包某某盗窃一审刑事判决书
湖北省黄冈市黄州区人民法院
刑事判决书
（2018）鄂1102刑初254号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：盗窃
当事人：包某某
指控罪名：盗窃罪
关键词：非法占有、犯罪未遂
涉及法律概念：户（是否适用：No）

黄冈市黄州区人民检察院以鄂黄州检诉刑诉［2018］213号起诉书指控被告人包某某犯盗窃罪，于2018年11月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年12月13日上午公开开庭审理了本案。黄冈市黄州区人民检察院指派检察员徐继方、书记员林浪出庭支持公诉，被告人包某某及其辩护人马春艳到庭参加诉讼。现已审理终结

公诉机关指控：2018年6月16日17时许，被告人包某某到黄州区宝塔中学门口的铸城安全门店，趁店主不备，盗窃店内一个皮包里的现金2600元。
2018年8月22日14时许，被告人包某某到赤壁桥菜场赤壁湖265号水果副食店，趁店主夫妇午休，盗窃黄鹤楼牌香烟三条，价值1750元。
公诉机关认为，被告人包某某以非法占有为目的，秘密窃取私人财物，其中第二起为入户盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当盗窃罪追究其刑事责任。被告人包某某在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条，应当从重处罚。诉请依法判处。
被告人包某某对公诉机关指控的罪名当庭表示均无异议，对公诉机关指控的第二起盗窃香烟的事实有异议，其辩称其并没有将香烟拿到店外，是盗窃未遂。
辩护人辩护认为:1、被告人认罪态度好，积极悔罪，归案后如实供述自己罪行；2、起诉书指控被告人包某某盗窃的第二起犯罪应属于盗窃未遂，从盗窃过程上来说，财物一直处于所有人的实际控制之下，被告人包某某没有将物品在物主的视线内隐藏起来，没有盗出视线之外便被发现而未盗窃成功，应认定为未遂；3、被告人包某某主观恶性较轻、认罪、悔罪态度好。4、对被告人包某某不应比照累犯的规定加重处罚，被告人盗窃数额只有四千余元，远远没有达到数额巨大的标准，且被告人有多个从轻情节。因此，被告人虽系累犯，也不应当加重处罚，而只能从重处罚。
经审理查明，2018年6月16日17时许，被告人包某某到黄州区宝塔中学门口的铸城安全门店，趁店主不备，盗窃店内一个皮包里的现金2600元。
2018年8月22日14时许，被告人包某某到赤壁桥菜场赤壁湖265号水果副食店，趁店主夫妇午休，盗窃黄鹤楼牌香烟三条，价值1750元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实，本院予以确认。
1．作案现场照片、指认现场照片及指认笔录、香烟照片等物证照片；2．受案登记表、扣押清单、发还清单、到案经过等书证：3．证人陈某、刘某、蔡某、卢某的证言；4．被害人万某、朱某的陈述；5．被告人包某某的供述与辩解；6．价格认定结论书等鉴定意见；7．现场方位图等勘验笔录；8．万某商店的监控录像等视听资料

本院认为，被告人包某某以非法占有为目的，秘密窃取私人财物，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。
本案的争议焦点：被告人包某某的第二起犯罪行为是否构成入户盗窃，盗窃形态是既遂还是未遂。
经查，被告人朱某经营场所为外间为副食店，内间为生活区，且生活区内储藏经营物品。由此可见，案发地点属于集生活、经营于一体的处所，且案发时间在经营时间内，故案发地点不视为“户”，不应认定为“入户盗窃”。被告人包某某实施盗窃时，将盗窃物品抱在怀中，从内间房屋向外间走时，即被被害人发现。从空间上讲，被告人仍处于被害人经营场所内，未脱离被害人控制。另公诉机关指控盗窃财物为香烟三条，但被害人陈述被告人抱着十几条香烟，并被被害人发现，可见其盗窃行为不具有隐匿性，综上，被告人第二起盗窃应属于盗窃未遂。公诉机关指控第二起盗窃属于“入户盗窃”、既遂的意见，本院不予采纳。辩护人关于被告人第二起盗窃属于未遂的辩护意见，本院予以采纳。
被告人包某某归案后如实供述自己的罪行，是坦白，可从轻处罚。被告人包某某第二起盗窃属于犯罪未遂，是未遂犯，可比照既遂犯从轻处罚。被告人包某某是尚未丧失辨认能力的精神病患者，应当负刑事责任，但可以从轻处罚。被告人包某某在五年以内再犯同种罪，系累犯，依法从重处罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十八条第三款、第二十三条第二款、第六十一条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下

一、被告人包某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月22日起至2018年3月21日止。罚金于本判决生效后15日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长王中
人民陪审员董凤琴
人民陪审员杜佑清
二〇一八年十二月十七日
书记员黄薇