战亚君非法持有毒品罪二审刑事判决书
甘肃省兰州市中级人民法院
刑事判决书
（2016）甘01刑终116号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法持有毒品
当事人：刘亚君
指控罪名：非法经营罪
关键词：程序合法、拘役、管制、罚金
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控原审被告人刘亚君犯非法持有毒品罪一案，于2016年5月18日作出（2015）城刑初字第2047号刑事判决。原审被告人刘亚君不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结

兰州市城关区人民法院判决认定，2015年8月18日20时许，公安人员在兰州市城关区静宁路164号人保大厦一楼楼道口抓获被告人刘亚君，从其身上及租住处查获氯胺酮0·18克、甲基苯丙胺39·49克。
原判认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书、抓获经过、扣押物品清单、物证照片、理化检验鉴定意见书、证人证言、辨认笔录及照片、户籍证明及前科材料、被告人供述等。
原审法院认为，被告人刘亚君无视国法，非法持有毒品，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人刘亚君曾因贩卖毒品被判处刑罚，在刑满释放五年内又犯罪，属累犯、毒品犯罪再犯，依法从重处罚。被告人刘亚君能自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条、第三百五十六条之规定，以被告人刘亚君犯非法持有毒品罪判处有期徒刑四年，罚金5000元。
上诉人刘亚君对原判认定的事实和证据均无异议，但提出其非法持有毒品累计数量不满50克，应判处三年以下有期徒刑，原判量刑过重的上诉理由。
经审理查明，原审判决认定上诉人刘亚君犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。所列证据均在原审开庭时出示宣读并质证、认证。二审期间上诉人刘亚君未提出新的证据。经审查原判所列证据来源合法，内容真实有效，本院予以确认

本院认为，原审判决认定上诉人刘亚君犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。对于上诉人刘亚君所提上诉理由，经查，本案中，刘亚君非法持有毒品的数量在十克以上不满五十克。《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定“非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”。《最高人民法院审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第五条规定“（一）在戒毒场所、监管场所非法持有毒品的；（二）利用、教唆未成年人非法持有毒品的；（三）国家工作人员非法持有毒品的；（四）其他情节严重的情形”等四种情形为刑法第三百四十八条规定的“情节严重”的情形，故本案不属于《解释》规定的“情节严重”的情形，应对刘亚君判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，其所提上诉理由于法有据，本院予以采纳。上诉人刘亚君曾因贩卖毒品被判处刑罚，在刑满释放五年内又实施毒品犯罪，属累犯、毒品犯罪再犯，依法从重处罚。据此，根据本案犯罪事实和具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下

一、维持兰州市城关区人民法院（2015）城刑初字第2047号刑事判决定罪及罚金刑部分；
二、撤销兰州市城关区人民法院（2015）城刑初字第2047号刑事判决量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）刘亚君犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月19日起至2018年8月18日止。）
本判决为终审判决

审判长岳龙
代理审判员王娟
代理审判员白会东
二〇一六年五月十八日
书记员王松超