李文利非法持有毒品二审刑事判决书
广东省汕尾市中级人民法院
刑事判决书
（2015）汕尾中法刑一终字第109号

案件类型：刑事案件（刑事二审）
案由：非法持有毒品
当事人：李文利
指控罪名：非法经营罪
关键词：程序合法
涉及法律概念：情节严重（是否适用：No）

陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人李文利犯非法持有毒品罪一案，于2015年6月15日作出（2015）汕陆法刑初字第101号刑事判决。宣判后，原审被告人李文利不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结

原审认定：2014年10月30日晚上，被告人李文利向他人购买500元甲基苯丙胺供自己吸食，并将毒品藏放于其携带的ＢＡＬＥＮＯ黑色挎包里。2014年11月1日0时许，公安机关在陆丰市甲子镇瀛东区丰华路出租屋门口对被告人李文利进行检查时，在被告人李文利携带的ＢＡＬＥＮＯ黑色挎包里查获结晶状物1小袋，遂将被告人李文利抓获。经鉴定，查获的结晶状物1小袋检出甲基苯丙胺成分，净重44克。
原审认定上述事实的证据有：物证、书证、鉴定意见及被告人的供述等。
原审据此认为，被告人李文利违反毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，情节严重，其行为已构成非法持有毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。根据被告人的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条之规定，以非法持有毒品罪，判处被告人李文利有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。
上诉人李文利及其辩护人上诉提出：1.原审认定上诉人非法持有毒品“情节严重”没有法律依据，适用法律错误；2.上诉人归案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现，请求二审从轻处罚。
经审理查明：2014年10月30日晚上，上诉人李文利向他人购买500元甲基苯丙胺供自己吸食，并将毒品藏放于其携带的ＢＡＬＥＮＯ黑色挎包里。2014年11月1日0时许，公安机关在陆丰市甲子镇瀛东区丰华路出租屋门口对被告人李文利进行检查时，在被告人李文利携带的ＢＡＬＥＮＯ黑色挎包里查获结晶状物1小袋，遂将上诉人李文利抓获。经鉴定，查获的结晶状物1小袋检出甲基苯丙胺成分，净重44克。
认定上述事实的证据有：
1、陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》，证实：2014年11月1日，陆丰市公安局瀛南派出所在该市甲子镇瀛东区丰华路出租屋进行清查时，在李文利的身上搜获疑似毒品1袋，遂决定对李文利立案侦查。
2、陆丰市公安局瀛南派出所《抓获经过》，证实：2014年11月1日凌晨0时许，陆丰市公安局瀛南派出所在该市甲子镇瀛东区丰华路出租屋楼梯口将李文利抓获归案。
3、陆丰市公安局陆公搜查字［2014］00151号《搜查证》、搜查笔录、照片、现场图及《扣押物品清单》，证实：2014年11月1日0时20分，陆丰市公安局瀛南派出所对李文利的人身及随身所带的ＢＡＬＥＮＯ黑色挎包进行搜查，在李文利的挎包里面查获用“中国名茶铁观音”字样的透明塑料封口袋包装的晶体状物1袋。制作现场图1张、拍摄照片8张，并对查获的物品进行扣押。
4、汕尾市公安局（汕）公（司）鉴（化）字［2014］628号《刑事化验检验报告》，证实：本案缴获的潮湿结晶状物1小袋，检出甲基苯丙胺成分，净重44克。
5、陆丰市公安局《现场检测报告书》，证实：李文利的尿检呈“阳性”。
6、上诉人李文利的供述：我于2010年开始吸食毒品“冰毒”，每天吸食1至2次，每次吸食10元至20元。2014年10月30日晚上，我向惠来县览表人“阿豪”购买500元“冰毒”供自己吸食。购买时，毒品是用“中国名茶铁观音”字样的透明塑料封口袋包装的，重约40多克。2014年11月1日凌晨0时许，我在本市甲子镇丰华路一出租屋一楼楼梯口时被民警抓获，并在我的ＢＡＬＥＮＯ黑色挎包里查获毒品“冰毒”1袋。
7、陆丰市公安局《户籍证明》，证实：李文利的出生时间为1977年8月6日及其他基本身份情况

本院认为，上诉人李文利违反国家的毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪，应依法惩处。关于上诉理由，经查，上诉人李文利归案后如实供述了其非法持有毒品的犯罪事实并在原审庭审时当庭认罪，认罪态度较好；目前法律及司法解释没有对非法持有毒品“情节严重”作出明确规定，本案中上诉人李文利也没有其他严重情节，原审认定上诉人李文利非法持有毒品“情节严重”缺乏法律依据；上诉人及其辩护人所提辩护意见，理据充分，予以采纳。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但认定上诉人李文利非法持有毒品“情节严重”缺乏法律依据导致适用法律错误，本院二审予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下

一、维持陆丰市人民法院（2015）汕陆法刑初字第101号刑事判决对原审被告人李文利的定罪部分，撤销量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）李文利犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年11月1日起至2017年8月31日止）
本判决为终审判决

审判长黄海钦
审判员陈朝伟
审判员李平
二〇一五年十月八日
书记员蔡育青