刘飞职务侵占一审刑事判决书
河南省安阳市北关区人民法院
刑事判决书
（2019）豫0503刑初96号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：职务侵占
当事人：刘飞
指控罪名：职务侵占罪
关键词：分公司、自首、偶犯、委托代理人、代销、所有权
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

安阳市北关区人民检察院以安北检公诉刑诉［2019］45号起诉书指控被告人刘飞犯职务侵占罪，于2019年4月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳市北关区人民检察院指派检察员付红燕、李楠出庭支持公诉，被告人刘飞及其辩护人孟姣姣、被害单位联通华盛通信有限公司河南分公司的委托代理人卢航、胡博远到庭参加诉讼。现已审理终结

安阳市北关区人民检察院指控：
2012年至2018年11月期间，被告人刘飞系联通华盛通信有限公司河南分公司安阳办事处的员工，负责安阳地区、鹤壁地区联通公司下设营业厅的产品培训、产品宣传物陈列、协助营业厅对产品库存的进销存、盘点、调拨（跨地市调拨、地市内调拨）等工作。
2018年9月至2018年11月期间，被告人刘飞利用协助营业厅调拨产品等职务便利，将安阳地区、鹤壁地区等共计20余家联通营业厅共计161部手机私自卖掉，并将其中140余部手机安排下属在没有实物的情况下在系统上做出入库处理，所得钱款用于了赌博。经审查，被告人刘飞侵占的161部手机的价格共计人民币1479774元。
被告人刘飞于2018年11月16日到公安机关投案。
公诉机关提供了相关证据，认为被告人刘飞作为联通华盛通信有限公司河南分公司安阳办事处的员工，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘飞对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
辩护人提出的辩护意见是：1.刘飞主观恶性小，社会危害性小；2.刘飞系初犯、偶犯；3.刘飞系自首，认罪悔罪态度好；4.刘飞愿意退赃。
被害单位的委托代理人认为被告人刘飞的行为应以盗窃罪定罪处罚，并请求法院判处刘飞对其造成的损失进行全额退赔。
经审理查明：
2012年至2018年11月期间，被告人刘飞系联通华盛通信有限公司河南分公司安阳办事处的员工，负责安阳地区、鹤壁地区联通公司下设营业厅的产品培训、产品宣传物陈列、协助营业厅对产品库存的进销存、盘点、调拨（跨地市调拨、地市内调拨）等工作。
2018年9月至2018年11月期间，被告人刘飞利用协助营业厅调拨产品等职务便利，将安阳地区、鹤壁地区等共计20余家联通营业厅共计161部手机私自卖掉，并将其中140余部手机安排下属在没有实物的情况下在系统上做出入库处理，所得钱款用于了赌博。经审查，被告人刘飞侵占的161部手机的价格共计人民币1479774元。
被告人刘飞于2018年11月16日到公安机关投案。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1.被告人刘飞的供述与辩解，证明刘飞是华盛公司的员工，华盛公司负责采购手机，并将手机铺货到联通营业厅进行销售，其作为华盛的员工，负责销售方面服务工作，具体工作职责是系统培训、发货调拨、库存周转等。华盛员工通过系统调拨、实物调拨的方式将手机调拨到其他营业厅属于其职能范围。王某1、王某2、韩某、刘某是其下属。2018年10月份其在手机上玩赌博，在里面输了钱，当时其帮营业厅卖手机的钱在其手里，其将钱投入了赌博游戏中，之后不断赌博输钱，就不断的把从营业厅拿到的手机卖到郑州通讯新天地，卖手机的钱投入到赌博游戏中，到目前一共有161部手机，共计人民币1479774元投入到赌博中。
2.被害单位工作人员王某3（联通华盛通信有限公司河南分公司安阳办事处负责人）的陈述，证明刘飞系华盛公司的员工，在安阳办事处工作，刘飞的工作职责是负责公司采购手机产品的培训，提供公司产品宣传所需的相关物料，协助监控联通营业厅手机库存信息，将联通营业厅反映的产品情况及具体需求反馈给华盛河南分公司。刘飞从安阳联通公司下面多个营业厅拿取了161台手机卖到郑州，将卖手机的钱款用于赌博。
3.证人王某1（华盛公司员工）的证言，证明刘飞是其领导，刘飞负责安阳办事处服务大使支撑线的管理，其负责安阳市区和汤阴的营业厅，主要工作职责为对营业庭的服务员负责培训、海报配送、网上盘货等，刘飞以前找其拿过手机，帮忙调拨销售。2018年10月20日，刘飞问其营业厅有无卖不掉的手机，他可以帮忙销售，其将文明大道和梅东路两个营业厅的五部手机邮寄到刘飞提供的郑州的李某的地址，10月22日刘飞让其下面的营业厅上一下单子，他去销售，其让水天苑和梅东路两个营业厅各向公司要了20部苹果手机，23号营业厅收到货，并办理了入库，后共将39部手机寄给了郑州的刘某，11月1日，刘飞让其的营业厅上单，其让文峰南路营业厅上了50部手机，手机入库后刘飞直接把手机拿走了，这两次共拿走89部手机，刘飞让其办理的出库调配手续，显示的是调配到了浚县浚州营业厅。另外刘飞还自己从东风路、红旗路、文明大道营业厅共拿走12部苹果手机。刘飞一共从其负责的营业厅拿走了106部手机，价值共计98万元。
4.证人王某2（华盛公司员工）的证言，证明其负责鹤壁是淇滨区和山城区的营业厅，其工作职责是服务大使，刘飞也是服务大使，王某4总监让刘飞领导其，刘飞负责鹤壁市的全面工作及安阳市所有支撑线的工作，是其的直属上级。2018年10月30日，刘飞给其打电话说他已经联系了鹤壁市场部的副主任徐某，让淇滨区兴鹤大街营业厅发一个10台苹果手机的订单，该店员工刘某上了订单，其次日去营业厅拿手机，刘飞跟徐某打了电话，店长王某5进行了核实，其找刘某拿走了10部苹果手机，写了一个领料单，将手机寄给刘飞提供的郑州的李某的地址。11月8日按照刘飞的指示，以同样的方式又向郑州发了20台苹果手机。11月6日经其多次催要，刘飞给其转账3.336万元，为三部手机的钱款，其把钱转给了营业厅的刘某。刘飞共从王某2负责的营业厅拿走27部手机。
5.证人韩某（华盛公司员工）的证言，证明其负责滑县和内黄的营业厅，刘飞是其业务主管。2018年10月8日，滑县终端管理员送到其办公室12台苹果手机，让其协助调拨到其他营业厅，10月9日刘飞知道后，拿走了12部手机，说要调拨走，并交了顺丰快递发走了手机。10月24日刘飞让其从系统上做了一个调拨，其使用安阳县中小受理点营业厅的员工的账号登陆了系统进行了调拨，滑县那边进行了出库，由于没有手机实物，安阳县中小受理点没有进行入库。
6.证人冯某（滑县联通公司市场部员工）的证言，证明2018年10月8日其曾将12部卖不出去的苹果手机送到韩某的办公室，并催促韩某给其办理调拨、出库手续，10月24日韩某在系统上做了调拨申请，进行了出库操作。
7.证人刘某（华盛公司员工）的证言，证明其负责安阳县和林州的联通营业厅的技术和业务指导，刘飞是其领导，2018年10月9日，刘飞问其负责的两个营业厅苹果手机卖的怎么样，其次日去林州红旗路联通营业厅拿走两部苹果手机给了刘飞，让他帮忙卖掉。10月20日刘飞又问林州营业厅是否还有不好销售的手机，林州的店长说有三部，店长郭芳直接将手机邮寄到了刘飞提供的郑州的李某的地址。刘飞让其把这五部手机做了调库单，调到了安阳县中小受理点，当时没有见手机，直接让其空走的调库手续。10月25日刘飞通过微信给其发了一个文档，上面是11部华为手机的串码，刘飞让其办理了入库手续，说是开封的营业厅调过来的，但其没有见到手机。共有16部手机挂在其负责的营业厅下。
8.证人雷某（联通公司安阳红旗路营业厅员工）的证言，证明刘飞是联通华盛安阳办事处的主管，刘飞的职务比其营业厅的王某1高，2018年9月21日刘飞从其营业厅拿走一部苹果手机，说随后付款，但之后没有付过款或调拨。
9.证人杨某（联通公司安阳文峰南路营业厅店长）的证言，证明华盛公司是联通公司的终端供货商，华盛公司给联通公司供货、上单、调配货物、销售指导，是联通公司的终端服务大使，华盛公司的员工能够接触到手机，营业厅之间的调拨都是华盛公司的人办理的，其营业厅对接人员是华盛的王某1，刘飞是王某1的领导。2018年11月1日，王某1让其上单50部苹果手机，11月3日手机到货后，刘飞到营业厅在系统上入库，并将手机拿走，11月13日，王某1到其营业厅办理了出库手续。
10.证人张某（联通公司安阳文明大道营业厅店长）的证言，证明华盛公司与其对接的人是王某1，刘飞是王某1的领导，2018年10月中旬，王某1打电话让其上单12部苹果手机，因部分型号缺货，发过来9部手机，10月20日其办理入库，当天上午王某1给其发了地址让其邮寄了3部手机，当天下午刘飞来店里拿走了10部手机，其让刘飞打了13部手机的借条。
11.证人黄某（联通公司安阳东风路营业厅营业员）的证言，证明2018年9月21日上午，刘飞问其营业厅的苹果手机卖掉没有，其说没有，刘飞说把手机调走，一个熟人要，当天中午，刘飞来营业厅拿走了1部手机，系统上没有办理出库手续。
12.证人李某的证言，证明其在郑州城管区通讯新天地工作，做的手机批发，老板是李某，其是员工，刘飞是联通华盛的人，和其公司有销售手机的业务来往，刘飞卖给其手机比市场价格低，刘飞给李某联系谈好价格后，其给刘飞打款，刘飞给其发货，2018年9月份至11月份，刘飞共卖给其171部手机，价格没有具体计算。
13.华盛公司的报案情况说明及被告人刘飞予以确认的手机结算价列表、物流单据、手机采购价列表，证明刘飞从安阳联通营业厅及鹤壁联通营业厅共计拿走161部手机，共计金额人民币1479774元。
14.李某提供的从刘飞处购买的手机列表及支付金额情况，证明2018年9月1日至2018年10月8日李某从刘飞处购买共计170余部手机，共支付刘飞100余万元。
15.刘飞的银行卡交易明细，证明李某、李某给刘飞的转账情况，刘飞的消费情况。
16.联通华盛通信有限公司河南分公司文件、说明及岗位职责，证明联通华盛通信有限公司河南分公司安阳办事处负责安阳地区、鹤壁地区的业务发展，联通华盛服务大使的岗位职责及刘飞具体负责工作内容。
17.被告人刘飞的户籍证明及无违法犯罪记录证明。
18.到案经过，证明刘飞于2018年11月16日主动到公安机关投案自首，因联通华盛公司未报案，民警联系华盛公司后对案件进行调查取证，并于2018年11月23日正式立案，刘飞于11月25日到公安机关投案自首。
另外在卷的还有联通华盛公司营业执照、终端代销合同、河南联通终端连锁化运营供货管理办法（试行）、河南华盛服务大使日常工作执行要求（试行）、刘飞与联通华盛公司的劳动合同书，雷某提供的刘飞书写的手续、杨某提供刘飞书写的手续、张某提供的刘飞书写的手续、许某提供的关于开封调拨给安阳刘飞华为Ｐ20（128Ｇ）亮黑色11台机器的情况说明等书证予以证实，足以认定

本院认为，被告人刘飞作为联通华盛通信有限公司河南分公司安阳办事处的员工，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，价值共计人民币1479774元，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控刘飞犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。刘飞主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，本院予以从轻处罚。刘飞多次职务侵占，并将侵占所得的钱款用于赌博，本院酌情从重处罚。关于辩护人提出的刘飞主观恶性小，社会危害性小，及刘飞愿意退赃的辩护意见，经查，刘飞利用职务便利，多次侵占单位财物，并用于赌博，数额较大，造成了严重的社会危害，且刘飞至今并未退赃，故辩护人的以上辩护意见不成立，本院不予采纳。关于辩护人提出的刘飞系初犯、偶犯，及刘飞系自首、认罪悔罪态度好的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。关于被害单位的委托代理人认为被告人刘飞的行为应以盗窃罪定罪处罚的意见，经查，根据华盛公司与联通公司签订的终端代销合作合同，手机在尚未实现销售时，其所有权归属华盛公司，而刘飞作为华盛公司的员工，其工作职责包括协调营业厅之间的手机调拨，刘飞利用其在此职务上的便利，才能频繁地从各个营业厅以调拨处理的名义拿走手机，刘飞将手机销售并将所售款项据为己有的行为，系将其所在的华盛公司的财物占为己有，构成职务侵占罪，而非盗窃罪，故被害单位的委托代理人的该意见不成立，本院不予采纳。关于被害单位的委托代理人请求法院判处刘飞对其造成的损失进行全额退赔的意见，经查属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下

一、被告人刘飞犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月25日起至2024年5月24日止。）
二、责令被告人刘飞退赔被害单位联通华盛通信有限公司河南分公司人民币1479774元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
。）

审判长张建文
人民陪审员刘娜
人民陪审员谭红芬
二〇一九年五月二十二日
书记员梁国芳