李某、王某非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪二审刑事判决书
湖南省长沙市中级人民法院
刑事判决书
（2014）长中刑一终字第00593号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
当事人：李某、王某、湖南省浏阳市人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：从犯、自首、减轻处罚、鉴定、程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人李某、王某犯非法制造爆炸物罪一案，于二0一四年八月四日作出（2014）浏刑初字第550号刑事判决。原审被告人李某、王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结

湖南省浏阳市人民法院判决认定：2014年4月9日至4月12日，被告人李某在未取得烟花爆竹安全生产许可证的情况下，以200元／天的工资雇佣被告人王某为自己提供技术指导并与自己一起非法生产“药坨哩”。后被告人李某从浏阳市大瑶集镇购买了高氯酸钾、硫磺、梅子粉、硝酸钾等原材料以及制作“药坨哩”的模具、筛子、盘子等工具并运至浏阳市荷花街道办事处净溪村杨岭一废弃的土砖房，在被告人王某的指导下，2被告人将上述原材料按比例进行和制，非法生产“药坨哩”。2014年4月12日下午，公安机关现场查获被告人李某、王某非法生产的“药坨哩”，并现场扣押成品“药坨哩”165千克、高氯酸钾6千克、硫磺8千克、模具2个。经国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检验，上述“药坨哩”为烟火药。2014年4月12日下午，被告人李某被抓获归案，同年4月28日，被告人王某主动到公安机关投案，2被告人到案后均如实交代了上述事实。
该院认定的定案证据有：受案登记表、立案决定书、归案经过、户籍及现实表现证明、现场照片、提取笔录、扣押物品、文件清单、称量笔录、检验报告，辨认笔录，被告人李某、王某的供述等。
该院认为，被告人李某、王某违反国家有关爆炸物管理的规定，非法制造爆炸物烟火药165千克，其行为已构成非法制造爆炸物罪。二被告人非法制造烟火药虽达到165千克，但其系因正常生产需要而非法制造爆炸物，故可以不认定为情节严重。二被告人系共同犯罪，在共同犯罪中被告人李某起主要作用，系主犯；被告人王某起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人王某案发后自动投案，且如实供述自己的罪行，系自首；被告人李某归案后能够如实供述自己的罪行，故对二被告人均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项，第二条第（一）项，第九条第一、二款之规定，判决：被告人李某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年；被告人王某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑一年。
原审被告人李某不服，提出上诉称：国家烟花爆竹产品质量监督中心不是司法鉴定的合法机构，且没有对烟火药含量进行鉴定，其制造烟火药系为正常生产所需，没有造成社会危害，归案后能如实供述自己的罪行，原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚适用缓刑。
原审被告人王某不服，提出上诉称：国家烟花爆竹产品质量监督中心不是司法鉴定的合法机构，且没有对烟火药含量进行鉴定，制造烟火药系为正常生产所需，没有造成社会危害，其系受雇佣参与制造，案发后主动投案并如实供述，请求对其适用缓刑。
本院经审理查明，上诉人李某在未取得烟花爆竹安全生产许可证的情况下，从浏阳市大瑶镇购买了高氯酸钾、硫磺、梅子粉、硝酸钾等原材料以及制作“药坨哩”的模具、筛子、盘子等工具并运至浏阳市荷花街道办事处净溪村杨岭一废弃的土砖房，于2014年4月9日至4月12日，以200元／天的工资雇佣上诉人王某为其提供技术指导一起非法生产“药坨哩”。在上诉人王某的指导下，二人将原材料按比例进行和制，非法生产“药坨哩”。2014年4月12日下午，公安机关现场查获上诉人李某、王某非法生产的“药坨哩”，并现场扣押成品“药坨哩”165千克、高氯酸钾6千克、硫磺8千克、模具2个。经国家烟花爆竹产品质量监督检验中心检验，上述“药坨哩”为烟火药。
2014年4月12日下午，上诉人李某被抓获归案，同月28日，上诉人王某主动到公安机关投案，二人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。
本院认定上述事实的证据和原判认定事实的证据相同，原判决所列证据均经一审庭审质证，查证属实，本院予以确认

本院认为，上诉人李某、王某违反国家有关爆炸物管理的规定，非法制造爆炸物烟火药165千克，其行为均构成非法制造爆炸物罪。其非法制造烟火药的数量虽超过情节严重的数量标准，但系正常生产生活所需，可不认定为情节严重。在共同犯罪中，上诉人李某提起犯意，雇佣王某共同制造爆炸物，起主要作用，系主犯；上诉人王某受雇制造爆炸物，起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。上诉人李某归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人王某能主动投案并如实供述，系自首，可以减轻处罚。上诉人李某、王某均提出上诉称：国家烟花爆竹产品质量监督中心不是司法鉴定的合法机构，且没有对烟火药含量进行鉴定，其制造烟火药系为正常生产所需，没有造成社会危害，请求从轻处罚。经查，国家烟花爆竹产品质量监督中心受质检部门委托，是进行烟花爆竹产品质量检验的权威机构，其所作检验报告，可以作为证据采信，检验报告证明扣押物品为烟火药，无需进行含量鉴定，原审判决考虑二上诉人制造烟火药的行为系为正常生产所需，予以了减轻处罚，故对上诉人李某、王某提出的该上诉理由，本院不予采纳。上诉人李某上诉提出原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚，适用缓刑。经查，上诉人李某提起犯意并为主实施犯罪行为，其非法制造爆炸物烟火药达165公斤，结合本案实际情况，本院认为对其不能适用缓刑，对其提出的该上诉意见，本院不予采纳。上诉人王某提出上诉称其系受雇佣参与制造，案发后主动投案并如实供述，请求对其适用缓刑。经查，上诉人王某系从犯，有自首情节，其所在村委、街道愿意对其进行帮教，综合本案情节，对其适用缓刑应不致再危害社会，本院决定对其适用缓刑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项，第二条第（一）项，第九条第一、二款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下

一、维持湖南省浏阳市人民法院（2014）浏刑初字第550号刑事判决对上诉人李某的定罪量刑和对上诉人王某的定罪部分；
二、撤销湖南省浏阳市人民法院（2014）浏刑初字第550号刑事判决对上诉人王某的量刑部分；
三、上诉人王某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决

审判长梁锋
代理审判员肖玲
代理审判员王新平
二〇一四年十一月四日
书记员许瑶