질문: 하나의 행위가 「식품 등의 표시ㆍ광고에 관한 법률」 및 「식품위생법」의 위반행위에 모두 해당되는 경우 행정처분의 적용 법령(「식품 등의 표시ㆍ광고에 관한 법률」 제4조 및 「식품위생법」 제44조 등 관련)
답변: 식품접객업자의 준수사항 위반에 대한 행정처분의 기준을 정하고 있는「식품위생법 시행규칙」 별표 23Ⅱ. 개별기준 제3호 (식품접객업)의 표 제10호가목에서는 ‘식품접객업자의 준수사항(별표 17 제7호자목ㆍ파목ㆍ머목 및 별도의 개별 처분기준이 있는 경우는 제외한다)의 위반으로서’ 1)부터 12)까지를 위반한 경우에 대한 행정처분 기준을 규정하고 있는데, 괄호에서 “별도의 개별 처분기준이 있는 경우”를 같은 목의 위반사항에서 제외하고 있는바, 이 사안에서 식품표시광고법 시행규칙 별표 7 Ⅱ. 개별기준 제4호가목1)가)에서 규정하고 있는 행정처분의 기준이 “별도의 개별 처분기준이 있는 경우”에 해당하는 것인지를 검토할 필요가 있습니다.
먼저 식품위생법령에서는 괄호 앞부분의 “별표 17 제7호자목ㆍ파목ㆍ머목” 부분은 조항을 특정하여 명시하면서 이와 달리 괄호 뒷부분에서는 “별도로 개별 처분기준이 있는 경우”라고만 하여 그 대상을 포괄적으로 규정하고 있을 뿐 별도의 개별 처분기준이 있는 법령을 식품위생법령으로 한정하고 있지 않은 점, 별도의 개별 처분기준이 있는 법령을 특정하거나 예시하지 않고 포괄적으로 규정한 것은 식품위생 등과 관련된 다른 법령에서 별도의 개별 처분기준이 규정될 수 있어 이를 사전에 조정하려는 취지라고 볼 수 있는 점 등을 고려할 때, 해당 규정은 식품위생법령 뿐만 아니라 다른 법령에 따른 개별 처분기준이 있는 경우에도 식품위생법령의 행정처분 기준 적용대상에서 제외하려는 것으로 해석하는 것이 합리적입니다.
그리고 식품접객업자 등의 준수사항을 규정하고 있는「식품위생법 시행규칙」 별표 17제7호의 입법연혁을 살펴보면, 구「식품위생법 시행규칙」(각주: 2019. 4. 25. 총리령 제1535호로 타법개정되기 전의 것을 말하며, 이하 같음) 별표 17 제7호나목에서는 식품접객업자 등의 준수사항으로 ‘구「축산물 위생관리법」(각주: 2018. 3. 13. 법률 제15487호로 일부개정되기 전의 것을 말하며, 이하 같음) 제6조제1항에 따른 표시사항을 모두 표시하지 않은 축산물은 음식물의 조리에 사용하여서는 아니 된다’고 규정하고 있어, 구「식품위생법 시행규칙」 별표 17제7호나목의 위반에 따른 행정처분의 대상은 “식품접객업자”였던 반면, 당시 구「축산물 위생관리법」 제6조제1항에 따른 축산물의 표시기준의 적용대상은 같은 법 제21조제1항에 따른 식육즉석판매가공업자 등의 영업자로서 같은 법 제6조제1항의 위반에 따른 행정처분의 대상은 “식육즉석판매가공업자 등(각주: 구 「축산물 위생관리법」 제27조제1항제1호 및 같은 조 제6항의 위임에 따라 규정된 같은 법 시행규칙 별표 11 제2호라목 식육즉석판매가공업 제3호가목 등 참조)”이었던바, 구 식품위생법령 및 구 축산물 위생관리법령의 의무를 위반한 경우 행정처분의 대상은 각 법률에 따라 서로 다르게 규정되어 있었습니다.
그런데 2018년 3월 13일 법률 제15483호로 식품표시광고법을 제정하여 같은 법 제4조의 식품등의 표시기준에 구「식품위생법」(각주: 2018. 3. 13. 법률 제15484호로 일부개정되기 전의 것을 말함) 제10조 및 구「축산물 위생관리법」 제6조에 따른 표시기준을 통합하여 이관하면서, 식품표시광고법 시행규칙 별표 7 Ⅱ. 개별기준 제4호가목1)가)에서 “식품접객업자”가 표시사항 전부를 표시하지 않은 축산물을 사용한 경우에 대한 행정처분기준을 마련하였고, 동시에 ‘구「축산물 위생관리법」 제6조’에 따른 축산물의 표시기준이 삭제됨에 따라 구「식품위생법 시행규칙」 별표 17제17호나목 중 “「축산물 위생관리법」 제6조제1항”을 “식품표시광고법 제4조”로 개정하여 현행과 같이 규정된 것인바, 이러한 입법연혁 및 규정체계를 고려할 때, 식품표시광고법령에 “식품접객업자가 식품표시광고법 제4조제1항에 따른 표시사항을 위반한 축산물을 사용한 경우”에 대한 행정처분기준을 신설한 이후에도 계속 동일한 행위에 대해 식품표시광고법령 뿐만 아니라 식품위생법령에 따라서도 행정처분 규정을 적용하도록 하려는 입법의도가 있는 것으로 보기는 어렵습니다.
또한 식품표시광고법은「식품위생법」,「건강기능식품에 관한 법률」및「축산물 위생관리법」에 분산되어 있는 식품등의 표시ㆍ광고에 관한 규정을 통합하는 동시에 식품등의 표시ㆍ광고에 관한 주요 내용을 법률로 규정함으로써 식품ㆍ건강기능식품ㆍ축산물ㆍ수입식품 등의 관련 영업자들이 표시ㆍ광고 규제의 주요 내용을 쉽게 파악할 수 있도록 하기 위하여 제정된 법률(각주: 2019. 3. 14. 법률 제15483호로 제정된 식품표시광고법 관련 국회 보건복지위원회 전문위원 검토보고서 참조)로서, 이러한 제정 취지를 고려하여 식품표시광고법 제3조에서는 식품등의 표시 또는 광고에 관하여 다른 법률에 우선하여같은 법을 적용하도록 규정하고 있는바, 식품등의 표시와 관련한 하나의 행위에 대하여 식품표시광고법 제4조제3항과「식품위생법」 제44조제1항제8호의 두 개의 법령이 적용되는 이 사안의 경우 식품표시광고법 제3조에 따라같은 법이 우선 적용되어 식품표시광고법에 따른 행정처분 기준만 적용하도록 하는 것이「식품위생법」에서 식품등의 표시ㆍ광고에 관한 규정을 별도로 분리하여 관련 영업자들이 표시ㆍ광고 규제의 주요 내용 및 제재처분의 기준을 쉽게 파악할 수 있도록 개편한「식품위생법」과 식품표시광고법의 입법취지에도 부합하는 해석입니다.
따라서 이 사안의 경우, 식품표시광고법 시행규칙 별표 7 Ⅱ. 개별기준 제4호가목1)가)에 따른 행정처분 기준만 적용하면 됩니다.
※ 법령정비 권고사항식품접객업자가 식품표시광고법 제4조에 따른 표시사항 전부를 표시하지 않은 축산물을 음식물의 조리에 사용하여 영업한 경우 식품표시광고법령과 식품위생법령에 따른 행정처분 기준의 적용에 대해 해석상 혼란이 발생하지 않도록 관련 규정을 정비할 필요가 있습니다.
식품 등의 표시ㆍ광고에 관한 법률제3조(다른 법률과의 관계) 식품등의 표시 또는 광고에 관하여 다른 법률에 우선하여 이 법을 적용한다.제4조(표시의 기준) ① 식품등에는 다음 각 호의 구분에 따른 사항을 표시하여야 한다. 다만, 총리령으로 정하는 경우에는 그 일부만을 표시할 수 있다.1. 식품, 식품첨가물 또는 축산물가. 제품명, 내용량 및 원재료명나. 영업소 명칭 및 소재지다. 소비자 안전을 위한 주의사항라. 제조연월일, 소비기한 또는 품질유지기한마. 그 밖에 소비자에게 해당 식품, 식품첨가물 또는 축산물에 관한 정보를 제공하기 위하여 필요한 사항으로서 총리령으로 정하는 사항2.ㆍ3. (생 략)② (생 략)③ 제1항에 따른 표시가 없거나 제2항에 따른 표시방법을 위반한 식품등은 판매하거나 판매할 목적으로 제조ㆍ가공ㆍ소분[(小分): 완제품을 나누어 유통을 목적으로 재포장하는 것을 말한다. 이하 같다]ㆍ수입ㆍ포장ㆍ보관ㆍ진열 또는 운반하거나 영업에 사용해서는 아니 된다.식품 등의 표시ㆍ광고에 관한 법률 시행규칙■ 식품 등의 표시ㆍ광고에 관한 법률 시행규칙 [별표 7]행정처분 기준(제16조 관련)Ⅰ. 일반기준Ⅱ. 개별기준1. ∼ 3. (생 략)4.「식품위생법 시행령」 제21조제8호의 식품접객업위반사항근거법조문행정처분 기준1차 위반2차 위반3차 위반가. 법 제4조제3항을 위반한 경우1) 식품ㆍ축산물ㆍ식품첨가물(수입품을 포함한다)에 대한 표시사항을 위반한 경우로서법 제14조부터 제16조까지가) 표시사항 전부를 표시하지 않은 것을 사용한 경우영업정지 1개월과 해당 제품 폐기영업정지 2개월과 해당 제품 폐기영업정지 3개월과 해당 제품 폐기나) (생 략)2) (생 략)식품위생법제44조(영업자 등의 준수사항) ① 제36조제1항 각 호의 영업을 하는 자 중 대통령령으로 정하는 영업자와 그 종업원은 영업의 위생관리와 질서유지, 국민의 보건위생 증진을 위하여 영업의 종류에 따라 다음 각 호에 해당하는 사항을 지켜야 한다.1. ∼ 7. (생 략)8. 그 밖에 영업의 원료관리, 제조공정 및 위생관리와 질서유지, 국민의 보건위생 증진 등을 위하여 총리령으로 정하는 사항② ∼ ④ (생 략)식품위생법 시행규칙제57조(식품접객영업자 등의 준수사항 등) 법 제44조제1항에 따라 식품접객영업자 등이 지켜야 할 준수사항은 별표 17과 같다.■식품위생법 시행규칙 [별표 17]식품접객업영업자 등의 준수사항(제57조 관련)1. ∼ 6. (생 략)7. 식품접객업자(위탁급식영업자는 제외한다)와 그 종업원의 준수사항가. (생 략)나.「식품 등의 표시ㆍ광고에 관한 법률」 제4조 및 제5조에 따른 표시사항을 모두 표시하지 않은 축산물,「축산물 위생관리법」 제7조제1항을 위반하여 허가받지 않은 작업장에서 도축ㆍ집유ㆍ가공ㆍ포장 또는 보관된 축산물,같은 법 제12조제1항ㆍ제2항에 따른 검사를 받지 않은 축산물,같은 법 제22조에 따른 영업 허가를 받지 아니한 자가 도축ㆍ집유ㆍ가공ㆍ포장 또는 보관된 축산물 또는같은 법 제33조제1항에 따른 축산물 또는 실험 등의 용도로 사용한 동물은 음식물의 조리에 사용하여서는 아니 된다.다. ∼ 모. (생 략)8. (생 략)■식품위생법 시행규칙 [별표 23]행정처분 기준(제89조 관련)Ⅰ. 일반기준Ⅱ. 개별기준1.ㆍ2. (생 략)3. 식품접객업영 제21조제8호의 식품접객업을 말한다.위반사항근거 법령행정처분기준1차 위반2차 위반3차 위반10. 법 제44조제1항을 위반한 경우가. 식품접객업자의 준수사항(별표 17 제7호자목ㆍ파목ㆍ머목 및 별도의 개별 처분기준이 있는 경우는 제외한다)의 위반으로서법 제71조 및 법 제75조1) ∼ 3) (생 략)4) 별표 17 제7호나목 및 타목3)ㆍ4), 하목, 어목, 저목 또는 처목을 위반한 경우영업정지 15일영업정지 1개월영업정지 3개월4. (생 략)＜관계 법령＞