ꈘ某职务侵占罪一审刑事判决书
广东省广州市南沙区人民法院
刑事判决书
（2014）穗南法刑初字第344号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：职务侵占
当事人：刘某某
指控罪名：职务侵占罪
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉（2014）313号起诉书指控被告人刘某某犯职务侵占罪，于2014年8月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派代理检察员许淑妍、文学出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人卿爱国、伏光召到庭参加诉讼，现已审理终结

公诉机关指控：2013年9月至12月，被告人刘某某在担任广州市某某电子有限公司（地址位于广州市南沙区）物控部经理期间，利用驻江西赣西监狱负责该公司与监狱之间生产物料的收发、管理和生产监督的职务之便，采取多领少缴、截留不交等方式，将该公司的铜线（漆包线）、锡条、废铜丝、废锡渣占为已有，并销赃给废品店。同年12月12日，被告人刘某某被被害单位员工扭送至公安机关。经鉴定，上述被变卖的涉案物品共价值人民币127682.45元。
公诉机关列举了受案登记表、抓获经过、材料退料单、收料单、户籍资料、证人张某甲、吴某的证言、被告人刘某某的供述和辩解、价格鉴定结论书、司法会计鉴定报告、辨认笔录、视听资料等证据，用以证明起诉所认定的犯罪事实。公诉机关认为被告人刘某某无视国家法律，利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。公诉机关认为被告人同时具有多次侵占、部分退赃的量刑情节，建议本院对被告人刘某某在有期徒刑一年至二年的幅度内量刑。
被告人刘某某对起诉书指控的侵占数额有意见，辩解称其变卖所得仅有16300多元，共变卖铜线约320公斤、废铜丝约40公斤、锡条约20公斤，差额部分的锡条都由其直接拿到生产线上用于生产，其也没有变卖过废锡渣；辩解称江西分厂由于没有称，重量都是估算的。
被告人的辩护人提出如下的辩护意见：一、被告人前往东莞不是为了逃跑，是因买不到去广州的火车票，其随厂方人员前往公安机关，应认定有自首情节；二、被告人认罪态度好，家属向被害单位退赔了5万元；三、公诉机关指控被告人涉嫌侵占的数量、计算方法不准确，应按照被告人承认的数额计算；四、证人齐某某、张某乙、吴某是本案利害关系人，他们的证言不能作为证据使用。
经审理查明，2013年9月至12月，被告人刘某某在担任广州市某某电子有限公司（以下简称“某某公司”）物控部经理期间，利用公司派其驻江西赣西监狱（以下简称“赣西监狱”）负责该公司与监狱之间生产物料的收发、管理和生产监督的职务之便，采取多领少缴、截留不交等方式，将该公司的铜线（漆包线）359.35公斤、废铜丝413.6公斤、锡条20公斤、废锡渣19.1公斤占为已有，并销赃给废品店。同年12月12日，被告人刘某某被被害单位员工扭送至公安机关。经鉴定，上述被变卖的涉案物品共价值人民币52976.13元。案发后，被告人刘某某的家属向被害单位退赔人民币5万元。
上述事实，有下列经法定程序公开举证、质证的证据证实，足以认定：
1、受案登记表，证实2013年12月12日被害单位法人代表张某乙报案称员工刘某某盗卖公司材料，同日公安机关立案侦查。
2、某某公司的企业法人营业执照，证实被害人单某是有限责任公司，营业地在广州市南沙区。
3、劳动合同、员工档案登记表，证实刘某某与某某公司于2013年5月16日建立劳动关系，任公司经理，案发期间刘某某系公司员工。
4、被告人刘某某的身份材料，证实被告人的基本情况。
5、经辨认的锡条、铜线、废铜线、锡渣照片，证实被告人刘某某辨认出卖给废品店的锡条、铜线、废铜线样品，证人齐某某辨认出卖给废品店的废铜线、锡渣样品。
6、某某公司提供的退料单、收料单、出仓单、赣西监狱出入库记录、报表等相关书证，证实2013年9月至12月期间，赣西监狱退某某公司铜线444公斤，某某公司仅于2013年10月6日收到84.65公斤；2013年9月至12月某某公司向赣西监狱发出锡条680公斤，赣西监狱收到锡条263公斤，其中有11份出仓单（合计420公斤锡条）有刘某某的签名；被告人刘某某于2013年9至10月四次从赣西监狱领出废锡渣约73公斤，某某公司于2013年11月12日收到66公斤废锡渣；被告人刘某某分别于2013年11月11日至12月6日三次从赣西监狱领出废锡渣52.1公斤，某某公司于2013年11月27日和12月7日共收到33公斤废锡渣；2013年9月至12月被告人刘某某19次从赣西监狱领出废铜共458.6公斤，某某公司仅于2013年11月12日收到45公斤。
7、某某公司提供的采购单，证实该公司采购的锡条、各种型号的铜线的价格。
8、收据，证实某某公司己收到刘某某家属交付的5万元现金。
9、某某公司出具的情况说明，证实：
（1）某某公司与赣西监狱发货的业务流程。
（2）该公司因刘某某有侵占公司财产嫌疑，遂派人去江西查账，刘某某察觉后于12月11日晚卖了公司20公斤锡条，当晚坐深夜火车回东莞，总厂人员当晚在公安局备案。12月12日公司员工周某某、张某某、廖某某、张某某接公司指派于13时许在东莞火车站将刘某某带回公司协助调查，到达公司后即报案处理。
10、辨认笔录，证实证人张某乙辨认出被告人刘某某是在江西加工厂截留公司原材料的人；证人齐某某辨认出刘某某是2013年9月至12月期间，在江西多次盗取公司原材料卖给江西省高安市一废品站的人；被告人刘某某辨认出齐某某是与其合作拿过公司铜线5次、锡条1次卖给江西省高安市收废品的人。
11、价格鉴定结论书，证实：漆包线0.4ｍｍ、0.35ｍｍ、0.32ｍｍ、0.26ｍｍ、0.25ｍｍ、0.23ｍｍ每公斤单价分别为81元、84.61元、84.72元、84.04元、85.09元、85.2元；锡条（高温无铅锡条107ｈ）每公斤单价为183元；废铜丝（废铜）每公斤单价为42.65元；废锡渣（废锡）每公斤单价为113元。
12、司法会计检验报告书，证实江西分厂退铜线给广州总厂的收发货差额为359.35公斤、锡条的收发货差额为417公斤；废锡的收发货差额为30.1公斤；废铜收发货差额为413.6公斤。
13、证人张某乙的证言，证实其是某某公司法人代表，刘某某是其公司派驻到江西分厂负责材料接收和监督生产的经理。因齐某某发信息告诉其江西分厂有问题，其派人去查账发现刘某某截留了部分原材料造成公司经济损失。2013年12月11日，齐某某发信息给行政主管吴某称刘某某准备乘火车逃往东莞常平，次日其安排了几位公司人员到东莞常平火车站等刘某某，后将刘某某带回广州扭送公安机关并报案。事后刘某某家属向公司交付5万元，希望获得谅解。
14、证人齐某某的证言，证实其是某某公司的员工，被告人刘某某分别于2013年9月2日、11月5日、11月26日利用发货的机会，将公司的材料私自卖给废品站牟利，其查看废品记录本得知刘某某卖的是公司的废锡渣和废金属条。2013年12月11日，刘某某对其说公司派人查账，他偷卖公司材料的事情迟早会被发现，他就把房间内的20公斤锡条卖给了废品店老板，并叫其一起跑路。其与刘某某一起去了南昌火车站，刘某某去往东莞。
15、证人吴某的证言，证实其是某某公司行政主管，某某公司派了刘某某、齐某某到江西赣西监狱工作，刘某某代表某某公司全权负责在江西的业务，其中包括签收货物、发送货物、核对货物等。约2013年11月底齐某某举报刘某某私自盗卖公司材料，于是其到江西查账。后来经过清算发现，赣西监狱退铜线、锡条、废锡、废铜给某某公司的收发货差额约为359.35公斤、417公斤、30.1公斤和429公斤。其将问题向公司汇报，刘某某也察觉到公司知道他的盗卖行为，于是想和齐某某一起逃去东莞，后来齐某某将该情况报告公司，其在东莞火车站将刘某某带回公司。刘某某到公司时还是没有承认盗卖公司材料，张某乙经理就说把刘某某带去派出所，到了公安机关后刘某某才承认盗卖材料。事后刘某某的家人退了5万元，希望得到公司谅解。
16、证人邓某的证言，证实某某公司接收赣西监狱发来的货物的一般流程。
17、证人何某某的证言，证实其是赣西监狱中队长，某某公司在其管理的监区加工生产电感材料，其是负责人。某某公司发往监区用于生产加工的物料，基本上由刘某某先接收，第二天再送监区登记保管，如实物与某某公司出具的单据不相符，其会让刘某某在单据注明并签名确认。锡条刘某某说比较贵重，由他自己保管在宿舍里。有时候生产锡条不够用了，刘某某会自己带一些锡条来监区用于生产，存在直接用于生产而不登记的可能。有一段时间由于监区没有称，对于存入、提取的物料是按照规格、条数估量登记，后来有称就会根据过称重量登记，其记不清没称估量多长时间。
18、被告人刘某某的供述及辩解，证实其担任某某公司物控部经理，其利用职务上的便利，从2013年9月份开始多次盗取公司的铜线和废旧铜丝去卖给江西省高安市的废品店。其个人盗取铜线三次，总共约盗了120公斤；伙同齐某某盗取铜线五六次，约共200公斤；2013年12月11日早上，某某公司派了两名工作人员和其对账，其担心盗卖公司材料的事情早晚会被发现，遂晚上21时许找齐某某商量，并提议把宿舍的20公斤锡条卖掉，其卖掉锡条后便乘火车离开江西。被告人辩解称仅盗卖了约40公斤的废铜丝和20公斤的锡条，没有卖过废锡渣，共卖得16300元；辩解称锡条差额的400多公斤仓库之所以没有登记，是因其将该部分锡条保管于宿舍，并在平时生产中直接带到生产线上使用掉了。
19、公安机关出具的抓获经过，证实被告人刘某某是被被害单某法人代表张某乙扭送至派出所。
关于本案侵占数额的认定问题：
1、关于侵占的铜线、废铜丝的数额认定问题，经查，废铜丝的收发货差额为413.6公斤，与刘某某辩解的40公斤相距较大且刘某某无法合理解释其领取的废铜丝的去向，故对被告人该辩解意见本院不予采纳。根据现有证据证据，可以证实铜线和废铜丝的收发货差额分别为359.35公斤和413.6公斤，结合鉴定单价，认定被告人非法侵占铜线、废铜丝的数额分别为29517.83元和17640元。
2、关于侵占的锡条的数额认定问题，被告人关于该部分的辩解意见，与证人齐某某、监区生产负责人何某某的证言内容能相互印证，本院予以采信，公诉机关指控被告人侵占锡条417公斤证据不足，本院认定被告人非法侵占锡条的数量为20公斤，数额为3660元。
3、关于侵占的废锡渣的数额认定问题，经查，2013年11月11日前废锡渣四次的出库登记均为约数，结合刘某某的辩解及证人何某的证言，不排除差额部分是由于登记时估算不准确所致，故公诉机关指控的该部分数量存疑，不计入非法侵占数额。自11月11日起至案发，登记的废锡渣出库重量均为确数，废锡渣的收发货差额为19.1公斤，被告人对差额去向无法合理解释，故计入非法侵占数额，认定被告人非法侵占废锡渣的数额是2158.3元。
关于辩护人提出的被告人有自首情节的辩护意见，经查，证人齐某某、张某乙、吴某的证言均证实刘某某因公司派人查账怕偷卖材料的事情败露，才搭乘火车逃往东莞，后被公司人员截获并带至派出所，因此被告人并非自动投案，该辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳；关于辩护人提出的证人齐某某、张某乙、吴某是本案利害关系人，他们的证言不能作为证据使用的辩护意见，根据法律规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务，该辩护意见无法律依据，本院不予采纳；关于辩护人提出的被告人家属有退赃情节，请求从轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳

本院认为，根据审理查明的事实和证据，足资证实公诉机关适用法律正确，指控被告人刘某某犯职务侵占罪罪名成立。被告人刘某某无视国家法律，利用职务上的便利，将公司财务非法占为己有，数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，依法应予惩处。被告人归案后如实供述部分犯罪事实，对其酌情从轻处罚；被告人家属代其向被害单某退赔，对被告人酌情从轻处罚；被告人多次侵占公司财物，对其酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，判决如下

被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月12日起至2014年12月11日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份

审判长谭海云
代理审判员伍敏青
人民陪审员陈金好
二〇一四年十一月二十一日
书记员薛莹

附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产