刘的妹非法经营一审刑事判决书
安徽省合肥市瑶海区人民法院
刑事附带民事判决书
（2019）皖0102刑初485号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：刘的妹
指控罪名：非法经营罪
关键词：经营许可证
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

合肥市瑶海区人民检察院以瑶检刑诉［2019］416号起诉书指控被告人刘的妹犯非法经营罪，于2019年4月16日向本院提起公诉，同时一并提起附带民事公益诉讼。本院依法组成合议庭，于2019年6月17日公开开庭审理了本案。合肥市瑶海区人民检察院指派检察员刘某出庭支持公诉，合肥市瑶海区人民检察院检察员孙某出庭参加诉讼，被告人刘的妹及其辩护人许鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结

公诉机关指控，2017年6月以来，被告人刘的妹和宋某（另案处理）租下合肥市新站区世纪荣廷13栋1401室，通过中通、韵达快递从河北、山西等地购买假药包装材料、从安徽阜阳等处购买假药片，在租房处组装“黄秋葵”、“黄金玛卡”、“德国必邦”、“顶点3000”等假药，通过微信联系、快递等发货方式向全国各地销售，经查销售金额达10万余元，其中销售给湖南省双峰县温专业66232元、防城港市肖某4560元、百汇成人用品店李辉5000余元。2018年7月14日，公安人员在合肥市新站区世纪荣廷13栋1401室抓获被告人刘的妹，查获成品、半成品德国必邦等假药及商标、外包装材料。经合肥市食品药品监督管理局认定标有“德国必邦”、“草本伟哥”、“植物伟哥”三种药品按假药论处。经检测，查获的“顶点3000”、“黄金玛卡”、“黄秋葵”、“Ｃｉａｌｉｓ”均检出铅、砷、西地那非。
针对以上指控，公诉机关当庭出示、宣读了银行明细、电子数据检查笔录、检测报告、合肥市食品药品监督管理局鉴定、扣押物品清单、搜查现场照片、证人李辉、马某、温专业、肖某、叶某、宋某等人的证言、被告人刘的妹的供述等证据。公诉机关认为，被告人刘的妹的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
附带民事公益诉讼人诉称，被告人刘的妹为牟取利益，违反《中华人民共和国药品管理法》等法律法规规定，将非法购入的假药销售给消费者，危及众多不特定消费者的生命健康权，损害了社会公共利益，依法应当承担民事侵权责任。故请求依法判令被告：1、消除危险，收回其销售的尚未被使用的假药，消除药品安全隐患；2、在国家级媒体上向社会公众公开赔礼道歉；3、承担违法销售总金额三倍的惩罚性赔偿金30万元。
被告人刘的妹对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。其辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控的罪名不持异议，1、被告人刘的妹归案后如实供述犯罪事实，系坦白；2、被告人刘的妹自愿认罪，认罪态度较好，具有悔罪表现；3、本案犯罪金额在10万余元，金额刚达到起刑点，并且被告人刘的妹无前科，系初犯。
经审理查明，2017年6月以来，被告人刘的妹和宋某（另案处理）租下合肥市新站区世纪荣廷13栋1401室，通过中通、韵达快递从河北、山西等地购买假药包装材料、从安徽阜阳等处购买假药片，在租房处组装“黄秋葵”、“黄金玛卡”、“德国必邦”、“顶点3000”等假药，通过微信联系、快递等发货方式向全国各地销售，经查销售金额达10万余元，其中销售给温专业“德国必邦”、“顶点3000”等假药66232元，销售给肖某“顶点3000”等假药共4560元，销售给李辉“德国必邦”2500余元、“黄秋葵”2800余元、“草本伟哥”960元、“植物伟哥”960元、“黄金玛卡”1500元、“顶点3000”1500元等假药共计10000余元等。2018年7月14日，公安人员在合肥市新站区世纪荣廷13栋1401室抓获被告人刘的妹，查获成品、半成品德国必邦等假药及商标、外包装材料。经合肥市食品药品监督管理局认定标有“德国必邦”、“草本伟哥”、“植物伟哥”三种药品按假药论处。经检测，查获的“顶点3000”、“黄秋葵”、“Ｃｉａｌｉｓ”中均检出铅、砷、西地那非，“黄金玛卡”中检出铅、西地那非。
上述事实，被告人刘的妹在开庭审理过程中亦无异议，并有银行明细、电子数据检查笔录、检测报告、合肥市食品药品监督管理局鉴定、扣押物品清单、搜查现场照片、证人李辉、马某、温专业、肖某、叶某、宋某等人的证言、被告人刘的妹的供述等证据证实，足以认定

本院认为，被告人刘的妹违反药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法生产、销售假药，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘的妹归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，可从轻处罚。被告人刘的妹销售假药，危害了不特定多数人的人身健康安全，构成民事侵权，依法应当承担民事责任。对公益诉讼人提出的上述诉讼请求，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第十九条、第五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十六条之规定，判决如下

一、被告人刘的妹犯非法经营罪,判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月15日起至2020年7月14日止。罚金于判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、对随案移送的“黄秋葵”399盒、“顶点3000”65瓶、“德国必邦”12盒、“黄金玛卡”1679瓶、“Ｃｉａｌｉｓ”1箱、顶点药丸2箱、必邦药片35000粒、玛卡药片28000粒、瓶子、瓶盖等物品，予以没收。
三、责令被告人刘的妹在全国性的报刊媒体上公开赔礼道歉并刊登声明召回已销售的假药。
四、责令被告人刘的妹支付消费者购买假药价款的三倍惩罚性赔偿金人民币三十万元，于判决生效后十日内履行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长葛玫
审判员张立群
人民陪审员王诗银
二〇一九年六月二十四日
书记员王爱玲

附件：本判决所引用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国消费者权益保护法》
第十九条经营者发现其提供的商品或者服务存在缺陷，有危及人身、财产安全危险的，应当立即向有关行政部门报告和告知消费者，并采取停止销售、警示、召回、无害化处理、销毁、停止生产或者服务等措施的，经营者应当承担消费者因商品被召回支出的必要费用。
第五十五条经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。经营者明知商品或者服务存在缺陷，仍然向消费者提供，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，受害人有权要求经营者依照本法第四十九条、第五十一条等法律规定赔偿损失，并有权要求所受损失二倍以下的惩罚性赔偿。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十六条产品投入流通后发现存在缺陷的，生产者、销售者应当及时采取警示、召回等补救措施。未及时采取补救措施或者补救措施不力造成损害的，应当承担侵权责任