用的手机（136××××1400）通话频繁；被告人张某使用的手机（155××××5663）与曾某使用的手机（131××××2689）于2017年7月22日至7月27日联系频繁；被告人桂某使用的手机（138××××6255）与管某使用的手机（138××××5738）于2017年7月27日3时38分通话17分钟，与被告人邱某手机（135××××6382）于2017年4月至7月联系频繁；被告人张某使用的155××××5663手机号与被告人曾某使用的131××××2689手机号在2017年7月26日至2017年7月27日期间有21次通话记录，其中在7月27日1时35分至6时41分期间有9次通话记录；被告人桂某、马某、肖某使用的手机号码与130××××1590的手机号码联系频繁。
4、货物托运单证实，运送至武汉市汉阳区远程物流内的假烟托运单，收货人电话为130××××1590。
5、房屋租赁合同、收据证实，桂某、肖某租用东西湖区春晖工业园二期3＃Ａ东连廊内南边附属房为仓库的事实。
6、汽车租赁合同证实，2017年5月1日，张某租赁漳州银典贸易有限公司的车牌号为闽Ｄ×××××的灰色丰田牌车辆；2017年2月17日，张某3租赁漳州银典贸易有限公司的车牌号为闽Ｄ×××××的灰色丰田牌车辆。
7、刑事判决书及释放证明证实，被告人桂某因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2009年8月3日被武汉市江夏区人民法院判决单处罚金8000元。被告人张某因犯销售伪劣产品罪，于2012年3月13日被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑三年，2014年4月9日刑满释放。
8、刑事案件登记表、刑事拘留证、讯问笔录等书证证实，2008年1月，张某因运输假冒卷烟被饶平县公安局刑事立案侦查并执行刑事拘留；2011年3月，张某因运输假冒卷烟被诏安县公安局立案侦查并刑事拘留，张某均否认明知是卷烟而运输的事实。
9、通话记录照片、短信照片、微信聊天记录照片、微信转账记录照片证实，被告人桂某使用的134××××4303手机与被告人曾某使用的131××××2689手机通话6次；被告人曾某使用的131××××2689手机收到的写有代号的短信；被告人桂某与管某之间的微信聊天记录，被告人桂某收到管某发送的假烟信息后立即转发给被告人邱某，邱某回复“好”及笑脸图片，其发送给被告人桂某的手机号159××××3291出现在被告人桂某的手机通话记录中；被告人桂某使用的微信于2017年5月19日、2017年7月26日收取微信号“腾飞副食”转账11900元、40000元。
10、武汉市烟草专卖局先行登记保存通知书证实，烟草执法机关将查获的假冒卷烟的品种、型号、数量予以详细登记并保存。
11、抓获经过及情况说明证实，2017年7月27日凌晨，公安机关根据群众举报“有人从广东运输大量假冒卷烟至武汉销售”的案件线索，遂会同武汉市烟草专卖局执法人员在东西湖新城五路附近蹲守。上午7时许，两辆装有假烟的广东牌照嫌疑车辆在路边与一辆武汉牌照的小轿车交换车辆，武汉接货的两名司机将广东牌照嫌疑车辆开走。武汉牌照车辆则由嫌疑车的司机张某驾驶，曾某坐副驾驶、张某和柳某坐后排，当该车在附近转悠到早点摊时，布控民警前后两车将该车辆截停，民警出示警官证并喊出“警察，不许动”，责令其下车接受检查，并拉开车门当场控制住驾驶室的张某，张某、柳某、曾某见状分别打开车门四处逃窜。在追捕张某过程中，张某举起路边自行车砸向执法人员，转身继续逃跑时被绊倒，头部受伤，执法人员趁机将其抓获，经过多位民警、执法人员的艰辛抓捕，最终将四人全部抓获。同时，另一组布控民警在东西湖建新村将正在卸货的被告人桂某、马某、肖某抓获。
2017年7月13日10时许，公安机关和烟草执法机关通过线索，在汉阳黄金口工业园的远程物流仓库外布控守候，约11时许，两名中年男子驾驶一辆银色本田轿车来到远程物流仓库门口，一男子守着汽车，另一跛脚男子进入物流仓库转了一圈后返回车内驾车离开。公安民警及烟草执法人员在仓库内查获6个品种3400条涉嫌违法卷烟，并将卷烟查扣至烟草部门保存。
三、相关笔录
1、检查（勘验）笔录证实，公安机关在武汉市汉阳区黄金口金福路远程物流内查获违法卷烟共计六个品种3400条；在东西湖区田园大道春晖工业园仓库内查获9个品牌6182条涉嫌违法卷烟；在东西湖区新城十八路建新村131附近仓库发现卷烟红金龙400条；在东西湖区革新大道田园村一仓库内发现卷烟共计两个品牌250条；在东西湖区新城十八路建新村131旁的粤Ｂ×××××车内发现卷烟1200条、粤Ｂ×××××车内卷烟1696条。
2、抽样取证物品笔录证实，公安机关将现场勘查的上述卷烟中分别抽取样本10条，再从样本中抽出试样2条送省烟草质量检验中心进行鉴别。
3、辨认笔录证实，邱某辨认出照片中的3号即是桂某；桂某辨认出邱某是安排其接货、送货的人，马某、肖某均是接送烟司机；马某辨认出柳某、张某、张某、曾某是运送烟的福建司机，肖某是和自己一起运送烟的人，桂某是介绍自己送烟的人，自己也帮其送过烟；肖某辨认出马某是和自己一起接烟送烟的人，桂某是安排自己接送烟、租仓库的人，曾某、柳某、张某和张某是送烟到武汉的司机；曾某辨认出马某和肖某是武汉的接货人，张某5是手机尾号464的使用人并雇请其运输假烟的人；柳某辨认出马某和肖某是武汉的接货人；张某辨认出马某和肖某是武汉的接货人，张某5是陪同自己到漳州银典租车行租车的人；张某1说辨认出肖某、管某是租自己房子当仓库并来搬货的人；胡某辨认出肖某是2017年7月11日来签租赁合同的人，桂某是陪肖某来签合同的人；车合明辨认出桂某是来租房子当仓库的人；汪某辨认出管某是给马某打电话让马某开车送货的人；张某4辨认出邱某是向其推销所谓专供香烟的人，马某和管某是给自己送假烟的人；滕某辨认出桂某是来自己店里送假烟的人，邱某是向自己推销假烟并送过假烟的人；李某1辨认出管某是2017年7月13日到远程物流来提货的人，是个跛子，马某是2017年7月13日到远程物流来提货的人。
4、检查、搜查笔录及扣押清单证实，邱某随身有三部手机（苹果牌手机135××××6382，ＯＰＰＯ手机牌一部，ＣＯＯＨＡ牌手机一部）。桂某随身有两部三星手机（一部134××××4303，一部无卡）、一部苹果手机（138××××6255）、汉口银行卡、农行卡、建行卡各一张，桂某驾驶证、身份证及居住证、在其家中搜出两本账本。马某随身有两部苹果手机（136××××1400187××××4000），手机卡一张（134××××5380），ＢＹＤ车钥匙一把、别克牌面包车钥匙一把、机动车行驶证（鄂Ａ×××××众泰牌汽车），腹部有三处已愈合刀伤。肖某随身有工行卡一张、一本驾驶证、一本行驶证、两部手机（132××××3434134××××8549）、一串钥匙、一张身份证。曾某随身有一本驾驶证、一本行驶证、3部手机（130××××9940131××××0523131××××2689）、3张银行卡、一张身份证。柳某随身有一本驾驶证、一部手机（138××××6968）。张某随身有一本驾驶证、一本行驶证、四部手机（181××××8222155××××5663,0596-6961967）、一把车钥匙、一把门锁钥匙、七张银行卡、两张身份证。张某头部有四厘米外伤，已经过处理，随身有本人驾驶证和行驶证，一部ＯＰＰＯ手机。公安机关将上述物品均予以扣押。
四、鉴定意见
1、卷烟真假感官鉴定报告证实，武汉市烟草专卖局稽查支队执法人员通过对卷烟条包及小包的包装有无机械痕迹、烟支与滤嘴的粘接工艺、烟丝和烟梗的制作及膨化工艺以及味道等方面的综合感观鉴定，确定扣押于汉阳区黄金口金福路远程物流内3400条卷烟均为假冒卷烟。
2、卷烟检验报告证实，湖北省烟草产品质量监督检验站通过送检的样品的检验，认定送检卷烟均为假冒伪劣卷烟。
3、湖北省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格认定委员会的价值认定和价格证明证实红金龙、白沙等品种每条的价格：即白沙110元、红金龙（软精品）110元、云烟（紫）100元、南京（红）120元、黄鹤楼（软蓝）190元、利群（新版）140元、黄鹤楼（硬红）220元、黄鹤楼（软红）260元、红塔山（软经典）75元、红双喜（精品江山）80元、双喜（软经典）100元、云烟（紫）100元、芙蓉王（硬）250元、红塔山（硬经典）100元；7月13日查获卷烟红金龙（软精品）1350条，黄鹤楼（软蓝）450条，南京（红）150条，云烟（紫）250条，利群（新版）1050条，白沙（精品二代）150条，总计价值人民币440500元；7月27日查获卷烟红金龙（软精品）1200条，红金龙（软精品）1696条，红金龙（软精品）400条，芙蓉王（硬）200条，红塔山（硬经典100）50条，黄鹤楼（软蓝）3502条，利群（新版）1600条，黄鹤楼（硬红）120条，黄鹤楼（软红）100条，白沙（精品二代）100条，红塔山（软经典）58条，红双喜（精品江山）100条，双喜（软经典）302条，云烟（紫）300条，总计价值人民币1442890元。
4、检验报告书证实，编号为“20170925-005”（桂某手机138××××6255）的检材中提取信息共5633条，微信聊天内容2084条，通话记录2399条。＂20170925-006”（1号邱某手机135××××6382）的检材中提取信息46660条，即通信ＱＱ内容1633条，微信内容40708条。编号为＂20170925-007”（2号邱某手机）的检材中提取信息共362条，编号为＂20170925-009”（肖某手机132××××3434）的检材中提取信息共1184条。
五、证人证言
1、证人李某1（物流公司经理）的证言证实，2017年7月13日12时左右，我正在物流内值班，这时候有几个执法人员向我出示证件后，说要对物流进行检查。我陪同烟草和公安部门的同志在我所负责的物流内进行检查，当场在仓库内发现由中山发往武汉的68件可疑包裹，当面开箱检查发现是卷烟。有白沙（硬）150条，红金龙（软精品）1350条，云烟（硬紫）250条，南京（红）150条，利群（新版）1050条，黄鹤楼（软蓝）450条共计6个品种3400条。这批货有两张货单，托运日期分别是2017年7月8日和2017年7月11日，收件人名字叫：吴家山，收件地址：武汉，具体地址没有写，电话：130××××1590。货单上分别注明是40件和70件，可为什么仓库内只有68件，我也不清楚，可能还有的在别的货车上。我按货单上留的电话号码跟货主联系提货，后来来了一辆轿车，下来两个人，其中一个人是个“跛子”在仓库里看了一眼就走了，没有提货，后来我再打电话就联系不上了。以前货主来过两次，每次都是20多件货，一般都是3个人开两台面包车过来提货，都是40岁左右操武汉郊区口音的中年男子，其中有一个腿脚不灵便。
2、证人张某1说的证言证实，2017年5月底，有两个中年男人租用我家位于园林村1号大门外搭建的十几个平方的小平房当仓库，其中的一个人腿脚不方便，特征很明显，他们偶尔开车来仓库，进进出出搬一些大纸箱。
3、证人胡某证言证实，2016年5月21日桂某租用春晖工业园2期三Ａ栋连廊内南边附属房一层的一间库房。2017年7月11日，桂某带着肖某又来租了此仓库，由肖某签的租赁合同。
4、证人车合明证言证实，2017年5月8日，有三个中年男子来租我位于东西湖区建新村131号一栋三层楼私房，他们说是搞物流的，租房当仓库用。之后他们交纳三个月租金加押金共7000元。那个交给我钱的人经过辨认是桂某。
5、证人汪某的证言证实，2017年5月底开始，我老公马某的手机电话突然变的多了，出去的频率也变多了，后来得知他是被“小管”（管某）叫出去帮人开车送货。
6、证人马某的证言证实，我老公桂某被抓捕后我打电话给邱某让他帮忙打听情况。
7、证人陈某的证言证实，今年5月份我老公肖某买了一辆车牌号为鄂Ａ×××××二手别克轿车，主要是用来帮人跑运输，送货。
8、证人张某2的证言证实，2017年2月17日，张某3以每月13433元的租金租用车牌号闽Ｄ-×××××的丰田越野车；2017年5月1日，张某以每月12400元的租金租用车牌号闽Ｄ-×××××的丰田越野车。
9、证人张某3的证言证实，张某委托张某3以张某3的名义租用车牌号闽Ｄ-×××××的丰田越野车。
10、证人张某4的证言证实，我原来在富利康批发市场西门有三间门面，办理了三个烟草零售许可证，去年到今年，因违规经营受到了烟草部门两次行政处罚。现在门面己经转租，证也没有使用了。我经营的时候市场上有些客户来进货时，总问我们有没有所谓专供的大字楼（软蓝黄鹤楼）卖，我就在市场上打听确实有人卖，而且卖的还蛮好，我也试着同行间调货卖，每条可以赚上5-10元钱。2017年3月，有一个广东福建口音的人到我店里推销卷烟，说有蓝楼、利群、芙蓉王等，都是专供的。我就答应他进一点卖着试试，他的手机号码是130××××3216。我不知道他的名字，就在手机通讯录上添加他为“广东小伙”。我和他一共见过两次，第一次是他上门推销；第二次是送货过来，当时我进了20条“蓝楼”，价格是每条100元，我用现金跟他结账。后来的三次货都是我跟“广东小伙”联系，后由他安排人晚上送货到小区附近，再打电话让我到指定的地方拿货，而且都是以现金当场结算。送货的是两个人，我不知道他们的名字，每次都是交货、收钱，立刻走人，但我可以认出他们两人，因为其中有个人是个跛子，特征明显。我一共找广东小伙拿了3、4次货，主要品种是蓝楼和利群。蓝楼每条是100元-105元，利群每条是65元-70元。
11、证人滕某的证言证实，我在东西湖舵落口大市场经营烟酒、副食。今年4月份，有两个人来我店里说他们有蓝楼（软蓝黄鹤楼）、利群、软红金龙等比较好卖的香烟，香烟品质很好，价格比烟草专卖的价格低，问我要不要进点卖，如果卖得不好，可以退。我就把店里的电话留给他们，他们给我送的香烟的价格都比烟草专供送来的低一些，我想可能是非法销售的假烟。这两个人一个个子小小的是福建口音，另外一个只知道叫“小桂”，是湖北口音。每次他们给我店里打电话通知我货已经送到东西湖舵落口大市场的某个具体位置，然后我就去拿，每次送2、3箱（50条一箱），一共我收了不到10箱的货。每次送货时，不当场结算，大概送了两个月时，他们告诉我一共欠他们41900元货款，我用老婆魏想英的支付宝转账给“小桂”40000元，我想少给点，把零头抹掉，后来又给“小桂”的支付宝转账11900元,1900元是没有抹掉的零头，余下的10000元是定金。这两个人我能辨认出来，送货来的人中有开始推销的两个人其中一个，另一个瘦瘦的送货时没有见着。
六、被告人供述
1、被告人桂某的供述证实，2017年7月27日凌晨两点多，邱某给我打电话说，早上有货到，当时我和马某、肖某、管某在宵夜，我就跟他们说了早上有货到，让他们等我的电话。之后我们就各自回家睡觉，早上6点左右，对方司机给我打电话说他快到武汉，问我在哪里下高速，我告诉他在武汉北下高桥五路红绿灯右转。然后我就分别给马某、肖某、管某打电话告诉接货的位置，早上7点，邱某到我家来叫我去接货的地方看一下。我便开着我的众泰牌越野车（鄂Ａ×××××）去的仓库，我把车停在路口，走到仓库门口，看见马某和肖某正从一辆丰田越野车上往仓库内下货，十分钟之后，执法人员来了将我和马某、肖某当场抓获。查获的香烟有我们早上刚放到建新村仓库的红金龙（软精品）400条；丰田车粤Ｂ×××××上有红金龙（软精品）1200条、丰田车粤Ｂ×××××Ｌ有1696条；园林村仓库有芙蓉王（硬）200条，红塔山（硬经典100）50条；春晖工业园仓库里面有：黄鹤楼（软蓝）3502条，黄鹤楼（硬红）120条，黄鹤楼（软红）100条，利群（新版）1600条，白沙（硬经典）100条，红塔山（软经典）58条，红双喜（精品江山）100条，双喜（软经典）302条，云烟（紫）300条，共计12个品牌卷烟9728条。
我是2014年跑黑车的时候认识了邱某，之后他偶尔叫我的车送他。2017年3月份，邱某就问我能不能帮他接送卷烟，承诺给我钱，我答应了。我知道邱某卖的是假烟，因为进价和卖价低于市场价很多。3月份我帮邱某接送卷烟有四次，我只是帮忙运货，收的运费。2017年5月，邱某就叫我帮忙找几个司机跟他送货，我就找了肖某和管某来接送货，同年7月，我又找了马某参与，这样我们几个人就固定了。我们一共有三辆车接送货，都是邱某购买的。我们的经营模式是邱某联系上家进假烟，通过物流或包运到武汉，然后告诉我接货方式，我就分别通知管某、肖某和马某接货并送到仓库。如果有武汉的下家要买烟，也是邱某通知我送货的电话、品种、数量，我再通知他们三个中的一个去送，货款一般是邱某直接收了，有时是送到付现金，他们带回后交给我，我再转交给邱某。有一次是因为邱某手机没电了，买家就把钱用支付宝转给我了，我还没有来得及转给邱某。我们接的货有时放到的仓库，有时放到春晖工业园里面的仓库。这两个仓库都是按照邱某的要求租的，的仓库是我和管某租的，春晖工业园是我和肖某租的，并签订了租房合同，还有园林村的仓库是肖某和管某找的。
2017年7月13日，公安机关在汉阳区远程物流查获的一批卷烟也是邱某联系购进的，留的我的号码，物流通知我说货物被公安查扣了，我不清楚是什么烟，数量多少。
2、被告人肖某的供述证实，2017年5月份，我和“小管”、桂某一起时，桂某问我想不想跟他们一起做烟生意，主要帮忙租仓库、接、送货，利润不错，但要承担风险，我当时就意识到他们是在做假烟生意，当时我没有答应，过了十几天，他们又说起这个事情，我就答应了，承诺每月3000元的工资，一次送一件货提50元，一般情况下一次送两三件货。6月初，我和“小管”、桂某一起开车到找仓库，桂某签了租房协议并付了一个季度的房租，这个仓库主要用于存货。三天后我和“小管”在新城二十路园林村又租了一个小点的仓库作为备用，当时没有签租房协议，我垫付的租金，后来从货款中扣除了。6月底马某加入进来送货，7月初，因为怕仓库租赁的时间长不安全，我、桂某、“小管”、马某一起找了春晖工业园的仓库，我签的合同并垫付了租金，也是后来从货款中扣除的。“小管”负责管仓库，清点发货收货的数量，我就按照他说的地址将货送给买家，多数情况下我不收取货款，只有桂某和“小管”通知我收货款时我才收取，我扣除应该给我的提成便将余下的货款交给桂某或者“小管”。马某加入以后也是负责送货。至于货源是谁的我不是很清楚，我只在同他们吃饭时听到桂某和管某聊天时说这些货都是一个姓邱的福建人的，具体情况我不清楚。7月27日早上6点钟，我接到管某的电话说有两台车送货过来，让我和马某一起去107国道高桥五路路口接车。因为头天晚上我、桂某、管某、马某宵夜时，桂某就告诉我们早上有货到。我开着蓝色别克车子和马某一起到约定的地点等着，车子开着双闪灯。半个小时以后有两辆外地牌照越野车停在我们车前面，马某下车确认以后，我们就和对方的车辆换了，我和马某各开一辆车，我自己开的车就交给了对方。我和马某开着对方的车到新城十八路建新村仓库，管某、桂某已经在仓库里等我们，接着就开始卸货，这时公安局和烟草稽查的人进来把我们抓了，因管某当时去购买胶带没有抓到。
3、被告人马某的供述证实，今年6月中旬的一天桂某找到我问愿不愿意帮“小管”开车送货赚点钱，我当时没有工作就答应了。当天晚上桂某和管某一起找到我，叫我跟他们一起送货，我问送什么货，“小管”说是假烟。“小管”将一辆蓝色ＢＹＤ轿车交给我专门用于送烟。7月27号早上6点钟，我接到管某的电话说今天早上有两辆车的货要接，叫我跟肖某一起去接货。我就打电话告诉了肖某，我开着管某的比亚迪鄂Ａ×××××车在的路口碰头，五分钟左右，两辆广东牌照的车停到了肖某车子前面不远处，我上了第一辆车，肖某上第二辆车，这两辆车上的四个人就上了肖某的别克车。肖某开车在前面带路，我开车跟着他，一起去了建新村131附2号仓库。到了之后管某已经在仓库门口等我们，管某打开仓库门，我们三个人就把车里的烟往仓库里卸，刚卸了一会儿，桂某来了，看着我们卸货，管某见封口胶用完了便出去买。过了十几分钟，一群人走过来出示证件后将我、肖某、桂某三人抓获。查获的香烟有我们今天早上刚放到建新村仓库的红金龙（软精品）400条；丰田车粤Ｂ×××××上有红金龙（软精品）1200条，丰田车粤Ｂ×××××上有1696条；园林村仓库有芙蓉王（硬）200条，红塔山（硬经典100）50条；春晖工业园仓库里面有：黄鹤楼（软蓝）3502条，黄鹤楼（硬红）120条，黄鹤楼（软红）100条，利群（新版）1600条，白沙（硬经典）100条，红塔山（软经典）58条，红双喜（精品江山）100条，双喜（软经典）302条，云烟（紫）300条，共计12个品牌卷烟9728条。
2017年7月份的一天上午，管某打电话给我让我一起去远程物流提货，我开车接了他一起去了远程物流公司，我们到了以后看到物流的仓库门口站着很多人，我隐约觉得是警察就没有下车，管某下车进了仓库，他转了一圈就出来了上了车跟我说开车走，在车上他跟我说仓库里的包装箱被打开了，里面有烟和化妆品，可能出事了，肯定不能收货。我是管某通知我去提货的，管某的手机号码尾号是1590，那段时间他一直用这个手机号码和我联系。我和肖某、管某、桂某吃饭聊天时，我听到他们说这些烟都是姓邱的福建人的货，并由这个姓邱的联系从广州将烟发到武汉。我和肖某受管某安排接送货，管某受桂某指示，送货的钱都是管某收，他再把钱转交给桂某或者是姓邱的福建人。
4、被告人曾某的供述证实，7月24日，张某5跟我联系，让我去汕头运出一批卷烟到武汉，并发给我两个短信告诉我几个电话号码及工厂代号，让我按照短信上面的这些电话联系到汕头接货，并把武汉这边接货的电话号码134××××4303发给了我，我打电话确认了汕头那边的接货信息，7月24日下午3点左右，找张某5取了闽Ｄ×××××丰田牌ｒａｖ4越野车，他告诉我车的副驾驶脚垫下有一块假牌照（粤Ｂ-×××××），让我们运烟时用假牌照。我们从广东出发时挂的广东牌照。我联系朋友柳某和我一起送货，告诉他是送假烟。7月26日下午4点左右，我接了柳某后从福建省云霄县开着闽Ｄ×××××的车前往汕头市，快到常山服务区时，张某5告诉我还有一辆车牌号闽Ｄ×××××的越野车和我们一起去，让我在常山服务区等着。下午4点多钟，闽Ｄ×××××的越野车与我们碰头，司机是“阿某”和张某，我认识他们，以前在张某5朋友的店里见过。我们碰头以后就一起开往汕头。当晚约7点20分，我们两辆车一起开到了和平镇下面一个村子旁边停着，约十分钟，有两个人开着一辆三轮摩托车过来和我们确认了接货代码后，我和柳某就下了车，这两个人中的一个人驾驶着我们的汽车、另一个人驾驶三轮车开到村子里。又过了十多分钟，又来了一辆三轮摩托车，也是下来两个人把“阿某”的车也开到村子里。这样我们两辆车共四个人就在那里等着，约30分钟后，我们的两辆汽车被他们一前一后开了出来，我们分头上了各自开来的车上。我和柳某坐在正副驾驶室座位上，整个后座与后备箱都被黑布盖住了。我们两辆车就一起出发前往武汉，在上高速前，我和柳某将假车牌粤Ｂ.Ｈ918Ｓ换上去了，后来我发现另一辆车也换上了假牌照，在行驶途中我和柳某换着开车，快到武汉时，我联系了134××××4303的电话号码，电话那边的人让我们从武汉北收费站下来，然后和他约定在下高速后第一个路口右拐碰头。大概在7月27日6点左右，我开的车先到了武汉北收费站，按照约定的地点停车在路边等，接着另一辆ｒａｖ4车也从武汉北收费站下来了，我们一起等着武汉这边的人来接。等了几分钟，一辆别克牌蓝色商务车过来和我们碰头，他们来了两个人，武汉来的两个人把我们这边的两辆ｒａｖ4开走，我们这边四个人上了别克商务车。我们吃完早餐后坐在车上休息，一辆黑色的车跟我们车头对头停住了，下来了好几个人，有个人就拿出了工作证说他们是警察，敲我们车上的玻璃让我们出来，我们三个人就被警察控制住了，另外一个人是怎么被抓的我没有看到。被执法人员查获的香烟在打开清点以后我才知道一共有红某（软精品）1200条。
5、被告人柳某的供述证实，7月25日晚上8点半左右曾某给我打电话让我26号晚上帮他开车运货。7月26日下午5点左右，他开了一辆ｒａｖ4过来接我后一起到汕头，在快到达高速公路常山服务区时，曾某说还有一辆车在常山服务区等我们汇合。我们与另一辆ｒａｖ4到达常山服务区汇合以后就一起出发到汕头，晚上7点左右，我们一起到了汕头，曾某和汕头那边的人联系好接货地点，我们就赶到下厝的一个地方接货。晚上8点左右，对方开着一辆深蓝色的三轮摩托车，然后给我们的车装了20多件货，另外一辆车装了30多件货。装货的时候曾某和我说这些都是假烟。然后我们就一块出发前往武汉。27日早上快下高速时，曾某把我叫醒，说快到了，然后他就打电话联系好接货的人。27日早上6点多钟，我们两辆车就前后下了高速，下高速后在第一个路口右拐后在路边停下了。曾某打了个电话，不久后面就来了一辆深蓝色别克车停在我们车后面，然后我就和曾某还有另外那台车的两个人都下了车。别克车上下来两个人开走了我们的两台车，然后我们四个人就一起坐到了别克车上，开着车去找地方吃早餐，刚吃完了早餐坐上车准备走时，来了好几辆车停在我们右前方很近的距离，车上下来了几个人到我们车旁边，有个人就敲副驾驶座的玻璃示意我们下车，我们四个人就都下了车跑，我没跑几步就被抓住了，控制在车旁边被戴上临时塑料手铐，另外三个人跑的比较远，对方就在后面追他们。过了几分钟，我们就都被带到烟草部门去了。执法人员当着我的面开箱清点后我才知道我和曾某开的车内装有1200条红金龙（软精品）卷烟。
6、被告人张某的供述证实，2017年2月份，我要我的侄儿张某3到云霄的银典租车行租了一辆车牌号闽Ｄ×××××的银灰色丰田ｒａｖ4越野车，我用来跑运输拉货。5月份，曾某出钱要我到银典车行租车，我就又租了车牌号是闽Ｄ-×××××的车辆给曾某使用，租费也由他支付。7月24日晚，手机尾号为464的陌生号码打我电话，说他委托曾某帮他从广东汕头市潮阳区和平镇运一批“茶叶”到武汉，曾某让他联系我是否愿意跑这趟货，运费是800元。至于具体上货、路线、送达地点等都听曾某的。之后我打电话跟曾某确定这个事情，曾某说是真的。26日下午我接到曾某的电话，就开车去接了张某后直接上高速，在常山服务区加油等曾某，与曾某的车会合后，我开车就跟着他的车到了广东省潮阳区和平镇和平广场附近的养老院附近的土路。晚上7点半左右，我们到了指定地点，曾某给手机号码尾号为464的人打电话说我们已经到了，尾号为464的人说他马上打电话让两个开三轮车的过来跟我们碰头。过了一会儿，两个开三轮车的人过来，相互确认身份之后他们就把我们两辆车开走去装货，让我们在原地等他们。大概过了一个小时，那两个开三轮的人各开一辆装满货的车回来了，车厢里的货是用黑布盖着的。曾某给了我们一副粤Ｂ-×××××的假牌照，让我们换上，我们两辆车都换了车牌，当时我们四个人都在场，之后就从汕头开往武汉。在运送途中，张某换着我开了两个小时的车子。在江西的一个加油站加油时，我看到了车子后车厢里露出了几条散烟就知道了我们运送的是假烟。曾某的车子在前面，我一直跟着，途中我用手机号为155××××5663电话跟曾某联系过几次，问他怎么走，还有多长时间。这个手机号码我只跟曾某联系，没有与其他人联系过。我们到武汉之后两辆车停在同一个地方，曾某与武汉这边的人确认以后，有两个人分别开着我们的两辆车去卸货，让我们开着他们的蓝色别克商务车去吃早点。我们刚吃完早点四个人都坐在车上准备走，我坐在驾驶室，曾某坐副驾驶室，后排坐的是柳某和张某。我发动车辆调了个头，这时来了两辆本田的ｓｕｖ停在我们车前和我们的车头对头，接着车上下来几个人走过来敲副驾驶车窗玻璃，还拉我们的车门，大声说不要跑，我当时感觉应该是公安局的人。曾某、柳某、张某拉开车门下车就跑，对方就追他们，曾某、柳某没跑几步就被抓住了，张某跑得比较远，绕着对方的车跑，然后也被抓住了，当时现场很乱，因我的驾驶座车窗旁边有个人看着我，我就一直坐在车上没下去，这个人把我驾驶座的车门开了，直接拉着我的胳膊。等到其他三个人都被抓住了，我们四个人都被带上了车，带我们先去了接货的人的仓库，经过清点我的车上一共有红金龙（软经典）牌卷烟1696条。
7、被告人张某的供述证实，2017年7月26日下午4点多，张某给我打电话说让帮他开车，先去广州再到武汉送货，一两天就回来，我想我在家乡是种琵琶树的，正好到武汉华南水果市场来看一下。张某开车接了我一起到了广东的一个街道旁边，张某让我下车，我跟他一起下车，有一个人就上了我们这辆车将车开走了。约一个小时后那个人又把车开回来了，车里面装满了货物，并用黑布蒙起来。之后张某叫我上车，我就坐在副驾驶座位上睡觉。大概晚上11点时，他把我叫起来帮他开车，我开车有一个多小时。27号早上7点左右，我们的车已经停下来了，还有一辆ｒａｖ4也停在路边，张某叫我下车，我和张某以及另一辆ｒａｖ4上的两个人一起上了停在路边的一辆蓝色的轿车，其中一个人跟张某认识，我以前在张某家见过，大家都叫他“大贤”（曾某）。而我们开过来的两辆ｒａｖ4被蓝色轿车上的两个人开走了。我们四个人上了蓝色轿车以后，张某开车带着我们到一个早餐店停下来，我们吃完早餐上车准备离开时，来了一辆车把我们车的路挡住了，我们车上的人拉开车门下车就跑，我下车跑了约一分钟被对方抓住了，后就被对方带上车去了烟草部门，执法人员当着我的面开箱清点了我和张某开过来的车子，里面一共有红金龙（软精品）1696条卷烟。
8、被告人邱某的供述，我和桂某是普通朋友关系，平时联系不多，我有三个手机号号：135××××6382131××××4379131××××4976。桂某想让我跟他一起做假烟生意，我没有答应，他手机里和我的聊天记录涉及的什么时候到货，货量多少有哪些品种等内容，目的是为了表明他有多赚钱，劝我一起做假烟生意。桂某的老婆于2017年7月27日跟我电话联系过两次，一次是上午10时问桂某是否和我在一起，我说没有，另一次是晚上九、十点钟跟我说桂某可能因卖假烟被抓了，能不能找关系帮忙打听一下。我认识管某，是个瘸子，只知道他是修手机的，其他的就不知道了。我不认识肖某和马某。
针对控辩双方的争论焦点，结合上述证据，本院综合作出如下评判：
一、被告人邱某是否实施2017年7月13日、7月26日购进假冒卷烟的行为？
1、被告人桂某与被告人邱某之间的微信聊天记录证实了桂某多次向邱某报告收、发假烟的数量、品种的详细情况，邱某均回应“笑脸”图标，以示知晓认可。特别是被告人桂某与管某进行对账之后，立即将二人对账的名目通过微信发送给邱某，时间间隔极短；被告人邱某对此作出“桂某用于引诱其参与假烟活动”辩解，不符合常理，更不符合逻辑，如桂某2017年7月20日向邱某发出微信“2云、5硬、6兰、30利、1喜、1白”、“利没了、硬红没了、软没了、赶紧”，这些信息只能说明桂某通知邱某出售假烟的品种和数量，告知其哪些品种缺货，而邱某回复笑脸图标说明其知道了，且两人之间达到一定默契程度，可以将品名数量缩小简称。以上微信证实的内容得到被告人桂某的印证。故被告人邱某对此的辩解不具有客观性，本院不予采纳。
2、被告人桂某与邱某于5月27日至7月27日的通话记录达到241次，证实两人之间联系十分频繁，案发当日2时29分至8时18分期间有11次通话，这些电话记录否认了被告人邱某所作“与桂某联系不多”的供述，特别是对案发当日凌晨的通话，邱某不能作出合理的解释。但这些电话记录印证了被告人桂某关于“从2017年5月起与邱某一起做假烟生意以及案发当日凌晨邱某通知其接货”的供述，且与被告人马某、肖某的供述相印证。本院从上述证据分析，被告人邱某的供述不具有客观性，不予采纳。被告人桂某的供述本院予以采信。
3、证人张某4的证言及辨认笔录证实邱某向其经营的副食店内推销假烟并与管某一起送货上门，当场收取货款；证人滕某的证言及辨认笔录证实桂某和邱某到其经营的副食店推销假烟，桂某多次将假烟送至指定地点，后通过支付宝转账给桂某，与之相印证的还有支付宝转账记录、被告人桂某的供述等。均证实被告人邱某与桂某、管某等人销售假冒香烟的事实。
综上，上述证据之间能够相互印证、细节相互吻合，形成了完整的证据锁链，证实被告人邱某为销售假烟牟利，指使被告人桂某等人帮助运送假烟的事实，而被告人邱某的辩解明显不符合常理，与上述证据相矛盾，本院不予采信。
二、被告人张某的行为是否构成犯罪？
本案确实没有直接的证据证实有人告诉过被告人张某运输的是假烟这一事实。但通过一系列的具体行为分析可以认定被告人张某明知其运输的货物为假烟：
1、被告人张某、张某驾驶同一辆车，接货的地点位于偏僻小路，装货时间系晚上，由他人将车开走进行装货，不让运输人员看到装货过程，装货完毕上路时又无任何清点货物行为，且货物全部用黑布遮盖，装货完毕出发时被告人人张某、张某即对车辆牌照进行了更换，运输方式、行为明显与普通物流不同，具有极强的隐蔽性。
2、被告人张某曾在2008年、2011年因运送假烟被公安机关刑事立案并刑事拘留，其对于运送假烟行为的认知程度应当较普通人更为熟悉和敏感。
3、被告人张某辩称其到武汉来是为了考察武汉市场枇杷生意，想将家里的枇杷销至武汉，经民警走访调查得知张某常年在外打工，很少回家，家里种植琵琶数量不多，并非家中主要经济来源，其辩解与实际情况不符。
4、公安民警对被告人张某等人实施抓捕行动时，被告人张某等人条件反射般的立即下车逃跑，抓捕过程中又极力抵抗，从一定程度上反映被告人张某等人实施不法行为以后害怕被抓获的心理状态。
本院根据上述因素，综合分析被告人张某对运输的货物为假冒卷烟的事实是明知的。武汉市中级人民法院、武汉市人民检察院、武汉市公安局、武汉市烟草专卖局联合印发的武中法［2006］82号文件《关于办理涉烟犯罪案件若干问题的会议纪要》第七条，实施涉烟犯罪行为，具有下列情形之一，并有其他证据印证的，可以认定为“明知”：以明显不同于常规的时间、地点、方式提取、装卸、转运烟草制品的；以更换、伪装、改装车辆等隐蔽方式运输烟草制品，逃避执法机关检查的。本案中，被告人张某装运货物方式明显不同于常规、更换车牌、警方实施抓捕时逃离现场并抗拒抓捕等一系列行为符合以上“明知”的条件，其行为构成犯罪。
三、被告人曾某、柳某、张某、张某是否对两辆车上的假冒卷烟承担刑事责任？
本案证据显示，被告人曾某、张某在接受假烟运输业务便得知货主为同一个人，约定从汕头出发至常山服务区碰头，曾某、张某分别邀约被告人柳某、张某参与运输。两车碰头后，曾某还将两车已经到达的情况通知货主，曾某、张某、柳某、张某在同一地点等候装货人，当两名骑摩托车人将两辆车开走装货，四名被告人又在同一地点等候，当两辆装满假烟的车辆到达后，两车又一同出发。在运输的过程中，曾某与张某就行车路线、方向、到达地点等问题多次通话联系，两车到达目的地后，后又将车上货物交给同一批人，且武汉方接货人一直由曾某联系，张某并不清楚。由此可见，被告人曾某、柳某与被告人张某、张某运输假烟并非各自孤立的行为，是一个的整体行为，应认定为共同犯罪，四名被告人均应对两车上的假烟承担责任。
四、被告人的涉案假烟的金额能否根据湖北省烟草专卖局出具的价格证明计算？
涉案假烟均未销售，没有进入市场流通，销售价格无法确定，根据法律法规，应由烟草行政主管部门出具的零售价格计算，公诉机关提交了湖北省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格认定委员会的价值认定和价格证明，以此作为认定涉案的假烟价格具有权威性和合法性，本院予以采纳。辩护人认为被告人知晓各类假烟的价格，其销售价格并非无法确定，应以其知晓的价格认定涉案假烟的价格，本院认为，被告人关于假烟的价格的供述，其真实性无法确定，且未流入市场，不能以此作为销售价格。该辩护意见，本院不予采纳。
五、被告人曾某、柳某、张某、张某非法经营的行为是否认定为从犯？
烟草制品是一种特殊消费品，国家对烟草依法实行专卖管理，实行烟草专卖许可证制度。被告人曾某、柳某、张某、张某明知是非法生产、销售的烟草专卖品而提供运输的便利条件，应当按照共犯追究刑事责任，其运输的行为是生产、销售过程中重要环节，四名被告人将烟草制品从广东运至武汉，不仅违反国家对烟草专卖管理的制度，而且违反了行政管理部门对烟草经营范围、进货渠道等地域限制的相关规定。在运输假烟的过程中，被告人曾某、张某邀约同案犯参与驾车、更换车牌、联络车辆碰头地点及装货地点、行车方向等，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人柳某、张某系受他人邀约参与运输假烟且不负责联络事宜，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。
六、被告人曾某、柳某、张某是否具有坦白情节？
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定的坦白情节，要求共同犯罪的被告人除如实供述自己的犯罪事实以外，还应当供述所知的同案犯的共同犯罪事实。本案中，被告人曾某、柳某、张某在侦查阶段供述了其一同运输假烟至武汉的过程中相互知晓并相互联系的事实，但在开庭时只承认自己所驾车辆运送假烟的事实，否认与对方所驾车辆共同运输假烟的事实，其行为不具有坦白情节

本院认为，被告人邱某、桂某、马某、肖某破坏社会主义市场经济秩序，在产品中以假充真，销售金额达到1883390元，其行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，罪名准确。上述四名被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人邱某组织假货货源并负责销售渠道、被告人桂某租赁仓库、积极与送货人接洽、并指使他人运输，两名被告人在共同犯罪中均起主要作用，是主犯；被告人马某、肖某受人指使运送假货，在共同犯罪中的起次要作用，应当减轻处罚。被告人桂某、肖某、马某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
被告人曾某、柳某、张某、张某违反国家法律规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，罪名准确，但认定被告人曾某、柳某、张某、张某的行为系“情节严重”属表述错误，本院予以纠正，公诉机关认定被告人经营数额达318560元，根据相关法律规定应当属于“情节特别严重”。被告人张某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人曾某、张某在非法经营共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人柳某、张某起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。
关于被告人及其辩护人提出的辩护意见，本院已经作出客观认定。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下

一、被告人邱某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月30日起至2026年7月29日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人桂某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2025年4月28日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人肖某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2022年10月28日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
四、被告人马某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2022年10月28日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
五、被告人曾某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2022年10月28日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
六、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2023年1月28日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
七、被告人柳某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2021年1月28日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
八、被告人张某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2021年1月28日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
九、涉案假冒伪劣卷烟共计13128条（存于武汉市烟草专卖局），予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长张柏莲
人民陪审员郭斌
人民陪审员辛汉华
二〇一八年十二月二十六日
书记员吴晓庆