Ꙉ克光犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪二审刑事判决书
浙江省温州市中级人民法院
刑事判决书
（2016）浙03刑终994号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物
当事人：陈克光
指控罪名：非法经营罪
关键词：程序合法、变更
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

浙江省苍南县人民法院审理苍南县人民检察院指控原审被告人陈克光犯非法制造爆炸物罪一案，于2016年6月13日作出（2016）浙0327刑初341号刑事判决。原审被告人陈克光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经浙江省高级人民法院批准，延长审限二个月。现已审理终结

原判认定：2013年8月份开始，被告人陈克光先后雇佣叶茂兵、郝怀冉、郭玉飞（均另案处理）等人为其经营的苍南县赤溪镇大门山非法采矿点开采矿石。因矿石太硬，陈克光决定用黑火药开采矿石。陈克光联系好黑火药原材料的卖家后，由其与叶茂兵负责运输黑火药原材料，由郝怀冉、郭玉飞等人进行非法制造，共制造了100千克左右的黑火药用于开采矿石。2014年9月28日14时许，该采矿点被民警查获，在现场查获疑似黑火药57千克。经宁波市公安司法鉴定中心鉴定，在现场查获的疑似黑火药送检材料中均检出黑火药成分。
原审根据上述事实和相关法律规定，作出如下判决：一、被告人陈克光犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑十年。二、扣押于苍南县公安局的硝12包、木炭4包、疑似火药2包、硫磺1包，予以没收。
原审被告人陈克光上诉称：（1）自己与村委会签订协议后进行平整土地，并非非法采矿；（2）自己将平整土地工程转包给郝怀冉，而非雇佣郝怀冉；（3）仅帮助郝怀冉购买了相关配料，没有参与制造黑火药的过程，系从犯；（4）制造的黑火药用于平整土地，且不是在公共场所、居民区等人员集中区域非法制造，社会危害性较小，相比类似案例，原判量刑明显过重；（5）系初犯、偶犯。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，导致量刑过重，请求二审法院依法改判，在有期徒刑三年以上十年以下量刑。
辩护人辩称：（1）陈克光主观上没有非法制造爆炸物的故意，其只是将平整土地工程转包给郝怀冉，郝怀冉如何平整土地是陈克光无法控制的，陈克光不应为郝怀冉的行为负责；且没有证据证实陈克光是犯意的提议者和原料的购买者，陈克光也没有参与制造爆炸物；陈克光的行为不具有严重危害公共安全的特征，认定陈克光构成非法制造爆炸物罪，不符合罪刑均衡原则；（2）涉案爆炸物系在非常偏僻的地方使用，不是以危害公共安全为目的的产品，其本身及原材料黑火药不具有刑法意义上爆炸物的特征，不属于刑法规定的爆炸物；（3）陈克光的目的是平整土地，且制造和使用黑火药的地点在偏远地区，没有造成严重后果，根据相关司法解释规定，陈克光的情节显著轻微，依法不应认定为情节严重。
经审理查明：浙江省苍南县赤溪镇中墩村因修建海水养殖场和开发海岛垂钓旅游项目需要清理大门山东向海岸边自然风化堆积的土石渣，被告人陈克光闻讯后即前往中墩村商谈并与中墩村村民委员会签署开采协议，其中协议规定陈克光必须在中墩村指定范围内用挖机施工。陈克光在未办理相关开采手续的情况下，先后雇佣叶茂兵、郝怀冉、郭玉飞（均另案处理）等人在该大门山场地施工开采矿石。因矿石太硬，陈克光决定用黑火药开采矿石。陈克光联系好黑火药原材料的卖家后，由其与叶茂兵负责运输黑火药原材料，由郝怀冉、郭玉飞等人进行非法制造，共制造出100千克左右的黑火药用于开采矿石。2014年9月28日14时许，该采矿点被民警查获，在现场查获疑似黑火药57千克。经宁波市公安司法鉴定中心鉴定，在现场查获的疑似黑火药送检材料中均检出黑火药成分。
上述事实，有同案人员郭玉飞的供述及辨认笔录，同案人员叶茂兵的供述，被告人陈克光的辨认笔录，证人杨奎、袁加勇、王良军的证言及辨认笔录，陈克光与中墩村签署的协议书，检查笔录、扣押决定书、扣押清单，称量笔录、取样笔录，理化检验鉴定报告，苍南县国土资源局赤溪管理所证明，归案经过，人口信息等证据证实。被告人陈克光在侦查阶段也有供述在案，所供与上述证据反应的情况相符。原判认定的事实清楚，证据确实充分。
关于上诉理由及辩护意见。经查，（1）同案人员叶茂兵、郭玉飞供认受陈克光雇佣到岛上工作。郭玉飞还供认陈克光直接支付其工资，听其他员工说过他们的工资也是陈克光发放的，陈克光曾说过矿点是他的，他负责所有员工的工资。故陈克光关于郝怀冉等人非其雇佣的上诉意见，与查明的事实不符，不予支持。（2）同案人员叶茂兵供认岛上山石太硬，开采效果不好，陈克光雇佣六七个人上岛配制黑火药炸石头，黑火药配料是陈克光联系并运输到岛上的。同案人员郭玉飞供认因山石太硬不好挖，陈克光雇佣人员配制火药。陈克光在侦查阶段曾供认在开采过程中，因山石太硬无法开采，郝怀冉提议使用炸药，其答应并购买了炸药原材料交给郝怀冉。上述证据相互印证证实是陈克光决定使用黑火药进行开采矿石，并联系购买黑火药原材料的卖家，再将购得的黑火药原料交由郝怀冉等人非法制造黑火药。陈克光作为该矿点的承包经营者决定使用爆炸物，还负责购买原料，是爆炸物的最终使用者、获利者，故其虽未直接参与制造黑火药的过程，但并不影响其构成非法制造爆炸物罪，且其行为积极，系主犯。关于陈克光不构成非法制造爆炸物罪及陈克光系从犯的上诉及辩护意见，均不能成立，不予支持。（3）刑法意义上的爆炸物，是指能够引起爆炸，具有较高危险性、较大杀伤力的物品，本案涉案爆炸物含有大量的黑火药，足以危害公共安全，故辩护人关于涉案爆炸物本身及原材料黑火药不属于刑法意义上的爆炸物的意见，不能成立，不予支持

本院认为，上诉人陈克光违反国家有关爆炸物管理规定，非法制造爆炸物，其行为已构成非法制造爆炸物罪。鉴于陈克光归案后如实供述了自己的犯罪事实，对其从轻处罚。陈克光承包的大门山施工点虽没有办理相关开采审批手续，但该施工点系为了中墩村的海水养殖和海岛垂钓旅游项目临时而设，不具有长久性，和通常意义上的非法采矿有所不同；虽然陈克光非法制造爆炸物的数量超出情节严重标准数倍，但考虑到陈克光非法制造爆炸物系因生产生活所需，其主观上并无实施其他严重危害社会治安秩序行为的恶意，也没有造成实际的危害后果，根据罪刑相适应的刑法原则，可不认定其行为构成情节严重。原判定罪准确，审判程序合法。唯量刑不当，予以变更。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下

一、撤销浙江省苍南县人民法院（2016）浙0327刑初341号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）陈克光犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑四年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月23日起至2019年8月22日止）。
三、扣押于苍南县公安局的硝12包、木炭4包、疑似火药2包、硫磺1包，予以没收。
本判决为终审判决

审判长韦娜
代理审判员占长斌
代理审判员刘晓艳
二〇一六年十月十一日
书记员陈梦梦