뵵文军、赵不勒惹、赵三木考、田艾清、赵尼惹、赵叶门非法持有枪支罪刑事二审判决书
云南省临沧市中级人民法院
刑事裁定书
（2016）云09刑终56号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物
当事人：赵文军、赵不勒惹、赵三木考、赵叶门、赵尼惹、田艾清
指控罪名：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
关键词：共同犯罪、从犯、减轻处罚、程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

云南省沧源佤族自治县人民法院审理云南省沧源佤族自治县人民检察院指控被告人赵文军犯非法制造枪支、弹药、非法买卖爆炸物罪，非法持有弹药罪，被告人赵不勒惹、赵三木考犯非法买卖爆炸物罪，被告人田艾清、赵尼惹、赵叶门犯非法持有枪支罪一案，于2016年7月11日以（2016）云0927刑初33号刑事判决，认定被告人赵文军犯非法制造枪支、弹药、非法买卖爆炸物罪，非法持有弹药罪，被告人赵不勒惹、赵三木考犯非法买卖爆炸物罪，被告人田艾清、赵尼惹、赵叶门犯非法持有枪支罪。上诉人赵文军、赵不勒惹不服，向本院提出上诉。本院依法讯问了被告人，并组成合议庭书面审理了本案，经合议庭评议，现已审理终结

原审认定：一、2013年以来被告人赵文军网购射钉器、枪托等零配件，在沧源县岩帅镇公曼村六组家中非法制造枪支9支，子弹728发。赵文军送给被告人赵叶门枪支2支，子弹97发，送给被告人田艾清枪支1支，子弹37发，送给被告人赵尼惹枪支1支，子弹50发。
二、2015年5、6月期间，赵文军通过被告人赵三木考，以3800元的价格向被告人赵不勒惹非法购买了一箱炸药及一盒雷管。赵三木考从中获利100元，赵不勒惹从中获利500元。
三、2015年9月8日22时，沧源自治县公安局民警在赵文军家中查获射钉枪5支，水胶炸药65筒，电雷管92枚，自制引爆器10个，自制子弹544发，半成品射钉弹285发，普通射钉弹340发，空弹壳559颗，制枪工具及各种零配件。
2015年9月9日8时30分，公安机关将赵文军口头传唤至岩帅派出所进一步讯问。公安机关根据赵文军的交代在公曼村委会一无名小卖铺内找到被告人赵三木考，赵三木考对帮助赵文军购买炸药的事实供认不讳，2015年9月9日9时6分，公安机关将赵三木考传唤到岩帅派出所进一步讯问。经过对赵三木考的讯问，公安机关于2015年9月9日16时30分通过电话联系，被告人赵不勒惹答应自首并承诺在岩帅镇英永道班旁的岔路口等候，同日20时26分，公安民警到岔路口将赵不勒惹传唤到勐省派出所进一步讯问。2015年9月12日21时5分，公安机关将公曼村五组的赵叶门、七组的赵尼惹、八组的田艾清分别口头传唤到岩帅派出所进一步讯问。
查获的炸药65筒，称量重19667.8克，经云南省爆破器材检测站检验，检出硝酸铵成分，具有爆炸性。经云南省公安司法鉴定中心鉴定，9支枪支是以火药为动力发射的自制枪支，728发子弹能够配适自制枪支以火药为动力发射金属弹丸，发射的弹丸比动能大于1.8焦耳／平方厘米，是自制子弹。非法买卖的92枚电雷管为国产工业电雷管，非法持有的射钉弹340发性能完好。
以上事实有经原审庭审举证、质证的户口证明、到案经过及情况说明、现场勘查检验笔录及照片、鉴定意见、证人赵某1（赵文军父亲）、赵某2的证言、扣押物品清单及照片、远程勘验工作记录、被告人赵文军、赵三木考、赵不勒惹、赵叶门、赵尼惹、田艾清在侦查阶段的供述及辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人赵文军、赵不勒惹、赵三木考、赵叶门、赵尼惹、田艾清无视国家对枪支、弹药、爆炸物的管理规定，六被告人的行为均已触犯刑律。赵文军的行为构成非法制造枪支、弹药、非法买卖爆炸物罪和非法持有弹药罪，应实行数罪并罚。赵不勒惹、赵三木考的行为构成非法买卖爆炸物罪。赵文军、赵不勒惹、赵三木考非法买卖爆炸物的行为构成共同犯罪，在共同犯罪中，赵文军、赵不勒惹起主要作用，是主犯。赵三木考起辅助作用，是从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。赵叶门、赵尼惹、田艾清的行为构成非法持有枪支罪。赵文军非法制造枪支的数量及赵不勒惹、赵三木考非法买卖爆炸物的数量属于法律规定的“情节严重”。赵不勒惹具有自首情节，可从轻或者减轻处罚。被告人赵文军、赵三木考、赵叶门、赵尼惹、田艾清能坦白供述自己的罪行，可以从轻处罚。六被告人认罪态度较好，属初犯，且公安机关查获了涉案的枪支、弹药、爆炸物，根据六被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第五条第（三）项之规定，判决：一、被告人赵文军犯非法制造枪支、弹药、非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年；犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十年；二、被告人赵不勒惹犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑五年；三、被告人赵三木考犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；四、被告人赵叶门犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；五、被告人田艾清犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；六、被告人赵尼惹犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；七、查获的枪支、弹药、爆炸物、制枪工具及配件，予以没收，由公安机关按规定处理。
一审宣判后，被告人赵文军、赵不勒惹不服，在法定期限内向本院提出上诉。上诉人赵文军上诉称由于法律意识淡薄，出于建房需要没有办理法律程序，没有发生事故，其是主动交代，要求法院从宽处理。被告人赵不勒惹上诉称：原审认定爆炸物是上诉人的不符合事实，本案有漏犯在逃，上诉人不是主犯，在本案中是从犯，且具有投案自首情节，原审判决不公平，量刑畸重；被告人赵不勒惹的辩护人提出书面辩护意见，以本案爆炸物来源不清，有漏犯尚未抓捕归案，认定其是主犯属错误，其具有法定从轻处罚情节，原审判决不公，量刑畸重，请求二审法院撤销原判作出辩护。
经审理查明：2013年以来被告人赵文军先后从网上购买了射钉器、枪托等零配件、子弹，在沧源自治县岩帅镇公曼村六组其家中非法制造枪支、弹药。被告人赵文军将自制的枪支送给被告人赵叶门枪支2支，子弹97发，送给被告人赵尼惹枪支1支，子弹50发，送给被告人田艾清枪支1支，子弹37发。
2015年5、6月间，被告人赵文军通过被告人赵三木考联系，以3800元的价格向被告人赵不勒惹非法购买了一箱炸药及一盒雷管。公安机关于2015年9月9日16时30分通过电话联系，被告人赵不勒惹答应自首并承诺在岩帅镇英永道班旁的岔路口等候，同日20时26分，公安民警到岔路口将赵不勒惹传唤到勐省派出所进一步讯问。
2015年9月8日22时，沧源自治县公安局民警从被告人赵文军家中查获射钉枪5支，水胶炸药65筒，经称量重19667.8克，电雷管92枚，自制引爆器10个，自制子弹544发，半成品射钉弹285发，普通射钉弹340发，空弹壳559颗，制枪工具及零配件。本案共计查获被告人赵文军自制枪支9支，自制子弹728发。非法持有射钉弹340发。
2015年9月8日22时30分，公安机关在被告人赵文军家中查获了自制的枪支、弹药、零配件及制枪工具，于同年9月9日8时30分，将赵文军口头传唤至岩帅派出所。公安机关根据赵文军的交代，于同年9月9日9时许，公安机关将赵三木考传唤到岩帅派出所讯问。经过对赵三木考的讯问，公安机关于同年9月9日16时30分通过电话与被告人赵不勒惹联系，其答应自首，同日20时26分，公安民警将在路边等候的赵不勒惹传唤到勐省派出所讯问。同年9月12日21时许，公安机关将被告人赵叶门、赵尼惹、田艾清分别传唤到岩帅派出所讯问。
以上事实有经一审庭审举证、质证、认证的如下证据证实：
1、接处警登记表、到案经过及情况说明，证实公安机关根据群众举报线索开展侦查，抓获被告人赵文军，根据赵文军的交代抓获被告人赵三木考，被告人赵不勒惹经公安机关传讯主动到案，被告人赵叶门、赵尼惹、田艾清到案的经过。
2、现场勘查检验笔录及照片，证实公安机关查获被告人赵文军非法制造的枪支、弹药、非法持有弹药的现场概貌、地理位置及存放地点，被告人赵文军、赵不勒惹、赵三木考非法买卖爆炸物的地理位置及存放地点，被告人赵叶门、赵尼惹、田艾清非法持有枪支现场位置勘查的经过。
3、扣押笔录、扣押清单及照片，证实公安机关从被告人赵文军家中扣押枪支5支，炸药（经称量19667.8克），雷管92枚，自制子弹544发，射钉弹340发及零配件和制枪工具等；从扣押被告人赵叶门家中扣押枪支2支、自制子弹97发；从赵尼惹家中扣押枪支1支、自制子弹50发；从田艾清家中扣押枪支1支、自制子弹37发。
（以上证据证实从被告人赵文军家查获枪支、子弹、炸药、雷管、制枪工具及零配件等物品和从被告人赵叶门、赵尼惹、田艾清家分别查获枪支、子弹的客观事实。）
4、检验报告、鉴定书，证实本案查获的炸药经云南省爆破器材检测站检验，检出硝酸铵成分，未检出ＴＮＴ成分，具有一定爆炸性。经云南省公安司法鉴定中心鉴定，本案查获的92枚电雷管为国产工业电雷管；9支枪支是以火药为动力发射弹丸的自制枪支，属于《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支；728发自制子弹具备子弹的基本构成要件，能够适配自制枪支以火药为动力发射金属弹丸，发射的弹丸比动能大于1.8焦耳／平方厘米，是自制子弹；340发射钉弹性能完好。
5、鉴定意见通知书，证实侦查人员已经将本案查获的炸药、雷管、枪支、射钉弹的鉴定结论告知被告人赵文军、赵不勒惹、赵三木考、赵叶门、赵尼惹、田艾清。
6、远程勘验工作记录，证实被告人赵文军网购了射钉器、枪托等零配件的事实。
7、证人证言，⑴证人赵某1（赵文军父亲）的证言，证实公安机关从赵文军房间搜出射钉枪、子弹、制造枪支的部份枪管、枪柄、火药等物品的事实；⑵证人赵某2的证言，证实曾听到过赵文军家中有枪响及电钻打磨声音的事实。
（以上证据证实从本案查获的炸药中检出硝酸铵成分，具有一定爆炸性、电雷管为国产工业电雷管、本案查获的自制枪支经鉴定属于枪支、自制子弹具备子弹的基本构成要件，是自制子弹、340发射钉弹性能完好的事实）。
8、被告人的供述及辩解，⑴被告人赵文军在侦查期间作了三次供述，均为有罪供述，其供述的主要内容：他从2013年开始从网上购买了射钉器、枪托、管子等零件，在家里组装，装了9支射钉枪。他送给他姐姐赵叶门2支、赵尼惹、田艾清一人一支，还有5支放在家里被查获了。炸药和雷管是跟“考”买的，他本来只想买5、6根用来炸鱼，“考”说拆不开必须要一套，后来“常”就送来一箱炸药给他，还有雷管，他付了3千多元钱（3700元还是3800元记不得了）；⑵被告人赵不勒惹在侦查期间作了二次供述，均为有罪供述，其供述的主要内容：2015年5月的一天他在永瓜村做客时认识了一个叫“软蜡”的人，“软蜡”说有朋友托帮处理炸药，当时说一箱炸药带一盒雷管价格是3700元，后来听赵某3说他的朋友想要炸药，他就说可以帮联系，后来他打电话给“软蜡”后在岩帅岩丙村下边的大转湾处遇，他说给“软蜡”给3300元钱，3700元太贵了别人不要，“软蜡”也同意了，他就把一箱炸药和一盒雷管放在他的摩托车上，带回家后他也是害怕，就把炸药留在他家旁边的树林里，过了两天赵某3（惹搞）叫“三考”的公某来把炸药拿走了，“三考”给了他3800元钱；⑶被告人赵三木考在侦查期间作了三次供述，均为有罪供述，其供述的主要内容：2015年5、6月艾某（被告人赵文军）问他知不知道哪里可以买炸药，他就说知道的，后来他带艾某到“惹搞”家，当时惹搞说没有炸药，让他们等着，他去帮联系，后来惹搞说联系好了让他去拿，他和惹搞一起到岩帅上班奈村找到“惹”拿到一箱炸药和一盒雷管，当时说好是3800元钱，他骑摩托车把炸药拉回家后拿给艾某；⑷被告人赵叶门在侦查期间作了二次供述，均为有罪供述，其供述的主要内容：2015年8月底她弟弟赵文军（佤名艾某）给了她一支枪还有一些子弹，她担心赵文军把枪卖给其他人，她又叫她丈夫跟赵文军拿了一支枪，她觉得枪放在她家里会比较安全，不知道赵文军从什么地方拿来的枪支和子弹。⑸被告人赵尼惹在侦查期间作了二次供述，均为有罪供述，其供述的主要内容：枪支、子弹是艾某（赵文军）被抓的前一两天给他的，是艾某在家里自己做的；⑹被告人田艾清在侦查期间作了二次供述，均为有罪供述，其供述的主要内容：他到堂弟赵文军家，赵文军送了他一支枪和子弹，子弹用塑料袋包着他没有算。
（以上证据相互印证：⑴被告人赵文军从网上购买了射钉器、枪托、管子等零件，在家里组装，共组装了9支射钉枪，他送了姐姐赵叶门2支、田艾清1支、赵尼惹1支；⑵被告人赵文军通过赵三木考与赵不勒惹购买了一箱炸药和一盒雷管，并支付了3800元人民币给赵不勒惹。）
9、户口证明，证实被告人赵文军、赵不勒惹、赵三木考、赵叶门、赵尼惹、田艾清的基本身份信息，被告人赵文军、赵三木考、赵不勒惹、赵叶门、赵尼惹、田艾清犯罪时已经达到完全刑事责任年龄。
以上证据取证程序合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，足以证实被告人赵文军犯非法制造枪支、弹药、非法买卖爆炸物罪，非法持有弹药罪；被告人赵不勒惹、赵三木考犯非法买卖爆炸物罪；被告人田艾清、赵尼惹、赵叶门犯非法持有枪支罪的事实，并经原审法院庭审举证、质证、认证，本院予以确认

本院认为，被告人赵文军、赵不勒惹、赵三木考无视国家法律，非法买卖爆炸物，情节严重，三被告人的行为构成非法买卖爆炸物罪。被告人赵文军无视国家对枪支、弹药的规定，非法制造枪支、弹药、非法持有弹药，被告人赵文军的行为还构成非法制造枪支、弹药和非法持有弹药罪，应当数罪并罚。被告人赵文军、赵不勒惹、赵三木考非法买卖爆炸物的共同犯罪中，被告人赵文军、赵不勒惹起主要作用，是主犯。赵三木考起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人赵不勒惹具有自首情节，可从轻或者减轻处罚。被告人赵叶门、赵尼惹、田艾清无视国家法律规定非法持有枪支，三被告人的行为构成非法持有枪支罪。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款及〈最高人民法院《关于审理非法制造、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》〉第一条（二）、（三）项、第二条（一）项的规定，上诉人赵文军、赵不勒惹的行为属情节严重（处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑），上诉人赵文军、上诉人赵不勒惹及其辩护人提出的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审法院认定上诉人赵文军、赵不勒惹及原审被告人赵三木考、赵叶门、赵尼惹、田艾清的犯罪事实清楚，证据充分，定罪准确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下

驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定

审判长李杰
审判员张艾云
审判员胡作兴
二〇一六年九月十四日
书记员王锦华