李杭犯盗窃罪一审刑事判决书
宁波市海曙区人民法院
刑事判决书
（2015）甬海刑初字第286号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：盗窃
当事人：李杭
指控罪名：盗窃罪
关键词：非法占有、冒用、违法所得
涉及法律概念：户（是否适用：No）

浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉（2015）262号起诉书指控被告人李杭犯盗窃罪，于2015年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院检察员陈晓峰、被告人李杭及辩护人汤滔到庭参加诉讼。现已审理终结

浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2014年11月4日，被告人李杭利用担任宜信公司营业部经理的便利，邀请被害人梁某到宜信公司办理向唐宁借款100000元人民币的业务，陪同梁某到招商银行宁波分行明州支行办理银行卡用于放贷，诱骗梁某开通了手机银行，将梁某的招商银行卡预留手机号登记为被告人李杭的手机号码，并骗得了取款密码。待借款98000元到梁某的招商银行帐户后，被告人李杭将该款通过手机银行秘密转取，并被挥霍一空。案发后，被害人梁某对被告人李杭表示谅解。
根据以上事实、情节，公诉机关建议以盗窃罪判处被告人李杭有期徒刑三年六个月，并处罚金。
以上事实，被告人李杭在开庭审理过程中亦无异议，并有证人刘某、孙某的证言、被害人梁某的陈述、银行交易记录、劳动合同书、劳动合同解除通知函、岗位说明书、借款协议、信用咨询及管理服务协议、委托扣款授权书、签约授权扣款凭证、还款事项提醒函、借款人服务记录表、银行卡复印件、谅解书、营业执照、出入境记录、户籍证明、抓获经过等证据证实，足以认定

本院认为，被告人李杭以非法占有为目的，冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪。被告人李杭骗取被害人梁某的信用卡信息资料后，使用手机银行登陆互联网，将梁某信用卡账户内的资金转入他人账户后占为己有，属冒用他人信用卡行为，对被告人李杭应以信用卡诈骗罪定罪处罚。公诉机关指控被告人李杭犯盗窃罪不成立，本院不予支持。辩护人提出被告人李杭能自愿认罪，且取得被害人谅解的辩护意见，可予采信。案发后，被告人李杭能如实供述自己罪行，可从轻处罚。被告人李杭已取得被害人梁某谅解，酌情从轻处罚。违法所得责令被告人李杭退赔。公诉机关的量刑建议不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、第二款第（三）项之规定，判决如下

一、被告人李杭犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月19日起至2019年12月18日止。罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、违法所得人民币98000元，责令被告人李杭退赔给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份

审判长王凤国
人民陪审员王军锋
人民陪审员包贤官
二〇一五年六月八日
代书记员何旦琛

案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：
（一）拾得他人信用卡并使用的；
（二）骗取他人信用卡并使用的；
（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；
（四）其他冒用他人信用卡的情形