被告人莫发富等3人盗窃、掩饰、隐瞒犯罪所得一审刑事判决书
贵州省麻江县人民法院
刑事判决书
（2015）麻刑初字第7号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：盗窃、掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益
当事人：莫发富、胡某忠、王某永
指控罪名：掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪
关键词：非法占有、违法所得、没收、从犯
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

麻江县人民检察院以麻检公诉刑诉（2014）116号起诉书指控被告人莫发富、胡某忠、王某永盗窃及被告人胡某忠掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。在审理过程中，麻江县人民检察院又于2015年3月24日以麻检公诉刑追诉（2015）2号起诉书追加指控被告人胡某忠犯开设赌场罪。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。麻江县人民检察院指派检察员陈摔出庭支持公诉，被告人莫发富、胡某忠、王某永及辩护人吴绍元、徐锡勘到庭参加诉讼。现已审理终结

麻江县人民检察院指控：一、2014年7月17日凌晨1时许，被告人莫发富经过事先踩点，窜至麻江县杏山镇联通公司一楼营业厅背后，用事先准备好的老虎钳夹断防盗窗的钢条，从窗户翻进联通公司营业厅，将营业厅柜台内的38部手机盗走，后被告人莫发富将上述手机交给被告人胡某忠处理。经鉴定，上述手机价值人民币27897元。
二、2014年8月5日23时左右，被告人莫发富经过事先踩点，并与被告人胡某忠共谋窃取麻江县杏山镇广建三联超市店保险柜，随即由被告人莫发富用事先准备好的老虎钳将该超市二楼后防盗窗钢条夹断后，莫发富从防盗窗翻进超市二楼办公室，首先将视频监控的线路扯断，从窗户翻进超市二楼办公室先将视频监控的电路断后再下到一楼将财务室的两个保险箱搬至超市一楼后门处，随即电话通知胡某忠开车来接，二人将两个保险柜搬到车上并运至被告人莫发富在麻江县贤昌镇新场村大寨组的家中，二人将保险柜撬开拿走保险柜内的现金16612元，被告人胡某忠分得2000余元。几天后二人将保险柜运至都匀市杨柳街镇的一条河边丢弃。经鉴定，两个保险柜价值人民币1900元。
三、2014年9月2日凌晨1时许，被告人莫发富将受害人罗某灿停在麻江县杏山镇广建二环7栋楼下的一辆万虎牌三轮摩托车盗走，后将该三轮车以1000元的价格出售。经鉴定，该三轮车价值人民币7630元。
四、2014年9月3日凌晨2时许，被告人莫发富经过事先踩点，伙同被告人王某永开车到麻江县杏山镇迎宾中路麻江二中附近，被告人莫发富让王某永在车上等候接应，自己从车内后备箱取出事先准备好的老虎钳，夹断中国移动飞毛腿公司麻江指定专营店背后防盗窗钢条，翻窗进入手机店内先将办公室内的视频监控总控台的线路扯断，然后将装礼品的一条白色编织袋腾空，将该店营业厅柜台内的手机全部装入编织袋内，再进入该店库房内继续将该店库房内的手机装入编织袋，直至编织袋装满。被告人莫发富再到营业厅将收银台的抽屉撬开拿走现金人民币5141元，后与被告人王某永将装满手机的编织袋搬到车上，二人逃离现场。当日中午，被告人莫发富将上述手机转移到胡某忠的车上，并与被告人王某永、胡某忠一起到凯里经济开发区下司镇、凯里市市区等地将部分手机售卖，得款8000元，被告人胡某忠、王某永二人各分得约1000元，被告人莫发富将剩余的12部手机交给宋某波（另案处理）代卖。后经被害人清点，被盗手机共计88部、平板电脑4台，经鉴定，上述被盗物品价值人民币197582元。
五、2014年8月11日至20日期间，被告人胡某忠伙同他人在长顺县摆所镇附近的多个山坡上和农户家组织开设赌场，以发扑克牌比大小的方式聚众赌博，被告人胡某忠参与赌博、占有股份并从中渔利36000元。该流动赌场每天的参赌人员在50人左右，每天的流动资金近100万元，每天抽头渔利在6万元至30万元之间，期间该赌场共抽头渔利100万元。
为支持其公诉，公诉机关向法庭提供的证据有：1、户籍证明、发还清单等书证；2、证人吴某和、郭某华等人的证言；3、被害人樊某等人的陈述；4、被告人莫发富、胡某忠、王某永及同案人王某碧、白某恩等人的供述与辩解；5、鉴定意见；6、勘验、检查、辨认笔录及现场图、现场照片；7、抓获经过；8、视听资料数据光盘10张。
该院认为，被告人莫发富、王某永盗窃公私财物，数额巨大，被告人胡某忠盗窃公私财物，数额较大，三人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，均构成盗窃罪，应当追究刑事责任。被告人胡某忠明知是犯罪所得财物而予以销售，情节严重，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人胡某忠开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。现提起公诉，请依法判处。
被告人莫发富辩称：第一起指控只盗得10几部手机，没有得38部；第四起指控好像只盗得50多部，不是88部；电脑只盗得3台，不是4台。
被告人胡某忠辩称：公诉机关认定我第一起得38部手机不是事实，只得9部；认定我参与第二起盗窃不是事实，系莫发富将保险柜搬到外面以后，才打电话叫我送他回家，事前也没有共谋。
被告人王某永对公诉机关的指控无异议。
辩护人吴绍元提出的辩护意见是：一、被告人胡某忠的行为不构成盗窃罪，因为被告人胡某忠与莫发富没有共同盗窃的故意，起诉书指控胡某忠参与三起犯罪，均系莫发富盗窃既遂以后参与的行为。二、对于指控被告人胡某忠犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪罪名没有异议，但对部分犯罪事实有异议，即第一笔应认定被告人胡某忠只处理9部手机，并非38部。三、对于开设赌场罪，被告人胡某忠属于从犯。综上，建议对胡某忠判处缓刑。
辩护人徐锡勘提出的辩护意见是：被告人王某永的行为不构成盗窃罪，公诉机关的指控不能成立。因为被告人王某永与被告人莫发富事先没有共谋，系被告人莫发富盗窃完成以后才叫被告人王某永去接的，被告人王某永的行为不构成盗窃罪的共犯。
经审理查明，一、2014年7月17日凌晨1时许，被告人莫发富经过事先踩点，窜至麻江县杏山镇联通公司一楼营业厅背后，用事先准备好的老虎钳夹断防盗窗的钢条，从窗户翻进联通公司营业厅，将营业厅柜台内的38部手机盗走，后被告人莫发富将10多部手机放在被告人胡某忠住处处理。经鉴定，38部手机价值人民币27897元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片和辨认笔录及照片证实现场位于黔东南州麻江县杏山镇迎凤凰大道中段的凤凰大道与光明路三岔路口东面东南角处麻江联通公司内。
2、被害人马某陈述证实：2014年7月17日早上八点钟，我到联通公司营业厅开门准备营业，我开门后营业员高露露先进营业厅，她发现营业厅后面的防盗窗被人破坏，放在柜子里价格贵的手机都被盗走了，然后我们打电话报警。昨天晚上我们晚上八点半关门，店里没有人看守。我们营业厅的监控和前台业务用的电脑是联网的，恰好昨天下雨，下班时我们把电脑和监控一起关了。店里每次进货都有品牌、型号和数量方面的登记，每出售一台对应有该台手机出售日期记录、登记在电脑上。经我们在电脑系统清点被盗手机38台，价值在28000元左右。
3、麻江县价格认证中心麻价鉴［2014］34号《价格鉴定结论书》证实被盗的手机38台价值27897元。
对于被告人莫发富提出其此次没有盗得38部手机的辩解。经查，确定被盗手机为38台，不仅有被害人马某证言证实，且有每次进手机品牌、型号和数量及出售手机的信息登记予以证实。故该辩解不能成立，本院不予采纳。
对于公诉机关认定被告人莫发富将此次所盗得的38部手机交给被告人胡某忠处理的指控及被告人胡某忠提出其只得9部手机，而不是38部手机的辩解。经查，仅有被告人莫发富、胡某忠在侦查机关交代证实莫发富在此次盗窃中交给胡某忠10多部手机处理，并其它证据证实是38部，故根据现有的证据，只能认定此次盗窃被告人莫发富交给被告人胡某忠处理的手机为10部。该指控，事实不清，证据不足，本院不予认定；但被告人胡某忠其只得9部手机的辩解意见本院不予采信。
二、2014年8月5日23时左右，被告人莫发富窜至麻江县杏山镇三联超市广建店用事先准备好的老虎钳将该超市二楼后防盗窗钢条夹断，从窗户进入超市二楼办公室，先将办公室视频监控的电路扯断，再下到一楼将财务室的两个保险柜搬至超市一楼后门处，随即电话通知胡某忠开车来接，二人将两个保险柜搬到车上运至麻江县贤昌镇新场村大寨组被告人莫发富的家中，二人将保险柜撬开保险柜得现金16612元，事后被告人胡某忠分得款2000余元。几天后二人将保险柜运至都匀市杨柳街镇的河边丢弃。经鉴定，两个保险柜价值人民币1900元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片和辨认笔录及照片证实现场位于麻江县杏山镇环城西路中段与广建路十字叉道口东南角三联超市广建店内。
2、证人杨某证言证实：2014年7月17日早上06时50分，我同事电话问我三联超市的后门怎么是开的，因为今天是我值班，门应该是由我来开，我想到超市可能被盗了，赶到超市把前门打开，进去检查发现办公室内的两个保险柜被盗走，再检查时发现超市前台烟柜处的锁也被撬坏了，烟是否被盗我不清楚，然后我就报警了。被盗的大保险柜内有9912元现金、小保险柜内有4000余元现金以及收银员的备用金2700元，总共计16612元。
3、证人杨某英证言证实：2014年8月6日，我们店被盗两个保险柜共有现金16612元，这些现金是超市的备用金。我和杨某共用小的一个，叶某菊用大的那个。我们超市的现金必须每天清点一次，账目是清楚的。
4、证人叶某菊证言证实：我们三联超市广建店被盗的两个宝塔牌保险柜，小保险柜型号80双门，规格Ｈ800＊Ｗ470＊Ｄ400ＭＭ，价值850元；大保险柜型号1.2双门，规格Ｈ1200＊Ｗ600＊Ｄ500ＭＭ，价值1680元。
5、被告人莫发富供述：2014年8月初的一天，我走到三联超市广建店后面巷子，看见超市二楼的灯亮，便上楼去用老虎钳夹断防盗窗的钢筋进入店内，先将监控器的线扯断。二楼没有东西可拿，然后走到一楼搬得两个保险柜到后门，我打电话叫胡某忠开车过来，我先搬小保险柜上车，回去搬大保险柜，因搬不动，我叫胡某忠下来和我一起搬，搬上车后驾车离开。
6、被告人胡某忠供述：2014年8月初的一天晚上12时许，莫发富打电话叫我送他，我问他在那里，他说在广建门口，我开车到广建门口，他从广建宾馆背后出来，我问他去那里，他叫我在前面停车，他说三联超市广建店有东西，我在车上休息得十多分钟，他到车上来喊我帮他搬东西，我下车和他一起走到超市的后门，我问他要这个搞那样，重重的，他说搬走再说，然后我就和他一起搬上车，我准备开车走，他说还有一个小的，我在车上等他搬上车，然后我们开车去他家了。事后莫发富分得2000多元钱给我。
7、麻江县价格认证中心麻价鉴（2014）38号《价格鉴定结论书》证实被盗两个保险柜的价值为1900元。
对于公诉机关认定被告人胡某忠参与此次盗窃的指控。经查明，被告人莫发富、胡某忠均供述系被告人莫发富将财务室的两个保险箱搬至超市一楼后门处后，才电话通知胡某忠开车来帮助转移，也没有其他证据证实二被告人事前有共谋。本院认为，被告人胡某忠的行为仅系帮助转移，其行为应符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的构成要件，而不符合盗窃罪的构成要件。为此，对公诉机关认定被告人胡某忠的行为构成盗窃罪的指控，本院不予支持；辩护人吴绍元提出辩护意见，本院予以采纳。
三、2014年9月2日凌晨1时许，被告人莫发富窜至麻江县杏山镇广建二环7栋楼下将受害人罗某灿停放在此的一辆万虎牌三轮摩托车盗走，后将该三轮摩托车以1000元的价格出售。经鉴定，该三轮摩托车价值人民币7630元。
另查明，该盗窃事实系被告人胡某忠于2014年9月29日被公安机关讯问时检举揭发而被查实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片和辨认笔录及照片证实证实现场位于麻江县广建城7栋4单元的西南角广建二环路的公路上。
2、被害人罗某灿陈述证实：2014年9月1日早上8时许发现自己停在广建二环城管大队门前路上的三轮摩托车被盗窃，淡绿色万虎牌ＷＨ250ＺＨ-Ｂ型正三轮摩托车，识别号：ＬＷ8ＨＤＮＺ04ＥＷ005662，发动机号：140620014，左大灯被挂破了一个3厘米的洞，前轮护泥板的钣金有一点变形了。
3、被告人胡某忠于2014年9月29日16时至16时42分被公安机关讯问的笔录证实：2014年9月份左右，莫发富在广建附近偷得一辆三轮摩托车。
4、被告人莫发富于2014年9月29日17时5分至17时52分被公安机关讯问时供述：在我偷麻江二中手机店之前一段时间，我在麻江广建后面党校门口偷得一辆三轮摩托车。
5、麻江县价格认证中心麻价鉴［2014］35号《价格鉴定结论书》证实被盗的三轮摩托车价值为7630元。
四、2014年9月3日凌晨2时许，被告人莫发富经过事先踩点，伙同被告人王某永开车至麻江县杏山镇迎宾中路麻江二中附近，被告人莫发富让被告人王某永一起进去拿东西，被告人王某永不愿去，被告人莫发富便让被告人王某永在车上等候，自己从车内后备箱取出事先准备好的老虎钳，夹断中国移动飞毛腿公司麻江指定专营店背后防盗窗钢条，翻窗进入手机店内先将办公室的视频监控总控台的线路扯断，然后将该店营业厅柜台的手机全部装入一条白色编织袋，后又进入该店库房内继续将该库房内的手机装入编织袋，直至编织袋装满。后被告人莫发富又到营业厅将收银台的抽屉撬开拿走现金人民币5141元。被告人莫发富出来后将装满手机的编织袋搬到车上，与被告人王某永驾车逃离现场。当日中午，被告人莫发富将上述手机转移到胡某忠的车上，并与被告人王某永、胡某忠一起到凯里经济开发区下司镇、凯里市市区等地将部分手机售卖，事后被告人胡某忠、王某永二人各分得赃款1000元，被告人莫发富将剩余的12部手机交给宋某波（另案处理）代卖。后经被害人清点，被盗手机共计88部、平板电脑4台，经鉴定，上述被盗物品价值人民币197582元。
另查明，公安机关扣押的15部手机（价值18884元）已发还失主樊某。此外，审理过程中，被告人王某永已退缴其违法所得款1000元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、现场勘验检查工作记录笔录、现场图、现场照片证实现场位于麻江县杏山镇迎宾中路街道中间部位的东侧“飞毛腿专营店”内。
2、被害人樊某陈述证实：2014年9月3日早上8点45分，我到中国移动营业厅麻江县飞毛腿指定专卖店开门时，发现头天晚上存放在大厅柜台内的手机不见了，进到办公室发现办公室后面的窗户被对外打开，窗户上有两根钢筋的窗条被人为剪断了。我又急忙到我办公室旁边的仓库查看，发现仓库内的手机也少了一部分，我才知道被盗了。我又到大厅内查看收银台和前台的情况，发现前台的抽屉被撬开，收银台的抽屉被打开了，放在收银台2696元现金和前台内的2445元现金被盗了。我当即电话报警，公安机关派人出勘现场后，让我先清点损失。手机一共被盗了88部（其中三星18台；苹果12台；ＩＰＡＤ3台；ＩＰＯＤ1台；步步高9台；ＯＰＰＯ10台；金立3台；朵唯4台；联想4台；酷珀1台；德赛1台；高新奇5台；Ｅ派2台；华为2台；桌酷3台；掌中宝1台；酷派2台；中兴1台；红米10台）。全新手机并列举了被盗手机的型号和串号，被盗手机销售价是191687元，具体进价要到总公司才有。专营店内只有大厅和仓库有监控录像，我办公室没有监控录像，监控录像是在凌晨2点左右断的，被盗时间应该在凌晨2点左右。
3、证人文某才证言证实：2014年9月份，我们店被盗88部手机和4部平板电脑，是通过电脑登记系统盘库得出来。因为我们店进手机时把手机串号登记在电脑，每出售一台就对应记录被出售手机的信息，包括串号，所以我们发现被盗以后，直接从电脑系统核对现有手机和出售手机得出被盗手机的信息和数量。平板电脑的量比较少，没有串号，但是有入库、出库记录，也是通过核对得出被盗数量。
4、证人吴某和证言证实：2014年9月6日下午7时许，我从凯里博南客车站出来，在路边遇到一个30岁左右体型偏胖的男子，他问我要不要手机，我说不要，他说是真手机，我说拿出来看，他从裤包掏出一个白色的苹果5Ｓ，我问多少钱，他说3000元，我说少一点2000元可以不，他说最少3000元这个是真的苹果手机，我说我是诚心买的，让他再少一点，他说最少2500元，我说等拿手机卡剪小试一下再说，我准备去剪卡，那个男人叫我交点押金，我说没必要交押金，我说我是在里面（指博南客车站）卖车的。之后我出去剪卡，我走的时候回头看到他进了一辆停在路边的蓝色五菱面包车，车牌号是贵Ｈ开头的，我剪完卡回来后去找他，我们走到博南客车站里面的坝坝去谈，那个男子从一个手提袋里拿出了一个拆开了塑料薄膜的苹果手机包装盒，从里面拿出了一个新的白色苹果5Ｓ手机，他把我的手机卡装进去，我试用了一下感觉是真的当场付了2500元现金给那个男子，走的时候那个男子还跟我说，他还有蛮多其他的手机，有三星、金立、欧派等，问我的朋友有没有要买的，我说你卖苹果手机这么贵，没人要，然后他们开车往旁边的国际商贸城方向走了。我知道苹果5Ｓ在市场上卖四千多一部，我买的是全新的苹果5Ｓ，白色的，型号：Ａ1518，ＣＭＩＴＩＤ:2013ＣＪ1053,ＩＭＥＩ:358766056001054。
5、同案人宋某波证实：2014年9月初（一个月左右），莫发富和他的一个朋友到凯里打电话给我，说是他朋友赌钱输了，他朋友的老婆又不给钱就从家里开的手机店拿得18个手机给我，叫我最少卖300元一个，得四、五天左右，莫发富又拿得四、五个手机走，剩得十一、二个在我这里，我把这十多个手机全部拿给我妹妹宋泽叶卖，好像卖了四个手机，一共卖了1700元，有两个是450元一个卖的，两个是400元一个卖的，卖手机十多天左右，莫发富说他没有钱用，喊我给他2000元钱，我自己垫了300元拿给他了，然后他说我垫的钱从我以后卖得钱扣，公安机关传唤我时候才知道莫发富拿给我卖的手机是偷来的。
6、被告人莫发富供述：2014年9月初的一天晚上12时许，我和小永（王某永）在麻江夜市摊吃宵夜，吃成后我个人离开，来到二中门口的巷子里面，从门面窗户看见里面灯是亮的，发现是手机店没有人，我就拿之前准备好的一把老虎钳夹断窗户的两根钢筋，然后爬进商店里面。我进去之后先把监控器的电源插头拔掉，扯掉了监控器的线路。我便在商店里找了一棵白色的蛇皮口袋（编织袋）装手机，口袋装差不多快满了就出来了，爬出来之后打电话叫小永开车来到二中门口接我，我们开车上麻江高速往马场坪走。天快到亮时，我们开车先回了我贤昌家中，然后来到麻江。中午，我和小永、胡某忠开车去下司、鸭塘等地处理手机。事后我分给胡某忠、王某永各1000元。
其在庭审中供述，其去盗窃时被告人王某永不知道其去盗窃。
7、被告人胡某忠供述：2014年9月3日早上9点钟9时许，莫发富电话给我，叫我到麻江县城印象宾馆开个房间给他，我问他有什么事，他说到高速公路停车场会合，我打开车门，他提得一个袋子放在我车子上，我问他是什么东西，他说先开房休息再说，在去开房途中袋子里面掉下几个手机下来，我问他怎么有那么多手机，他说一会再跟我说先休息。中午12时许，我从碧波过来，打电话叫他把东西拿走，他叫我开车去凯里，我打电话给“小永”（王某永）三个一起去凯里、下司等地卖几部手机，莫发富把没卖的手机给他朋友。回到麻江莫发富拿得1000多元钱给我。
8、被告人王某永供述：2014年9月份的一天晚上，胡某忠打电话喊我来麻江吃夜宵，凌晨1点钟左右，我们开车送胡某忠回家，华平跟我说他去拿点东西，他开车带我到麻江二中大门口，我们下车后他从车子的后备箱里面拿得一把老虎钳，他说去偷手机店，我说有点怕就不去，在车子上，他一个人进麻江二中的围墙的下面巷子里面去了。得半个小时左右他出来，我看到他手里提着一个白色的塑料口袋，里面装有一口袋的手机，之后他把口袋放在车子的后备箱。后来我俩开车去福泉的一个“水会”洗澡，天快亮时我们回到麻江，我在月亮沟下车，他一个人开车走了。中午胡某忠打电话给我，叫我去他位于麻江农贸市场的住处，在住房的楼下碰到了胡某忠和华平，他们问我拿偷来的手机去哪里卖，我就说不知道，华平就打他凯里一个朋友的电话。之后我们开车去凯里、下司等地卖手机。事后华平拿得1000元钱给我。其在庭审中供述，被告人莫发富去盗窃时只讲去拿东西，没有讲去偷东西。
9、麻江县公安局《扣押清单》、《发还清单》证实公安机关从吴某和处扣押苹果5Ｓ手机一台（白色、型号：Ａ1518，ＣＭＩＴＩＤ：2013ＣＪ1053，ＩＭＥＩ：358766056001054）；从胡某忠处扣押三星牌白色直板手机一台（型号ＳＭ-Ｇ3818，ＩＭＥＩ：358858057084468；）；从宋泽叶处扣押手机十二台（黑色ＧＡＯＸＩＮＱＩ,ＺＭＥＬ:863191020078484；黑色ＧＳＯＸＩＮＧＱＩ,ＺＭＥＬ:863190020255415；黑色ＧＡＯＸＩＮＱＩ,ＺＭＥＬ:860866020446996；白色,ＺＨＵＯＭＩ,ＺＭＥＬ:862968020994153;黑色金立,ＺＭＥＬ:864678022835456;ＺＨＵＯＭＩ,黑色,ＺＭＥＬ:862968020988114;白色品珀,ＺＭＥＬ:864331020409292;白色朵唯,ＺＭＥＬ:864915020179440，正面黑色背面白色酷派ＺＭＥＬ:861247021417881;正面黑色背面白色朵唯ＺＭＥＬ:863653020976447;白色金立,ＺＭＥＬ:864678023003302;深蓝色ＺＨＵＯＭＩ,ＺＭＥＬ:862968020988080）；从王某永处扣押“步步高”黑色直板手机一台（ＶＩＶＯＹ13型智能手机，ＩＭＥＩ：865596022306832）；上述共计15部，价值18884元，已被追回发还失主樊某。
10、麻江县价格认证中心麻价鉴［2014］33号《价格鉴定结论书》证实被盗的88台手机价值185697元、平板电脑4台价值11885元，共计197582元。
11、证人吴某和对照片辨认的笔录证实：被告人莫发富系2014年9月6日左右在凯里博南客车站卖手机给其的人。
12、被告人王某永对照片辨认的笔录证实：被告人莫发富系2014年9月3日盗窃手机的“华平”。
13、同案人宋某波对照片辨认的笔录证实：被告人莫发富系拿手机给其销售的人“华平”。
14、麻江县公安局刑侦大队出具的《抓获经过》证实：该队民警于2014年9月27日在浙江省杭州市西湖边少年宫码头处将被告人莫发富抓获。
15、麻江县公安局出具的《户籍证明》分别证实被告人莫发富、胡某忠、王某永生于1993年11月18日、1982年11月26日和1989年11月28日。
对于公诉机关认定被告人王某永参与此次盗窃的指控。经查，没有证据证明被告人莫发富去实施盗窃前，事前已被告人王某永共谋。故指控认定被告人王某永的行为系盗窃，事实不清，证据不足，本院不予确认。故辩护人徐锡勘提出被告人王某永的行为不构成盗窃罪的辩护意见成立，本院予以采纳。
对于被告人莫发富提出其此次没有盗得88部手机的辩解。经查，认定所盗得手机为88部，不仅有被害人樊某的陈述和证人文某才的证言予以证实，而且是经过被盗商店的电脑信息系统核对后得出。故该辩解不能成立，本院不予采纳。
（五）、2014年8月11日至20日期间，被告人胡某忠伙同他人在长顺县摆所镇附近的多个山坡上和农户家开设赌场，以发扑克牌比大小的方式聚众赌博，被告人胡某忠参与赌博、占有股份并从中渔利3.6万元。该流动赌场每天的参赌人员在50人左右，每天的流动资金近100万元，每天抽头渔利在6万元至30万元之间，期间该赌场共抽头渔利100万元。
上述事实，被告人胡某忠在开庭审理过程中亦无异议，并有同案人贺某义、汪某、王某星现场指认笔录、照片及现场图，证人杨某奎、郭某华、王某永、王某、龙某林、李某、邵某军、赵某生、潭某、齐某忠、宋某证言，同案人王某碧、白某恩、汪某、贺某义、杨某金、肖某高、王某贵供述等证据证实，足以认定

本院认为，被告人莫发富以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已触犯我国刑律，构成盗窃罪，应当追究刑事责任，对其违法所得财物予以责令退赔。公诉机关指控被告人莫发富犯盗窃罪成立，本院予以支持。被告人胡某忠、王某永明知是犯罪所得财物，而帮助转移并参与对外销售，其行为已触犯我国刑律，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应当追究刑事责任，对于被告人王某永退缴的违法所得款应予以没收发还被害人；继续追缴被告人胡某忠违法所得款发还被害人。公诉机关指控被告人胡某忠、王某永犯盗窃罪定性不准，本院予以改变。对于公诉机关认定被告人胡某忠犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪而系情节严重的指控，其情节依法未达到情节严重，故本院不予确认。被告人胡某忠、王某永在为被告人莫发富隐瞒犯罪所得财物过程中，起次要作用，系从犯，依法应当对其从轻、减轻或者免除处罚，根据其犯罪事实及危害后果，决定对其从轻处罚。被告人王某永当庭认罪，退缴自己违法所得款，可对其酌情从轻处罚；被告人胡某忠归案后检举揭发被告人莫发富的其他盗窃事实，并经查证属实，具有立功表现，依法可对其犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪从轻处罚。被告人胡某忠以营利为目的，参与他人开设赌场，其行为已触犯我国刑律，构成开设赌场罪，应当与其所犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪实行数罪并罚；但其参与他人开设赌场中，仅起到辅助作用，系从犯，依法对其予以从轻处罚；对其参与开设赌场非法所得款应予以追缴上缴国库。辩护人吴绍元提出被告人胡某忠在开设赌场犯罪中系从犯的辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条、第六十四条、第六十八条、第六十九条之规定，判决如下

一、被告人莫发富犯盗窃罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月29日起至2023年3月28日止。罚金限判决生效后十日内付清。）
二、被告人胡某忠犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金八千元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元；实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金一万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月21日起至2016年9月20日止。罚金限判决生效后十日内付清。）
三、被告人王某永犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月14日起至2015年8月13日止。罚金已交。）
四、追缴被告人胡某忠违法所得款2000元发还被害单位三联超市广建店、1000元发还被害人樊某、36000元上缴国库；被告人王某永退缴的违法所得款1000元发还被害人樊某。
五、责令被告人莫发富赔偿樊某经营的麻江县飞毛腿指定专卖店经济损失183839元、赔偿马某经营的麻江县联通公司经济损失27897元、赔偿麻江县三联超市广建店济损失16512元、赔偿罗某灿经济损失7630元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份

审判长赵镛
审判员潘朝金
审判员唐树佳
二〇一五年六月十日
书记员陆双勤