王某甲、郑某某非法经营罪一审刑事判决书
福建省古田县人民法院
刑事判决书
（2014）古刑初字第83号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法经营
当事人：王某甲、郑某某、古田县人民检察院
指控罪名：非法经营罪
关键词：非法所得、非法经营、故意犯、从犯
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

古田县人民检察院以古检公刑诉（2014）63号起诉书指控被告人王某甲、郑某某犯非法经营罪于2014年4月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年4月23日公开开庭进行审理。古田县人民检察院指派检察员苏文出庭支持公诉。被告人王某甲、郑某某及其辩护人郑春耀律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结

古田县人民检察院指控，被告人王某甲、郑某某于2013年7月初至同年10月15日期间在古田县进行六合彩揽注猜码经营活动，王某甲收受投注款共计人民币200000余元（币种：人民币，下同），获利20000元，被告人郑某某明知王某甲非法经营六合彩，而帮助向下线收取投注款120000余元，2013年10月15日被告人王某甲、郑某某被抓获。案发后，被告人王某甲已退缴赌资50000元。为证实指控，公诉机关向法庭提交并出示了相关证据。公诉机关认为，被告人王某甲、郑某某违反国家规定，利用“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，收受投注款分别达200000余元、120000余元，扰乱市场秩序，情节严重。二被告人的行为均已构成非法经营罪，应以非法经营罪追究刑事责任。被告人王某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人郑某某曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；但被告人郑某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。
被告人王某甲、郑某某对公诉机关指控其犯非法经营罪的罪名及犯罪事实均无异议且自愿认罪。被告人郑某某的辩护人认为，被告人郑某某在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，且自愿认罪，应从轻处罚。被告人郑某某虽不具备自首情节，但如实供述自己犯罪行为，可从轻处罚。
经审理查明，2013年7月初至同年10月15日期间，被告人王某甲在被告人郑某某帮助提供的古田县城东街道“泰和苑”Ｂ楼第二单元Ｂ208室内，组织下线人员林某、王某丙、魏某甲、吴某甲、颜某某、赵某某、陆某某、吴某乙（均被行政处罚）等人利用香港“六合彩”进行非法揽注猜码经营活动。通过电话、微信等收注方式向下线人员收取“六合彩”投注款共计人民币200000余元，获利20000元。期间被告人郑某某明知王某甲非法经营“六合彩”亦通过电话、微信收注的方式帮助其向下线人员收取投注款共计120000余元。2013年10月15日晚被告人王某甲、郑某某在“泰和苑”被抓获并被查获六合彩记帐单，作案工具计算器1部、苹果手机、诺基亚手机、步步高手机、ＶｉｅｗＳｏｎｉｃ手机共4部等物品。案发后，被告人王某甲向古田县公安局退缴赌资50000元。
另查明，被告人王某甲于2013年12月4日由古田县公安局变更为取保候审，庭审中自愿认罪并已交纳罚金25000元，其户籍所在地村委会、平湖司法所表示愿意接受对其监督管理，社区矫正和社区服刑。被告人郑某某分别于2005年8月31日因犯赌博罪，2007年7月11日因犯非法经营罪被判处有期徒刑，并处罚金。2009年11月25假释考验期至2010年2月15日止，2013年10月16日因犯非法经营罪被刑事拘留，被告人郑某某自愿认罪，并已交纳罚金5000元。
上述事实，被告人王某甲、郑某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人林某某、吴某甲、王某乙、赵某某、王某丙、颜某某、陆某某、吴某乙、魏某甲、魏某乙等人证言，扣押到案物证六合彩记帐单、计算器、手机4部、搜查证、搜查笔录及现场照片、扣押物品清单，提取笔录及照片、辨认笔录及照片、扣押决定书及清单、银行交易明细，通话、短信、微信详单，（2005）古刑初字第209号刑事判决书、（2006）古刑执第5号刑事裁定书、（2007）古刑初字第123号刑事判决书，释放证明，古田县公安局出具的二被告人户籍证明、到案经过、情况说明、取保候审决定书、供述辩解笔录，古田县司法局平湖司法所《审前调查评估报告》等证据证实，足以认定

本院认为，被告人王某甲、郑某某违反国家规定，利用香港“六合彩”组织他人进行非法揽注猜码牟利，其中被告人王某甲为主非法收受下线六合彩投注款共计人民币200000余元，非法所得20000元。被告人郑某某明知王某甲非法经营六合彩而为其帮助提供活动场所，帮忙向下线收取投注款共计120000余元。二被告人的行为严重扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人王某甲、郑某某犯非法经营罪的罪名成立，应依法追究刑事责任。被告人王某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚。被告人王某甲到案后能如实供述其犯事实，自愿认罪，并已主动退缴赌资50000元和缴纳罚金25000元，认罪态度好，有悔罪表现，可从轻处罚。其符合社区矫正和社区服刑条件，可适用缓刑。被告人郑某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑之刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。辩护人关于被告人郑某某在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人郑某某到案后如实供述其犯罪事实，自愿认罪，并主动缴纳罚金5000元，认罪态度好，有悔罪表现，可从轻处罚的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条之规定，判决如下

一、被告人王某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年二个月，并处罚金人民币25000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人郑某某犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月16日起至2014年5月15日止。罚金已缴纳。）
三、被告人王某甲、郑某某非法经营作案工具计算器1部、苹果手机1部、诺基亚手机1部、步步高手机1部、ＶｉｅｗＳｏｎｉｃ手机1部予以没收。
四、被告人王某甲非法经营资金人民币50000元，予以没收，由扣押机关古田县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向宁德市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份

审判长陈庆先
代理审判员陈小川
人民陪审员陈鸿
二〇一四年四月二十九日
书记员张巧英

附主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但如实供述自己罪行的，可以从轻处罚，因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条【缓刑】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行