慚某某、杨某某吸收公款罪、合同诈骗罪一审刑事判决书
陕西省定边县人民法院
刑事判决书
（2015）定刑初字第00243号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：非法吸收公众存款、合同诈骗
当事人：陕西某某置业有限公司、党某某、杨某某
指控罪名：合同诈骗罪
关键词：非法占有、合、合同诈骗、分公司、欺诈、承诺、从犯
涉及法律概念：非法占有为目的（是否适用：No）

定边县人民检察院以定检诉刑诉（2015）210号起诉书指控被告单位陕西某某置业有限公司、被告人党某某、杨某某犯非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪，于2015年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。其间，报请陕西省榆林市中级人民法院批准延长审限三个月。定边县人民检察院指派检察员米富华、代理检察员高定霞出庭支持公诉，被告人党某某及其辩护人杜惠民、被告人杨某某及其辩护人王小庆到庭参加诉讼。现已审理终结

定边县人民检察院指控：
2012年4月至2014年9月，被告人党某某担任陕西某某置业有限公司法人代表，被告人杨某某担任陕西某某置业有限公司定边分公司项目经理。
（一）非法吸收公众存款
2013年9月至2014年9月陕西某某置业有限公司定边分公司在无土地使用证、施工许可证、房屋预售证、用地规划许可证、工程规划许可证等相关手续的情况下，被告人党某某决定出售“盛庆源·倾城”项目的住宅和商铺，并公开在定边县进行宣传，与李某某、吕某某等45户被害人分别签订了房屋买卖合同，收取购房款共计4467425元；以“盛庆源·百脑汇”售后包租的形式，与齐某某、侯某等37名被害人分别签订了“盛庆源·百脑汇”商铺认购协议和“盛庆源·百脑汇”委托经营合同，并承诺在五年内分别按照实到款的9%、10%、11%的收益支付给被害人，收取商铺认购款5038403元。被告人杨某某负责销售人员的提成核算，并在被告人党某某外出时负责公司的全部事宜。陕西某某置业有限公司定边分公司收取商铺和住宅销售金额共计人民币9505828元。
（二）合同诈骗
2013年12月至2014年3月，陕西某某置业有限公司定边分公司在“盛庆源·倾城”项目3＃一层Ａ4、Ａ6、Ａ15、Ａ16、Ａ17、Ａ18、4＃一层Ｂ17、Ｂ18、Ａ4商铺已经出售的情况下，仍然与陈润华等22户被害人签订“盛庆源·百脑汇”委托经营合同和“盛庆源·百脑汇”商铺认购协议，将3＃一层Ａ4、3＃一层Ａ6商铺重卖1次、3＃一层Ａ17商铺重卖5次、3＃一层Ａ18商铺重卖5次、4＃一层Ｂ17商铺重卖3次、4＃一层Ｂ18商铺重卖3次，重卖金额总计1477121元。
上述事实，有证人证言、书证、被告人供述等证据在卷佐证。据此，公诉机关指控被告单位陕西某某置业有限公司、被告人党某某、杨某某的行为构成非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪，提请本院依法判处。
庭审中，被告人党某某对起诉书指控的主要犯罪事实不持异议，辩称开始其不知道商铺重卖的事情。
辩护人认为，一、对起诉书指控的非法吸收公众存款罪不持异议；二、起诉书指控的合同诈骗罪不能成立，理由是：1、被告人党某某不具有非法占有他人财产的主观故意和客观行为；2、涉案不动产土地规划许可证（定边县建设规划用地许可证地字第610826201400021）、国有土地使用权证（定国用2014第1-15612号）已全部办理完毕，起诉书指控与事实不符；3、被害人的财产已全部得到返还、退赔。涉案土地最早所有权人杨某甲、杨某乙将土地出让给榆林市同辉房地产开发有限公司，2012年3月7日榆林市同辉房地产开发有限公司和被告单位陕西某某置业有限公司签订了土地出让意向书，同年4月2日双方签订了合作意向书，当日被告单位陕西某某置业有限公司支付定金500万元。2015年9月15日双方解除关系，榆林市同辉房地产开发有限公司收回土地，并承担购房者的权利义务、同时取得土地使用权证，充分证明涉案土地的存在，被告人等在签订销售合同时不存在虚构事实，也没有非法占有购房款，购房者的相应损失10982949元，已由公安机关追回640余万元，剩余损失由榆林市同辉房地产开发有限公司承担。三、依法应当判处被告人党某某免于刑事处罚。
辩护人向法庭提供了以下证据：
1、土地出让合同书一份（复印件），证明2011年6月15日，榆林市同辉房地产开发有限公司与定边县北园子村村民杨某甲、杨某乙、杨某丙、杨某丁签订了土地出让合同。该地位于定边县定边镇西环路东侧，定边县农业局东墙，众源加气站东南角，共计28.07亩。
2、土地出让意向书（复印件）一份，证明2012年3月7日，被告单位陕西某某置业有限公司与刘继同签订了土地出让意向书。该地位于定边县西环路加气站南侧规划路南，西邻定边县农业局，共计28亩。
3、中华人民共和国定国用（2014）第1-15612号国有土地使用证（复印件）一份，证明2014年10月14日涉案土地已取得国有土地使用权证书，被告人等对土地开发及出售房屋相应权宜不具有非法占有和虚构事实的主观故意。
4、解除关系协议一份，证明2015年9月15日，被告单位陕西某某置业有限公司与榆林市同辉房地产开发有限公司（法定代表人刘继文）解除土地出让意向书约定的协议，双方再无任何债权债务关系，该项目由榆林市同辉房地产开发有限公司重新启动，承揽工程建设，解决全部遗留问题。
被告人杨某某对起诉书指控的非法吸收公众存款罪不持异议；对起诉书指控的合同诈骗罪持有异议，辩称房屋销售以及签订房屋买卖合同事宜不属于其职责管理范围，商铺重卖的事情其不清楚。
辩护人认为，一、对起诉书指控的非法吸收公众存款罪不持异议。二、起诉书指控的合同诈骗罪不能成立，理由是：1、被告人杨某某不具有非法占有他人财产的主观故意和客观行为，其将代为财务人员收取的购房款全部交付给陕西某某置业有限公司，没有非法占有购房款的目的；2、涉案土地规划许可证和土地使用权证已全部办理完毕；3、受害人的损失已全部返还、退赔。三、依法应当判处被告人杨某某免予刑事处罚。
经审理查明：
（一）非法吸收公众存款
2013年9月至2014年9月陕西某某置业有限公司定边分公司在无土地使用证、施工许可证、房屋预售证、用地规划许可证、工程规划许可证等相关手续的情况下，被告人党某某作为该公司的法定代表人决定出售“盛庆源·倾城”项目的住宅和商铺，并公开在定边县进行宣传，与李某某、吕某某等45户被害人分别签订了房屋买卖合同，收取购房款共计4467425元；以“盛庆源·百脑汇”售后包租的形式，与齐某某、侯某等37名被害人分别签订“盛庆源·百脑汇”商铺认购协议和“盛庆源·百脑汇”委托经营合同，并承诺在五年内分别按照实到款的9%、10%、11%的收益支付给被害人，收取商铺认购款5038403元。被告人杨某某担任项目经理，主要负责外部协调和工程施工事宜，在被告人党某某外出时委托其管理公司的全部事宜。陕西某某置业有限公司定边分公司收取商铺和住宅销售金额共计人民币9505828。案发后，被告单位及被告人党某某、杨某某退赔损失600万元。
上述事实，被告人党某某、杨某某在开庭审理过程中亦无异议，且有报案材料、物证明细分类表6本、银行卡5张、现金账7本、总分类账5本、报告书11本、会计凭证48本、档案袋33本、收款收据1本、合同97本、电子密码器4个、机构数字证书1个、打印机2台、电脑3台、ＰＯＳ机2台、漏油器1个、保险柜1台、花瓶2个、字画3幅、证人刘某文、刘某亮、钟某、李某军、郑某平、李某清、李水某、李海某、李玉某、屈某某、杨某强、王某某、马某、乔某、刘某平、张某某、姚某、王某、徐某某、孙某、刘某霞、曹某山、蔡某某、朱某、薛某某的证言、项目工程示意图、定边县国土资源局复函、定边县城乡建设规划局证明、建设用地规划许可证、商品房认购协议、委托经营合同、营业执照、公司变更审核表、股权转让协议、土地出让合同、税务登记证、开户许可证、借条、收条、施工合同、中国工商银行卡交易查询信息、汇款凭证、定边县人民政府审批文件、限期整改通知书、工作计划表、查账报告、辨认笔录、现场指认笔录、房屋租赁合同、情况说明、户籍信息、被告人党某某、杨某某的供述等证据证实，足以认定。
（二）合同诈骗
2013年12月至2014年3月，陕西某某置业有限公司定边分公司在“盛庆源·倾城”项目3＃一层Ａ4、Ａ6、Ａ15、Ａ16、Ａ17、Ａ18、4＃一层Ｂ17、Ｂ18、Ａ4商铺已经出售的情况下，仍然与陈润华等22户被害人签订“盛庆源·百脑汇”委托经营合同和“盛庆源·百脑汇”商铺认购协议，将3＃一层Ａ4、3＃一层Ａ6商铺重卖1次、3＃一层Ａ17商铺重卖5次、3＃一层Ａ18商铺重卖5次、4＃一层Ｂ17商铺重卖3次、4＃一层Ｂ18商铺重卖3次，重卖金额总计1477121元。
经当庭举证、质证，认定上述事实的主要证据有：
1、企业法人营业执照，证实2012年4月17日陕西某某置业有限公司法定代表人变更为被告人党某某。
2、土地出让意向书，证实2012年3月7日被告单位陕西某某置业有限公司、被告人党某某与刘继同签订土地出让意向书，该地位于定边县西环路加气站南侧路南，共计28亩。
3、退款承诺书，证实2014年8月8日，陕西某某置业有限公司定边分公司向前来申请退款的业主承诺于2014年8月12日办理退房手续和购房款，如逾期公司承担一切相关法律责任。
4、定边县住房和城乡建设局情况说明，证实陕西某某置业有限公司定边分公司未办理过施工许可及房屋销售证件。
5、定边县国土资源局复函，证实陕西某某置业有限公司定边分公司未办理过土地登记手续。
6、中华人民共和国国有建设用地划拨决定书、规划许可证4份，证实2014年经定边县人民政府批准，向使用权人李水清、李云清、李海清、李玉莲划拨土地共计28亩。该地位于定边县西环路路东，规划长庆南路南侧，土地用途为中低价位中小套型普通商品住房用地。
7、定边县城乡建设规划局证明，证实被告单位陕西某某置业有限公司未办理过规划许可手续。
8、百脑汇（西安）实业有限公司情况说明，证实该公司从未与陕西某某置业有限公司以及党某某有过任何联系和往来，也未签订过任何合同或协议。
9、陕西某某置业有限公司账户查询及党某某银行卡查询，证实被告单位及被告人党某某银行卡交易明细往来及账户余额情况。
10、中国工商银行个人业务凭证，证实2012年4月17日被告人党某某给刘某某汇500万元土地定金。
11、陕西省建设工程施工合同，证实2013年8月16日陕西某某置业有限公司定边分公司与陕西省第十建筑工程有限公司签订了施工合同。
12、建设工程施工劳务分包合同，证实陕西省第十建筑工程有限公司定边倾城项目部与榆林市和顺建筑劳务有限公司签订了劳务承包合同。
13、定边县公安局情况说明，证实被告人党某某支付给刘某某的定金500万元，案发后刘某某将500万元已转至定边县财政局预算外非资金专用账户中。
14、定边县发展改革局证明，证实陕西某某置业有限公司未办理过备案手续。
15、限期整改通知书，证实2013年12月19日，定边县房产管理所发现陕西某某置业有限公司存在“五证不全，违规销售”商品房的问题，作出责令该公司立即停止违规销售的通知，并责令于2014年1月1日前整改，同时将整改报告予以上报。
16、周工作计划表，证实陕西某某置业有限公司销售部工作人员屈亚妮制定并记载有详细的商品房销售工作计划。
17、陕西省行政事业单位资金往来结算票据，证实2015年8月5日，蔡向军代蔡生湖交回从党某某处拿走的“协调款”人民币100万元。
18、证人刘继文的证言，证实2012年被告人党某某知道其在定边县西环路加气站旁边有28亩土地，叫孙楠找到其，说想买这块地，每亩价格175万元，共计4900万元。2012年3月份，其兄弟刘继同和党某某签订了土地出让意向书，党某某向其支付了500万元定金，钱打在刘某某的银行卡上，这块土地是政府返还给定边县南园子村民李水清、李海清、李云清、李玉莲的土地，其以每亩45万元的价格购买，在李水清等4人名下办理有国有建设用地划拨决定书和土地使用权证书，当时约定卖给党某某的土地带国有土地证，土地手续由其负责办理，然后过户到党某某公司名下，但至今没有过户。之前党某某说他有城建局和规划局的手续，其没有见过。
19、证人钟涛的证言，证实其公司的名称是陕西省第十建筑工程有限公司，属于国有一级企业，法人是王晓明，其系该公司定边县项目部负责人。2012年5月份公司承建了陕西某某置业有限公司定边分公司“盛庆源、倾城”四栋商住楼。盛庆源公司的法人是党某某，后来因为盛庆源公司手续没有办理下来，双方只签订了协议，公司没有盖公章。后其公司与榆林市和顺建筑劳务有限公司签订了劳务承包合同。
20、证人李明军的证言，证实其系榆林市和顺建筑劳务有限公司总经理，2012年7、8月份，盛庆源公司总工程师杨中强将盛庆源倾城小区的施工劳务介绍给其，其与陕西省第十建筑工程有限公司签订了劳务承包合同，包括提供工地的塔吊、钢管、扣件、模板等架材、路面硬化、盖了工人办公区和生活区等。
21、证人屈亚妮的证言，证实其系被告单位陕西某某置业有限公司销售部工作人员，负责日常考勤工作，售楼由西安招聘的工作团队负责，售楼部经理是赵某，2013年年底开始售楼，赵某告诉其开发商五证不全，售楼时赵某给其一个土地手续的复印件让给客户看，后来客户经过咨询知道这个手续有问题，赵某收回了这张复印件，具体工作其在周工作计划表中有详细记录。售楼期间房管部门工作人员来过几次，说销售的楼房五证不全，不能销售，有一次还让公司停了二、三天，后经过协调又开始售楼。赵某在售楼上提成很高。商铺销售采用售后代租方案是赵某和王瑞哲提出的，对于商铺重卖赵某知道，因为销售员卖了楼房后把合同全部交到赵某那里。2014年8月份其看到有业主把党某某堵在售楼部要求退款。
22、证人杨中强的证言，证实其在盛庆源定边分公司任总工，工程没有经过招标承包给了陕十建，劳务承包给榆林和顺劳务公司，施工期间土地部门、城建监察部门因为手续问题阻挡过6次，每次是杨某某出面协调的。党某某不在的时候，这些都由杨某某负责。
23、证人乔玫的证言，证实2012年4月11日，其与党某某签订项目策划代理销售委托合同。5月份，其委派公司赵某负责这个项目，2013年11月份，其又派公司汪波和赵某一起负责这个项目，后来汪波和赵某、还有一个叫白某的一起合作把其挤出来，其和党某某终止了合同。
24、证人姚建红的证言，证实2014年3月至8月份，其任盛庆源定边分公司出纳，公司的法人是党某某、副总有杨某某、张扬清，赵某是销售经理，党某某不在时是张扬清负责签字和公司其他事务，杨某某负责外协和工地上的事宜，公司的收入主要来源售楼款和党某某外面的借款。售楼款交到其手里时要么存入公司账户，要么存入党某某个人账户，具体由党某某安排。售楼款现已全部支出，主要开支差旅、交通费、办公费、工资、赵某销售楼房的提成等。赵某在住宅和商铺每套房子中销售提成18%，其在核对销售报表时发现有商铺重卖现象，当时给会计朱莎说了，朱莎说她给党某某汇报过。
25、证人徐海燕的证言，证实盛庆源公司的法人是党某某，副总是杨某某、张扬清，财务是朱莎、姚建红，销售经理是赵某，其系东隆名车汇售楼部出纳，受朱莎领导。其上班时住宅和商铺已经不卖了，盛庆源商铺重卖是其一个亲戚过来说他买的商铺是重卖的，其问赵某，赵某说这是一种销售模式，让其亲戚不要管，到时候有他的商铺就行了，售楼时每天的销售表上都有赵某签字。
26、证人朱少军、薛春光的证言，证实其二人系定边县房产管理所工作人员，盛庆源置业有限公司定边分公司散发售楼传单，其等人去了几次，未发现有售楼收钱的现象，2013年12月19日向该公司下达了限期整改通知书，因该公司存在五证不全、违规销售的问题，但其单位没有实际执法权力，只能通知要求整改，不履行也没有办法。
27、报案材料，证实业主王广利于2014年3月4日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ4商铺一套，面积41.96平方米，一次性付款150000元。
28、报案材料，证实业主姬文明于2014年3月15日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ4商铺一套，面积41.96平方米，一次性付款154000元。
29、报案材料，证实业主陈润花于2014年3月24日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ6商铺一套，面积20.98平方米，一次性付款105000元。
30、报案材料，证实业主王景军于2014年1月9日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ6商铺一套，面积41.96平方米，一次性付款214502万元。
31、报案材料，证实业主侯某于2014年1月13日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ15商铺一套，面积41.96平方米，一次性付款313000万元。
32、报案材料，证实业主杨树森于2014年2月27日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ15商铺一套，面积41.96平方米、3＃一层Ａ16商铺一套，面积41.96平方米、3＃一层Ａ17商铺一套，面积8.9平方米、3＃一层Ａ18商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款400226元。
33、报案材料，证实业主王彩霞于2014年1月13日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ15商铺一套，面积41.96平方米，一次性付款109000元。
34、报案材料，证实业主李宁于2014年3月18日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ16商铺一套，面积20.98平方米、3＃一层Ａ17商铺一套，面积8.9平方米、3＃一层Ａ18商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款190000元。
35、报案材料，证实业主马文丽于2014年3月24日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ16商铺一套，面积平方米、3＃一层Ａ17商铺一套，面积平方米、3＃Ａ18商铺一套，面积平方米，一次性付款150000元。
36、报案材料，证实业主付煜茹于2013年12月31日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ17商铺一套，面积8.9平方米、3＃一层Ａ18商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款103348元。
37、报案材料，证实业主张凯军于2014年3月9日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买3＃一层Ａ17商铺一套，面积8.9平方米、3＃一层Ａ18商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款138000元。
38、报案材料，证实业主景彩萍分别于2014年3月3日、3月11日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订了商铺认购协议，购买3＃一层Ａ18商铺一套，面积8.9平方米、3＃一层Ａ17商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款85000万元。
39、报案材料，证实业主杜永富于2014年3月13日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买4＃一层Ｂ17商铺一套，面积8.9平方米、4＃一层Ｂ18商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款100000元。
40、报案材料，证实业主陈文亮于2014年3月2日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买4＃一层Ｂ17商铺一套，面积8.9平方米、Ｂ18商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款98000元。
41、报案材料，证实业主刘兴莲于2013年12月25日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买4＃一层Ｂ16商铺一套，面积41.96平方米、Ｂ17商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款10000元。
42、报案材料，证实业主李金贤于2014年3月7日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买4＃一层Ｂ17商铺一套，面积8.9平方米、Ｂ18商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款102200元。
43、报案材料，证实业主郝强于2013年12月27日与陕西某某置业有限公司定边分公司签订商铺认购协议，购买4＃一层Ｂ18商铺一套，面积8.9平方米，一次性付款67130元。
44、被告人党某某供述，证实2012年3月26日其以63万元购买了陕西某某置业有限公司，向公司注册资金500万元。2012年5月31日，其成立了陕西某某置业有限公司定边分公司，其系西安公司的法人，系定边分公司的责任人，定边分公司主要经营房地产开发销售，聘请了副总张某某，总工杨某强、项目经理杨某某、销售经理赵某，还有四个销售工作人员，会计朱某、出纳徐某某和姚某某。2011年由孙某介绍认识了刘某亮、刘某同、刘某文、刘某某，他们四人在定边县西环路加气站东南侧有一块土地，共计28亩，是从定边县南园子和北园子村民手中购买的，2011年3月份其与刘某同签订了合作协议，内容是让刘某文等人具体负责土地的四邻争议、办理土地证和规划证，约定每亩土地175万元，总额4900万元，合同签订后一个月内付500万元，两证办下来后付1400万元，地下室盖好后付剩下的3000万元。2011年4月份，其和刘某某签订了购买土地意向书，除前面协议内容以外，补充约定由他们将土地挂到一个新成立的公司（榆林市同辉房地产开发有限公司）名下，以新公司出让土地，2011年4月份给刘某某汇款500万元，该500万元在两证下来之前是定金，两证办下来后转换为土地款。后经实际勘查土地有26亩，其中16亩左右有证（政府返还证）。至今土地证、规划证没有过户到其公司名下，也未办到刘继文和他们所说的榆林市同辉房地产开发有限公司名下。2013年9月8日开始售楼，销售部经理是赵某，销售主管是屈某某，还有三、四个销售工作人员，住宅和商铺的售楼人员有两批人，住宅由赵某负责，商铺承包给白某的团队，由赵某和白某两人负责，白某说他和西安百脑汇说好了，当时还给其看了他与百脑汇的意向书，销售是以售后返租的形式进行，销售时赵某清楚五证不全，销售公司按销售额的25%提成，赵某大约提成50万元，白某大约提成80万元，王某某大约提成40万元。商铺共售出44套左右，住宅售出46套左右，商铺重卖的事情赵某知道，因为购房者先和销售经理赵某签合同，再由会计和出纳签字，然后将购房款全部交给出纳，出纳存入公司账户或其个人账户，其个人账户也属于公司专用，卡在出纳跟前，密码由会计掌管，住宅和商铺一共销售1200万元左右。
45、被告人杨某某供述，证实2011年下半年，其连襟党某某说他到定边县开发房地产，让其帮忙管理，并说他不在的时候让其代为负责。2012年4月份，其和党某某来到定边县西环路开发盛庆源小区，党某某任盛庆源置业有限公司定边分公司负责人，其任盛庆源置业有限公司定边分公司项目经理，主要负责工地施工和协调办理相关手续。有时党某某不在的时候其也临时负责公司的事情。2013年下午年由于公司资金紧张，党某某在公司没有售楼手续的情况决定出售楼房，最后卖了多少套房，卖了多少钱其不清楚。其在党某某和财务人员都不在时代替收过十几套房子大约一百多万元购房款，收来的钱有些直接转给财务，有些按党某某的指示转到别人的账户。公司商铺重卖的事情其不清楚，直到买楼的业主来售楼部闹事时其才知道有商铺重卖的情况。售楼由赵某负责，赵某是售楼部经理，售楼方案是赵某和白某策划的，公司项目五证不全赵某知道，销售人员的提成是赵某等人和党某某商量决定的，售楼提成是当场兑现，为了让售楼人员领取提成方便，党某某不在时安排让其代表公司在甲方代表处签字审核，对提成内容其不审核，领多少提成是财务算好的，后来张扬清到公司后由张扬清负责审核。
上述证据相互印证，足以认定

本院认为，被告单位陕西某某置业有限公司未经中国人民银行批准，以售后返租的优惠条件作为诱饵，向社会不特定对象吸收或变相吸收资金，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为侵犯了国家金融管理制度，构成非法吸收公众存款罪；同时被告单位因房地产开发急需资金，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中采取一房多卖，虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为侵犯了国家对合同的管理秩序，构成合同诈骗罪，被告人党某某系被告单位直接负责的主管人员，其行为构成非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪；被告人杨某某作为被告单位定边分公司的项目经理，对公司变相吸收资金亦明知，其行为构成非法吸收公众存款罪，公诉机关指控被告单位陕西某某置业有限公司、被告人党某某、杨某某非法吸收公众存款罪以及被告单位陕西某某置业有限公司、被告人党某某合同诈骗罪的罪名成立，本院予以支持，应以非法吸收公众存款罪、合同诈骗罪数罪并罚追究被告单位陕西某某置业有限公司以及被告人党某某的刑事责任，以非法吸收公众存款罪追究被告人杨某某的刑事责任。公诉机关指控被告人杨某某构成合同诈骗罪，经查，被告人杨某某作为被告单位定边分公司的项目经理，主要负责外部协调和工程施工事宜，被告单位在制定住宅和商铺销售方案时，未确定由被告人杨某某负责，而是由他人专门负责，被告人杨某某在党某某和财务人员不在的情况下，虽然有过代替财务人员收取购房款，并代替党某某在当日销售提成领取表上审核签字的行为，但就现有证据不能证明该部分收取款就是商铺重卖的购房款，而且被告人杨某某供述对商铺重卖的事情自己并不知情，所收取的购房款及时全部上交至财务，没有占为己有，公诉机关指控再无相关证据支持，且与卷内证人证言、二被告人的供述不能相互印证，本着从有利于被告人的刑事原则出发，应认定被告人杨某某主观上没有非法占有的故意，客观上未实际占有购房款，故对公诉机关指控被告人杨某某合同诈骗的事实，本院不予支持。被告人党某某的辩护人所持被告人党某某不构成合同诈骗罪的辩护意见，经查，被告人党某某作为被告单位直接负责的主管人员，在明知被告单位陕西某某置业有限公司已无资金实际运行，资不抵债，无法履行合同以及承担违约责任的情况下，仍采取隐瞒真相，一房多卖的欺诈手段向他人重复出售商铺，牟取非法利益，其主观上具有非法占有的故意，客观上已形成实际占有的事实，其行为符合合同诈骗罪的特征，对该辩护意见，本院不予采纳。二被告人的辩护人所持被害人的财产已全部返还并退赔，请求对二被告人判处免予刑事处罚的辩护意见，经查，被告单位在取得购房款后，大部分款项去向不明，至今仍拖欠大量工程款未支付，表明其所得购房款未用于正常的生产经营活动，案发后虽然榆林市同辉房地产开发有限公司重新启动该项目，承诺解决全部遗留问题，但该行为不能认定系被告单位及被告人的全部退赔。同时二被告人的犯罪行为，在县域内影响较大，社会反映强烈，给房地产市场造成恶劣影响，二辩护人的该量刑辩护意见，与罪责刑原则不相适应，本院不予采纳。被告人杨某某及辩护人所持杨某某不构成合同诈骗罪的辩护意见，与本案查明的事实相符，本院予以采纳。本案中，被告人党某某起主要作用，系主犯，被告人杨某某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。涉案非法吸收公众存款中各被害人的经济损失应予退赔。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条、第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第二十七条、第三十条、第三十一条、第六十九条、第六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下

一、被告单位陕西某某置业有限公司犯非法吸收公众存款罪，判处罚金人民币十万元；犯合同诈骗罪，判处罚金人民币五万元，数罪并罚，决定执行罚金人民币十五万元，于判决生效后三个月内缴纳。
二、被告人党某某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月23日起至2018年7月22日止），并处罚金人民币八万元，于判决生效后三个月内缴纳。
三、被告人杨某某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑一年二个月十日（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年1月24日起至2016年4月3日止），并处罚金人民币五万元，于判决生效后三个月内缴纳。
四、责令退赔非法吸收公众存款9505828元（已退赔600万元）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份

审判长李彩霞
审判员贾树梅
人民陪审员张翔
二〇一六年三月二十二日
书记员齐浩宇