李某某、杨某、赵某犯挪用公款罪、贪污罪一案一审刑事判决书
鹤壁市鹤山区人民法院
刑事判决书
（2014）鹤山刑初字第17号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：挪用公款、贪污
当事人：李某某、杨某、赵某、鹤壁市鹤山区人民检察院
指控罪名：挪用公款罪
关键词：挪用公款、共同犯罪、自首、减轻处罚、从犯、公共财产
涉及法律概念：情节严重（是否适用：Yes）

本案经鹤壁市中级人民法院指定本院管辖。鹤壁市鹤山区人民检察院以鹤山检刑诉（2014）2号起诉书指控被告人李某某、杨某、赵某犯挪用公款罪、贪污罪，于2014年3月4日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。鹤壁市鹤山区人民检察院指派检察员刘骁、王琼出庭支持公诉，被告人李某某、杨某、赵某及辩护人李红军、王爱荣、闫炜、刘俊玉、余秀青到庭参加诉讼。现已审理终结

鹤壁市鹤山区人民检察院指控：2005年以来，河南富昌建设工程有限责任公司矿山项目部（以下简称矿山项目部）长期向河南省豫鹤同力水泥有限责任公司（以下简称同力水泥公司）供应石灰石原料。双方业务存续期间，被告人李某某任矿山项目部经理、被告人赵某任党支部书记、被告人杨某任副经理，三被告人伙同他人利用经手、管理同力水泥公司以预付石灰石款名义借给矿山项目部购买班车的公款40万元的便利条件，将该款挪作私用购买班车进行营利活动。之后，河南富昌建设工程有限责任公司（以下简称富昌公司）纪委对李某某等人违规经营班车予以纠正，将班车收回由矿山项目部经营。被告人李某某、赵某、杨某等人在获利未果的情况下，心存不满，共同虚构垫付班车资金，骗取公款39176元。
公诉机关认为被告人李某某、杨某、赵某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第三百八十二条、第三百八十三条、第六十九条的规定，应当以挪用公款罪和贪污罪数罪并罚追究其刑事责任。并提供了被告人供述、证人证言、书证等证据材料相印证。
被告人李某某、杨某对公诉机关指控的事实未提出异议，但李某某、杨某对罪名提出异议，辩称自己不构成挪用公款罪和贪污罪。被告人赵某对公诉机关的指控无异议。被告人李某某、杨某、赵某的辩护人均认为三被告人不构成挪用公款罪和贪污罪。
经审理查明：
一、关于挪用公款的事实
2007年9月份，同力水泥公司总会计师李一某等领导与矿山项目部经理李某某多次商定，由同力水泥公司假借预付石灰石款名义借给矿山项目部40万元，由矿山项目部购买班车为同力水泥公司三期的职工上下班服务，同力水泥公司每年从支付矿山项目部班车租赁费用中扣除8万元，连续扣五年后，班车归矿山项目部所有。2007年9月份同力水泥公司将40万元转入矿山项目部所属山城路富力物资经销部账户，后李某某在与矿山项目部班子成员杨某、赵某等六人商量班车运营事项时，提议该班车由矿山项目部六名班子成员个人共同经营、共负盈亏，五年后共获班车所有权，杨某、赵某等人均表示同意。2007年9月19日，经赵某审核，李某某批准，将40万元借出购买班车，并将班车落户到杨某个人名下，车牌号为豫Ｆ07522，由杨某负责班车具体经营，并私设流水账目。同时，杨某以个人名义与同力水泥公司签订了班车租赁协议，班车经营期间杨某等人分别以“吊装费”、“长途客车票”等方式与同力水泥公司结算班车租赁费。2011年5月份富昌公司纪委以不符合规定为由，将该班车收回到富昌公司矿山项目部，指定专人负责该班车的后续经营。富昌公司纪委收回该班车前，同力水泥公司已陆续从班车租赁费中扣除24万元，后又陆续扣除16万元，至2013年初40万元已全部收回。
二、关于贪污的事实
2011年5月份，富昌公司纪委以不符合规定为由将涉案班车豫Ｆ07522收回到富昌公司矿山项目部。2011年12月份，被告人李某某、杨某、赵某伙同冀某某（另案处理）共同虚构在为同力水泥公司经营班车期间垫付资金39176元，并以此为借口，杨某以在经营班车的账簿中冲入虚假的费用支出为手段，四人共同出具虚假报告，向富昌公司矿山项目部骗取39176元。并于2013年7月份分两次从富昌公司矿山项目部提取39176元，予以私分。
2013年10月28日，检察机关将被告人赵某传唤到案，赵某除供述了检察机关已掌握的挪用公款40万购买班车的事实外，又主动供述了检察机关尚未掌握的伙同李某某、杨某贪污的事实。当日，杨某经检察机关电话通知，主动到检察机关投案，并如实供述了挪用公款和贪污的事实。2013年10月29日，李某某主动到检察机关投案，并如实供述了挪用公款和贪污的事实。
案发后，三被告人已退回涉案赃款32100元，现扣押于鹤壁市鹤山区人民检察院。
上述二起事实，被告人李某某、杨某、赵某在开庭时亦无异议。并有证人李一某、刘湘英等人的证言，河南豫鹤同力水泥有限责任公司有关涉案款项账目及支付凭证、河南富昌建设工程有限责任公司矿山项目部有关涉案款项账目及支付凭证、河南富昌建设工程有限责任公司工商登记材料、破案报告、租赁合同、扣押清单、三被告人户籍证明、任职证明等证据证实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
被告人杨某的辩护人提供如下证据：
1、车辆保险单7份：证实涉案车辆2007年至2009年车主为杨某，被保险人系矿山项目部，2009年之后，车辆所有人变更为矿山机械厂。
2、富昌公司内部承包管理办法文件一份、项目部与富昌公司内部承包合同一份：证实项目部对于资金管理享有一定自主支配权。
3、证人张清标证明一份：证实购买车辆情况。
上述证据，证实了案件的部分客观事实，与公诉机关指控的事实一致，本院予以采信

本院认为，被告人李某某、杨某、赵某在国有企业中担任领导职务，属于国有企业中从事公务的人员，以国家工作人员论。三被告人利用职务上的便利，挪用公款，数额巨大，进行营利活动，属于情节严重，其行为已构成挪用公款罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。该犯罪行为中，被告人李某某、杨某主动到检察机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。被告人赵某在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
被告人李某某、杨某、赵某利用职务上的便利，伙同他人非法侵吞公共财物，其行为已构成贪污罪，且系共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。该犯罪行为系被告人赵某到案后主动供述，检察机关并不掌握，被告人李某某、杨某投案后，也如实供述该犯罪行为，故三被告人就贪污犯罪均构成自首，可以从轻或减轻处罚。
案发前，涉案车辆已退回富昌公司矿山项目部，可以酌情从轻处罚。三被告人已退回所得赃款，可以酌情从轻处罚。三被告人应当数罪并罚。鉴于三被告人对于犯罪事实无异议，及其认罪态度，量刑时给予酌情考虑。
被告人李某某、杨某及三被告人的辩护人认为被告人不构成挪用公款罪和不构成贪污罪的意见，不符合法律规定，本院不予采纳。
为维护公共财产和国家工作人员廉洁性不受非法侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条第一款、第六十七条、第二十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下

一、被告人李某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑九个月；犯贪污罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年。
二、被告人杨某犯挪用公款罪，判处有期徒刑九个月；犯贪污罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年。
三、被告人赵某犯挪用公款罪，判处有期徒刑九个月；犯贪污罪，判处有期徒刑九个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。指定居所监视居住的，监视居住二日折抵刑期一日。即被告人李某某刑期自2013年11月15日起至2014年11月6日止；被告人杨某刑期自2013年11月15日起至2014年11月5日止。被告人赵某刑期自2013年11月15日起至2014年11月5日止。）
四、涉案赃款予以追缴，由扣押机关上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省鹤壁市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份

审判长尤文广
审判员张金堂
人民陪审员余新山
二〇一四年五月二十三日
书记员崔雪峰