꟩某某行贿案二审刑事判决书
安徽省阜阳市中级人民法院
刑事判决书
（2015）阜刑终字第00226号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：行贿
当事人：韩某某、安徽省临泉县人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：犯罪未遂、追诉、程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人韩某某犯行贿罪一案，于2015年4月2日作出（2015）临刑初字第00032号刑事判决，原审被告人韩某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派代理检察员樊晓燕、徐磊出庭履行职务，上诉人韩某某及其辩护人郭磊到庭参加诉讼。现已审理终结

原判认定，被告人韩某某和李某甲系夫妻关系，李某甲因涉嫌毒品犯罪于2014年8月17日被羁押在临泉县看守所。8月20日，韩某某通过王某甲找到看守所民警王某乙，送现金2万元，提出对在押人犯李某甲给予照顾，王某乙接受并表示同意。韩某某委托王某甲给李某甲涉毒案件的承办人行贿，将装有8万元现金的茶叶盒交给王某甲。王某甲从中取出3万元后，将装有余款5万元的茶叶盒交给王某乙，委托王某乙送给案件承办人。王某乙安排其女友季某某向案件承办人员行贿被拒。
原判认定上述事实的证据有：茶叶盒照片，户籍证明、到案经过、中国建设银行个人存折，证人王某甲、王某乙、季某某、李某乙等人的证言、被告人韩某某的供述等。
据此，原审法院认为，被告人韩某某明知其丈夫李某甲涉嫌贩卖毒品犯罪被立案侦查并羁押于临泉县看守所，为谋取不正当利益，给司法机关工作人员财物10万元，其行为构成行贿罪，且给国家机关工作的正常秩序造成一定影响，情节严重。韩某某在接受侦查机关传讯时如实供述其行贿的犯罪事实，庭审中自愿认罪，其中行贿8万元系犯罪未遂，可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第二十三条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律的若干问题解释》第二条、第十二条之规定，判决：被告人韩某某犯行贿罪，判处有期徒刑三年。
韩某某上诉提出：1.其给王某乙送2万元主要是让王某乙在看守所对李某甲生活方面进行关照，不属于法律规定的谋取“不正当利益”，原判对于此节事实认定错误；2.行贿8万元属未遂，其没有见到办案人员，不会影响司法公正，不能认定为情节严重，原判适用法律错误；3.其行贿未遂，可以从轻或减轻处罚，又在被追诉前主动交代了行贿行为，可以减轻或免除处罚，原判对其量刑过重。请求二审法院查明事实，依法改判。
韩某某的辩护人发表了相同的辩护意见，另提出：1.韩某某委托王某甲给李某甲案件承办人行贿未遂的数额应当认定为79900元而非8万元；2.王某甲系行贿的直接实施者，且是累犯，被判处一年有期徒刑，原判对上诉人判处三年有期徒刑量刑过重，建议二审法院对韩某某从轻处罚，判处缓刑。为支持其辩护意见，向法庭提交了阜南县人民法院（2015）南刑初字第00030号刑事判决书。
出庭检察员向法庭提交了临泉县公安局禁毒大队出具的抓捕经过和情况说明，用以证明上诉人韩某某系在被追诉前主动交代行贿行为，并认为原判事实清楚，证据确实充分，但韩某某的行贿行为不构成情节严重，建议二审法院结合新证据综合考量韩某某的犯罪情节，依法判决。
经二审审理查明，上诉人韩某某在其丈夫李某甲因涉嫌毒品犯罪被羁押于临泉县看守所期间，为谋取不正当利益，通过王某甲向国家工作人员行贿10万元，其中8万元未遂；韩某某在检察机关立案前主动交代行贿行为。上述事实除有原判所列的证据外，另有经二审当庭举证、质证的抓捕经过、情况说明等证据证实，本院予以确认。
对于韩某某及其辩护人关于行贿2万元未谋取不正当利益的辩护意见，经查，韩某某在侦查阶段供述其和王某甲商议请王某乙在看守所对李某甲多关照，之后其又两次打电话给王某乙以了解李某甲在看守所里的情况，一审庭审时其供述和王某乙说让王某乙照顾一下李某甲，少干点活；证人王某甲证明其跟王某乙说过让王某乙安排一下，后送给王某乙2万元是感谢他在看守所里关照李某甲。综上可以看出，韩某某给王某乙行贿的主要目的在于要求其对李某甲违法予以关照，属于谋取不正当利益。对韩某某的此节上诉理由，本院不予支持；对辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。
对于辩护人关于韩某某行贿数额应为99900元而非10万元的辩护意见，经查，证人王某甲证言与韩某某供述能相互印证，证明行贿总额为10万元，且其中8万元在行贿过程中被多次流转，中间人的行为不影响对韩某某行贿数额的认定。此节辩护意见，本院不予采纳

本院认为，上诉人韩某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪，应依法判处。其中行贿八万元系在着手实施犯罪以后，因其意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂；其行贿行为是在其被追诉前主动交代的，根据其犯罪事实、性质和情节，可依法对其从轻处罚。韩某某向王某乙行贿2万元，又通过王某甲欲向他人行贿8万元，但其未能得逞，未实际影响司法公正，出庭检察员及辩护人认为韩某某所犯行贿罪不能认定为情节严重及韩某某系在被追诉前主动交代行贿行为的意见，本院予以采纳。原判定罪准确，审判程序合法，但量刑过重，对上诉人关于原判量刑过重的上诉理由，本院予以支持，辩护人相同的辩护意见，本院予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第二十三条之规定，判决如下

一、撤销临泉县人民法院（2015）临刑初字第00032号刑事判决；
二、上诉人韩某某犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月6日起至2016年3月5日止。）
本判决为终审判决

审判长刘琦
代理审判员王殿召
代理审判员罗亚敏
二〇一五年七月十五日
书记员刘钦锋（代）

附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚