冯新生诈骗一审刑事判决书
大连市甘井子区人民法院
刑事判决书
（2019）辽0211刑初326号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：诈骗
当事人：冯新生
指控罪名：合同诈骗罪
关键词：非法占有、不履行
涉及法律概念：合同（是否适用：Yes）

大连市甘井子区人民检察院以甘检公诉刑诉〔2019〕334号起诉书指控被告人冯新生犯诈骗罪，于2019年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大连市甘井子区人民检察院指派检察员庄宁出庭支持公诉，被告人冯新生及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结

大连市甘井子区人民检察院指控，2013年8月15日，被告人冯新生成立位于大连市甘井子区的大连某石材市场某石材经销部，并于2015年11月3日注销。2017年年间，被告人冯新生多次对外借款并以各种理由拖欠不还，在此期间，实施了如下诈骗事实：
1、2017年1月10日，被告人冯新生在大连市甘井子区某街道某园某号被害人孙某1的办公室内，与孙某1签订了冯新生以人民币416284元的价格购买孙某1位于大连市旅顺口区的房屋，并约定3天内先交付人民币15万元，余款于2017年3月15日前付清，同年1月18日孙某1协助冯新生将合同约定房屋过户给冯新生后，冯新生给孙某1一张名头大连某石材某石材经销部、2017年2月16日出票的15万元转帐支票，支票到期日孙某1至银行转帐时发现该支票为空头支票，冯新生取得合同约定房屋后于同年2月15日将该房抵押给冯某，获得借款人民币27万元，并拒绝偿还支付购房款。购房合同履行期间，被告人冯新生向满某3、赖某2、马某洗等人举借人民币30余万元，并拒绝履行支付房款的义务和拒绝清偿欠冯某的债务。经鉴定，案涉房产价值人民币35万元。
2、2017年3月至4月，被告人冯新生以能帮助他人办理子女至大连市甘井子区上学为由，先后两次骗取被害人刘某1人民币2万元、被害人刘某2人民币2万元，共计人民币4万元。
公诉机关在开庭审理过程中，向本院提供了相关证据支持其指控。
公诉机关认为，被告人冯新生以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额达39万元,数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人冯新生对指控其诈骗刘某1、刘某24万元的事实无异议，对指控其诈骗孙某135万元的事实有异议。
辩护人提出与被告人相同的意见，认为指控孙某1一节系民事纠纷。
经审理查明，2013年8月15日，被告人冯新生成立位于大连市甘井子区的大连天华石材市场泡崖万亿石材经销部，并于2015年11月3日注销。2017年年间，被告人冯新生多次对外借款并以各种理由拖欠不还，在此期间，实施了如下犯罪事实：
1、2017年1月10日，被告人冯新生在大连市甘井子区某街道某园某号被害人孙某1的办公室内，与孙某1签订了冯新生以人民币416284元的价格购买孙某1位于大连市旅顺口区房屋（系开发商抵账房屋，产权证地址：旅顺口区某街某号），并约定3天内先交付人民币15万元，余款于2017年3月15日前付清，同年1月18日孙某1协助冯新生将合同约定房屋过户给冯新生后，冯新生给孙某1一张名头大连某石材某石材经销部、2017年2月16日出票的15万元转帐支票，支票到期日孙某1至银行转帐时发现该支票为空头支票，冯新生取得合同约定房屋后于同年2月15日将该房抵押给冯某，获得借款人民币27万元，并拒绝偿还支付购房款。购房合同履行期间，被告人冯新生向满某3、赖某2、马某洗等人举借人民币30余万元，并拒绝履行支付房款的义务和拒绝清偿欠冯某的债务。经鉴定，案涉房产价值人民币35万元。
2、2017年3月至4月，被告人冯新生以能帮助他人办理子女至大连市甘井子区上学为由，先后两次骗取被害人刘某1人民币2万元、被害人刘某2人民币2万元，共计人民币4万元。
上述事实，有业经庭审质证并经本院审查采信的案件来源、抓获经过、常住人口基本信息、前科查询证明、入所体检表、在逃人员登记表、微信转账记录由刘某1提供、万亿石材订货单及收条由刘某2提供、通话记录由刘某6、刘某2提供、报案材料及协议书、转账支票及企业机读档案登记资料、商品房买卖合同及发票和房产证、借款合同及银行转账支票、协查通知书及银行流水、协查财产通知书及银行流水、欠条及其他、借款协议书及收条、孙某1农业银行流水、孙某1与冯新生聊天记录、个人借条、查询结果、价值确认书、买卖合同等涉案旅顺口区房产的房产信息等书证；证人许某、李某、刘某3、蒋某、孙某2、满某1、满某2、冯某、赖某1、范某、沈扔忠、刘某4、王某1、王某2、吕某、何某的证言；被害人刘某1、刘某2、孙某1的陈述；被告人冯新生的供述与辩解；辨认笔录；鉴定意见；视听资料、电子数据等证据在卷佐证，足以认定

本院认为，被告人冯新生以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，采取虚构事实的手段，骗取对方当事人他人财物，数额巨大（价值35万元），其行为已构成合同诈骗罪。对公诉机关指控该节的罪名，本院予以纠正。被告人冯新生以非法占有为目的，骗取他人财物（4万元），数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控该节的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人冯新生犯数罪，数罪并罚。在本案中，被告人冯新生对诈骗事实自愿认罪，酌情从轻处罚。关于被告人的辩解及辩护人的意见，经查，冯新生无购买能力而虚构其具有购买能力与他人签订购房协议，取得房屋后拒不履行购房协议中付款义务，并将房屋抵押款挪作他用，后又向被害人提供空头支票，到案后不如实供述其与被害人签订购房协议的事实经过，综合其上述行为，表明其主观上具有非法占有他人财物的目的，其行为已构成合同诈骗罪，故对其辩解与辩护意见，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下

一、被告人冯新生犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月17日起至2023年7月16日止。罚金自判决生效后10日内缴纳本院。）
二、责令被告人冯新生向被害人孙某1退还旅顺口区开发区金华街6号20层2号房产（价值人民币三十五万元）；责令被告人冯新生向被害人刘某1退赔人民币二万元；责令被告人冯新生向被害人刘某2退赔人民币二万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份

审判长金华
人民陪审员邢爱娟
人民陪审员孙燕
二〇一九年七月五日
书记员孙巍

本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定