拉格非法持有毒品罪一审刑事判决书
四川省金阳县人民法院
刑事判决书
（2019）川3430刑初24号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法持有毒品
当事人：陈拉格
指控罪名：非法持有毒品罪
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

彝语翻译吉牛尼支，金阳县人民法院工作人员。
四川省金阳县人民检察院以金检公诉刑诉［2019］23号起诉书指控被告人陈拉格犯非法持有毒品罪，于2019年5月17日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，金阳县人民检察院指派检察员陈敏、郭洪志出庭支持公诉，被告人陈拉格、翻译人员吉牛尼支到庭参加诉讼，现已审理终结

四川省金阳县人民检察院指控：2019年4月6日，陈拉格打电话给卢某某联系购买毒品海洛因，卢某某说他联系一下明天答复，但每克要300.00元，第二天卢某某打电话给陈拉格说货联系好了，叫他4月8日13时取货。2019年4月8日中午，陈拉格打电话给卢某某，卢某某说对坪在交通管制，17点才放行，15时许，陈拉格开着川Ｗ×××××白色幻速Ｓ3越野车去对坪，17时许到对坪时，卢某某给陈拉格打电话说他在加油站上方，叫陈拉格过来交易，陈拉格开车上去看见卢某某已在公路边，他把摩托车停在一边，没下车直接和卢某某打招呼，拿了6500.00元现金给了卢某某，同时用微信转了2000.00元给卢某某，并把农行卡拿给卢某某去取2000.00元，卢某某从身上拿了用白色塑料纸包的35克海洛因给陈拉格，陈拉格把海洛因放在右裤包里，卢某某骑摩托车取了钱后把卡还给陈拉格，陈拉格就开车回到了金阳县城。同日19时许，陈拉格把车停在城关小学上方后走路到城关小学门口就被公安民警抓获了，民警从陈拉格的右裤包内搜出用白色塑料袋包裹的毒品一包，经鉴定为毒品海洛因，经称量净重38.81克。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了毒品海洛因（以照片的形式呈现）、抓获经过、搜查笔录、毒品称量记录、毒品去向证明、被告人陈拉格的供述与辩解、凉山州公安局物证鉴定所凉公物鉴（毒品）［2019］342号检验报告、审讯视频光盘等证据。
公诉机关认为，被告人陈拉格明知是毒品而非法持有毒品海洛因，其行为已构成非法持有毒品罪，建议有期徒刑三年以下量刑。
被告人陈拉格对其被指控的犯罪事实供认不讳。
经审理查明：四川省金阳县人民检察院指控：2019年4月6日，陈拉格打电话给卢某某联系购买毒品海洛因，卢某某说他联系一下明天答复，但每克要300.00元，第二天卢某某打电话给陈拉格说货联系好了，叫他4月8日13时取货。2019年4月8日中午，陈拉格打电话给卢某某，卢某某说对坪在交通管制，17点才放行，15时许，陈拉格开着川Ｗ×××××白色幻速Ｓ3越野车去对坪，17时许到对坪时，卢某某给陈拉格打电话说他在加油站上方，叫陈拉格过来交易，陈拉格开车上去看见卢某某已在公路边，他把摩托车停在一边，没下车直接和卢某某打招呼，拿了6500.00元现金给了卢某某，同时用微信转了2000.00元给卢某某，并把农行卡拿给卢某某去取2000.00元，卢某某从身上拿了用白色塑料纸包的35克海洛因给陈拉格，陈拉格把海洛因放在右裤包里，卢某某骑摩托车取了钱后把卡还给陈拉格，陈拉格就开车回到了金阳县城。同日19时许，陈拉格把车停在城关小学上方后走路到城关小学门口就被公安民警抓获了，民警从陈拉格的右裤包内搜出用白色塑料袋包裹的毒品一包，经鉴定为毒品海洛因，经称量净重38.81克。
上述事实，有经公诉机关当庭出示，经庭审质证并确认的下列证据予以证实：
1、抓获经过证实：2019年4月8日19时21分，金阳县公安局禁毒大队民警在工作中发现，金阳县尔觉西乡籍人员陈拉格，在外购买毒品将要运回金阳县境内进行分销。接到线索后金阳县公安局禁毒大队立即展开侦查，并查明由陈拉格购买毒品欲运回金阳县家中的一起贩卖、运输毒品的案件正在策划实施。鉴于案件时间紧迫，案情复杂等，金阳县公安局禁毒大队立即向金阳县公安局副局长李军汇报，李局长立即召开案件部署会议，会议确定该案由李局长指导，禁毒大队主办，在嫌疑人员必经之路设卡伺机抓捕该案犯罪嫌疑人。2019年4月8日19时许，张友洪（大队长）带领禁毒大队民警赶往相关现场部署抓捕并在金阳县城关小学门口进行堵缉，2019年4月8日19时许，嫌疑人驾驶一辆车牌为川Ｗ×××××的白色小车停放在城关小学门口，下车准备回家时，被我局民警当场抓获，该案公抓获犯罪嫌疑人一名，缴获毒品海洛因净重35克，运输毒品小车一辆，手机一部，毒资100.00元。
2、被告人陈拉格在侦查阶段中供述：2017年我在对坪镇街上遇到一个彝族吸毒人员（不知道姓名），他给我说卢某某在卖海洛因，他告诉我卢某某电话号码后，我就把卢某某的电话号码存在手机通讯录上，通讯录上存的名字叫“对叔”，号码是：173××××4982。2019年4月6日，我打电话给问卢某某：有没有海洛因卖，卢某某说他联系一下，明天给我回复，但每克要300.00元钱，2019年4月7日，卢某某打电话给我说：货他联系好了，叫我明天下来取货。2019年4月8日中午，我打电话给卢某某，卢某某说对坪在修路交通管制，要5点钟才发行，叫我5点钟下来，15时许我就开着我的川Ｗ×××××白色幻速Ｓ3越野车到对坪去，17时许我要到对坪时，卢某某打电话给我说他在加油站上面点，叫我把车开上去交易，我开车上去，看见卢某某已在公路边上了，他的摩托车停在一边的，我没下车直接给卢某某打招呼，卢某某走过来，我拿了6500.00元现金给卢某某，同时又用微信转了2000.00元给他，我把我的农行卡拿给卢某某，叫他去取2000.00元，并告诉了他银行密码，卢某某从身上拿了用白色塑料纸包的35克海洛因给我，我把海洛因放在右裤包里，我叫卢某某去把2000.00元取后，在对坪桥头加油站把银行卡还给我，我把车开到对坪桥头，卢某某就骑着摩托车去取钱了，过了10分钟左右，卢某某骑着摩托车来把银行卡还给我，我就开车回金阳了，19时我把车停在城关小学上方后走路到城关小学门口就被公安民警抓获了，民警从我的右裤包内搜出用白色塑料袋包裹的毒品一包。卢某某的微信名叫阿也卢海，微信号是：×××,我的微信名叫小阿发，微信号是：×××。
3、搜查笔录证实：2019年4月8日19时许，金阳县公安局禁毒大队民警在金阳县城关小学门口将涉嫌非法持有毒品犯罪嫌疑人陈拉格抓获，并依法将其带至金阳县公安局集中办案中心。办案民警根据金阳县公安局签发的金公（禁）搜查字［2019］0408号搜查证，在见证人的见证下，侦查员随即对陈拉格人身进行搜查：侦查员从陈拉格右裤包内查获用白色塑料袋包裹的毒品可疑物一个包、100.00元现金、左裤包查获ＯＰＰＯ玫瑰金色手机一部，经核查该手机号码为：182××××5062。
4、检查笔录证实：2019年4月8日20时20分至2019年4月8日20时35分，金阳县公安局禁毒大队民警在见证人的见证下，对吸毒违法人员陈拉格的人身进行了检查，检查未发现陈拉格双手小臂内有注射痕迹，在检查过程中，违法嫌疑人陈拉格能够积极配合，公安民警没有对陈拉格的人身造成伤害。
5、扣押清单证实：中国农业银行卡一张（卡号为：62×××72）、毒品可疑物一包（白色塑料袋包裹的7颗白色毒品可疑物）、ＯＰＰＯ手机一部（玫瑰金色）。
6、被告人陈拉格的辨认笔录证实：侦查人员将事先准好的12张不同男性正面免冠照片无规则的排列打印在在一张Ａ4纸上，在见证的见证下，向被告人陈拉格说明要求后，被告人陈拉格认真仔细地看了一遍后，然后指出3号照片上的男子就是贩卖毒品给自己的卢某某。
7、毒品嫌疑物称量记录及取样送检记录证实：民警将案件中查获的1包（内用7颗毒品可疑物）用白色塑料袋包裹的毒品可疑物，打开后方在电子天平秤上进行称量，经称量，毒品可疑物毛重为42.53克，然后拆开毒品可疑物外包装物，民警有将称量使用的电子天平秤进行调试，待显示屏上的数字归零后，将去皮后的7克毒品可疑物放到电子天平秤上进行称量，经称量，毒品可疑物净重为38.81克。民警将7克毒品可疑物（检查编号1-7），作为检材提取对象，并从检材提取对象上随即选取三个不同部位提取1克以上分别独立封装后放入物证袋中送凉山州公安局物证鉴定中心用于定性鉴定。
8、毒品去向证明证实：金阳县公安局民警大队于2019年4月8日19时在金阳县城关小学门口破获一起非法持有毒品案，抓获犯罪嫌疑人陈拉格，从陈拉格右裤包内缴获毒品海洛因38.81克，送检8.91克，入库29.9克，缴获的毒品于2019年4月9日交移交于金阳县公安局禁毒大队。
9、吸毒现场检测报告书证实：被告人陈拉格尿检呈阳性。
10、行政处罚决定书“金公（禁）行罚决字（2019）215号”证实：被告人陈拉格于2019年4月9日被行政拘留十日。
11、强制隔离戒毒“金公（禁）强戒决字（2019）55号”证实：被告人陈拉格于2019年4月16日被金阳县公安局强制隔离戒毒二年（自2019年4月19日至2021年4月18日）。
12、违法记录查询证实：被告人陈拉格有吸毒前科。
13、凉山彝族自治州公安局物证鉴定所检验报告“凉公物鉴（毒品）［2019］342号”证实：所送检编号为“毒品2019220342-01”检查白色固体可疑物中检出海洛因；所送检编号为“毒品2019220342-02”检查白色固体可疑物中检出海洛因；所送检编号为“毒品2019220342-03”检查白色固体可疑物中检出海洛因；所送检编号为“毒品2019220342-04”检查白色固体可疑物中检出海洛因；所送检编号为“毒品2019220342-05”检查白色固体可疑物中检出海洛因；所送检编号为“毒品2019220342-06”检查白色固体可疑物中检出海洛因；所送检编号为“毒品2019220342-07”检查白色固体可疑物中检出海洛因；
14、领条证实：被告人陈拉格所被扣押的白色幻速Ｓ3越野车（车牌为ＷＶＥ955）车钥匙一把已被陈拉格侄女陈倪伟（女、彝族、身份证号码：5134301988××××××××）领取。
15、业务凭证证实：被告人陈拉格的农行卡（卡号为：62×××72）于2019年4月8日取现2000.00元。
16、农村信用社自动柜员机客服告知书证实：卡号为：62×××72于2019年4月8日17时38分取现了2000.00元。
17、微信收款记录证实：被告人陈拉格用微信转账2000.00元给陈只坡的微信上。
18、电话通话记录证实：2019年4月7日12时29分至2019年4月8日18时48分陈拉格的手机号码182××××6862与陈只坡的手机号码173××××4982共计有10次通话记录。
19、入库清单证实：陈拉格一部ＯＰＰＯ玫瑰金色手机一部、农行卡一张（卡号为：62×××72）已存放于金阳县公安局集中保管中心。
20、情况说明证实：被告人陈拉格非法持有毒品案中，抓获经过提到的缴获毒资100.00元。经对陈拉格进行讯问，他交代这100.00元钱是用于被抓当天（4月8日）的生活开支，经我们核实这100.00元不属于毒资，已于当日退还给他的家属。
21、情况说明证实：被告人陈拉格非法持有毒品案中，调取的陈拉格的电话号码为:182××××6862，该号码持有人是陈拉格的老婆吉子只洛，实际在使用182××××6862这个号码的是陈拉格。
22、情况说明证实：被告人陈拉格非法持有毒品案中，抓获经过里提到的毒品净重35克，这35克是当时陈拉格向卢某某购买毒品时提到的具体数量，实际称量毒品净重为38.81克。
23、三所在押人员入所体检表证实：被告人陈拉格身体无异常。
24、审讯视频光盘证实了首次讯问的合法性。
针对公诉机关的指控，出示的证据及控辩双方的意见作如下评判：
一、本案被告人陈拉格在办案中心2019年4月8日22时58分的供述购买毒品是为了贩卖和吸食，侦查人员并未仔细讯问是准备贩卖，还是已经贩卖的细节；2019年4月10日13时30分第二次供述时翻供为自己吸食，侦查人员未讯问翻供原因，即按非法持有毒品的方向侦查，控方未提供有力证据，从疑罪有利于被告人的司法原则出发，可按轻的罪名认定（兜底罪名）；
二、本案经补充卢某某的证据，可以在客观地认定本案的细节时予以正确评价；
三、本案收缴的车辆被退还，而手机、农行卡却移交本院，没有证据证实退还做的正当性；
四、法律规定贩卖毒品十克不满五十克的，处七年以上有期徒刑，而非法持有毒品十克却在三年以下有期徒刑量刑，情节严重的在三年以上七年以下量刑，由于未收集证明被告人犯意的客观证据，需坚持有利于被告人的司法原则加以综合考虑加以认定；
五、被告人陈拉格因吸毒曾被行政拘留十日，后被强制隔离戒毒二年，在本案中又购买38.81克海洛因，属法律规定的“情节严重”应当依法从重处罚；
六、法律规定，控方不能收集证明被告人犯罪动机、目的、结果及危害后果的证据来证明犯罪事实的，只能以收集到的现有证据予以定案；
七、本院于2019年5月23日上午在本院召开的庭前会议，控方出示了被告人陈拉格有立功表现的证据，经控辩双方质证无异议，本院予以采信；
八、被告人陈拉格具有悔罪表现主动交纳罚金，财产刑已主动履行，自由刑就应当依法从轻处罚，必须坚持罪刑相适应原则。
金阳县人民检察院指控的罪名成立

本院认为，被告人陈拉格购买海洛因自己吸食，查获毒品海洛因38.81克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人陈拉格被公安机关行政拘留十天，仍然购买毒品，情节严重，应依法从重处罚，但归案后认罪认罚，具有立功表现，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十六条之的规定，判决如下

一、被告人陈拉格犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；
二、本案查获的毒品海洛因38.81克，予以没收；
三、本案涉案的ＯＰＰＯ手机一部（玫瑰金色）中国农业银行卡一张（卡号为：62×××72），予以没收。
刑期从判决书执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人陈拉格的刑期从2019年4月8日至2022年4月7日止。罚金已当庭交纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份

审判长刘蔚
审判员马玉作
人民陪审员刘加华
二〇一九年五月二十九日
法官助理刘月
书记员李木里格

附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条【非法持有毒品罪】非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十六条查封、扣押、冻结的财物及其孳息，经审查，确属违法所得或者依法应当追缴的其他涉案财物的，应当判决返还被害人，或者没收上缴国库，但法律另有规定的除外