江佐君非法经营罪一审刑事判决书
福建省清流县人民法院
刑事判决书
（2019）闽0423刑初49号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：江佐君
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、非法经营、共同犯罪、从犯
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

被告人江佐君非法经营罪一案，由清流县人民检察院于2019年4月1日以清检公诉刑诉［2019］39号起诉书，向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，依法组成合议庭，于2019年5月16日公开开庭审理了本案。清流县人民检察院指派检察员吴永春出庭支持公诉。被告人江佐君及辩护人黄平秀到庭参加了诉讼。现已审理终结

清流县人民检察院指控：2018年8月15日，被告人江佐君在福州通过手机“运满满”平台接到了从福州到贵阳市开阳县的运货单，该单运费为人民币12000元（以下币种均为人民币）。其通过平台提供的电话与对方联系后，得知运输的货物是烟叶，到三明装货。当天，江佐君按货主的要求驾驶湘Ａ×××××厢式货车行至连城县。货主唐淋、谭中林（均另案处理）到高速出口接车后带其到连城七天时尚酒店住宿。第二天晚上10点左右，江佐君在一辆小车带路下，驾驶其货车往清流县方向行驶，唐淋、谭中林开小车尾随。货车在途中空车过磅称重后，行至清流县李家乡一废弃煤台旁边的空地装烟叶，次日凌晨1时装完车。该车烟叶过磅称重9.9吨。过磅后，唐淋、谭中林开车先走，清流烟贩李怀水、李喜香（均另案处理）开车给货车带路，从连城上高速走厦蓉高速，约定到闽赣界汇合。到了高速闽赣界，谭中林把购买烟叶款144000元交付给李怀水，后江佐君驾车把烟叶拉至贵州开阳县楠木渡镇一老房子里，谭中林支付江佐君运费12000元。唐淋和谭中林把该车烟叶销售后，共得款206863元。
江佐君于2018年12月30日在广西南宁被公安机关抓获。
为证实上述指控的犯罪事实，公诉人当庭讯问被告人、宣读和出示了相关的证据材料。
公诉机关据此认为，被告人江佐君违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，非法经营数额206863元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，应以非法经营罪追究其刑事责任。被告人江佐君和唐淋、谭中林共同非法经营，其行为适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，系共同犯罪；江佐君在共同犯罪中起辅助作用，其行为适用《中华人民共和国刑法》第二十七条，是从犯，应当从轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人江佐君对指控的犯罪事实无异议，但认为不能按最后的销售价认定。
辩护人黄平秀的辩护意见是对公诉机关指控的定性没有异议，但认为应按李怀水与唐淋的交易价144000来认定，不能按最后的销售价认定。在本案中，江佐君系从犯，社会危害性小，到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，建议对被告人给予从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2018年8月15日，被告人江佐君在福州通过手机“运满满”平台接到了从福州到贵阳市开阳县的运货单，该单运费为12000元。其通过平台提供的电话与对方联系后，得知运输的货物是烟叶，到三明装货。当天，江佐君按货主的要求驾驶湘Ａ×××××厢式货车行至连城县。货主唐淋、谭中林到高速出口接车后带其到连城七天时尚酒店住宿。第二天晚上10点左右，江佐君在一辆小车带路下，驾驶其货车往清流县方向行驶，唐淋、谭中林开小车尾随。货车在途中空车过磅称重后，行至清流县李家乡一废弃煤台旁边的空地装烟叶，次日凌晨1时装完车。该车烟叶过磅称重9.9吨。过磅后，唐淋、谭中林开车先走，清流烟贩李怀水、李喜香开车给货车带路，从连城上高速走厦蓉高速，约定到闽赣界汇合。到了高速闽赣界，谭中林把购买烟叶款144000元交付给李怀水，后江佐君驾车把烟叶拉至贵州开阳县楠木渡镇一老房子里，谭中林支付江佐君运费12000元，从中获利4000元。唐淋和谭中林把该车烟叶销售后，共得款206863元。
江佐君于2018年12月30日在广西南宁被公安机关抓获。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1.受案登记表，证实2018年8月28日清流县公安局对清流县烟草专卖局移送的樊小宁等人涉嫌非法经营案受理的情况。
2.同案人李怀水的供述，证实2018年8月十几日唐淋、谭中林通过电话与其联系，来到清流县李家乡找其买烟叶，其带他们两人到李家加油站旁一废弃煤台看烟叶。8月17日晚上，其和李喜香在煤台旁将收购来的19000多斤烟叶卖给了唐淋、谭中林，其把装烟的湘Ａ牌大货车带路到闽赣口后，谭中林给了其144000元。
3.同案人李喜香的供述，证实2018年8月上旬，李怀水跟其讲有贵州人联系他，要向他买烟叶，李怀水叫其和他一起做这个生意。8月16日李怀水通知贵州人来装货，当天晚上，贵州人叫了一辆大货车到李家加油站对面的煤台后面装车。装车到17日凌晨，装好后其带大货车去过磅，过磅重量是9.9吨。其之前约定好把大货车送到高速公路闽赣界后贵州人再支付货款，其就坐李怀水的小车在前面带路，到闽赣界后，贵州人就现金支付给李怀水144000元，贵州人带货走的事实。
4.同案人唐淋的供述，证实2018年8月10日，其通过其父亲的一个朋友获得清流烟贩李总的电话，其决定去李总那看看烟叶的质量和商谈价格。8月16日李总叫其过去装货，当天其和谭中林先到李总家里等。晚上10点左右，谭中林联系货车司机到李家装货，大约是17日凌晨1点左右装好车，从连城上高速走厦蓉高速，到闽赣界再支付货款。到了闽赣界，这车烟叶之前过磅后是9.9吨，谭中林把货款144000给了李总，其把货拉回贵州老家放在彭凤勇的老房子里，后来把烟叶卖给也是到其那收购烟叶的外地人，总共卖了20万元左右。
货车驾驶员是其父亲唐某联系的，他通过什么渠道联系的其不知道，联系好了之后其父亲把驾驶员电话告诉其，然后其再和驾驶员江佐君联系。江佐君都没有问过其和谭中林运烟叶是否有合法手续的问题。谭中林共付给江佐君12000元运费，手机转账支付了9000元和3000元现金给江佐君。
5.同案人谭中林的供述，证实2018年8月8月15日，其和唐淋到清流县李家乡一个叫李总的人家里联系购买烟叶并谈好价格。过了五六天，李总电话联系其可以叫车了，唐淋他父亲帮忙联系一部大货车，并把电话号码给了唐淋，唐淋再联系驾驶员。其和唐淋一起在连城县高速口接到了驾驶员江佐君，然后其安排驾驶员江佐君及他老婆孩子在连城县七天时尚宾馆住宿，到了第二天晚上，李怀水派人带其和唐淋、江佐君到了清流县李家乡烟叶装车地点装烟，过磅显示烟叶重9.9吨。后将烟叶拉到闽赣高速口，其把144000元烟叶货款拿给李总。其和唐淋带装烟叶的货车到了贵州省开阳县楠木渡彭凤勇家里，总共卖了20多万元。江佐君都没有问过其和唐淋拉烟叶是否有合法手续的问题。其共付给江佐君12000元运费，其中用支付宝转账付9000元和3000元现金给江佐君的事实。
6.同案人李华钟的供述，证实2018年8月16日晚上，李怀水打电话联系其后，其来到李家加油站煤台旁的一个工棚里用其的货车将存放点的烟叶盘了一车到湖南车牌的大货车上。烟叶从存放点盘到湖南牌大货车上的时候，李怀水、李喜香都在场，其有看到贵州牌小轿车停在那里。
7.运满满电子运输单截图,证实2018年8月15日江佐君湘Ａ×××××接到从清流县运烟叶到贵州开阳县的订单记录。
8.住宿信息查询单，证实江佐君于2018年8月15日入住连城县莲峰七天时尚宾馆。
9.高速公路过车信息及照片，证实湘Ａ×××××货车于2018年8月15日在连城高速出口空车计重10840公斤，该车于2018年8月17日在连城上高速后在闽赣出口计重20600公斤的事实。
10.清流县价格认证中心出具的清价认定［2018］40号关于烟叶的价格认定结论书（Ｐ221），证实2018年8月17日的烟叶，依据《涉烟案件物品价格鉴定操作规范》（发改价证办［2013］104号）第六条，涉烟案件中制烟原料的价格鉴定。该标的无实物，根据公安机提供的相关资料与2018年8月28的烟叶（系有等级的烟叶）基本相同，按照省级烟草专卖行政主管部门公布的上年度初烤烟叶的中准级（Ｘ2Ｆ）的平均调拨价格计算，9760公斤有使用价值的烟叶按（Ｘ2Ｆ）的调拨平均价42.30元每公斤计算，鉴定价格为412848元的事实。
11.辨认笔录，证实经唐淋、谭中林辨认指出到李家乡加油站旁装车的湖南车牌货车司机系江佐君；经江佐君辨认指出让其从清流县到运输烟叶到开阳县的货主系唐淋、谭中林。
12.谭中林的记账单，证实唐淋、谭中林等人收购烟叶的货款144000元、运费13000元、开支19394元，出卖烟叶货款合计206863元。
13.支付宝账单截图,证实2018年8月18日江佐君收到＊中林支付宝转账9000元的记录。
14.抓获经过、到案经过，证实2018年12月30日00许，广西南宁市公安局江南派出所工作中发现，辖区一酒店有在逃人员，民警出警后将在逃人员江佐君抓获的事实。
15.违法犯罪经历查询情况表，证实经查询，江佐君无违法犯罪经历的事实。
16.公安网人员信息表，证实江佐君的出生时间、住址等基本情况。
17.被告人江佐君的供述，亦证实在2018年8月中旬，其在手机“运满满”平台上接到了从三明到贵阳市开阳县的运货单，其交了一千元定金给平台后，平台提供了货主的电话给其，其与货主联系后，货主讲是拉烟叶到贵州省贵阳市。8月15日其按货主的要求开车来到了连城县后入住连城县七天时尚酒店住宿，第二天装货。到了第二天晚上10点左右，货主叫其去装车，于是其开着其的厢式货车（车牌号码湘Ａ×××××），跟带路贵州的货主从连城出发来到大约30公里的一个煤台装烟叶，装到大约是17日的凌晨，过磅重量是9吨左右。货主叫其直接从连城上高速往江西、贵阳方向走，他们帮其接老婆孩子。其就从连城上高速，开到8月18日早上8点，其将烟叶运到了贵州省贵阳市开阳县的一个乡镇上的一幢民房门口，把烟叶卸到民房里，货主付12000元运输费给其。其和贵州货主电话联系的时候，贵州货主告诉其是帮烟草公司拉货，其就没有在意，装车的时候其看不是在烟草公司的仓库其就所怀疑，到贵州开阳卸货的时候其看到不是卸在烟草公司的仓库，其就知道这样是非法的事情

本院认为，被告人江佐君违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品价值价144000元，扰乱市场秩序，情节严重，被告人的行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人江佐君伙同唐淋、谭中林等人共同非法经营，系共同犯罪。被告人江佐君在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人江佐君被动到案后，能如实交代犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。案发后，被告人庭审认罪态度好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。关于公诉机关指控被告人江佐君非法经营的数额为最后销售价206863元，被告人江佐君认为不能按最后的销售价认定和辩护人认为应按李怀水等人与唐淋等人的交易价144000来认定，不能按最后的销售价认定的辩解和辩护意见。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。经查，在本案中，认定李怀水等人与唐淋等人的交易价144000的证据充分，有双方当事人的供述及相关的凭证证实，足以证明双方的交易价格，而公诉机关指控的销售价格206863元，只有唐淋、谭中林的供述而无其他证据给予佐证，证据之间不能形成完整的证据链，认定该销售数额证据不足，本院不予采纳，被告人提出的辩解和辩护人提出的辩护意见，本院予以采纳。辩护人认为被告人江佐君有坦白，系从犯，应对其从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。建议对被告人江佐君给予缓刑的辩护意见。经查，被告人江佐君参与非法经营的数额已达144000元，已达到情节严重，具有社会危害性，不能对其适用缓刑。因此，辩护人提出的辩护意见不能成立，本院不予采纳。公诉机关对被告人江佐君提出的量刑建议，本院予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款，第三条第一款第一项，第四条第二项，第九条第一款的规定，判决如下

一、被告人江佐君犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年12月30日起至2019年8月29日止。罚金在判决书生效后十日内交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长谢恩标
审判员赖伟华
人民陪审员张永顺
二〇一九年五月二十四日
书记员卢玉

附：本案适用的法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【坦白】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法（？ｈｔｔｐ:？／？？／？140.0.1.78？／？ｌｉｂ？／？Ｚｙｆｌ？／？ｊａｖａｓｃｒｉｐｔ:ｖｏｉｄ（0）;？）第二百二十五条（？ｈｔｔｐ:？／？？／？140.0.1.78？／？ｌｉｂ？／？Ｚｙｆｌ？／？ｊａｖａｓｃｒｉｐｔ:ｖｏｉｄ（0）;？）的规定，以非法经营罪定罪处罚
第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法（？ｈｔｔｐ:？／？？／？140.0.1.78？／？ｌｉｂ？／？Ｚｙｆｌ？／？ｊａｖａｓｃｒｉｐｔ:ｖｏｉｄ（0）;？）第二百二十五条（？ｈｔｔｐ:？／？？／？140.0.1.78？／？ｌｉｂ？／？Ｚｙｆｌ？／？ｊａｖａｓｃｒｉｐｔ:ｖｏｉｄ（0）;？）规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
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