战某某等职务侵占一案一审刑事判决书
青海省西宁市城北区人民法院
刑事判决书
（2016）青0105刑初132号

案件类型：刑事案件（刑事一审）
案由：职务侵占
当事人：刘某某甲、刘某某乙、刘某
指控罪名：职务侵占罪
关键词：利用职务之便、垫付、非法占有
涉及法律概念：职务（是否适用：Yes）

被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某职务侵占一案，由西宁市城北区人民检察院于2016年5月23日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭于同年7月11日公开开庭审理了本案。西宁市城北区人民检察院检察员孙伟出庭支持公诉，被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某到庭参加诉讼，现已审理终结

公诉机关指控：1、2011年11月，被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某与单位主任王某某（另案处理）利用担任青海省某供销社主任、副主任、出纳、会计的职务便利，私自以补发工资为由，四人共同私分某供销社集体财务款项40000元（每人10000元）占为已有。案发后已退缴。
2、2004年至2014年期间，被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某利用职务之便，私自用某供销社集体财务款项56018.37元为其三人全额缴纳本人应缴纳的养老保险、医疗保险金（其中为刘某某甲缴纳养老保险、医疗保险25342.97元;为刘某某乙缴纳养老保险、医疗保险金24433.98元；为刘某缴纳养老保险、医疗保险金6241.42元）。案发后已退缴。
被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某均辩解称因某供销社工资一直都很低，达不到社会平均工资，2007年单位决定为在职的职工涨工资，但单位没有钱，故涨的工资一直挂在帐上。到了2011年单位为办公室王某某、刘某某甲、刘某某乙、刘某四人补发了每人10000元的拖欠工资。因为单位效益不好，职工缴纳保险金有困难，某供销社为许多职工都垫缴过养老保险金和医疗保险金，然后再由职工补交到单位。四被告人均认为自己的行为不构成犯罪。
辩护人刘丽兴辩护意见认为2007年某供销社经单位领导决定，上调了在岗13名职工工资，此行为属单位行为，2011年11月三被告人从单位各领取补发拖欠工资10000元这一事实在供销社帐面上有清楚反映。某供销社为包括被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某等多人缴纳了其个人应承担的养老保险金和医疗保险金属于挪用资金的行为，在帐面上也有明确的反映，故被告人刘某某甲不具有非法占有供销社财物的故意。
经审理查明，1、2004年至2014年期间，被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某利用职务之便，私自用西宁市某供销合作社集体款项为其三人缴纳本应由个承担部分的养老保险和医疗保险金，其中为刘某某甲缴纳养老保险、医疗保险25342.97元;为刘某某乙缴纳养老保险、医疗保险金24433.98元；为刘某缴纳养老保险、医疗保险金6241.42元，共计56018.37元，该款项在单位财务帐目应收款中无记载。2015年3月在西宁市城北区纪委调查本案时三被告人均向纪委退缴了个人应缴纳的款项。
2、2007年至2008年间，被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某伙同供销社主任王某某（另案处理）以单位工资低，达不到社会平均工资为由，召开由刘某某甲、刘某某乙、刘某、王某某及部分在岗职工代表会，决定为在岗的14名职工涨工资，但因单位无钱，将上涨的工资以供销社欠付的方式做帐，并将上涨工资的时间确定为2002年。2011年11月，在没有召开职工代表会的情况下，被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某与王某某，以补发工资的方式，共同私分西宁市某供销合作社集体款项40000元（每人10000元）占为已有。2015年3月在西宁市城北区纪委调查本案时三被告人均向纪委退缴了个人所得款项。
认定上述事实的主要证据有，1、西宁市某供销合作社企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证，证实该供销社为集体所有制企业。2、被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某身份证明及任职证明文件，证实被告人刘某某甲任西宁市某供销合作社副主任，被告人刘某某乙任出纳，被告人刘某任会计之事实。3、青海省企业职工基本养老保险专用缴款书，证实2004年至2014年西宁市某供销合作社为被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某缴纳养老保险金的情况。4、西宁市某供销合作社2004年至2014年养老保险金基数申报表，证实该供销社为三被告人缴纳养老保险金的情况。5、西宁市社会保险基金缴款专用凭证，证实2004年至2014年西宁市某供销合作社为被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某交纳医疗保险金的情况。6、西宁市某供销合作社2004年至2014年医疗保险金基数申报表，证实该供销社为三被告人缴纳医疗保险金的情况。7、西宁市某供销合作社2011年11月记帐凭证、工资表证实被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某各领到补发工资10000元之事实。8、王某某证词，我去某供销社是2006年，当时工资都很低，单位就决定将工资提高，但是单位当时没有钱，所以就决定按应付工资挂帐，从2002年算起，2011年11月财务说单位上有点钱，能不能把拖欠的工资补发一点，最后就每个人补发了10000元。…这次没有开会，其它人不知道。…刘某某甲、刘某某乙、刘某养老金和医保金个人承担的部分是单位缴纳的，…帐上看不出来，这次查出来后我才知道。赖某某、刘某某丙、文某某三个人单位给他们垫付了一部分社保金，他们自己有钱了也拿过来交，赖春梅和陈荣四在2009年和2007年因个人交不上，单位也负担不起后来先封存了，去年又解封了，单位先给垫付，他们也正在筹钱，到时把自己承担的部分交上后办理退休。…单位垫付给赖某某等人的钱全都在单位的帐上挂着，刘某某甲他们三人用单位的钱给自己缴纳社保金单位帐上反映不出来。9、被告人刘某某甲供述，我1981年调到某供销社工作，1999年3月任供销社主任，2005年底因为我和我妻子（刘某）在一个单位，就把王某某指派到我们这里任主任，把我调整成供销社的副主任。只有我们办公室的四个人补发了两次工资每人三万元，第一次一万元，第二次二万元。…供销社给我和刘某某乙、刘某、刘某某丙缴纳了个人应缴纳的8%社保金。我和刘某某乙、刘某是从2004年开始由企业代交我们个人应该缴纳的8%，从今年开始我们为刘某某丙代交个人应该缴纳的8%不到一年时间。…2003年—2004年的时候因为我们供销社的效益不好，个人的工资也不能及时发到手里，为了把所有职工的社保金交齐全，我们就这么做了。当时也有给其它在岗的职工缴纳个人应该交纳8%的社保金，但是后来他们都把个人那一部分都补交上了。10、被告人刘某某乙供述，我是2000年担任的某供销社的出纳。…是2007年的时候补提的工资，但是是从2002年1月开始补提一直到2007年，当时把补提的工资挂的帐。…我们行政上的四个人，我和王某某、刘某某甲、刘某补发了两次工资，第一次10000元，第二次20000元。…没有给其它职工补发。…2004年开始，我还有刘某某甲、刘某个人应该缴纳的8%社保金和2%医保金都由单位为我缴纳的。从2004年开始到2014年，刘某缴到2009年退休。2015年的时候纪委查到我们这个事的时候，我才将钱补交的。11、被告人刘某供述，我是1978年3月份到某供销社工作，1978年10月份调到财务上面担任的出纳，1984年担任的会计一直到现在。2006年的时候王某某到我们公司当主任，他上了一年班以后说我们某供销社的工资有点低，比其它供销社的工资低了好多，给大家把工资按照社平公资补提一下，当时我们也开会研究了，后来职工同意以后，2007年的时候提的工资，是从2002年开始补提，到2007年这五年的工资，但是实际发到手的工资没有那么多，把没有发到手的那一部分工资挂到单位帐上。…2011年11月份的时候，我们供销社召开职工业务会议的时候，当时在会议上提出来先给我们行政上的人把工资补发了，第一次的时候补发了10000元…
其它职工到现在一直没有补发。…从2004年开始其它职工的社保金、医保金企业缴纳的20%和个人缴的8%，以及医保金企业缴的6%和个人缴的2%全部改由职工个人全额缴纳到我们单位，然后由单位统一缴到社保局。我们单位没有要求他们统一的时间上缴，职工都是个人不定期过来自己缴的。有的是半年，有的是一年。…从2004年开始我和刘某某甲、刘某某乙的社保金、医保金全额都是由单位开始缴纳的，给我缴了5年，从2004年到2009年，给刘某某甲、刘某某乙两个人是从2004年开始到2014年…纪委查这个事的时候我把这笔钱才补交上去的。用单位的钱为我个人缴纳社保金、医保金，财务帐面上没有记录，只有每一次缴纳所有人的社保记录。12、证人刘某某丙、文录帮、柴福春、周荣、赖某某、毛彩萍证词，均证实因为单位效益不好，他们的社保金全部由个人按照全额28%缴纳，单位以后有钱了将单位应承担的20%退还回来。有的职工没有钱，都是单位统一垫付，等到一年个人一次性按照全额交到单位财务帐上。13、证人张玉英、刘文梅证词证实2007年涨工资之事开过职工会议，是从2002年涨工资，但单位没有钱，先挂帐;后来2012年行政管理人员（刘某某甲、刘某某乙、刘某、王某某）每人补发20000元工资之事在会议上说过，不知道2011年他们每人补发10000元工资之事。14、中共西宁市城北区纪律检查委员会办公室证明，证实该委在调查本案时将刘某某甲、刘某某乙、刘某、王某某以补发工资为由每人领取的120000元及刘某某甲、刘某某乙、刘某用单位的资金为个人缴纳的社保金56018.37元，共计176018.37元暂扣后转给城北区经济和商务局将此款用补缴某供销社职工养老金和社保金。15、西宁市经济和商务局证明，证实某供销社作为集体企业，独立经营、自负盈亏，职工协商管理其工资标准、工资涨幅及经营中的收取承包费和租金涨幅等事宜。
上述证据经当庭质证，依法认证

本院认为，被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某伙同王某某利用职务之便，在单位欠付职工基本社保金的情况下，不经在职职工大会讨论，以补发工资的名义私分集体资金40000元，被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某又用单位资金为个人缴纳本应由个人承担的社保金，数额56018.37元，共同侵吞集体资金96018.37元，其行为均已触犯刑律，构成职务侵占罪，应依法处罚，在共同犯罪中，三被告人所起的作用基本相当，不宜划分主从犯。三被告人及辩护人关于某供销合作社补发管理人员每人10000元工资，系经过职工大会讨论通过之辩解与王某某证词及该供销合作社其它在职职工的证词不符，不予采纳。三被告人及辩护人关于某供销合作社也给其它职工垫缴社保金的辩解，经审理查明，被垫付社保金的职工均在一年内向单位补交了垫付的资金，结合被告人刘某某甲、刘某某乙、刘某没有给供销社主任王某某汇报过用单位资金为其三人缴纳本应由个人承担的社保金及某供销社对此资金支出情况没有在单位应收帐目中记载的情况，已充分说明三被告人有非法占有单位资金的故意，并且已经实际占有该资金，故对三被告人及辩护人的辩解、辩护意见亦不予采纳。三被告人在中共西宁市城北区纪律检查委员会调查本案时退回个人所得赃款，可对三被告人酌情从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》二百七十一条、第二十五条、第七十二条、第七十三条、第七十六条之规定，判决如下

被告人刘某某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
被告人刘某某乙犯职务侵占罪，判处拘役六个月，缓刑六个月（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
被告人刘某犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑五个月（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份

审判长庞俊峰
人民陪审员王秀芬
人民陪审员朱晓东
二〇一六年七月二十六日
书记员白玲

附：本案适用的法律
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告