战渊才、蔡某某诈骗、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益二审刑事判决书
广东省佛山市中级人民法院
刑事判决书
（2014）佛中法刑二终字第151号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
当事人：刘渊才、蔡某某、广东省佛山市南海区人民检察院
指控罪名：职务侵占罪
关键词：非法占有、利用职务之便、程序合法
涉及法律概念：职务（是否适用：No）

广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人刘渊才犯诈骗罪，原审被告人蔡某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2014年5月6日作出（2014）佛南法刑初字第694号刑事判决。原审被告人刘渊才不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结

原审判决认定，2013年9月6日12时43分许，被告人刘渊才聘请司机周某某的货车，来到佛山市南海区狮山镇罗村联和泰兴商贸城南区4路23号广溢针织厂，冒充新辉染厂的员工提货，骗取了广溢针织厂棉布144条。后刘渊才将骗得的棉布运到佛山市禅城区张槎兴朗大桥桥底，以30000元的价钱卖给被告人蔡某某。蔡某某明知是犯罪所得而予以收购，后将购得的赃物运到张槎大沙市场附近转卖，得款44000元。
经鉴定，被骗棉布144条价值87057元。
上述事实，有被害人冼让联、孙礼溢的陈述及辨认笔录，证人周某某、唐某某的证言及辨认笔录，证人刘某某、谭某某、谢某某、莫某某的证言，被告人刘渊才、蔡某某的供述及辨认笔录，抓获经过，广溢针织厂码单，通话清单，现场勘验笔录，佛山市南海区物价局价格认证中心出具的涉案财产价格鉴定结论书，户籍材料等证据证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人刘渊才以非法占有为目的，虚构事实骗取公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人蔡某某明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。两被告人当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，作出如下判决：
一、被告人刘渊才犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。
二、被告人蔡某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
宣判后，原审被告人刘渊才不服，上诉称其是新辉染厂的员工，其行为应当构成职务侵占罪；其诈骗金额应构成数额较大，并非数额巨大，原审量刑过重；其当庭认罪，是初犯，希望从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人刘渊才犯诈骗罪和原审被告人蔡某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认

本院认为，上诉人刘渊才无视国家法律，以非法占有为目的，虚构事实骗取公私财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；原审被告人蔡某某无视国家法律，明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人刘渊才和原审被告人蔡某某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。对上诉人刘渊才提出其应当构成职务侵占罪的上诉意见，经查，上诉人刘渊才的供述及证人莫某某的证言可以相互印证，足以证实上诉人刘渊才是新辉染厂的司机临时雇请的搬运工，并非新辉染厂的职工，上诉人刘渊才冒充新辉染厂的员工提货的行为符合诈骗罪的犯罪构成，并非利用职务之便的侵占，其行为应当认定为诈骗罪。该上诉意见与事实和法律规定不符，不予采纳。对上诉人刘渊才提出其诈骗金额应构成数额较大，并非数额巨大，原审量刑过重的上诉意见，经查，原审根据本案的犯罪事实及审判时的相关法律规定认定数额巨大并对其量刑并无不当，但由于本案二审时相关法律规定发生变化，根据现行的相关法律规定，上诉人刘渊才的犯罪金额应认定为数额较大，相应量刑应当予以调整，但因赃款未追回不宜对其适用缓刑。原判认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但由于相关法律规定发生变化，对量刑应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下

一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2014）佛南法刑初字第694号刑事判决第一项中对上诉人刘渊才的定罪部分及第二项；
二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2014）佛南法刑初字第694号刑事判决第一项中对上诉人刘渊才的量刑部分；
三、上诉人刘渊才犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月25日起至2016年4月24日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳。）
本判决为终审判决

审判长李静
代理审判员张华伟
代理审判员彭世宇
二〇一四年六月九日
书记员梁伟桃