郑某某诈骗罪2017刑初136一审刑事判决书
广东省广州市增城区人民法院
刑事判决书
（2017）粤0183刑初136号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：诈骗
当事人：郑某
指控罪名：合同诈骗罪
关键词：非法占有、冒用、合同、不履行、从犯、立功
涉及法律概念：非法占有为目的（是否适用：Yes）

广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉［2017］115号起诉书指控被告人郑某犯诈骗罪，于2017年2月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院检察员梅亚兵出庭支持公诉，被告人郑某及其辩护人翁雪娟到庭参加诉讼。现已审理终结

广东省广州市增城区人民检察院指控：2013年11月中旬，被告人郑某因欠人赌债，遂伙同罗某乙（已判刑）、杨某（另案处理）预谋以加工名义骗取他人布匹后转卖获利。经商量策划，由同案人罗某乙以“罗某丙”的假身份虚构帮被害单位明承制衣厂加工牛仔布为由，骗得该厂牛仔弹力段纹面料11064.5码、辅料一批（经鉴定，牛仔弹力段纹面料价值165967.5元，辅料共计价值14325.2元）后，于11月22日将其中约7730码布料转卖给谢某乙非法获利2万元，剩余布料由被告人郑某委托龙飞制衣厂制作牛仔裤欲转卖获利。2013年11月24日，因被害单位的员工发现被骗，报警后于同年11月26日抓获同案人罗某乙，缴获上述布料发还被害单位。2016年11月7日，被告人郑某被抓获归案。
庭审中，公诉机关向法庭出示了鉴定意见、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据，据此指控被告人郑某的行为已构成诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判处刑罚。
被告人郑某当庭承认控罪，但辩解称此事并非其策划，其并非直接诈骗被害人的布料，而是将布料进行加工，卖布是同案人卖了才告诉其，其分得1万元后逃离。归案后，其向公安人员提供了同案人杨某的户籍地址等信息。
其辩护人提出：1、被告人郑某的行为应定性为合同诈骗罪，且犯罪数额应为13万元，属数额较大，在三年有期徒刑以下量刑；2、被告人郑某属从犯；3、被告人郑某获利较少，仅分得1万元；4、被告人郑某主观恶意不大，且赃物被公安机关缴回并发还被害人；5、被告人属初犯，当庭认罪。综上，请求对被告人从轻或减轻处罚，判处三年以下有期徒刑，并处适当罚金。
经审理查明：2013年11月中旬，被告人郑某因欠人赌债，遂与同案人罗某乙（已判刑）、杨某（另案处理）商量以加工名义骗取他人布匹后转卖获利。之后，同案人罗某乙以“罗某丙”的假名，虚构自己是明骏制衣厂负责人的事实，与被害单位广州市明承服装有限公司（以下简称明承服装厂）达成代加工牛仔裤的口头协议。2013年11月20日，被害单位明承服装厂将牛仔布面料11064.5码及辅料一批（经鉴定，牛仔弹力段纹面料价值165967.5元，辅料共计价值14325.2元）交给同案人罗某乙，被告人郑某一伙在骗取被害单位给付的财物后不履行合同义务，于11月22日将其中约7730码布料转卖给谢某乙非法获利2万元，剩余布料由被告人郑某委托龙飞制衣厂制作牛仔裤欲转卖获利。2013年11月24日，被害单位的员工发现被骗后报警，公安机关于同月26日抓获同案人罗某乙，缴获涉案布料发还被害单位。2016年11月7日，被告人郑某被抓获归案。
上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过。
2、被告人郑某的户籍材料。
3、增城市价格认证中心出具的增价证（赃）［2013］533、534号涉案物价格鉴定证明书，证实涉案牛仔布及辅料的单价。
4、扣押笔录、扣押清单及发还清单，证实公安机关缴回涉案布料并发还给被害单位的情况。
5、手机通话清单，证实被告人郑某与同案人罗某乙间的通话情况。
6、本院（2014）穗增法刑初字第269号刑事判决书，证实同案人罗某乙的判决情况。
7、被害单位明承服装厂法定代表人罗某丁的陈述及其提供的领料单等书证，证实该厂被骗走一批弹力牛仔面料和辅料的数量，共计价值约19万元。
8、证人曾某乙的证言，证实同案人罗某乙自称新塘镇碧松山三横3号四、五楼制衣厂的老板“罗某丙”，以代加工名义骗走了明承制衣厂一批价值约19万元的布料和辅料。
经辨认，其辨认出被告人郑某是与同案人罗某乙一起到明承制衣厂承接加工业务的男子。
9、证人贺某、颜某乙、何某乙、肖某乙的证言，证实2013年11月23日，被告人郑某在东莞市将涉案的其中26卷布料交给颜某乙、何某乙、肖某乙拉到龙飞制衣厂加工，后上述布匹被公安机关缴获。
经辨认，证人颜某乙、何某乙辨认出被告人郑某。
10、证人谢某乙的证言及其指认涉案牛仔布的照片，证实其经罗某乙介绍，向一名男子以2万元价格收购了66条月7730码布料，事后给了1500元某作为介绍费。
11、同案人罗某乙的供述，证实是郑某提议以加工名义骗取面料转卖，其冒充明骏制衣厂负责人并以“罗某丙”的假名从被害单位明承制衣厂处骗得一批布料和辅料，之后同案人“小王”经其介绍向谢某乙出售1.8万元布料，“小王”与郑某未给其分钱就跑掉了。
经辨认，其辨认出被告人郑某，并签认了领料单，指认了作案现场及赃物的照片。
12、被告人郑某在侦查阶段的供述，证实2013年11月的一天，其因借高利贷，与罗某乙、杨某（杨某在罗某乙面前自称姓“王”）商量以加工牛仔裤名义从制衣厂拿布料回来，再低价卖出获利。罗某乙跟一制衣厂厂长联系外包业务后，厂长问布料送到什么地方去，因一开始罗某乙跟明骏制衣厂老板说把货给他加工，所以布料就送去明骏制衣厂，之后因明骏制衣厂说要加价，就不给他加工了。后来，罗某乙和杨某去寻找买家，并经罗某乙介绍将大部分面料卖给罗某乙的朋友，当天杨某就拿给其1万多元，其是拿钱某知道杨某他们将布料拉走卖了。其还将其中一部分布料拿去朋友的加工厂准备做牛仔裤自己卖，后其朋友告知其布料被公安机关扣押了。
经辨认，其辨认出杨某是负责出主意、卖布和收钱的人，罗某乙是负责联系制衣厂加工的人。
关于本案定性，经查，被告人郑某一伙以非法占有为目的，先冒用他人名义与被害单位就加工牛仔裤达成了口头合同，后在履行该口头合同的过程中骗取被害单位财物，其行为既侵犯了公私财物的所有权，又侵犯了经济合同管理秩序，扰乱了市场经济秩序，其行为符合合同诈骗罪的犯罪构成，应以合同诈骗罪追究其刑事责任。辩护人提出被告人郑某构成合同诈骗罪的辩护意见有理，本院予以采纳。
关于辩护人提出犯罪数额应为13万元的辩护意见，经查，涉案牛仔布料及辅料的单价是由增城市价格认证中心根据案发时的市场中准价作出的，该鉴定合法有效，应予确认，公诉机关根据鉴定的单价来认定涉案牛仔布料价值165967.5元、辅料价值14325.2元应予支持，本案犯罪数额应以180292.7元计算。上述辩护意见据理不足，本院不予采纳

本院认为，被告人郑某以非法占有为目的，伙同他人，冒用他人名义与被害单位订立口头合同，在收受被害单位给付的货物后不履行合同义务并逃匿，从而骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，惟指控被告人郑某构成诈骗罪有误，本院予以纠正（理由前述）。被告人郑某与同案人共同商量策划，后按不同分工实施犯罪，事后分赃较多，其在共同犯罪中起主要作用，不属从犯。被告人郑某归案后如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚，其向公安机关提供同案人杨某的个人信息属其如实供述的内容，不属立功。本案大部分赃物已被缴获发还被害单位，可酌情对被告人郑某从轻处罚。辩护人提出与上述一致的辩护意见有理，本院予以采纳；其他辩护意见据理不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项及第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第二十五条，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下

一、被告人郑某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月7日起至2018年5月6日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库。）
二、继续追缴被告人郑某犯合同诈骗罪的违法所得14325.2元，返还给被害单位广州市明承服装有限公司；追缴不足以清偿的，责令被告人郑某向前述被害单位退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长李文欣
人民陪审员赖远明
人民陪审员姚俊宇
二〇一七年五月十九日
书记员罗蕾蕾

附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的