录建华、何起跃盗窃罪刑事判决书195
广东省深圳市中级人民法院
刑事判决书
（2013）深中法刑二终字第195号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
当事人：何某华、何某跃、广东省深圳市宝安区人民检察院
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、从犯、减轻处罚、程序合法
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人何某华、何某跃犯盗窃罪一案，于二〇一二年十二月二十四日作出（2012）深宝法刑初字第6452号刑事判决。宣判后，原审被告人何某华不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结

原审认定：被告人何某华、何某跃案前均系杭州百×科技有限公司员工，被外派到深圳市华×终端有限公司工作。2012年6月14日被告人何某华在宝安区石岩街道塘头社区塘头第×工业区南岗实业×栋华×终端有限公司工作时，趁人不备将该公司1500片手机芯片（经鉴定，价值人民币4万元）盗走，并放置于被告人何某跃与他人租住的位于南山区西丽街道牛成村×栋××房内。
2012年6月30日20时左右，被告人何某华和何某跃两人，在华×终端有限公司三楼维修车间加班时，何某华提议将华×公司的手机芯片盗走，何某跃表示同意。于是何某跃则移动泡沫棉以躲避摄像头的监控，何某华则躲在泡沫棉后面来到存放手机芯片的柜子旁边，由何某华将2578片手机芯片（经鉴定，价值人民币15.468万元）盗走，同样将赃物存放于805房内。
2012年7月4日公安机关将两名被告人抓获，并在805房内缴获全部涉案赃物后返还被害公司。
上述事实，有经原审庭审质证的被告人何某华、何某跃供述、被害人谭某泽的陈述及辨认笔录、证人芮某伟的证言、抓获经过、被告人身份信息、杭州百×公司的证明材料、扣押物品发还清单、监控录像截图、情况说明等书证、物证，现场勘查笔录及照片、鉴定结论、视听资料等证据予以证实。
原审认为，被告人何某华、何某跃以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。综合全案证据材料，被告人何某华、何某跃在2012年6月30日实施盗窃时，何某华系作案的提议者和积极实施者，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。何某跃在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。何某华、何某跃归案后自愿认罪并如实供述自己的罪行，且赃物已全部缴回并发还被害公司，均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款之规定，经合议庭评议，判决：
一、被告人何某华犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
二、被告人何某跃犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
原审宣判后，何某华向本院提出上诉，称其归案后主动认罪，如实供述罪行，行为没有给公司造成损失。原审量刑过重，请求减轻处罚。
其辩护人提出，本案应定性为职务侵占罪，被害单位没有遭受实际损失，何某华是初犯，认罪态度较好，请求对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原审一致。原审所采信的证据已当庭出示、宣读并质证，经本院审理未发生变化，本院依法均予以确认

本院认为，上诉人何某华、原审被告人何某跃以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。何某华非利用职务之便侵占被害单位财物，其辩护人提出本案系职务侵占的辩护意见无法律依据，本院不予采纳。何某华提议并积极作案，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；何某跃起次要作用，是从犯，予以减轻处罚。对于何某华及其辩护人的上诉、辩护意见，本院认为，何某华和何某跃在被害单位被抓获归案后，如实供述了犯罪事实，并带侦查机关到西丽住处缴回涉案全部赃物，未造成被害单位的财产损失，可予减轻处罚。相关上诉、辩护意见，本院予以采纳。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑过重，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下

一、撤销深圳市宝安区人民法院（2012）深宝法刑初字第6452号刑事判决第（一）、（二）项，即“被告人何某华犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元”、“被告人何某跃犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元”。
二、上诉人何某华犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月4日起至2018年7月3日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳）。
三、原审被告人何某跃犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月4日起至2016年7月3日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决

审判长阮玮
审判员许瑞韩
审判员钟华
二〇一三年三月四日
书记员胡伟