뢫告人袁继峰、闫振升、闫争旗、郭安职务侵占一案刑事判决书
陕西省礼泉县人民法院
刑事裁定书
（2013）礼刑再字第00001号

案件类型：刑事案件（刑事审判监督）
案由：职务侵占
当事人：袁继锋、闫振升、闫争旗、郭安、礼泉县人民检察院
指控罪名：职务侵占罪
关键词：利用职务之便、补充协议、非法占有、共同犯罪、驳回
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

原审被告人袁继峰、闫振升、闫争旗、郭安职务侵占一案，本院2011年6月28日分别作出（2011）礼刑初字第00042-1、00042-2号刑事判决书，认定原审四被告人犯职务侵占罪并判处相应的刑罚，四被告人不服上诉至陕西省咸阳市中级人民法院，咸阳市中级人民法院审理后于2011年10月21日作出（2011）咸刑终字第00144号刑事裁定书，以事实不清将该案发回本院重审。本院重审后于2011年12月23日作出（2011）礼刑初字第00068号刑事判决书，认定原审四被告人犯职务侵占罪并判处相应的刑罚。判决生效后，咸阳市人民检察院于2012年5月28日以咸检刑抗字（2012）03号刑事抗诉书以本院对原审四被告人判决罪名错误，量刑畸轻而提起抗诉，2012年11月9日咸阳市中级人民法院作出（2012）咸刑抗字第00002号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。礼泉县人民检察院检察员卢雄出庭支持公诉，原审被告人袁继峰、闫振升、闫争旗、郭安均到庭参加了诉讼，现已审理终结

原判认定，2008年初，礼泉县国土资源局在礼泉县城关镇永平村为陕西省戒毒康复中心项目征用土地126.9225亩，并与城关镇永平村于2008年2月1日签订了《征地补偿协议》。2008年9月6日由袁继锋、闫振升、闫争旗、郭安及闫立剑代表礼泉县城关镇永平村委会与礼泉县国土资源局又签订了一份《补充协议》，约定礼泉县国土资源局给永平村拨款20万元用于改善被征地群众耕作灌溉及水利配套设施，并将该20万元连同土地补偿款共计402.4613万元汇入礼泉县城关镇农村财务管理中心帐户。2008年9月18日，原审被告人袁继锋、闫振升、闫争旗从该帐户用现金支票支取20万元现金。2008年12月，闫立剑（已死亡）因病让其妻找袁继锋要钱，原审被告人袁继峰给其2万元后，又打电话叫来原审被告人闫振升、闫争旗、郭安每人分得2万元。2009年4月，原审被告人袁继锋等五人私分10万元一事被群众反映到礼泉县城关镇人民政府，礼泉县城关镇人民政府主持召开协调会并责令原审被告人袁继锋等五人立即交回所私分的10万元。2009年4月12日原审被告人袁继锋、闫振升、闫争旗、郭安向礼泉县城关镇政府退回了8万元。本院于2011年12月23日作出（2011）礼刑初字第00068号刑事判决书，认定原审四被告人犯职务侵占罪，分别判处原审被告人袁继峰、闫振升、闫争旗、郭安有期徒刑二年宣告缓刑三年。
经再审查明，原判认定的事实清楚，有证人王发乾、冯启胜、段华山、杨耀武、刘建新、杨小罗证言证实，并有《征地补偿协议》、《补充协议》等书证为证，证据确实，充分，足以认定

本院认为，在犯罪构成上，职务侵占罪与贪污罪具有主体不同、职务性质不同、犯罪客体不同等区别，在农村，村民委员会等基层组织利用协助人民政府从事特定的行政管理工作的职务之便，侵吞、窃取、骗取公共财产的，符合贪污罪的主体资格，即构成贪污罪，否则，则不构成贪污罪。2000年4月29日第九届第十五次会议通过的《关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》明确村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。征地补偿费用包括：土地补偿费、安置补助费、青苗与地上物补偿费。而本案的四被告人是将在征地过程中国土局付给永平村的水利设施配套费用于改善该村被征地群众其他土地灌溉条件的10万元与他人予以私分，原审四被告人占有公共财物的行为不是发生在协助乡政府从事行政管理过程中，不具有利用协助人民政府从事特定的行政管理工作的职务之便侵吞、窃取、骗取公共财产的性质，不符合贪污罪的犯罪主体资格，不构成贪污罪。原审被告人袁继峰、闫振升、闫争旗、郭安身为农村基层组织人员，在礼泉县国土资源局征用该村土地期间，利用职务之便，将礼泉县国土资源局基于《补充协议》拨付给永平村村民委员会用于改善被征地群众耕作灌溉及水利配套设施款中的10万元私分予以非法占有的行为，符合《中华人民共和国刑法》第二百七十一条所规定的职务侵占罪的犯罪构成要件，原审四被告人的行为构成职务侵占罪，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。原判认定的原审四被告人构成职务侵占罪的定性正确。原判认定原审被告人袁继峰、闫振升、闫争旗、郭安在本案中的犯意系共同提起，各原审被告人在共同犯罪中的作用相当，不分主次，故应根据各人具体所犯罪行的事实、情节和社会危害程度依法判处相应刑罚及四被告能积极退赔赃款，可依法从轻判处的判决并无不当，应予维持，对咸阳市人民检察院的抗诉应予驳回。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条第一款第一项之规定，裁定如下

驳回抗诉，维持本院（2011）礼刑初字第00068号刑事判决。
如不服本裁定，可在接到裁定书的第二日起五日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份

审判长：张党库
审判员：张水利
审判员：王曼
二〇一四年八月八日
书记员：都丽