被告人陈勇财犯非法经营罪一审刑事判决书
湖南省永州市零陵区人民法院
刑事判决书
（2019）湘1102刑初62号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：陈勇财
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、作为犯罪、违法所得
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

湖南省永州市零陵区人民检察院以零检公诉刑诉［2019］60号起诉书指控被告人陈勇财犯非法经营罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年6月3日在本院刑事第二审判庭公开开庭进行了审理。湖南省永州市零陵区人民检察院指派检察员蒋琳佳出庭支持公诉，被告人陈勇财及其指定辩护人扈彩霞到庭参加了诉讼。现已审理终结

经审理查明：被告人陈勇财在湖南省长沙市望城区经营某某贸易商行。2018年8月至10月12日期间，被告人陈勇财在未取得烟草专卖零售许可证及准运证的情况下，四次从湖南省永州市零陵区“某某副食店”、“某某烟酒店”等商铺购买芙蓉王、白沙、双喜等品牌香烟，运至长沙市望城区销售给一些小卖部，查证的销售金额达5.4万元左右，共获利3400元。2018年10月12日，被告人陈勇财取得长沙市望城区烟草专卖局发放的烟草专卖零售许可证，同年10月19日，被告陈勇财再次从零陵区多个零售店购买了多个品牌香烟共计24.64万支（1232条），并于10月20日凌晨驾驶无牌（原车牌湘ＭＢ×××）灰色大众速腾轿车装载该1232条香烟准备运往长沙，在永州大道潇湘汽车城附近路段被查获。经检验，查获的1232条香烟系真烟，价值143800元。
上述事实，被告人陈勇财在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、抓获经过、银行账户流水清单、零陵区烟草局案件移送函及相关调查材料、询问笔录、烟草专卖零售许可证、零陵区烟草专卖局证明等书证；证人夏某某、杨某某、张某某、周某某、刘某某、吴某某、蒋某某、周某1、盘某某、章某某、刘某1的证言；被告人陈勇财的供述和辩解；湖南省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告；现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录等证据证实，足以认定

本院认为：被告人陈勇财违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可销售专营、专卖物品卷烟5.4万元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪.但2018年10月12日之后，被告人陈勇财持有烟草专卖零售许可证，从非指定烟草专卖部门进货且无＂烟草专卖品准运证＂运输烟草专卖品异地销售,其行为违反《中华人民共和国烟草专卖法》的相关规定,属于超范围和地域经营的情形,但其行为不宜按非法经营罪处理，故被告人陈勇财2018年10月19日运输烟草的行为不作为犯罪行为评价。被告人陈勇财到案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人陈勇财积极退缴违法所得，酌情从轻处罚；根据被告人陈勇财的犯罪情节和悔罪表现，其没有再犯罪的危险，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条之规定，判决如下

一、被告人陈勇财犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、没收被告人陈勇财的违法所得人民币三千四百元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份

审判长罗晓男
审判员黄明鸣
人民陪审员周小荣
二〇一九年六月二十四日
法官助理杨淑萍
书记员王雅玲

附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；（二）非法经营卷烟二十万支以上的；（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的