漠某伟等盗窃一案刑事一审判决书
江苏省新沂市人民法院
刑事判决书
（2014）新刑二初字第00083号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
当事人：张某伟、马某、石某良
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、共同犯罪、鉴定、从犯、拘役、管制、罚金
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

新沂市人民检察院以新检诉刑诉（2014）121号起诉书指控被告人张某伟、马某、石某良犯盗窃罪，于2014年5月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，因本案不宜适用简易程序，于2014年6月4日转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。新沂市人民检察院指派检察员李丹出庭支持公诉，被告人张某伟及其辩护人曹娟、被告人马某及其辩护人张智永、被告人石某良及其辩护人贾敏杰、郭敬涛到庭参加诉讼。现已审理终结

新沂市人民检察院起诉指控：
2013年7月16日，陆某民（另案处理）事先与被告人张某伟、石某良通谋，从王某雷手中转包处理新华宏特钢公司运出废渣的加工厂（位于新沂市新安镇南陈村），欲从徐州华宏特钢有限公司盗窃上磁料。2013年7月17日至7月19日间，被告人张某伟授意被告人马某，利用被告人马某在徐州华宏特钢有限公司内设的钢渣处理厂开铲车的便利条件，乘公司监管人员不备之机，用铲车将已提取出的上磁料偷铲数十铲掺入带出场的尾渣中。该批掺有上磁料的尾渣共计1393.42吨全部被运至陆某民承包的废渣处理厂院内，由被告人石某良负责接收、看管。该批掺入上磁料的尾渣经重新筛选分离、称重检测，共分离出粒子钢9.42吨，铁精粉37.0614吨。经江苏省理化测试中心司法鉴定所鉴定粒子钢中含铁量86.16%，铁精粉含铁量54.52%。经新沂市价格认证中心鉴定，粒子钢的价值为人民币10145元，铁精粉的价值为人民币20383元。因尾渣中本身含有部分粒子钢，且对尾渣进行分离产生成本，经去除尾渣中本身含有的粒子钢及成本，最终认定盗窃数额为人民币20353元。
公诉机关针对指控的事实，提供了书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等证据证实，并据此认为，被告人张某伟、马某、石某良以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任，且属共同犯罪，提请本院依法判处。
被告人张某伟、马某、石某良对被指控的盗窃罪未提出异议。被告人张某伟、马某的辩护人及被告人石某良的辩护人贾敏杰辩称三被告人虽有盗窃行为，但盗窃的数额不清，公诉机关指控三被告人犯盗窃罪事实不清，证据不足，应判决被告人张某伟、马某、石某良无罪；被告人石某良的辩护人郭敬涛辩称公诉机关指控被告人石某良犯盗窃罪事实不清，证据不足，被告人石某良的行为构成职务侵占罪，在共同犯罪中系从犯，应当从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2013年7月7日，徐州华宏特钢有限公司与王某雷签订钢渣购销协议，约定以每吨19元的价格将处理后的钢渣销售给王某雷。当月16日，王某雷将此合同及位于新沂市新安镇南陈村十组的处理厂、整套设备、全部房屋转包给陆某民（另案处理）。陆某民与被告人张某伟、石某良通谋，欲在从徐州华宏特钢有限公司运废渣时盗窃上磁料。被告人张某伟找到开铲车的被告人马某，授意被告人马某在装废渣时掺入上磁料。2013年7月17日至7月19日间，被告人马某利用其在徐州华宏特钢有限公司内设的钢渣处理厂开铲车的便利条件，乘公司监管人员不备之机，用铲车将已提取出的上磁料偷铲数十铲掺入运出厂的尾渣中，全部被运至陆某民承包的废渣处理厂院内，由被告人石某良负责接收、看管。
2013年7月22日，徐州华宏特钢有限公司到新沂市公安局经济开发区派出所报案，公安民警出警后，在陆某民的废渣处理厂发现了被盗的钢渣。该批掺有上磁料的尾渣共计1393.42吨，经公安机关委托他人进行筛选分离、称重检测，共分离出粒子钢9.42吨，铁精粉37.0614吨。经江苏省理化测试中心司法鉴定所鉴定，粒子钢中含铁量86.16%，铁精粉中含铁量54.52%。经新沂市价格认证中心鉴定，粒子钢的价值为人民币10145元，铁精粉的价值为人民币20383元。因尾渣中本身含有部分粒子钢，且对尾渣进行分离需要成本，经去除尾渣中本身含有的粒子钢及成本，最终认定三被告人盗窃上磁料的价值为人民币20353元。
案发后，被筛选、分离出的粒子钢9.42吨，铁精粉37.0614吨已被公安机关发还徐州华宏特钢有限公司。
上述事实，有公诉机关提供的并经三被告人及其辩护人质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）三被告人户籍证明，证实三被告人的出生日期及身份证号码。
（2）新沂市公安局出具的发破案经过、受案登记表、立案决定书及三被告人到案经过，证实案件的侦破及三被告人到案情况
（3）新沂市公安局在逃人员登记表，证实陆某民被公安机关网上追逃的事实。
（4）王某雷与陆某民签订的协议书，证实王某雷将其与徐州华宏特钢有限公司签订的购销合同转包给陆某民的事实。
（5）徐州华宏特钢有限公司钢渣出货单、过磅单，证实2013年7月17日至19日，从该公司运至陆某民的废渣处理厂1393.42吨钢渣的事实。
（6）新沂市公安局经济开发区派出所情况说明，证实该所委托委托王某雷对涉案的钢渣进行筛选、分离的事实。
（7）新沂市公安局经济开发区派出所对涉案物品称重现场笔录及称重单据、侦查实验笔录、情况说明，证实筛选、分离出的粒子钢、铁精粉重量。
（8）新沂市公安局扣押、发还物品清单，证实分离、筛选出的粒子钢、铁精粉被发还徐州华宏特钢有限公司的事实。
（9）被告人张某伟、马某、石某良辨认笔录，证实被告人张某伟、马某辨认作案地点及三被告人辨认陆某民的事实。
（10）江苏省电力公司通用发票，证实王某雷的废渣处理厂电费收取标准。
2、证人证言
（1）证人陈某清证言，证实其单位徐州华宏特钢有限公司发现料场渣铁处理情况异常，怀疑尾渣购买人王某雷有盗窃嫌疑的事实。
（2）证人王某雷证言，证实其2013年4月份与徐州华宏特钢有限公司签订钢渣处理合同，其处理的钢渣中铁含量大约在千分之三左右。后其通过被告人张某伟认识了陆某民，2013年7月16日其将和徐州华宏特钢有限公司的钢渣处理合同转让给陆某民，场地也给陆某民使用，渣厂四个工人，被告人石某良是负责人的事实。
（3）证人邹某平证言，证实2013年7月20日左右，其发现处理尾渣数量明显减少，向公司领导反映并加强抽查力度。并证实2013年8月24日到8月29日公司销售部领导安排其去王某雷的处理厂现场监督废渣筛选分离的事实。
（4）证人王某举证言，证实其和被告人马某在徐州华宏特钢有限公司渣场负责用铲车把矿砂铲到机器内，筛选出钢砂和铁砂，把废渣装车拉走，其主要负责上矿砂，被告人马某主要负责矿砂废渣装车。
（5）证人赵某刚证言，证实其和被告人张某伟在徐州华宏特钢有限公司加工处理生产线上的废渣，其公司的两个铲车司机是被告人张某伟找来的，铲车司机还负责为来拉尾渣的车辆装车，装尾渣时有华宏厂的协管员在场监督，钢厂的尾渣含铁量在19%左右。被盗的上磁料被掺入废渣中后可以再次被分离出来。
（6）证人陆某才、栾某北、赵某证言，证实其分别在被告人石某良负责的铁渣处理厂开铲车、操作看管机器，被告人石某良是负责人。并证实该厂通过筛选一百吨渣料能筛选出10吨左右的含铁量高的铁渣。
（7）证人黄某勇、陈某龄、黄某如证言，证实粒子钢、铁精粉的含铁量及在徐州地区的价格。
（8）证人陈某伟证言，证实上磁料经过球磨机和水洗、吸附生成粒子钢和铁精粉的事实。
3、鉴定结论
（1）江苏省理化测试中心司法鉴定所鉴定意见，证实掺入被盗上磁料的铁渣经筛选、分离出的粒子钢含铁量为86.16%、铁精粉含铁量为54.52%。
（2）新沂市价格认证中心价格鉴证意见书，证实经筛选、分离出的粒子钢9.42吨价值人民币10145元，铁精粉37.0614吨价值人民币38950元；去除尾渣中粒子钢的价值及筛选分离所需要的成本，三被告人盗窃价值确定为人民币20383元。
4、被告人供述
（1）被告人张某伟供述，证实2013年7月16日，陆某民电话告知其已经包下了王某雷的废渣处理厂，并安排其和马某在运废渣时掺入钢渣，运到石某良看管的料场内。7月17日其安排马某将钢渣（上磁料）掺入废渣中运出，共盗窃三天，马某每天都将十铲左右的钢渣掺在尾渣里，三天共计盗窃150吨左右的渣料，盗窃的渣料全部拉到被告人石某良负责的料场。
（2）被告人马某供述，证实2013年7月17日上午，被告人张某伟让其趁监管人员不注意，把钢厂流水线上下来筛选出来的钢渣用铲车铲到尾渣堆。其就开铲车将渣铁处理的磁选机流水线第三档中的铁料铲了两铲子放在尾料堆里，后来又将第二档的铁料铲在尾料堆，拉尾渣的车来了后，其就给装车拉走。第一天共铲了十多铲的铁料到尾渣堆里。第二天上午，石某良打电话叫其少铲点料，其又铲了十多下。第三天也是铲十多下，下午快下班的时候，张某伟叫其不要铲了。用铲车偷钢渣是张某伟安排的。其一天铲十次左右，每一次是用临工牌50型铲车铲的，每铲的重量在4到5吨左右，每天的数量大约就是40至60吨，三天一共偷了150吨到170吨左右的钢渣，都被运到陆某民承包的一个加工厂里了，都是陆某民安排的，在加工厂里接货的是石某良。
（3）被告人石某良供述，证实陆某民安排其负责渣场的管理。渣场是陆某民从王某雷处转包的，其在厂里负责管理。陆某民和王某雷之间签订的协议。2013年7月16日签好协议后，陆某民就对其说在华宏钢厂有自己人，能在废渣里掺钢渣用车拉出来，叫其负责联系并记帐，当时给其张某伟的号码，其和张某伟联系，一直没有见面。一共拉了三天的钢渣，大约有1000多吨的渣料，但是不知道具体掺了多少钢渣。7月18号其打电话给马某让他少装点好料，防止被厂里发现。陆某民说马某也是自己人。
上述证据，经被告人张某伟、马某、石某良及其辩护人质证，被告人张某伟、马某、石某良均未提出异议。被告人张某伟的辩护人的质证意见是，王某雷、邹建平与本案有利害关系，检材的提取不合法，鉴定结论的不具有合法性与关联性，现场称重程序不合法，以上证据不能作为定案依据；被告人马某的辩护人的质证意见是，王某雷没有任何资质、与本案有利害关系，其提取鉴定过程及产生的数字不能作为定案依据；鉴定结论的不具有合法性与关联性，现场称重程序不合法，以上证据不能作为定案依据；被告人石某良的辩护人的质证意见是，证人王某雷、邹建平、陈祥伟、黄小勇、黄振如不能证实本案被盗的上磁料的价值，被告人盗窃上磁料没有150吨，鉴定结论鉴定的不是上磁料的价值，称重的是筛选后的粒子钢和铁精粉的重量，不是被盗的上磁料的重量，以上证据不能作为定案依据。对上述质证意见，经查认为，证人王某雷与本案三被告人及被盗单位徐州华宏特钢有限公司没有利害关系，其受公安机关委托对被盗上磁料进行筛选分离，且筛选分离的过程有录音录像予以佐证，其证言客观、真实，可以作为证据使用；证人邹建平在2013年7月20日前后，发现渣场处理尾渣数量减少，后经单位领导安排，对王某雷筛选分离被盗的渣料进行监督并无不当，其证言客观、真实，可以作为证据使用；证人陈祥伟证实了上磁料经过筛选分离，产生粒子钢和铁精粉的过程，证人黄小勇、黄振如证实了粒子钢和铁精粉在徐州地区的销售价格，与其他证人证言可以相互印证；被盗上磁料的价值即是其所含的粒子钢和铁精粉的价值，并没有按照150吨上磁料确定盗窃价值，公安机关通过筛选、分离，将粒子钢、铁精粉从上磁料中分离出来，并没有改变上磁料的物理属性，筛选、分离出的粒子钢、铁精粉经称重后，由专业鉴定机构进行价格鉴定，并去除了尾渣中含有的粒子钢的数量、价值和处理成本，最终确定三被告人盗窃的价值，且筛选、分离、称重的全过程有录音录像及证人证言予以证实，故本案的鉴定结论客观、公证、合法、有效。对三被告人的辩护人的质证意见，本院不予采信。
被告人张某伟的辩护人向法庭提供了徐州华宏特钢有限公司陈宝清出具的谅解书，欲证实三被告人盗窃的财物已返还给该公司，没有造成经济损失，该公司经领导研究对三被告人的行为表示谅解。此份证据经公诉人质证认为该谅解书系陈某清个人书写，没有加盖公司印章，不能代表公司的意见，该证据不能作为证据使用。对公诉人的质证意见，本院予以采纳

本院认为，被告人张某伟、马某、石某良相互结伙，以非法占有为目的，采用秘密手段，盗窃公司财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，属共同犯罪。被告人张某伟、马某、石某良归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人张某伟、马某、石某良犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，本院予以采纳。
被告人张某伟、马某、石某良的辩护人关于本案事实不清，证据不足，应宣告三被告人无罪的辩护意见，经查认为，被告人张某伟、马某、石某良相互结伙，盗窃徐州华宏特钢有限公司上磁料，价值人民币20383元的事实，有三被告人供述、证人证言、鉴定结论等证据证实，事实清楚，证据确实、充分，对辩护人的辩护意见，本院不予采信；对被告人石某良的辩护人提出的被告人石某良的行为应构成职务侵占罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见。经查认为，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大的行为。被告人石某良并非被害单位职工，其和被告人张某伟、马某相互结伙，趁被害单位监管人员不备，秘密窃取该公司财物，并非利用职务便利占有本单位财物，其行为符合盗窃罪的构成要件；被告人石某良与被告人张某伟、马某在共同犯罪中只是分工不同，所起的作用相当，不是从犯。故对被告人石某良辩护人的辩护意见，本院不予采信。
根据我国刑法第二百六十四条规定，盗窃公私财物数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第二十五条第一款之规定，分别判决如下

一、被告人张某伟犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月24日起至2014年8月23日止。罚金已缴纳。）
二、被告人马某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月24日起至2014年8月23日止。罚金已缴纳。）
三、被告人石某良犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月24日起至2014年8月23日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份

审判长时春梅
人民陪审员蔡焱
人民陪审员于如娟
二〇一四年八月七日
书记员李青