高延平非法经营一审刑事判决书
安徽省凤台县人民法院
刑事判决书
（2019）皖0421刑初61号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：高延平
指控罪名：非法经营罪
关键词：专卖、非法经营
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

凤台县人民检察院以凤检刑诉［2019］27号起诉书指控被告人高延平犯非法经营罪，于2019年2月12日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，于2019年2月26日公开开庭审理了本案。凤台县人民检察院指派检察员贺某出庭支持公诉，被告人高延平到庭参加诉讼。现已审理终结

凤台县人民检察院指控：被告人高延平自2016年以来，在没有取得烟草零售许可证的情况下，先通过微信联系销售香烟的上线曾林（已判刑）等人，成为其的下线代理商，再通过微信在网络上广泛发布宣传销售中华、九五之尊、皖烟、牡丹等国内外各种品牌香烟的图片、视频信息，并诚招自己的下线“代理商”或直接销售。高延平以原厂烟丝、免税进口、价格低廉等为噱头吸引了安徽、广东、浙江等全国多个省份的大量买家，将上线的香烟通过快递发送给买家，以微信或支付宝转账方式收取货款，根据香烟的不同种类每条扣除10到50元不等差价后将货款再转给曾林等人，以此赚取利润。经查，高延平向张均海、李某等人销售香烟,非法经营数额为159382元。
公诉机关指控上述事实向法庭举出的证据有：1、凤台县烟草专卖局出具的证明、凤台县公安局经济犯罪侦查大队出具的户籍证明、归案经过说明等书证；2、证人张均海、李某等人的证言；3、被告人高延平的供述与辩解；4、提取、辨认等笔录；5、电子数据等证据。据此，公诉机关认为，被告人高延平违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。被告人高延平归案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。公诉机关提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款之规定，对被告人高延平依法惩处。
被告人高延平对公诉机关指控的事实及罪名无异议。
经审理查明：被告人高延平自2016年以来，在没有取得烟草零售许可证的情况下，先通过微信联系销售香烟的上线曾林（已判刑）等人，成为其的下线代理商，再通过微信在网络上广泛发布宣传销售中华、九五之尊、皖烟、牡丹等国内外各种品牌香烟的图片、视频信息，并诚招自己的下线“代理商”或直接销售。高延平以原厂烟丝、免税进口、价格低廉等为噱头吸引了安徽、广东、浙江等全国多个省份的大量买家，将上线的香烟通过快递发送给买家，以微信或支付宝转账方式收取货款，根据香烟的不同种类每条扣除10元到50元不等差价后将货款再转给曾林等人，以此赚取利润。经查，被告人高延平向张均海、李某等人销售香烟，非法经营数额为159382元，获利10000元。
另查明：被告人高延平亲属退出违法所得10000元。
上述事实，被告人高延平在开庭审理过程中亦无异议，且有证人证人张均海、李某等人的证言，凤台县烟草专卖局出具的证明，电子数据，辨认笔录，凤台县公安局关于被告人高延平归案情况说明，户籍证明等证据证实，足以认定

本院认为:被告人高延平违反国家规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，经营数额为159382元，情节严重，其行为构成非法经营罪，依法应予以惩处。凤台县人民检察院指控的事实和罪名成立，本院予以确认。被告人高延平归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。被告人高延平能退出违法所得，依法酌情从轻处罚。根据本案的事实、性质、情节，经社区评估判处其缓刑对所在社区没有不良社会影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项之规定，判决如下

一、被告人高延平犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人高延平退出的违法所得一万元，予以追缴上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份

审判长孙永强
审判员李晓敏
人民陪审员李芳
二〇一九年三月四日
书记员杨建

附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”；
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
（二）非法经营卷烟一百万支以上的