刘某某容留卖淫罪二审刑事判决书
青海省西宁市中级人民法院
刑事判决书
（2015）宁刑终字第00181号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：引诱、容留、介绍卖淫
当事人：刘某某、西宁市城北区人民检察院
指控罪名：非法经营罪
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

西宁市城北区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人刘某某犯容留卖淫罪一案，于2015年7月15日作出（2015）北刑初字第148号刑事判决。原审被告人刘某某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭于2015年10月13日公开开庭审理了本案。西宁市人民检察院代理检察员牟建斌出庭履行职务，上诉人刘某某及其辩护人王建梅到庭参加诉讼。现已审理终结

原判认定，2014年3月17晚，被告人刘某某在其经营的位于本市城北区海西东路“康奇足道”店内介绍、容留向某某卖淫两次、刘某甲卖淫一次。
被告人刘某某对其容留卖淫的事实无异议，当庭表示自愿认罪，本案有陈述笔录、证人证姚某某、向某某、刘某甲、马某某、夏某某、赵某某的证言、到案经过、户籍证明等证据在案佐证，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
原判认为，被告人刘某某在其经营的场所内，介绍、容留妇女从事非法卖淫，情节严重，其行为已触犯刑律，构成介绍、容留卖淫罪，应予惩处，公诉机关指控罪名成立。但引用法律条文不全，应予补正。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款之规定，判决被告人刘某某犯介绍、容留卖淫罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币10000元。
宣判后，原审被告人刘某某以原审认定其介绍卖淫的证据不足，自己的犯罪行为不属于刑法规定的“情节严重”，原判量刑过重为由，提出上诉。辩护人认为，证人向某某、刘某甲证明上诉人介绍卖淫的证言与证人马某某、夏某某、赵某某等人的证言相矛盾，故一审法院认定上诉人介绍他人卖淫的事实不清，证据不足。上诉人容留他人卖淫的情节属一般，一审法院适用《刑法》第三百五十九条第一款规定情节严重属适用法律错误。案发前，上诉人没有任何违法犯罪行为，属初犯，且上诉人认罪态度好，能够如实坦白自己容留他人卖淫的犯罪行为，本案社会危害性较轻，上诉人主观恶性小，建议二审法院适用缓刑。
西宁市人民检察院出庭检察员发表了本案事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经审理查明，2014年3月14日上诉人刘某某从湖南来宁，通过他人转让经营“康奇足浴”，2014年3月17晚，上诉人刘某某在其经营的位于本市城北区海西东路“康奇足道”店内容留向某某卖淫两次、刘某甲卖淫一次即被公安人员抓获。
对于原判认定上述事实的被告人刘某某供述，陈述笔录、证人证姚某某、向某某、刘某甲、马某某、夏某某、赵某某的证言、到案经过、户籍证明等证据，经二审核实，仍予以确认。
关于上诉人刘某某认为原审认定其介绍卖淫的证据不足的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，本案关键证人马某某、夏某某、赵某某的证言均证实向某某、刘某甲在为其进行按摩服务过程中提出卖淫服务，遂即与马某某等三人发生性关系，无证据证实在此过程中上诉人刘某某与嫖娼人员有介绍行为，故原审认定上诉人刘某某介绍卖淫的证据不足，故上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见成立。
关于上诉人刘某某认为原判量刑过重的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，上诉人刘某某于2014年3月14日来宁经营“康奇足浴”，2014年3月17日因容留卖淫被查获，容留卖淫时间短、次数少，且不存在容留幼女卖淫或容留明知患有严重性病的人卖淫等恶劣情节，故刘某某的行为属容留卖淫犯罪中一般情节。上诉人及辩护人关于原审量刑过重的上诉理由及辩护意见成立

本院认为，上诉人刘某某在其经营场所，容留妇女卖淫，其行为构成容留卖淫罪，应予惩处。原判认定上诉人刘某某容留卖淫的事实清楚，但认定其具有介绍卖淫情节，证据不足，不能认定，予以纠正。鉴于上诉人刘某某容留卖淫时间短，次数少，其没有容留卖淫的恶劣情节，其犯罪情节属一般情节，原判认定其情节严重于法无据，量刑过重，应予改判。故对上诉人刘某某的部分上诉理由及辩护人辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百五十九条之规定，判决

一、撤销西宁市城北区人民法院（2015）北刑初字第148号刑事判决对被告人刘某某的判决，即判决被告人刘某某犯介绍、容留卖淫罪，判处被告人刘某某有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币10000元；
二、上诉人（原审被告人）刘某某犯容留卖淫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3000元。（刑期自2015年7月15日至2017年7月9日）
本判决为终审判决

审判长马晓军
审判员郭明礼
审判员赵丽艳
二〇一五年十一月十三日
书记员马振凯

附：本案适用的法律
《中华人民共和国刑法》
第三百五十九条引诱、容留、介绍他人卖淫的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。引诱不满十四周岁的幼女卖淫的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判