Wyrok WSA w Poznaniu, sygn. akt III SA/Po 499/19
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu
Data orzeczenia: 2020-03-04 00:00:00+01:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 652  Sprawy ubezpieczeń zdrowotnych
Hasła tematyczne: Ochrona zdrowia
Skarżony organ: Inne
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 151
journal: Dz.U. 2019 poz 2325
law: Ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - t.j.
article: art. 5 pkt 34, art. 133, art. 134 ust. 1, art. 149 ust. 1 pkt 2 i 7
journal: Dz.U. 2018 poz 1510
law: Ustawa z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych - tekst jedn.

SENTENCJA

Dnia 4 marca 2020 roku Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Małgorzata Górecka Sędziowie WSA Marzenna Kosewska (spr.) WSA Marek Sachajko Protokolant: st. sekr. sąd. Janusz Maciaszek po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 19 lutego 2020 roku przy udziale sprawy ze skargi Spółki z o.o. na decyzję Dyrektora Oddziału NFZ z dnia [...] kwietnia 2019r. nr [...] w przedmiocie oddalenia odwołania dotyczącego rozstrzygnięcia prowadzonego w trybie konkursu ofert w sprawie zawarcia umowy o udzielenie świadczeń opieki zdrowotnej oddala skargę


UZASADNIENIE

Zaskarżoną decyzją Dyrektor Oddziału NFZ na podstawie art. 138 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2018 r., poz. 2096 ze zm.), dalej: "K.p.a.", w zw. z art. 154 ust. 6 ustawy z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych (Dz. U. z 2018 r., poz. 1510 ze zm.), dalej: "ustawa", po rozpatrzeniu wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy wniesionego przez Spółkę z o.o. od decyzji Dyrektora Oddziału NFZ z [...] kwietnia 2019 r. oddalającej odwołanie Spółki z o.o. od rozstrzygnięcia z [...] marca 2019 r. postępowania nr [...] prowadzonego w trybie konkursu ofert w sprawie zawarcia na okres od [...] kwietnia 2019 r. do [...] czerwca 2021 r. umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej, w rodzaju leczenie szpitalne, w zakresie program lekowy - leczenie neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD), w tym - leki w programie lekowym - leczenie neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD) na obszarze powiatu [...], [...], [...], [...], m. L., [...], [...], [...] i [...], utrzymał w mocy decyzję z [...] kwietnia 2019 r.

W uzasadnieniu zaskarżonej decyzji podniesiono poniższe uwarunkowania faktyczne i prawne.

Organ [...] lutego 2019 r. ogłosił o przedmiotowym postępowaniu. Termin składania ofert upływał [...] lutego 2019 r. Maksymalna liczba umów zawartych po przeprowadzeniu postępowania - dwie. Oferty złożyło czterech oferentów: M. K. (jej ofertę odrzucono), strona, Szpital i V. Spółka j. [...] marca 2019 r. rozstrzygnięto postępowanie: do zawarcia umowy wybrano Szpital i V. Spółkę j., których oferty uzyskały odpowiednio 51,5 pkt i 47,5 pkt. Oferta skarżącego uzyskała 34,5 pkt i nie wybrano jej z powodu wyczerpania środków określonych w ogłoszeniu i maksymalnej liczby przewidzianych do zawarcia umów oraz wyboru ofert, które uzyskały większą liczbę punktów.

Komisja była zobowiązana potwierdzić spełnienie wszystkich warunków wymaganych, w tym także zapewnienia transportu sanitarnego w celu ustalenia, czy oferta nie podlega odrzuceniu na podstawie art. 149 ust. 1 pkt 7 ustawy.

Przekazana przez V. Spółkę j. umowa na świadczenie transportu sanitarnego z [...] grudnia 2018 r. z aneksem z [...] stycznia 2019 r. potwierdza spełnienie warunku wymaganego zapewnienia transportu sanitarnego na dzień składania ofert. Komisja nie mogła zatem odrzucić tej oferty na podstawie art. 149 ust. 1 pkt 7 ustawy, zgodnie z którym odrzuca się ofertę, jeżeli oferta nie spełnia wymaganych warunków określonych w przepisach prawa oraz w szczegółowych warunkach umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej, o których mowa w art. 146 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Oświadczenie V. Spółki j. z [...] lutego 2019 r., stanowiące wypełnienie § 14 ust. 1 pkt 8 zarządzenia nr [...] Prezesa Narodowego Funduszu Zdrowia z [...] marca 2017 r. w sprawie warunków postępowania dotyczącego umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej, dalej: "zarządzenie z [...] marca 2017 r.", odnosi się do realizacji programu lekowego i w tym zakresie dotyczy samodzielnego wykonywania umowy, a zatem nie może być interpretowane jako zapewnienie wychodzące poza realizację świadczeń gwarantowanych.

We wzorze umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej - leczenie szpitalne - programy lekowe, stanowiącym załącznik nr [...] do zarządzenia nr [...] Prezesa Narodowego Funduszu Zdrowia z [...] lipca 2018 r. w sprawie określenia warunków zawierania i realizacji umów w rodzaju leczenie szpitalne w zakresie programy lekowe, dalej: "zarządzenie z [...] lipca 2018 r.", wskazuje się, że przedmiotem umowy jest udzielanie przez świadczeniodawcę świadczeń opieki zdrowotnej, w rodzaju leczenie szpitalne w zakresie programy lekowe, w zakresach określonych w planie rzeczowo-finansowym, stanowiącym załącznik nr [...] do umowy. Świadczenia transportu sanitarnego nie są świadczeniami z zakresu program lekowy - leczenie neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD) ani z zakresu leki w programie lekowym - leczenie neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD) określonymi w planie rzeczowo-finansowym.

Przepis § 8 ogólnych warunków umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej stanowiących załącznik do rozporządzenia Ministra Zdrowia z dnia [...] września 2015 r. w sprawie ogólnych warunków umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej (Dz. U. z 2016 r., poz. 1146 ze zm.), dalej: "ogólne warunki umów", nie wskazuje nawet zapewniania transportu sanitarnego wśród warunków zapewnienia udzielania świadczeń w sposób kompleksowy, bowiem wymóg ten dotyczy wyłącznie zapewnienia wykonania niezbędnych badań i procedur medycznych związanych z udzielaniem świadczeń. Transport sanitarny świadczeniodawca ma zapewnić w ramach kwoty zobowiązania określonej w umowie o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej. Świadczeniodawca chcący realizować umowę o udzielanie przedmiotowych świadczeń powinien zapewnić taki transport. Wezwania komisji kierowane do V. Spółki j. nie skutkowały zatem zmianą oferty i nie naruszały § 18 ust. 1 i 4 zarządzenia z [...] marca 2017 r.

V. Spółka j. miał prawo oświadczyć, że realizuje umowę bez udziału podwykonawców, gdyż tak udziela świadczeń gwarantowanych.

Informacja przekazana przez pracownika Funduszu na spotkaniu szkoleniowym [...] stycznia 2018 r., że w trakcie postępowania oferent nie może dodać nowych podwykonawców w zakresie transportu sanitarnego, jeżeli wcześniej nie wskazał w ofercie żadnego podwykonawcy i jednocześnie złożył oświadczenie, że umowę o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej będzie realizował samodzielnie, nie jest źródłem prawa i nie stanowi o rozstrzygnięciach komisji, zwłaszcza gdy spotkanie dotyczyło innego postępowania.

Nie naruszono również art. 149 ust. 1 pkt 7 ustawy w zw. z § 8 ust. 1 ogólnych warunków umów przez nieodrzucenie oferty V. Spółki j. z uwagi na niespełnienie warunku wymaganego zapewnienia wykonania niezbędnych badań, w tym badań laboratoryjnych. Zapewnianie udzielania świadczeń w sposób kompleksowy nie należy utożsamiać z wymaganiem zapewnienia dostępu do badań laboratoryjnych. Zgodnie z § 8 ust. 1 ogólnych warunków umów świadczeniodawca zapewnia udzielanie świadczeń w sposób kompleksowy obejmujący wykonanie niezbędnych badań, w tym badań laboratoryjnych i diagnostyki obrazowej, oraz procedur medycznych związanych z udzielaniem tych świadczeń. Wykaz badań wymaganych do realizacji programu będącego przedmiotem postępowania określono w załączniku nr 3 do zarządzenia z [...] lipca 2018 r. i w opisie do programu lekowego stanowiącego załącznik b.70 do obwieszczenia Ministra Zdrowia w sprawie wykazu refundowanych leków, środków spożywczych specjalnego przeznaczenia żywieniowego oraz wyrobów medycznych.

Obowiązkiem komisji jest podejmowanie określonych przepisami działań zmierzających do ustalenia stanu faktycznego. W przypadku braku dokumentacji potwierdzającej spełnienie warunku wymaganego lub zadeklarowanego warunku dodatkowo ocenianego komisja może zatem wezwać oferenta do jej nadesłania w trybie przepisów rozporządzenia Ministra Zdrowia z dnia [...] grudnia 2014 r. w sprawie sposobu ogłaszania o postępowaniu w sprawie zawarcia umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej, składania ofert, powoływania i odwoływania komisji konkursowej, jej zadań oraz trybu pracy (Dz. U. z 2018 r., poz. 1897 ze zm.), dalej: "rozporządzenie z [...] grudnia 2014 r.". Z uprawnienia takiego komisja skorzystała i wezwała [...] marca 2019 r. V. Spółkę j. do odpowiedzi na zawarte w załączniku nr 1 do tego wezwania pytania. Mogła jednak odstąpić od wymogu uzyskania odpowiedzi na te pytania, stanowiące w istocie rozbudowaną definicję "elementów składających się na prowadzenie elektronicznej dokumentacji medycznej". Pytania te miały stanowić jedynie dodatkowe narzędzie wspomagające możliwość ustalenia spełnienia warunku prowadzenia elektronicznej dokumentacji medycznej, w przypadku braku przekazania dokumentów zawierających niezbędne dane. W odpowiedzi na wezwanie V. Spółka j. złożył wyjaśnienia i załączył dokumenty (umowę o świadczenie usług cyfrowego odwzorowania zdjęć RTG z [...] marca 2018 r. i oświadczenie K. S. A. z [...] marca 2018 r.) zawierające niezbędne dane potwierdzające spełnienie warunku dodatkowo ocenianego prowadzenia elektronicznej dokumentacji medycznej. Skoro w opinii komisji przedłożone dokumenty wyczerpywały żądane wyjaśnienia, nie zachodziła już konieczność odpowiedzi na każde z zadanych pytań dodatkowych określonych w załączniku nr 1 do wezwania.

Komisja wywiodła prawidłowe przekonanie, że niezbędne jest posiadanie odpowiedniego systemu informatycznego umożliwiającego wymianę i interpretację danych medycznych związanych z diagnostyką obrazową w standardzie DICOM. Warunkiem koniecznym możliwości zadeklarowania przez oferenta prowadzenia historii choroby lub historii zdrowia i choroby w postaci elektronicznej w sposób, o którym mowa w przepisach wydanych na podstawie art. 30 ustawy z dnia 6 listopada 2008 r. o prawach pacjenta oraz wystawiania recepty i skierowania co najmniej przez nanoszenie danych za pomocą wydruku (Dz. U. z 2017 r., poz. 1318 ze zm.), dalej: "ustawa o prawach pacjenta", była możliwość wykonania odwzorowania cyfrowego dokumentacji utworzonej pierwotnie w innej postaci niż elektroniczna i umieszczenia takiego odwzorowania w systemie informatycznym w sposób zapewniający czytelność, dostęp i spójność dokumentacji medycznej. Obowiązek ten dotyczy również analogowych zdjęć radiologicznych, których odwzorowanie powinno być dokonywane z zachowaniem standardu DICOM przewidzianego dla ich przekazywania i archiwizowania. Świadczeniodawcy deklarujący spełnienie warunku związanego z prowadzeniem historii choroby lub historii zdrowia i choroby w postaci elektronicznej, w sposób, o którym mowa w przepisach wydanych na podstawie art. 30 ustawy o prawach pacjenta winni zapewnić możliwość odwzorowania cyfrowego zdjęcia radiologicznego z zachowaniem standardu DICOM. V. Spółka j. przedstawił oświadczenie z [...] marca 2018 r. potwierdzające, że system [...] jest przygotowany do prowadzenia elektronicznej dokumentacji medycznej w rozumieniu ustawy o prawach pacjenta i umowę o świadczenie usług cyfrowego odwzorowania zdjęć RTG z [...] marca 2018 r., której treść potwierdza, że V. Spółka j. zapewnia możliwość odwzorowania cyfrowego zdjęcia radiologicznego z zachowaniem standardu DICOM. Nie budzi wątpliwości, że V. Spółka j. dysponuje także systemem [...]. Spełnienie tego warunku potwierdzono w trakcie weryfikacji oferenta [...] marca 2019 r., stąd przyznano mu 5 pkt za ocenę tego kryterium.

V. Spółja j. zastrzegł jako tajemnicę przedsiębiorcy wykaz personelu, ofertę w zakresie liczby i ceny dla przedmiotu postępowania i miejsca udzielania świadczeń oraz harmonogram pracy personelu lub jego dostępność godzinową. Zanonimizowane zostały zatem wyłącznie dane umożliwiające identyfikację imienia i nazwiska zgłoszonego w ofercie personelu, dane wskazujące w ofercie liczbę i cenę oraz dane dotyczące harmonogramu pracy personelu w zakresie liczby godzin pracy tygodniowo. Jednocześnie pozostawiono dane umożliwiające identyfikację specjalności i zawodu personelu zgłoszonego w ofercie, jego liczbę, a także miesięczny, średni godzinowy czas pracy. Na tej podstawie możliwa była weryfikacja poprawności udzielonej przez V. Spółkę j. odpowiedzi "Równoważnik co najmniej 4 etatów" (zweryfikowanej później przez komisję i zmienionej na odpowiedź "Równoważnik co najmniej 3 etatów") na pytanie ankietowe dotyczące zapewnienia lekarza specjalisty w dziedzinie okulistyki.

Miesięczny, średni godzinowy czas pracy lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki wynosił łącznie 620 godz., a łączna liczba godzin pracy tygodniowo lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki 152 godz., co przy założeniu, że jeden etat wynosi 37 godz. i 55 min. tygodniowo w obu przypadkach pozwala na ustalenie, że V. Spółka j. wskazał do oferty równoważnik 4 etatów personelu medycznego - lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki. Zgodnie z załącznikiem nr 3 do zarządzenia z [...] lipca 2018 r. w części dotyczącej wymagań od świadczeniodawców realizujących program lekowy - leczenie neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD) wymagany czas pracy dla lekarzy wynosi równoważnik 1 etatu, a zatem komisja prawidłowo ustaliła, że V. Spółka j. był uprawniony do udzielenia odpowiedzi twierdzącej na pytanie ankietowe 2.1.2 "Równoważnik co najmniej 3 etatów", co zostało przez zweryfikowane i już samo w sobie stanowiłoby wypełnienie przesłanki z § 5 rozporządzenia Ministra Zdrowia z dnia [...] sierpnia 2016 r. w sprawie szczegółowych kryteriów wyboru ofert w postępowaniu w sprawie zawarcia umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej (Dz. U. z 2016 r., poz. 1372), dalej: "rozporządzenie z [...] sierpnia 2016 r.".

Nie można zgodzić się, że czas pracy lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki deklarowany przez V. Spółka j. nie powinien sumować się z czasem pracy lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki udzielających świadczeń w oddziale leczenia jednego dnia w ramach obecnie obowiązującej umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej w rodzaju leczenie szpitalne i powinien być czasem "dodatkowym" stosownie do § 5 ust. 2 rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r. stanowiącego, że oferent, który zadeklarował spełnianie określonego warunku podlegającego ocenie, jest obowiązany go spełniać dodatkowo ponad warunki realizacji świadczeń określone w rozporządzeniach wydanych na podstawie art. 31d ustawy.

Godziny pracy personelu, określone w wymaganiach, o których mowa w ust. 1, tj. określone w załączniku nr 3 do zarządzenia oraz w przepisach odrębnych mogą się pokrywać z godzinami czasu pracy tego personelu w macierzystym oddziale lub poradni, w których odbywa się realizacja danego programu lekowego (§ 6 ust. 4 zarządzenia z [...] lipca 2018 r.). Strona interpretując ten przepis dochodzi do wniosku, że winien on dotyczyć wymagań określonych w załączniku nr 3 do zarządzenia, pomijając wymagania określone w przepisach odrębnych, tj. wynikających z przepisów rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r.

Przedmiotowe postępowanie dotyczy odrębnego zakresu świadczeń, dla których zdefiniowane zostały odrębne wymagania i odrębne szczegółowe kryteria wyboru ofert z wyznaczającymi je warunkami oraz przypisaną im wartością w rodzaju leczenie szpitalne w zakresach programów lekowych stanowiące załącznik nr 14 do rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r.

V. Spółka j. w części III formularza ofertowego wskazał jako miejsce udzielania świadczeń oddział leczenia jednego dnia, a zatem czas pracy personelu wykazanego do oferty może pokrywać się z czasem pracy tego personelu w wykazanym w innych zakresach świadczeń, w tym w rodzaju leczenie szpitalne, realizowanych w tej komórce organizacyjnej jako macierzystej, w której odbywa się realizacja danego programu lekowego.

Prawodawca nie wskazał w kryterium oceny ofert (zdefiniowanym w załączniku nr 14 do rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r.) Jakość w kategorii Personel mającym swoje odzwierciedlenie w pytaniu ankietowym w VIII części formularza ofertowego pkt 2.1.2 PL_N_Lekarz specjalista w dziedzinie medycyny właściwej dla danego programu lekowego, o którym mowa w przepisach wydanych na podstawie art. 146 ust. 1 pkt 2 ustawy o świadczeniach, określających warunki zawierania i realizacji umowy w rodzaju leczenie szpitalne w zakresie programy zdrowotne (lekowe), o których mowa w obwieszczeniu Ministra Zdrowia wydanym na podstawie art. 37 ust. 1 ustawy z dnia [...] maja 2011 r. o refundacji leków, środków spożywczych specjalnego przeznaczenia żywieniowego oraz wyrobów medycznych - zgłoszony do realizacji programu lekowego w oddziale szpitalnym lub poradni przyszpitalnej, że równoważnik 4 bądź 3 etatów (odpowiedź do wyboru) dotyczy czasu pracy wyodrębnionego na realizację programów lekowych, jak to ma miejsce w odniesieniu do kryterium Dostępność, kategoria Czas pracy poradni, gdzie w kolumnie Uwagi wskazał "Dotyczy czasu pracy wyodrębnionego na realizację nieonkologicznych programów lekowych", co znajduje odzwierciedlenie w pytaniu 3.3.1. Komisja dokonała zatem prawidłowej weryfikacji oferty V. Spółka j. w zakresie harmonogramu czasu pracy personelu medycznego w odniesieniu do odpowiedzi na pytanie ankietowe dotyczące zapewnienia lekarza specjalisty w dziedzinie okulistyki.

Komisja nie uwzględniła wyjaśnień strony i zmieniła odpowiedzi z "Tak" na "Nie" na pytania ankietowe dotyczące dysponowania przez stronę certyfikatem ISO 9001 systemu zarządzania jakością i certyfikatem ISO 27001 systemu zarządzania bezpieczeństwem informacji. Komisja wobec wszystkich oferentów stosowała zasadę, że oferent był uprawniony do udzielenia odpowiedzi "TAK" na pytania ankietowe nr [...] i nr [...] odnoszące się do posiadania certyfikatów systemu zarządzania tylko wtedy, gdy zgodnie z przepisami rozporządzenia Ministra Zdrowia z dnia [...] sierpnia 2016 r. w sprawie szczegółowych kryteriów wyboru ofert w postępowaniu w sprawie zawarcia umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej (Dz. U. z 2016 r., poz. 1372), dalej: "rozporządzenie z [...] sierpnia 2016 r.", przedstawił ważny certyfikat ISO 9001 systemu zarządzania jakością i ważny certyfikat ISO 27001 systemu zarządzania bezpieczeństwem informacji, które w zakresie certyfikacji wskazywały programy lekowe, a zatem gdy certyfikat ma zastosowanie w przedmiocie postępowania, na który złożono ofertę (§ 6 pkt 1 rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r.). Certyfikaty w swoim zakresie nie wskazujące programów lekowych lub wskazujące jedynie okulistykę komisja zasadnie uznawała za niewystarczające i nie przyznawała punktów za spełnienie tego kryterium. Warunki, na jakich oferenci otrzymywali punkty za spełnienie tego kryterium były jednakowe dla każdego z nich. W postępowaniu jedynym oferentem, który otrzymał punkty za ocenę tego kryterium był Szpital. Zarówno strona, jak i V. Spółka j. przedstawili certyfikaty w swoim zakresie wskazujące jedynie okulistykę, stąd nie otrzymali punktów za spełnienie tego kryterium.

Przedstawione przez skarżącego na etapie postępowania administracyjnego zaświadczenie z [...] marca 2019 r. wydane przez jednostkę certyfikującą T. Sp. z o.o. potwierdza, że w związku z wykonywaniem przez stronę procedur związanych z leczeniem neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD) w ramach świadczeń zdrowotnych udzielanych odpłatnie, zakres certyfikacji zakończonej wydaniem certyfikatów objął swoim zakresem leczenie neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD). Nie było ono jednak znane komisji, stąd nie mogło być uwzględnione, gdyż zapewnienie płynące z tego zaświadczenia nie znalazło odzwierciedlenia w treści certyfikatu. Tym samym również załączone do protestu stanowisko prof. dr hab. M. D. nie mogło zostać uwzględnione. Ich uwzględnienie skutkowałoby jedynie tym, że oferta strony uzyskałaby jedynie o 3 pkt więcej. Wówczas łączna liczba punktów wyniosłaby 37,5 zamiast 34,5, co nie miałoby wpływu na wynik postępowania, bowiem zajmująca drugą pozycję oferta V. Spółka j. uzyskała łącznie 47,5 pkt.

Mimo przeprowadzenia [...] marca 2019 r. weryfikacji strony komisja nie zaprosiła jej do negocjacji, ale nie naruszyło to § 17 ust. 3a rozporządzenia z [...] grudnia 2014 r. Komisja ma obowiązek kierować się racjonalnością kolejności dokonywanych czynności. Planowała ona przeprowadzić negocjacje ze wszystkimi oferentami zakwalifikowanymi do części niejawnej postępowania, których oferty nie zostały odrzucone (art. 142 ust. 6 i 7 ustawy). Mając na względzie ograniczony czas prowadzenia postępowania konkursowego komisja zdecydowała się na przeprowadzenie weryfikacji oferentów zakwalifikowanych do części niejawnej postępowania w celu potwierdzenia prawdziwości i prawidłowości danych zawartych w ofertach. W trakcie weryfikacji mogło bowiem dojść do dokonania ustaleń zmieniających punktację bądź skutkujących odrzuceniem oferty. Nieprzeprowadzenie weryfikacji konkretnego oferenta mogłoby stanowić wtedy niedopuszczalne, nierówne traktowanie.

Po weryfikacji komisja podjęła czynności zmierzające do przygotowania rankingu kwalifikacyjnego, w następstwie czego zdecydowała nie zapraszać strony do negocjacji. Komisja nie zaprosiła na negocjacje strony, gdy po ocenie jej oferty w świetle udzielonych odpowiedzi na pytania, spełnienia warunków dodatkowo ocenianych i hipotetycznym przyznaniu maksymalnej liczby punktów w kryterium ceny (5 pkt) oferta i tak nie zostałaby wybrana z uwagi na ostatnie miejsce w rankingu.

Komisja ma obowiązek przeprowadzić negocjacje z co najmniej dwoma oferentami, o ile w konkursie bierze udział więcej niż jeden oferent (art. 142 ust. 7 ustawy). Do negocjacji zaprasza się oferentów w liczbie, która zapewni możliwość dokonania skutecznego wyboru, przy założeniu wyczerpania planowanej do zakupienia liczby świadczeń lub wartości zamówienia, licząc kolejno od najwyższej łącznej oceny uzyskanej na podstawie kryteriów niecenowych (§ 15 ust. 1 rozporządzenia z [...] grudnia 2014 r.). Do negocjacji kwalifikuje się oferentów, spełniających wymogi konieczne do zawarcia i realizacji umowy (§ 15 ust. 2 rozporządzenia z [...] grudnia 2014 r.).

Oznacza to, że komisja nie ma obowiązku prowadzenia negocjacji ze wszystkimi oferentami zakwalifikowanymi do części niejawnej postępowania konkursowego.

Przepis § 17 ust. 3a rozporządzenia z [...] grudnia 2014 r. kreuje uprawnienie dla komisji do ograniczania kręgu podmiotów podlegających weryfikacji do tych, które miałyby zostać zakwalifikowane do negocjacji, nie formułując obowiązku prowadzenia negocjacji z każdym podmiotem, którego oferta podlegała weryfikacji.

Sp. z o.o. wniosło skargę na decyzję z [...] kwietnia 2019 r.

Skarżący wniósł o uchylenie zaskarżonej decyzji i utrzymanej nią w mocy decyzji z [...] kwietnia 2019 r.

Skarżący zarzucił naruszenie:

I. przepisów postępowania, a w szczególności art. 7, art. 8 § 1, art. 8 § 2, art. 77 § 1 i art. 80 K.p.a.;

II. przepisów prawa materialnego, a w szczególności:

1. art. 149 ust. 1 pkt 7 ustawy w zw. z § 8 ust. 2 ogólnych warunków umów przez nieuznanie, że oferta V. Spółka j. winna zostać odrzucona z powodu niespełniania warunków wymaganych, dotyczących zapewnienia świadczenia transportu sanitarnego; V. Spółka j. :

a) w części II Formularza Ofertowego "Wykaz Podwykonawców" nie wskazał podwykonawców; naruszono tym samym również § 10 ust. 4 pkt 2 zarządzenia z [...] marca 2017 r.;

b) do oferty nie załączył kopii umowy z podwykonawcą w zakresie transportu sanitarnego albo zobowiązania podwykonawcy do zawarcia umowy z oferentem, zawierających zastrzeżenie o prawie Narodowego Funduszu Zdrowia do przeprowadzenia kontroli na zasadach określonych w ustawie w zakresie wynikającym z umowy; naruszono tym samym także § 14 ust. 1 pkt 7 zarządzenia z [...] marca 2017 r.;

c) w oświadczeniu z [...] lutego 2019 r. wskazał, że całość umowy będzie wykonywał samodzielnie bez udziału podwykonawców;

2. art. 133 w zw. z art. 5 pkt 34 ustawy przez ich błędną wykładnię; art. 133 ustawy dopuszcza zlecanie przez świadczeniodawcę podwykonawcom udzielania świadczeń opieki zdrowotnej w ramach umowy; świadczenie transportu sanitarnego jest świadczeniem opieki zdrowotnej w rozumieniu zarówno art. 133, jak i art. 5 pkt 34 ustawy; jak stanowi zaś art. 5 pkt 38 ustawy świadczenie towarzyszące to m. in. usługi transportu sanitarnego, jeżeli konieczność jego zapewnienia wynika z warunków określonych dla danego świadczenia gwarantowanego;

3. § 18 ust. 1 i 4 w zw. § 10 ust. 4 pkt 2 i § 14 ust. 1 pkt 7 zarządzenia z [...] marca 2017 r. przez nieuznanie, że V. Spółka j. niezgodnie z przepisami wezwano do złożenia wyjaśnień w zakresie zapewnienia świadczenia transportu sanitarnego;

4. art. 134 ust. 1 ustawy przez nierówne traktowanie oferentów; odstąpiono od wymogu odpowiedzi na pytania określone w załączniku nr 1 do wezwania z [...] marca 2019 r. wobec V. Spółka j. i błędnie przyjęto, że oświadczenie K. S. A. z [...] marca 20§ r. że system [...] jest przygotowany do prowadzenia elektronicznej dokumentacji medycznej w rozumieniu ustawy o prawach pacjenta potwierdza, że V. Spółka j. spełnia warunek dodatkowo oceniany prowadzenia dokumentacji medycznej w postaci elektronicznej;

5. § 5 ust. 2 rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r. przez jego błędną wykładnię, gdyż:

a) udostępnienie w trakcie postępowania zanonimizowanej oferty V. Spółka j. w zakresie harmonogramu czasu pracy personelu medycznego uniemożliwiło skarżącemu zweryfikowanie poprawności udzielonej odpowiedzi "Równoważnik co najmniej 4 etatów (zweryfikowanej przez komisję i zmienionej na odpowiedź "Równoważnik co najmniej 3 etatów") na pytanie o zapewnienie lekarza specjalisty w dziedzinie okulistyki;

b) skoro zgodnie z § 5 ust. 2 rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r. oferent, który zadeklarował spełnianie określonego warunku podlegającego ocenie, jest obowiązany go spełniać dodatkowo ponad warunki realizacji świadczeń określone w rozporządzeniach wydanych na podstawie art. 31d ustawy, to deklarowany przez V. Spółka j. dodatkowy czas pracy lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki nie powinien sumować się z czasem pracy lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki udzielających świadczeń w oddziale leczenia jednego dnia w ramach obecnie obowiązującej umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej w rodzaju leczenie szpitalne i powinien być czasem dodatkowym, przy czym czas dodatkowy nie powinien być oceniany z uwzględnieniem czasu pracy w macierzystym oddziale; sumowaniu z godzinami pracy w macierzystym oddziale podlegają jedynie te godziny pracy lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki, które stanowią warunek wymagany i zostały określone w załączniku nr 3 do zarządzenia z [...] lipca 2018 r., a więc tylko i wyłącznie wymagany (konieczny) równoważnik 1 etatu, nie zaś godziny czasu pracy dodatkowo oceniane na podstawie przepisów odrębnych;

6. § 17 ust. 3 rozporządzenia z [...] grudnia 2014 r. przez uznanie za prawidłowe postępowanie komisji polegające na niezaproszeniu skarżącego do negocjacji mimo przeprowadzonej weryfikacji jego oferty.

W uzasadnieniu skargi podniesiono m. in., co następuje.

Wskazanie przez komisję w wezwaniu z [...] marca 2019 r., że V. Spółka j. może zapewniać transport sanitarny powierzając wykonanie go podwykonawcy, naruszało zasady postępowania oraz § 10 ust. 4 pkt 2 i § 14 ust. 1 pkt 7 zarządzenia z [...] marca 2017 r.

Komisja wzywając oferenta do złożenia wyjaśnień w sprawie sposobu zapewnienia świadczeń transportu sanitarnego pominęła, że oferent może uzupełnić złożoną przez siebie ofertę pod warunkiem, że oddział Funduszu otrzyma pisemne powiadomienie o uzupełnieniu oferty przed upływem terminu składania ofert (§ 18 ust. 1 zarządzenia z [...] marca 2017 r.). Po upływie terminu składania ofert oferent jest związany ofertą do czasu rozstrzygnięcia postępowania (§ 18 ust. 4 zarządzenia z [...] marca 2017 r.).

Komisja mogłaby ewentualnie wezwać V. Spółkę j. do złożenia wyjaśnień lub uzupełnienia braków formalnych wskazując, że może on zapewnić transport sanitarny powierzając jego wykonanie podwykonawcy, ale jedynie wtedy, gdy w części II Formularza Ofertowego "Wykaz Podwykonawców" oferent wykazałby podwykonawcę z informacją o umowie podwykonawstwa, a do oferty nie załączyłby kopii umowy z podwykonawcą albo odwrotnie: oferent załączyłby kopię umowy z podwykonawcą, a w części II Formularza Ofertowego "Wykaz Podwykonawców" nie wykazałby podwykonawcy z informacją o umowie podwykonawstwa.

Uprawnienie komisji do wzywania oferenta do złożenia wyjaśnień lub uzupełnienia braków formalnych mogłoby materializować się zatem tylko wtedy, gdy oświadczenia oferenta złożone na etapie składania oferty byłyby wewnętrznie sprzeczne i tym samym obarczone błędem.

Brak w ofercie V. Spółka j. informacji o podwykonawcach i oświadczenie z [...] lutego 2019 r. o samodzielnym wykonywaniu umowy przesądzała zatem, że V. Spółka j. mógł ewentualnie wyjaśnić kwestię zapewnienia usługi transportu sanitarnego wyłącznie wskazując własny potencjał sprzętowo-personalny udzielający świadczeń transportu sanitarnego w ramach własnej komórki organizacyjnej. W przeciwnym przypadku jego oferta winna być odrzucona na podstawie art. 149 ust. 1 pkt 7 ustawy z powodu niespełniania wymaganego warunku dotyczącego zapewnienia transportu sanitarnego określonego w § 8 ust. 2-3 ogólnych warunków umów.

Ponadto, podane przez V. Spółka j. w formularzu ofertowym i oświadczeniu z [...] lutego 2019 r. informacje dotyczące transportu sanitarnego, zgodnie z którymi całość umowy miałaby być wykonywana samodzielnie bez podwykonawców, są nieprawdziwe, co stanowi samodzielną przesłankę do odrzucenia oferty na podstawie art. 149 ust. 1 pkt 2 ustawy.

W odpowiedzi na wezwanie z [...] marca 2019 r. V. Spółka j. wyjaśnił, że jednak zawarł umowę z podwykonawcą na wykonanie transportu sanitarnego (umowa z [...] stycznia 2018 r. z Szpital) i załączył jej kopię. Sugeruje to, że zawarł tylko jedną umowę. Wezwaniem z [...] marca 2019 r. komisja po raz drugi wezwała oferenta do złożenia wyjaśnień w przedmiocie zapewnienia transportu sanitarnego. W odpowiedzi na to wezwanie V. Spółka j. wyjaśnił, że zawarł jeszcze jedną umowę na transport pacjentów (umowa z [...] grudnia 2018 r. z podwykonawcą P.C.). Takie działanie oferenta budzi poważne wątpliwości. Komisja [...] marca 2019 r. trzeci raz wezwała V. Spółka j. do złożenia wyjaśnień. W odpowiedzi na przekazano komisji aneks do umowy z [...] grudnia 2018 r. zawarty [...] stycznia 2019 r. Komisja nie była uprawniona do powyższych wezwań, a V. Spółka j. wskazywał coraz to nowych podwykonawców, co jest niedopuszczalną zmianą oferty (§ 18 ust. 1 i 4 zarządzenia z [...] marca 2017 r.). Nie można jej zmieniać po upływie terminu do składania ofert.

Powyższe stanowisko zajął organ w 2014 r. w sprawie, w której ze skargi na jego decyzję wydano wyroki o sygn. akt IV SA/Po 991/14 i II GSK 1586/15 (dostępne na stronie internetowej orzeczenia.nsa.gov.pl - w Centralnej Bazie Orzeczeń Sądów Administracyjnych) podnosząc, że oferent w terminie do złożenia oferty ma obowiązek wpisania w formularzu ofertowym konkretnego podwykonawcy w zakresie świadczeń diagnostyki obrazowej i załączenia kopii zawartej z nim umowy. Tym bardziej nie jest dopuszczalne złożenie oferty bez wskazania podwykonawcy, a następnie - już po terminie do jej złożenia - podanie, że dane świadczenie jest realizowane za pośrednictwem podwykonawcy. Odstąpienie przez organ od wcześniej zajmowanego stanowiska w innych sprawach narusza art. 8 § 2 K.p.a.

Na spotkaniu szkoleniowym [...] stycznia 2018 r. pracownik Funduszu wskazał, że w trakcie postępowania oferent nie może dodać nowych podwykonawców w zakresie transportu sanitarnego, jeśli wcześniej nie wykazał w ofercie żadnego podwykonawcy i jednocześnie złożył oświadczenie, że umowę o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej będzie realizował samodzielnie. Spotkanie to w intencji organu miało wyjaśnić wątpliwości co do zasad postępowania. Nie ma zaś znaczenia, że dotyczyło ono innego postępowania, gdyż podczas niniejszego postępowania organ nie zorganizował żadnego spotkania szkoleniowego, a zapewnienie transportu sanitarnego jest kwestią wspólną i tożsamą dla wszystkich postępowań.

Przedłożone przez skarżącego certyfikaty wydane dla komórek organizacyjnych jak oddział okulistyczny, okulistyka - zespół chirurgii jednego dnia i poradnia okulistyczna oznaczona jako gabinet okulistyczny uprawniały w świetle § 6 pkt 1 rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r. do udzielenia odpowiedzi twierdzących na pytania dotyczące dysponowania takimi certyfikatami. Mają one zastosowanie w przedmiocie postępowania, na który złożono ofertę, bowiem norma ISO dotyczy sposobu zarządzania w danej organizacji, a nie konkretnego wyrobu czy usługi. Powyższe potwierdza opinia prof. dr hab. M. D., jak i zaświadczenie jednostki certyfikującej z [...] marca 2019 r., która - zgodnie ze stanowiskiem komisji z [...] marca 2019 r. - może wypowiedzieć się co do zakresu wydanego przez siebie certyfikatu.

W odpowiedzi na skargę organ podtrzymał swoje stanowisko zawarte w zaskarżonej decyzji i wniósł o oddalenie skargi.

Na rozprawie pełnomocnik uczestnika postępowania Szpital stwierdził, że pewne argumenty skargi są zasadne, stąd pozostawia do uznania Sądu czy zarzuty skargi uwzględnić. Na pytanie Sądu pełnomocnik ten stwierdził, że:

1. zasadny jest zarzut naruszenia art. 8 K.p.a., gdyż dwukrotne wzywanie V. Spółka j. jest nierównym traktowaniem stron;

2. trafnie skarżący powołał wyroki w kontekście stwierdzonych naruszeń;

3. nawet przy uwzględnieniu skargi punktacja, którą uzyskałby skarżący, nie przekroczyłaby punktacji uzyskanej przez V. Spółka j..

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu zważył, co następuje.

Skarga podlega oddaleniu, gdyż zaskarżona decyzja nie narusza prawa.

Sąd podziela stanowisko zawarte w zaskarżonej decyzji. W związku z obszernym jego omówieniem jego powtarzanie byłoby zbędne.

Odnosząc się do zarzutów skargi należy podnieść, co następuje.

W formularzu ofertowym (pkt 1.2.1) jako sposób wykonywania umowy V. Spółka j. wskazał, że realizacja świadczeń zdrowotnych będących przedmiotem umowy nastąpi bez udziału podwykonawców. W oświadczeniu z [...] lutego 2019 r. wskazał zaś, że całość umowy będzie wykonywał samodzielnie bez podwykonawców. Termin składania ofert upłynął [...] lutego 2019 r. Kluczowe znaczenie ma to, czy komisja mogła po tym terminie wzywać V. Spółka j. do wyjaśnienia, czy oferent ten zapewnia świadczenie transportu sanitarnego, a jeżeli tak, to w jaki sposób jest on dokonywany - za pośrednictwem podwykonawców czy przy użyciu własnych środków oferenta i czy nie jest to niedopuszczalna zmiana (uzupełnienie) oferty.

Zgodnie z § 4 zarządzenia [...] lipca 2018 r. przedmiotem umowy w rodzaju leczenie szpitalne w zakresie programy lekowe jest realizacja świadczeń finansowanych przez Fundusz, udzielanych świadczeniobiorcom przez świadczeniodawcę, określonych w:

1) wykazie programów lekowych (zał. nr 4 do zarządzenia),

2) katalogu świadczeń i zakresów - leczenie szpitalne - programy lekowe (zał. nr 1k do zarządzenia),

3) katalogu leków refundowanych stosowanych w programach lekowych (zał. nr 1m do zarządzenia),

4) katalogu ryczałtów za diagnostykę w programach lekowych (zał. nr 1l do zarządzenia).

Stosownie do § 1 załącznika nr [...] do zarządzenia z [...] lipca 2018 r. przedmiotem umowy jest udzielanie przez świadczeniodawcę świadczeń opieki zdrowotnej, w rodzaju leczenie szpitalne, w zakresie programy lekowe, w zakresach określonych w planie rzeczowo-finansowym stanowiącym załącznik nr 1 do umowy.

Zasadnie organ przyjął, że informacje zawarte w pkt 1.2.1 oferty i oświadczeniu z [...] lutego 2019 r. nie dotyczą świadczenia transportu sanitarnego, gdyż nie należy on do przedmiotu umowy, jako że nie jest świadczeniem z zakresu program lekowy.

Świadczeniodawca zapewnia udzielanie świadczeń w sposób kompleksowy obejmujący wykonanie niezbędnych badań, w tym badań laboratoryjnych i diagnostyki obrazowej, oraz procedur medycznych związanych z udzielaniem tych świadczeń (§ 8 ust. 1 ogólnych warunków umów). Świadczeniodawca, w przypadkach określonych w ustawie oraz w przepisach wydanych na podstawie art. 31d ustawy, zapewnia transport sanitarny w ramach kwoty zobowiązania określonej w umowie (§ 8 ust. 2 ogólnych warunków umów). Zasadnie organ podniósł, że choć oferent jest zobowiązany do zapewnienia transportu sanitarnego, to następuje to w ramach kwoty zobowiązania określonej w umowie, a zapewnienie transportu sanitarnego nie należy do udzielania świadczeń nawet w sposób kompleksowy.

Powyższe oznacza, że komisja mogła po upływie terminu do składania ofert wzywać V. Spółka j. do złożenia wyjaśnień i dokumentów dotyczących zapewnienia transportu sanitarnego, a uwzględnione w tym trybie materiały nie zmieniały jego oferty. Nie zmienia tego okoliczność, że świadczenie transportu sanitarnego jest świadczeniem opieki zdrowotnej w rozumieniu art. 133, jak i art. 5 pkt 34 ustawy. W istocie bowiem zarówno informacja zawarta w pkt 1.2.1 ofert, jak i w oświadczeniu z [...] lutego 2019 r. dotyczyła jedynie udzielania świadczeń będących przedmiotem umowy, czyli świadczeń z zakresu program lekowy, do których nie należy świadczenie transportu sanitarnego. Nie naruszono zatem § 10 ust. 4 pkt 2, § 14 ust. 1 pkt 7 i 8 ani § 18 ust. 1 i 4 zarządzenia z [...] marca 2017 r. Nie było więc podstaw do odrzucenia oferty V. Spółka j. na podstawie art. 149 ust. 1 pkt 2 ani pkt 7 ustawy, gdyż nie zawierała nieprawdziwej informacji (art. 149 ust. 1 pkt 2 ustawy) i spełniała wymagane warunki określone w przepisach prawa i w szczegółowych warunkach umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej, o których mowa w art. 146 ust. 1 pkt 2 ustawy (art. 149 ust. 1 pkt 7 ustawy).

W związku z tym informacja przekazana przez pracownika Funduszu na spotkaniu szkoleniowym [...] stycznia 2018 r. nie miała znaczenia dla rozstrzygnięcia.

Nie naruszono art. 8 § 2 K.p.a. stanowiącego, że organy administracji publicznej bez uzasadnionej przyczyny nie odstępują od utrwalonej praktyki rozstrzygania spraw w takim samym stanie faktycznym i prawnym. Nie można zgodzić się ze skarżącym, że taki sam był stan faktyczny i prawny w sprawie, w której z wydanej w niej decyzji wydano powołane w skardze wyroki o sygn. akt IV SA/Po 991/14 i II GSK 1586/15. W sprawie tej bowiem, w odróżnieniu od niniejszej, kluczową kwestią była możliwość zmiany oferty w zakresie należącym do przedmiotu umowy (udzielania świadczeń diagnostyki obrazowej), a nie - jak w sprawie niniejszej - w zakresie nie należącym do jej przedmiotu (świadczenia transportu sanitarnego).

Nie jest zasadny zarzut, że naruszono art. 134 ust. 1 ustawy przez nierówne traktowanie oferentów przez odstąpienie wobec V. Spółka j. od wymogu odpowiedzi na pytania określone w załączniku nr 1 do wezwania z [...] marca 2019 r. i błędne przyjęcie, że oświadczenie K. S. A. z [...] marca 2018 r. że system [...] jest przygotowany do prowadzenia elektronicznej dokumentacji medycznej w rozumieniu ustawy o prawach pacjenta potwierdza, że V. Spółka j. spełnia warunek dodatkowo oceniany prowadzenia dokumentacji medycznej w postaci elektronicznej. Zasadnie organ wskazał, że spełnianie tego warunku można wykazać nie tylko przez odpowiedzi na wszystkie pytania zawarte w załączniku nr 1 do wezwania z [...] marca 2019 r., ale również przez nadesłanie stosownej dokumentacji. Oferent ma bowiem wykazać spełnianie danego warunku, natomiast nie jest istotne, w jaki sposób to uczyni. Nadesłane dokumenty wykazują spełnianie warunku prowadzenia dokumentacji medycznej w postaci elektronicznej, jako że są nimi umowa o świadczenie usług cyfrowego odwzorowywania zdjęć RTG z [...] marca 2018 r. i oświadczenie K. S. A. z [...] marca 2018 r., że posiadany przez V. Spółka j. system, co potwierdzono w trakcie weryfikacji, jest przygotowany do prowadzenia tego rodzaju dokumentacji.

Oferent, który zadeklarował spełnianie określonego warunku podlegającego ocenie, jest obowiązany go spełniać dodatkowo ponad warunki realizacji świadczeń określone w rozporządzeniach wydanych na podstawie art. 31d ustawy (§ 5 ust. 2 rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r.).

Niezasadny jest także zarzut naruszenia § 5 ust. 2 rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r. Jak słusznie wskazał organ, w udostępnionej skarżącemu ofercie V. Spółka j. zanonimizowano jedynie dane dotyczące imienia i nazwiska personelu, liczbę i cenę oraz dotyczące harmonogramu pracy personelu w zakresie liczby godzin pracy tygodniowo, natomiast pozostawiono w pełnym zakresie dane dotyczące specjalności i zawodu personelu, jego liczbę i miesięczny, średni godzinowy czas pracy. Umożliwiało to weryfikację poprawności udzielonej przez V. Spółka j. odpowiedzi "Równoważnik co najmniej 4 etatów" (zweryfikowanej później przez komisję i zmienionej na odpowiedź "Równoważnik co najmniej 3 etatów") na pytanie ankietowe dotyczące zapewnienia lekarza specjalisty w dziedzinie okulistyki.

Organ zasadnie podniósł, że miesięczny, średni godzinowy czas pracy lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki wynosił łącznie 620 godz., a łączna liczba godzin pracy tygodniowo lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki 152 godz., co przy założeniu, że jeden etat wynosi 37 godz. i 55 min. tygodniowo w obu przypadkach pozwala na ustalenie, że V. Spółka j. wskazał do oferty równoważnik 4 etatów personelu medycznego - lekarzy specjalistów w dziedzinie okulistyki. Zgodnie z załącznikiem nr 3 do zarządzenia z [...] lipca 2018 r. w części dotyczącej wymagań od świadczeniodawców realizujących program lekowy - leczenie neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD) wymagany czas pracy dla lekarzy wynosi równoważnik 1 etatu. Prawidłowo zatem ustalono, że V. Spółka j. był uprawniony do udzielenia odpowiedzi twierdzącej na pytanie ankietowe 2.1.2 "Równoważnik co najmniej 3 etatów".

Godziny pracy personelu, określone w wymaganiach, o których mowa w § 6 ust. 1 zarządzenia z [...] lipca 2018 r., tj. określone w załączniku nr 3 do zarządzenia oraz w przepisach odrębnych, mogą się pokrywać z godzinami czasu pracy tego personelu w macierzystym oddziale lub poradni, w których odbywa się realizacja danego programu lekowego (§ 6 ust. 4 zarządzenia z [...] lipca 2018 r.).

Przepisy odrębne wynikają z rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r. Przedmiotowe postępowanie dotyczy odrębnego zakresu świadczeń, dla których zdefiniowano odrębne wymagania i odrębne szczegółowe kryteria wyboru ofert z wyznaczającymi je warunkami oraz przypisaną im wartością w rodzaju leczenie szpitalne w zakresach programów lekowych stanowiące załącznik nr 14 do rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r.

V. Spółka j. w części III formularza ofertowego wskazał jako miejsce udzielania świadczeń oddział leczenia jednego dnia, a zatem czas pracy personelu wykazanego do oferty może pokrywać się z czasem pracy tego personelu w wykazanym w innych zakresach świadczeń, w tym w rodzaju leczenie szpitalne, realizowanych w tej komórce organizacyjnej jako macierzystej, w której odbywa się realizacja danego programu lekowego.

Prawodawca nie wskazał w kryterium oceny ofert (zdefiniowanym w załączniku nr 14 do rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r.) Jakość w kategorii Personel mającym swoje odzwierciedlenie w pytaniu ankietowym w VIII części formularza ofertowego pkt 2.1.2 PL_N_Lekarz specjalista w dziedzinie medycyny właściwej dla danego programu lekowego, o którym mowa w przepisach wydanych na podstawie art. 146 ust. 1 pkt 2 ustawy o świadczeniach, określających warunki zawierania i realizacji umowy w rodzaju leczenie szpitalne w zakresie programy zdrowotne (lekowe), o których mowa w obwieszczeniu Ministra Zdrowia wydanym na podstawie art. 37 ust. 1 ustawy z dnia [...] maja 2011 r. o refundacji leków, środków spożywczych specjalnego przeznaczenia żywieniowego oraz wyrobów medycznych - zgłoszony do realizacji programu lekowego w oddziale szpitalnym lub poradni przyszpitalnej, że równoważnik 4 bądź 3 etatów (odpowiedź do wyboru) dotyczy czasu pracy wyodrębnionego na realizację programów lekowych, jak to ma miejsce w odniesieniu do kryterium Dostępność, kategoria Czas pracy poradni, gdzie w kolumnie Uwagi wskazał "Dotyczy czasu pracy wyodrębnionego na realizację nieonkologicznych programów lekowych", co znajduje odzwierciedlenie w pytaniu 3.3.1. Zasadnie podniósł zatem organ, ze dokonano zatem prawidłowej weryfikacji oferty V. Spółka j. w zakresie harmonogramu czasu pracy personelu medycznego w odniesieniu do odpowiedzi na pytanie ankietowe dotyczące zapewnienia lekarza specjalisty w dziedzinie okulistyki.

Kryterium posiadania certyfikatu systemu zarządzania jest spełnione, jeżeli certyfikat ma zastosowanie w przedmiocie postępowania, na który złożono ofertę (§ 6 pkt 1 rozporządzenia z [...] sierpnia 2016 r. Nie jest zasadne stanowisko skarżącego, że przedłożone przez niego certyfikaty ISO 9001 systemu zarządzania jakością i ISO 27001 systemu zarządzania bezpieczeństwem informacji mają zastosowanie w przedmiocie postępowania. Wystawiono je bowiem nie na programy lekowe, będące przedmiotem postępowania, lecz na okulistykę.

Nie zmienia tego stanu rzeczy zaświadczenie z [...] marca 2019 r. wydane przez jednostkę certyfikującą T. Spółka z o.o. ani opinia prof. dr hab. M. D.. W dokumentach tych stwierdza się, że w związku z wykonywaniem przez stronę procedur związanych z leczeniem neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD) w ramach świadczeń zdrowotnych udzielanych odpłatnie, zakres certyfikacji zakończonej wydaniem certyfikatów objął swoim zakresem leczenie neowaskularnej (wysiękowej) postaci zwyrodnienia plamki związanego z wiekiem (AMD). Niemniej jednak, jak słusznie podniósł organ, stwierdzenie to, aby mogło mieć wpływ na uwzględnienie stanowiska skarżącego, powinno się znaleźć w samej treści certyfikatu, a tak się nie stało.

Na wynik postępowania nie ma też wpływu okoliczność, że mimo weryfikacji u skarżącego nie przeprowadzono z nim negocjacji. Zgodnie z § 17 ust. 3a rozporządzenia z [...] grudnia 2014 r. w przypadku przeprowadzania negocjacji weryfikacja może być przeprowadzona wyłącznie u oferentów zakwalifikowanych do negocjacji. Weryfikację u skarżącego przeprowadzono, ale nie zaproszono go do negocjacji. Przepis § 17 ust. 3a rozporządzenia z [...] grudnia 2014 r. kreuje uprawnienie dla komisji do ograniczania kręgu podmiotów podlegających weryfikacji do tych, które miałyby zostać zakwalifikowane do negocjacji, nie formułując obowiązku prowadzenia negocjacji z każdym podmiotem, którego oferta podlegała weryfikacji.

Sąd nie stwierdził naruszenia art. 7, art. 8 § 1, art. 77 § 1 i art. 80 K.p.a. Stan faktyczny ustalono prawidłowo, a rozstrzygnięcie wystarczająco uzasadniono. Organ nie naruszył przepisów postępowania ani przepisów prawa materialnego, o których mowa w skardze.

Wobec powyższego Sąd oddalił skargę na podstawie art. 151 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2019 r., poz. 2325).