攐衡森非法持有、私藏枪支、弹药罪、非法持有毒品罪肖毛秀、唐小兰非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪二审刑事判决书
湖南省衡阳市中级人民法院
刑事判决书
（2019）湘04刑终129号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法持有、私藏枪支、弹药、非法持有毒品
当事人：肖毛秀、唐小兰、唐衡森
指控罪名：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
关键词：自首、减轻处罚、犯罪未遂
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

湖南省衡阳市石鼓区人民法院审理湖南省衡阳市石鼓区人民检察院指控原审被告人唐衡森犯非法持有枪支罪、非法持有毒品罪，原审被告人肖毛秀、唐小兰犯非法买卖弹药罪一案，于二〇一八年十二月十八日作出（2018）湘0407刑初192号刑事判决。原审被告人肖毛秀、唐小兰不服，提出上诉。本院于2019年2月25日立案后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人肖毛秀、唐小兰，听取辩护人邱德广、李俊的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结

原判认定：一、被告人唐衡森非法持有枪支、非法持有毒品的事实
2017年12月22日10时许，公安人员在衡阳市珠晖区友爱里19号301户抓获被告人唐衡森，从其居住的位于衡阳市珠晖区友爱里19号301户、珠晖区文明里83号301户、珠晖区望江里78号205户三处住所内查获以气体为能量的枪支4支、枪支散件1份、以火药为能量的手枪弹1发以及甲基苯丙胺（冰毒）14克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）8.5克。唐衡森到案后，协助公安机关抓获被告人肖毛秀。
二、被告人肖毛秀、唐小兰非法买卖弹药的事实
2017年12月18日，被告人肖毛秀将其经营的位于衡阳市衡南县咸塘镇的毛秀日杂五金电器店以68000元的价格转让给被告人唐小兰，其中包括该店内的疑似气枪弹。2018年3月9日14时许，公安人员在唐小兰经营的毛秀日杂五金电器店内查获5.5ＭＭ气枪弹2353颗、4.5ＭＭ气枪弹618颗。同年3月13日，被告人肖毛秀向衡阳市公安局石鼓分局刑侦大队投案。
原判认定上述事实，有到案经过，搜查证、搜查笔录、现场勘验检查笔录、扣押物品文件清单、微信交易记录、称重笔录、毒品搜缴专用收据、释放证明、到案说明、司法鉴定意见书，证人邓某、段某等人的证言，被告人唐衡森、肖毛秀、唐小兰的供述等证据予以证明。
原判认为，被告人唐衡森的行为已构成非法持有枪支罪。唐衡森的行为还构成非法持有毒品罪。唐衡森一人犯数罪，应数罪并罚。被告人肖毛秀、唐小兰的行为均已构成非法买卖弹药罪。唐衡森系累犯和毒品再犯，应从重处罚。唐衡森有坦白情节，还有立功表现，可以从轻处罚。肖毛秀具有自首情节，可以从轻或减轻处罚。唐小兰有坦白情节，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第六十八条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第三项、第二条第一项、第五条第一款、第九条之规定，判决：一、被告人唐衡森犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；二、被告人肖毛秀犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年；三、被告人唐小兰犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年。
上诉人肖毛秀及其辩护人提出，请求判处肖毛秀缓刑。
上诉人唐小兰及其辩护人提出，请求判处唐小兰缓刑。
经审理查明，原判认定的事实基本清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院还查明，原审被告人唐衡森到案后，向公安机关提供上诉人肖毛秀之前经营的衡阳市衡南县咸塘镇毛秀日杂五金电器店非法买卖弹药犯罪线索，并于2018年3月9日带领公安人员到毛秀日杂五金电器店，公安人员据此将上诉人唐小兰抓获。该事实，有衡阳市公安局石鼓分局出具的到案说明及唐衡森的辨认笔录证明。原判认定唐衡森到案后协助公安机关抓获上诉人肖毛秀的事实不当，本院予以纠正

本院认为，原审被告人唐衡森违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。唐衡森还违反国家毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为还构成非法持有毒品罪。上诉人肖毛秀、唐小兰非法买卖弹药，其行为均已构成非法买卖弹药罪。唐衡森一人犯非法持有枪支罪和非法持有毒品罪，依法应数罪并罚。唐衡森曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯本案之非法持有枪支罪、非法持有毒品罪，是累犯和毒品再犯，从重处罚。唐衡森到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。唐衡森向公安机关提供肖毛秀之前经营的商店非法买卖弹药犯罪线索，随后带领公安人员到该商店，公安人员据此抓获唐小兰并从该商店查获弹药，肖毛秀、唐小兰的非法买卖弹药罪行经查证属实，依法可以对唐衡森从轻处罚。肖毛秀及其辩护人提出请求判处肖毛秀缓刑，唐小兰及其辩护人均提出请求判处唐小兰缓刑。经查，肖毛秀、唐小兰非法买卖气枪铅弹达到二千五百发以上，应依法认定为情节严重。肖毛秀主动到公安机关投案，如实供述自己罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。唐小兰到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。唐小兰非法买卖弹药，由于公安机关查获而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；衡阳市雁峰区司法局社会调查评估建议对肖毛秀适用社区矫正，对肖毛秀宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响；衡南县司法局社会调查评估建议对唐小兰适用社区矫正，对唐小兰宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》的规定，综合肖毛秀、唐小兰的一贯表现、犯罪情节及悔罪表现，依法对其二人减轻处罚并判处缓刑。故本院对上述上诉理由及辩护意见均予以采纳。综上，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二项，《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第三百四十八条、第三百五十条、第二十三条、第六十五条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第六十七条第一款和第三款、第六十八条、第六十九条第一款和第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款和第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第三项、第二条第一项、第五条第一款第二项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》之规定，判决如下

一、维持湖南省衡阳市石鼓区（2018）湘0407刑初192号刑事判决第一项即对原审被告人唐衡森定罪量刑的判决，第二项中对原审被告人肖毛秀定罪部分的判决和第三项中对原审被告人唐小兰定罪部分的判决；
二、撤销湖南省衡阳市石鼓区（2018）湘0407刑初192号刑事判决第二项中对原审被告人肖毛秀量刑部分的判决和第三项中对原审被告人唐小兰量刑部分的判决；
三、上诉人（原审被告人）肖毛秀犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、上诉人（原审被告人）唐小兰犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决

审判长陶刚
审判员李自蹊
审判员凌波
二〇一九年四月三十日
法官助理周珂嘉
书记员宋晓玲

《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
五、关于“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”的具体认定
犯罪分子具有下列行为之一，使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的，属于《解释》第五条规定的“协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人”：1.按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的；2.按照司法机关的安排，当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；3.带领侦查人员抓获其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）的；4.提供司法机关尚未掌握的其他案件犯罪嫌疑人的联络方式、藏匿地址的，等等