张妙生非法经营罪一审刑事判决书
福建省诏安县人民法院
刑事判决书
（2019）闽0624刑初232号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：张妙生
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、非法经营、共同犯罪、扣押、没收
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

诏安县人民检察院以诏检诉刑诉［2019］214号起诉书指控被告人张妙生犯非法经营罪，于2019年6月27日向本院提起公诉。本院于同年7月1日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员陈茂坚、代理检察员吴蓉蓉，出庭支持公诉。被告人张妙生到庭参加诉讼。现已审理终结

公诉机关指控：2018年5月，被告人张妙生通过“老吴”（身份未查清，另案处理）联系一名手机号码为183××××8832的男子，商量帮该男子运载假烟，赚取运费。2018年5月28日晚上20时，张妙生驾驶自己所有的车牌号为粤Ｐ×××××的商务车从福建省平和县大溪镇庄上西门新村路段运输一车卷烟欲前往广东省潮阳区宏业加油站附近，途经省道309线诏安县官陂镇下官村路段时被民警当场查获。经清点，张妙生车上共运载11箱卷烟（6箱“新版利群”、5箱“南京”，共550条）。经鉴定，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，于基准日的市场价格合计人民币72000元。
公诉机关向法庭提供了相关证据。
公诉机关认为，被告人张妙生违反国家烟草专卖管理法律、法规，以营利为目的，非法运输假冒卷烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张妙生自愿认罪，可以从轻处罚，建议判处张妙生有期徒刑六个月至九个月。
被告张妙生的供述与辩解，对公诉机关指控的事实及罪名无异议，其没有前科劣迹，是初犯且非法利益没有实际获取，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2018年5月，被告人张妙生通过“老吴”（身份未查清，另案处理）联系一名手机号码为183××××8832的男子，商量帮该男子运载假烟，赚取运费。2018年5月28日晚上22时，张妙生驾驶车牌号为粤Ｐ×××××的商务车从福建省平和县大溪镇庄上西门新村路段运输一车卷烟欲前往广东省潮阳区宏业加油站附近，途经省道309线诏安县官陂镇下官村路段时被民警当场查获。经清点，张妙生车上共运载11箱卷烟（6箱“新版利群”、5箱“南京”，共550条）。公安机关依法扣押上述卷烟及粤Ｐ×××××的商务车一辆。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经诏安县价格认证中心认证上述假冒注册商标且伪劣卷烟于基准日的市场价格合计人民币72000元。
另查明，扣押的粤Ｐ×××××号小型机动车所有人为张妙生。雇佣张妙生运载伪劣卷烟的手机号码为183××××8832的嫌疑人叶文宾尚未到案，需另案处理。
2019年6月25日被告人张妙生，在值班律师在场情况下签署《认罪认罚具结书》。张妙生于2019年8月23日预缴罚金10000元。
经诏安县司法局审前社会调查并评估，认为被告人张妙生可适用社区矫正。
上述事实，被告人张妙生在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、嫌疑人信息核查登记表、到案经过证明、扣押决定书、扣押物品清单及打假物品入库清单、卡口视频数据截图、通话记录详单材料、《认罪认罚具结书》、《审前社会调查评估报告》、在逃人员登记表、别案处理说明等书证，证人黄某的证言，现场勘验、检查、辨认、提取等笔录、现场图及照片、卷烟鉴别随机抽样笔录、抽样单及照片和卷烟鉴别检验报告、涉案卷烟价格鉴定结论意见书等证据证实，足以认定

本院认为，被告人张妙生明知他人违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品（卷烟）犯罪活动，而为其提供运输等便利条件，数额共计人民币72000元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为应按非法经营罪的共犯追究其刑事责任，公诉机关指控的罪名成立，被告人张妙生的行为构成非法经营罪，属共同犯罪，应予刑事处罚，涉案扣押的11箱卷烟（6箱“新版利群”、5箱“南京”，共550条）及供其从事犯罪活动的工具车牌号为粤Ｐ×××××的商务车应予没收。
关于公诉机关提出被告人张妙生认罪认罚，可以从轻处罚的公诉意见，符合事实和法律，本院予以采纳。被告人张妙生虽不具有自首情节，但到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。鉴于被告人张妙生犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，且宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，本院依法对其予以宣告缓刑，被告人张妙生必须接受社区矫正。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第五条、第六条的规定，判决如下

一、被告人张妙生犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元（已预缴）。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）。
二、涉案扣押的11箱卷烟（6箱“新版利群”、5箱“南京”，共550条）予以没收（已没收）。
三、涉案扣押的供犯罪所用的张妙生所有的车牌号为粤Ｐ×××××的商务车一辆予以没收（已没收）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长胡东荣
审判员张玲玲
人民陪审员沈炎明
二〇一九年九月六日
书记员江晓乐

附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条……
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”:
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的;
……
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任