代兵非法经营一审刑事判决书
云南省保山市隆阳区人民法院
刑事判决书
（2018）云0502刑初646号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：代兵
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、共同犯罪、从犯、偶犯、犯罪未遂
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

保山市隆阳区人民检察院以隆检公诉刑诉［2018］602号起诉书指控被告人代兵犯非法经营罪，于2018年11月28日向本院提起公诉。本案由云南省保山市中级人民法院指定本院审判。本院于2018年12月5日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，于2018年12月14日在本院第二审判法庭公开开庭审理本案。保山市隆阳区人民检察院指派检察员杨丽琴出庭支持公诉，被告人代兵及其辩护人梁锦银到庭参加诉讼。现已审理终结

经审理查明，被告人代兵通过手机微信获取信息，约定为他人从云南昆明运输烟叶到德宏州瑞丽市，并向他人支取运费人民币10000元。后，被告人代兵在未取得烟草专卖品运输许可证的情况下，于2018年6月16日晚驾驶自己的号牌为云Ｆ×××××重型半挂牵引货车（拖挂牵引货厢后牌照为云Ｆ×××××）为他人由昆明市运输初烤烟叶。6月18日0时许，被告人代兵驾驶车辆行驶至杭瑞高速公路龙陵服务区时被隆阳区烟草专卖局联合公安民警现场查获，并被查获初烤烟叶464袋，共计22968千克。
经鉴定，查获的初烤烟叶共计价值人民币120746元。
后，公安机关将被告人代兵的手机一部（未移交本院）、货车一辆、车辆行驶证一本、车钥匙一把、初烤烟叶464袋依法予以扣押。
本院在审理过程中，被告人代兵主动退缴违法所得人民币10000元。
上述事实，被告人代兵及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关的受案登记表、立案决定书、案件移送函、移送报告表、移送案件调查报告、举报记录表；到案经过；户口证明；入库单、称重照片、出库过磅单；车辆信息材料、代兵从业资格材料；扣押决定书、扣押笔录、发还清单；指认照片、物证照片；微信聊天记录照片；检查（勘验）笔录、现场照片；云南省烟草质量监督监测站检测报告、隆发改价认［2018］407号价格认定书、电子证据检验鉴定文书、鉴定意见通知书；证人李某、石某的证言等证据证实，足以认定

本院认为，被告人代兵违反国家烟草专卖法规，非法运输初烤烟叶22968千克，价值人民币120746元，属情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人代兵犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人代兵为他人运输烟叶，与他人成立共同犯罪。其中，代兵起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人代兵到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人代兵的辩护人提出代兵系从犯、初犯、偶犯的辩护观点成立，本院予以采纳。根据本案证据，被告人代兵不属自动投案，故不能成立自首；另被告人代兵的辩护人提出代兵属犯罪未遂的辩护观点与法律规定不符，对其相关辩护意见本院不予采纳。根据被告人代兵的犯罪事实、情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下

一、被告人代兵犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月21日起至2019年2月20日止。罚金限于判决书生效后第二日起十日内缴纳。）
二、扣押的涉案烟叶22968千克依法予以没收；被告人代兵退缴的违法所得人民币一万元依法予以没收后上缴国库；扣押被告人代兵的货车一辆、行驶证一本、车钥匙一把予以发还被告人代兵。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份

审判长彭黎波
人民陪审员饶春艳
人民陪审员王海忠
二〇一九年一月十六日
书记员李富双