Wyrok WSA w Warszawie, sygn. akt II SA/Wa 721/10
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie
Data orzeczenia: 2010-10-08 00:00:00+02:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6196 Funkcjonariusze Agencji Bezpieczeństwa Wewnętrznego, Agencji Wywiadu i Biura Ochrony Rządu
Hasła tematyczne: Inne
Skarżony organ: Minister Obrony Narodowej
Treść wyniku: Uchylono decyzję I i II instancji
Powołane przepisy: article: art. 80 ust. 5b w zw. z  ust. 1  pkt 1
journal: Dz.U. 2003 nr 179 poz 1750
law: Ustawa z dnia 11 września 2003 r. o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Iwona Dąbrowska Sędziowie WSA Joanna Kube Ewa Marcinkowska (spr.) Protokolant Elwira Sipak po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 8 października 2010 r. sprawy ze skargi T. R. na rozkaz personalny Szefa Służby Kontrwywiadu Wojskowego z dnia [...] marca 2010 r. nr [...] w przedmiocie przyznania dodatku specjalnego w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej 1. uchyla zaskarżony rozkaz personalny oraz utrzymaną nim w mocy decyzję Szefa Służby Kontrwywiadu Wojskowego z dnia [...] stycznia 2010 r.; 2. stwierdza, że skarżony rozkaz personalny nie podlega wykonaniu w całości; 3. zasądza od Szefa Służby Kontrwywiadu Wojskowego na rzecz skarżącego T. R. kwotę 257 (dwieście pięćdziesiąt siedem) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania.


UZASADNIENIE

Szef Służby Kontrwywiadu Wojskowego rozkazem personalnym nr [...] z dnia [...] marca 2010 r. wydanym na postawie art. 138 § 1 pkt 1 w zw. z art. 127 § 3 k.p.a. utrzymał w mocy decyzję własną nr [...] z dnia [...] stycznia 2010 r. w przedmiocie przyznania T. R. dodatku specjalnego w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej.

Do wydania powyższych decyzji doszło w następującym stanie faktycznym i prawnym:

Szef Służby Kontrwywiadu Wojskowego na mocy decyzji nr [...] z dnia [...] stycznia 2010r. wydanej na podstawie art. 104 § 1 k.p.a., art. 7 ust. 2, art. 80 ust. 4 i 5b ustawy z dnia 11 września 2003 r. o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych (Dz. U. z 2008 r. Nr 141, poz. 892 z późn. zm.) w zw. z art. 46 ustawy z dnia 9 czerwca 2006 r. o Służbie Kontrwywiadu Wojskowego oraz Służbie Wywiadu Wojskowego (Dz. U. Nr 104, poz. 709, z późn. zm.) oraz § 26a w zw. z § 7 i 8 oraz § 27 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 141, poz.1497, z późn. zm.) przyznał T. R. w miesiącu styczniu 2010 r. - tj. w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej - dodatek specjalny za wykonywanie czynności operacyjno - rozpoznawczych lub zabezpieczenia operacyjnego w Wojskowych Służbach Informacyjnych w wysokości 750 zł. Decyzji tej nadano rygor natychmiastowej wykonalności.

W uzasadnieniu decyzji organ wskazał, iż [...] T. R. z tytułu pełnionej służby wojskowej otrzymywał następujące dodatki specjalne:

1) dodatek specjalny, o którym mowa w § 15 ust. 1 zarządzenia Nr 30/MON Ministra Obrony Narodowej z dnia 10 kwietnia 1990 r. dla żołnierzy WSI i Żandarmerii Wojskowej - w okresie od 1990 r. do 2000 r;

2) dodatek specjalny, o którym mowa w § 22 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 10 października 2000 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy (Dz. U. Nr 90, poz. 1005, z późn. zm.), w okresie od 2000 r. do 2004 r.;

3) dodatek specjalny, o którym mowa w § 18 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 141, poz. 1497, z późn. zm.) w brzmieniu sprzed 1 października 2006 r., w okresie od lipca

do listopada 2004 r.;

4) dodatek specjalny, o którym mowa w § 18 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 141, poz. 1497 z późn. zm.) w okresie od dnia 26 marca 2008 r. do dnia 31 marca 2009 r. w wysokości 0,5 kwoty bazowej;

6) dodatek specjalny, o którym mowa w § 18a rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 141, poz, 1497, z późn. zm.) w okresie od dnia 1 kwietnia 2009 r. do stycznia 2010 r., ostatnia wysokość tego dodatku to 1,97 kwoty bazowej.

Organ podkreślił, iż stosownie do normy wyrażonej w art. 80 ust. 5b ustawy pragmatycznej dodatek specjalny przyznaje się w ostatnim miesiącu pełnienia służby, w wysokości uzależnionej od okresu jego otrzymywania. Przy czym dodatek za wykonywanie czynności operacyjno-rozpoznawczych lub zabezpieczenia operacyjnego w Wojskowych Służbach Informacyjnych nie pozostaje w zbiegu z dodatkiem przyznanym żołnierzowi w oparciu o § 18a rozporządzenia. Okres pobierania przez żołnierza zawodowego dodatku specjalnego za wykonywanie czynności operacyjno-rozpoznawczych lub zabezpieczenia operacyjnego w Wojskowych Służbach Informacyjnych, dodatku specjalnego dla żołnierzy WSI i Żandarmerii Wojskowej, a także okres otrzymywania tego dodatku przed dniem 1 lipca 2000 r., obliczony zgodnie z wymogami zakreślonymi w § 7 i 8 rozporządzenia wynosi ponad 10 lat. Powyższe prowadzi do wniosku, że w ostatnim miesiącu pełnienia służby żołnierz ten otrzyma dodatek w pełnej wysokości ostatnio pobranej kwoty dodatku specjalnego zwaloryzowanej zgodnie z regułami wskazanymi w § 8 rozporządzenia czyli 750 zł. Zgodnie bowiem z § 26a rozporządzenia żołnierzowi zawodowemu, który przed dniem 1 października 2006 r. otrzymywał wyżej wymieniony dodatek za wykonywanie czynności operacyjno-rozpoznawczych lub zabezpieczenia operacyjnego w Wojskowych Służbach Informacyjnych, dodatek ten przysługuje w ostatnim miesiącu pełnienia służby wojskowej. Nadto, w oparciu o § 27 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia okres pobierania przez żołnierza zawodowego przed dniem 30 czerwca 2004 r. dodatku dla żołnierza Wojskowych Służb Informacyjnych i Żandarmerii Wojskowej (przyznawanego ostatnio na podstawie rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 10 października 2000 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy, a wcześniej na podstawie zarządzenia nr 30/MON z dnia 10 kwietnia 1990 r.) traktuje się jako okres otrzymywania dodatku specjalnego za wykonywanie określonych czynności w WSI. Brak jest natomiast analogicznego przepisu, na mocy którego możnaby w ten sam sposób potraktować okres pobierania dodatku specjalnego za pełnienie służby w SKW przyznawanego na podstawie § 18a rozporządzenia. Ten ostatni dodatek jest zupełnie nowym świadczeniem, na co wskazuje zarówno jego nazwa, jaki i wysokość. Oznacza to, że w razie przyznania dodatku za pełnienie służby w SKW w ostatnim miesiącu pełnienia służby wojskowej jego wysokość wyniosłaby iloczyn liczb 0,1 i 2955, czyli 295 złotych i 50 groszy. W przypadku zaś przywrócenia w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej dodatku za wykonywanie czynności operacyjno-rozpoznawczych lub analityczno-informacyjnych w SKW jego wysokość wyniosłaby iloczyn liczb 0,1 i 750 czyli 75 zł. Z powyższego jednoznacznie wynika, że przywrócenie żołnierzowi dodatku specjalnego za wykonywanie czynności operacyjno-rozpoznawczych lub zabezpieczenia operacyjnego w WSI jest korzystniejsze od przyznania w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej innych dodatków w wysokości obliczonej według wskazanych wyżej reguł.

Przy przyznawaniu dodatku specjalnego w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej stosuje się bowiem odpowiednio dyspozycję § 5 rozporządzenia, zgodnie z którą w przypadku zbiegu prawa do dwóch dodatków specjalnych przyznaje się żołnierzowi dodatek specjalny w wyższej wysokości.

Nadanie przedmiotowej decyzji rygoru natychmiastowej wykonalności zostało zaś podyktowane ochroną ważnego interesu strony. Jak wynika bowiem ze zgromadzonego materiału dowodowego decyzja Nr [...] Ministra Obrony Narodowej w przedmiocie zwolnienia [...] T. R. z zawodowej służby wojskowej została wydana w dniu [...] stycznia 2010 r., z oznaczeniem terminu zwolnienia na dzień 31 stycznia 2010 r. Z tych względów koniecznym stało się natychmiastowe uregulowanie statusu prawnego strony w zakresie posiadanych przez nią uprawnień do należności związanych z rozwiązaniem stosunku służbowego.

W skierowanym do organu wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy T. R. podniósł, iż w jego ocenie, zgodnie z literą i duchem prawa, w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej powinien otrzymać dodatek specjalny w wysokości 1,97 kwoty bazowej, czyli tyle ile wynosiła ostatnia wysokość dodatku specjalnego przyznanego za pełnienie służby w SKW. Wynika to z § 7 rozporządzenia, według którego dodatek specjalny o charakterze stałym przysługuje w pełnej wysokości, jeżeli żołnierz otrzymywał dodatek przez okres co najmniej 10 lat. W opinii strony, dodatek specjalny za pełnienie służby w SKW jest tożsamym świadczeniem z innymi dodatkami specjalnymi przysługującymi żołnierzom pełniącym służbę w instytucjach wykonującym zadnia kontrwywiadu wojskowego.

Szef Służby Kontrwywiadu Wojskowego, w wyniku ponownego rozpatrzenia sprawy, rozkazem personalnym nr [...] z dnia [...] marca 2010 r. utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję z dnia [...] stycznia 2010 r.

W uzasadnieniu decyzji organ podkreślił, iż w przedmiotowej sprawie stan faktyczny jest bezsporny. Sporna jest natomiast interpretacja przepisu § 7 rozporządzenia. W ocenie organu nie ma podstawy prawnej do tego aby do okresu otrzymywania dodatku specjalnego za pełnienie służby w SKW zaliczyć okresy otrzymywania innych dodatków specjalnych. W tym przypadku brak bowiem przepisu analogicznego do § 27 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia. Zasadą jest przyznawanie dodatku specjalnego w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej w zależności od okresu otrzymywania tylko jednego z nich, natomiast zliczanie okresów pobierania dodatków należy uznać za wyjątek od tej zasady. Gdyby zatem zamysłem prawodawcy było zaliczenie do okresu pobierania dodatku specjalnego za pełnienie służby w SKW innych okresów, to odpowiedni przepis zawierający taką regulację zostałby zamieszczony w rozporządzeniu. Organ przyznał, że niniejsze rozstrzygnięcie może być odbierane jako krzywdzące. Strona ma bowiem bardzo długi staż w organach zajmujący się ochroną bezpieczeństwa wewnętrznego Sił Zbrojnych, a mimo to ten staż nie może być przełożony w pełni na wysokość ostatniego uposażenia.

Zapobieżenie tej nierówności nie jest jednak możliwe na gruncie obowiązujących przepisów. Organ zgodził się jednocześnie z opinią strony co do tego, że T. R. w całym okresie pobierania dodatków specjalnych wykonywał tożsame zadania, a więc dodatki były (pod względem faktycznym) tym samym świadczeniem.

W skardze na powyższy rozkaz personalny skierowanej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie T. R. zarzucił organowi naruszenie przepisów art. 80 ust. 4 i 5b ustawy z dnia 11 września 2003 r. o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych w zw. z § 26a w zw. z § 5, § 7 i § 8 oraz § 27 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych i w zw. z art. 7 i art. 8 k.p.a. oraz art. 2 i art. 7 Konstytucji RP, art. 32 ust. 1i 2 oraz art. 64 Konstytucji RP w związku z art. 8 ust. 2 Konstytucji RP.

Z uwagi na powyższe wniósł o uchylenie zaskarżonego rozkazu personalnego oraz utrzymanej nim w mocy decyzji nr [...] z dnia [...] stycznia 2010 r. oraz zasądzenie na rzecz skarżącego kosztów postępowania według norm przepisanych.

W uzasadnieniu skargi podkreślił, że przez jeden rok miał wypłacany dodatek specjalny za wykonywanie czynności operacyjno - rozpoznawczych i analityczno - informacyjnych w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego lub Służbie Wywiadu Wojskowego, o którym była mowa w § 18 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych (w brzmieniu obowiązującym od 1 października 2006 r. do 31 marca 2009 r.). Ponadto od dnia 1 kwietnia 2009 r. wypłacano mu dodatek specjalny w wysokości 2.955,00 zł za pełnienie służby w SKW na podstawie dodanego do rozporządzenia § 18a. Wskazana regulacja nie ustala, ani nie określa, że wymienione oba dodatki specjalne, otrzymywane podczas służby w SKW były dodatkami o charakterze stałym. O tym, czy są to dodatki o charakterze stałym czy nie, rozstrzyga przepis art. 80 ust. 3 ustawy pragmatycznej (dodatki ustalone w stawkach miesięcznych są dodatkami o charakterze stałym). W rozporządzeniu takie dodatki nie zostały określone (zdefiniowane) czy wyróżnione obok "dodatków do uposażenia, o których mowa w ust. 1 art. 80 ustawy pragmatycznej". Mamy więc do czynienia z jednym i tym samym rodzajem dodatku do uposażenia zasadniczego żołnierzy - a mianowicie "dodatkiem specjalnym za szczególne właściwości lub warunki pełnienia zawodowej służby wojskowej" (bo o takim dodatku mówiła i mówi ustawa pragmatyczna w art. 80 ust. 1 pkt 1, zarówno przed jak i po 1 kwietnia 2009 r.), lecz nie dodatkiem o charakterze stałym. W ocenie skarżącego dyspozycja art. 80 ust. 5b ustawy pragmatycznej nie odnosi się do jego sytuacji, gdyż przepis ten nie obliguje organu do "ponownego przyznawania" dodatku. W przepisie tym przewidziano wyłącznie sytuację, w której żołnierz pełniący służbę np. ostatnio w SKW, pełnił ją także wcześniej w WSI, a wysokość dodatku o którym mowa w art. 80 ust. 1 pkt 1 ustawy pragmatycznej (już przyznanego w SKW) w jego przypadku byłaby niższa od przypadku uwzględniającego staż otrzymywania także tego rodzaju dodatku wcześniej (w okresie służby np. w WSI i w wyższej wysokości). W ocenie skarżącego, z analizy przepisów ustawy pragmatycznej wynika, że powinien otrzymać dodatek specjalny w wysokości wcześniej mu przyznanej tj. 2955,00 zł za pełnienie służby w SKW. Ten wniosek uzyskuje wsparcie również w treści przepisu § 7 ust. 1 pkt 1 i 2 rozporządzenia. Przepis § 27 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia, na który powołuje się organ nie dotyczy natomiast jego sytuacji, bowiem traktuje on po pierwsze o dodatku specjalnym o charakterze stałym, a nie dodatku, o którym mowa w art. 80 ust. 1 pkt 1 ustawy pragmatycznej, ponadto przepis ten lokowany w przepisach przejściowych obejmuje swym zakresem zastosowania inne niż rozważany przypadki obligujące do wyliczenia wysokości dodatku specjalnego w ostatnim miesiącu pełnienia służby żołnierzy WSI gdy dochodzi do ich zwolnienia z zawodowej służby wojskowej jako żołnierzy zawodowych (szczególnie po 30 września 2006 r.) oraz absolutnie nie jest tak, aby przepis ten posiadał charakter wyjątku od reguły zapisanej w § 7 ust. 1 rozporządzenia.

Szef Służby Kontrwywiadu Wojskowego w odpowiedzi na skargę wniósł o jej oddalenie podtrzymując w całości stanowisko wyrażone w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji.

Odnosząc się do argumentów skargi organ wskazał. iż w art. 80 ust. 3 ustawy pragmatycznej wprowadzono podział na dodatki ustalane w stawkach miesięcznych, dziennych albo za wykonanie pewnych czynności. Jednocześnie przepis przesądził, że dodatki określone w stawkach miesięcznych należy kwalifikować jako dodatki o charakterze stałym. Wskazać zatem należy, że przyznany skarżącemu w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej dodatek za wykonywanie czynności operacyjno-rozpoznawczych lub zabezpieczenia operacyjnego w Wojskowych Służbach Informacyjnych miał charakter dodatku specjalnego, przyznawanego za szczególne właściwości lub warunki pełnienia służby oraz dodatku o charakterze stałym albowiem był ustalany w stawkach miesięcznych. Brak jest zatem podstaw prawnych do zaakceptowania poglądu skarżącego jakoby dodatek za wykonywanie czynności operacyjno-rozpoznawczych lub zabezpieczenia operacyjnego w Wojskowych Służbach Informacyjnych nie został określony mianem dodatku o charakterze stałym. Dyspozycja art. 80 ust. 5b ustawy pragmatycznej nakazuje przyznać w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej dodatek specjalny w wysokości uzależnionej od długości jego otrzymywania. Doprecyzowanie przywołanej regulacji zamieszczono w § 7 rozporządzenia. Przywołany przepis jasno stanowi, że w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej dodatek specjalny przysługuje w pełnej wysokości - jeżeli żołnierz otrzymywał dodatek specjalny o charakterze stałym przez okres co najmniej 10 lat albo w wysokości 1/10 ostatnio pobranej kwoty dodatku specjalnego za każdy rok, w którym żołnierz otrzymywał dodatek specjalny o charakterze stałym -jeżeli żołnierz otrzymywał go przez okres krótszy niż 10 lat.

Organ podkreślił, iż przyznanie skarżącemu dodatku specjalnego w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowego na mocy § 18a rozporządzenia stałoby w sprzeczności z ustawowym nakazem przyznawania dodatku w najwyższej stawce miesięcznej. Zgodnie bowiem z normą wyrażoną w § 27 pkt 1 rozporządzenia okresów pobierania dodatku o charakterze stałym dla żołnierza Wojskowych Służb Informacyjnych, pobieranego przed dniem 1 października 2006 r., nie można traktować jako okresu pobierania dodatku specjalnego, o którym mowa w § 18a rozporządzenia.

Jednocześnie organ podniósł, iż decyzja Ministra Obrony Narodowej o zwolnieniu skarżącego z dniem 31 stycznia 2010 r. ze służby została wydana w dniu [...] stycznia 2010 r., a stronie doręczona w dniu 20 stycznia 2010 r. Tymczasem dodatki o charakterze stałym wypłacane są miesięcznie z góry, w pierwszym roboczym dniu miesiąca, za który przysługują. W konsekwencji, dodatek specjalny za pełnienie służby w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego, przyznany na mocy § 18a rozporządzenia, został wypłacony skarżącemu z góry, w styczniu 2010 r. Dopiero bowiem rozstrzygnięcie o zwolnieniu ze służby stanowiło przesłankę do wszczęcia postępowania w przedmiocie przyznania dodatku w ostatnim miesiącu pełnienia służby. Zgodnie zaś z art. 77 w zw. z art. 72 ustawy pragmatycznej dodatki o charakterze stałym pobrane przez żołnierza zawodowego, przysługujące mu według zasad obowiązujących w dniu wypłaty, nie podlegają zwrotowi.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie zważył, co następuje:

Zgodnie z art. 1 § 1 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych, sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości przez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym w świetle paragrafu drugiego powołanego wyżej artykułu kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem, jeżeli ustawy nie stanowią inaczej. Chodzi więc o kontrolę aktów lub czynności z zakresu administracji publicznej dokonywaną pod względem ich zgodności z prawem materialnym i przepisami procesowymi, nie zaś według kryteriów słuszności.

W myśl natomiast art. 134 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi, Sąd rozstrzyga w granicach danej sprawy nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

W ocenie Sądu analizowana pod tym kątem skarga T. R. zasługuje na uwzględnienie, gdyż zaskarżony rozkaz personalny Szefa Służby Kontrwywiadu Wojskowego oraz utrzymana nim w mocy decyzja tego organu z dnia [...] stycznia 2010 r. wydane zostały z naruszeniem przepisów prawa materialnego, które miało wpływ na wynik sprawy.

Zgodnie art. 80 ust. 5b w zw. z ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 września 2003 r. o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych (Dz. U. z 2008 r. Nr 141, poz. 892 z późn. zm.) żołnierzowi zawodowemu, który otrzymywał dodatek specjalny za szczególne właściwości lub warunki pełnienia zawodowej służby wojskowej przyznaje się ten dodatek w ostatnim miesiącu pełnienia służby, w wysokości uzależnionej od okresu jego otrzymywania.

Szczegółowe warunki otrzymywania tych dodatków oraz ich wysokość określają przepisy rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 141, poz.1497, z późn. zm.), które wydane zostało w oparciu o delegację ustawową zawartą w art. 80 ust. 6 ustawy pragmatycznej.

Regulacja zawarta w § 7 ust. 1 ww. rozporządzenia stanowi, że żołnierzowi zawodowemu, który otrzymuje dodatek specjalny o charakterze stałym, w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej dodatek ten przysługuje:

1) w pełnej wysokości - jeżeli żołnierz otrzymywał dodatek specjalny o charakterze stałym przez okres co najmniej 10 lat;

2) w wysokości 1/10 ostatnio pobranej kwoty dodatku specjalnego za każdy rok, w którym żołnierz otrzymywał dodatek specjalny o charakterze stałym - jeżeli żołnierz otrzymywał go przez okres krótszy niż 10 lat, z tym że okres przekraczający sześć miesięcy traktuje się jako pełny rok.

W stanie faktycznym niniejszej sprawy jest okolicznością niesporną, że skarżący w okresie pełnienia służby w latach 1990 – 2009 otrzymywał dodatki specjalne za szczególne właściwości lub warunki pełnienia zawodowej służby wojskowej, łącznie przez okres ponad 10 lat. W latach 1990 – 2000 dodatek specjalny wypłacany był w oparciu o zarządzenie Nr 30/MON Ministra Obrony Narodowej z dnia 10 kwietnia 1990 r. W latach 2000 - 2004 r. na podstawie rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 10 października 2000 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy (Dz. U. Nr 90, poz. 1005, z późn. zm.). W okresie od lipca do listopada 2004 r. oraz od 26 marca 2008 r. do 31 marca 2009 r. na podstawie § 18 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 141, poz. 1497 z późn. zm.), a od 1 kwietnia 2009 r. do stycznia 2010 r. na podstawie § 18a ww. rozporządzenia, który został dodany rozporządzeniem Ministra Obrony Narodowej z dnia 4 marca 2009 r. zmieniającym rozporządzenie w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 42, poz. 343).

Szef Służby Kontrwywiadu Wojskowego opierając się na wykładni literalnej przepisów rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych wywiódł, iż okres otrzymywania przez skarżącego dodatku specjalnego na podstawie § 18a rozporządzenia za pełnienie służby w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego nie może być sumowany z okresem pobierania przez niego dodatku specjalnego za wykonywanie czynności operacyjno-rozpoznawczych lub zabezpieczenia operacyjnego w Wojskowych Służbach Informacyjnych. W tym przypadku brak bowiem przepisu analogicznego do § 27 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia, zgodnie z którym okres pobierania dodatku specjalnego dla żołnierza Wojskowych Służb Informacyjnych i Żandarmerii Wojskowej, przed dniem 30 czerwca 2004 r. (przyznawanego na podstawie rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 10 października 2000 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy, a wcześniej na podstawie zarządzenia Nr 30/MON z dnia 10 kwietnia 1990 r.) traktuje się jako okres otrzymywania dodatku specjalnego, o którym jest mowa odpowiednio w § 9, 11, 15 ,18 albo 20 niniejszego rozporządzenia. Według organu, dodatek specjalny przyznawany na podstawie § 18a rozporządzenia jest zupełnie nowym świadczeniem, na co wskazuje zarówno jego nazwa, jak i wysokość.

W ocenie Sądu powyższe stanowisko organu należy uznać za błędne w świetle wykładni systemowej i celowościowej przepisów ustawy pragmatycznej oraz rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych.

Przepisy te ustanawiają zasadę, że dodatek specjalny przysługuje za szczególne właściwości lub warunki pełnienia zawodowej służby wojskowej, natomiast jego wysokość w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej jest uzależniona od okresu jego otrzymywania w czasie pełnienia służby.

Przepis § 7 ust. 1 rozporządzenia stanowi, że żołnierzowi zawodowemu, który otrzymuje dodatek specjalny o charakterze stałym (tj. dodatek ustalony w stawkach miesięcznych), w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej dodatek ten przysługuje w pełnej wysokości, jeżeli żołnierz otrzymywał dodatek specjalny o charakterze stałym przez okres co najmniej 10 lat.

Brak jednocześnie przepisu, z którego wynikałoby, że okresu otrzymywania dodatku specjalnego za służbę w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego lub służbę w Służbie Wywiadu Wojskowego na podstawie § 18a rozporządzenia nie zlicza się z innymi okresami otrzymywania takiego dodatku dla celów ustalenia prawa do dodatku specjalnego w ostatnim miesiącu pełnienia służby.

Skarżący w okresie od 26 marca 2008 r. do 31 marca 2009 r. otrzymywał dodatek specjalny na podstawie § 18 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych, za pełnienie służby w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego. Przepis ten regulował wówczas kwestie przyznawania dodatków specjalnych dla żołnierzy Żandarmerii Wojskowej, Służby Kontrwywiadu Wojskowego oraz Służby Wywiadu Wojskowego. Na skutek zmiany przepisów rozporządzenia, która weszła w życie z dniem 1 kwietnia 2009 r., dodany został do powyższego rozporządzenia sporny § 18a, który reguluje aktualnie kwestie przyznawania dodatków specjalnych wyłącznie dla żołnierzy zajmujących stanowisko służbowe w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego lub Służbie Wywiadu Wojskowego. Jednocześnie zmieniona została dotychczasowa treść § 18 rozporządzenia, który odnosi się obecnie tylko do żołnierzy Żandarmerii Wojskowej. Zmiana przepisów wprowadzona rozporządzeniem Ministra Obrony Narodowej z dnia 4 marca 2009 r. zmieniającym rozporządzenie w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych (Dz. U. Nr 42, poz. 343) rozdzieliła więc dotychczasową wspólną regulację dotyczącą przyznawania dodatków specjalnych dla żołnierzy Służby Kontrwywiadu Wojskowego, Służby Wywiadu Wojskowego oraz Żandarmerii Wojskowej.

Z przepisu § 27 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy zawodowych wynika w sposób nie budzący wątpliwości, że dla celów ustalenia prawa do dodatku specjalnego w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej okres pobierania przez skarżącego dodatku specjalnego dla żołnierzy Wojskowych Służb Informacyjnych i Żandarmerii Wojskowej, przed dniem 30 czerwca 2004 r. (przyznawanego na podstawie rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 10 października 2000 r. w sprawie dodatków do uposażenia zasadniczego żołnierzy, a wcześniej na podstawie zarządzenia Nr 30/MON z dnia 10 kwietnia 1990 r.) podlega zsumowaniu z okresem otrzymywania dodatku specjalnego na podstawie § 18 tego rozporządzenia (a więc także z dodatkiem otrzymywanym od 2008 r. za pełnienie służby w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego).

Zważywszy na treść powyższego przepisu, a także treść przywołanych wcześniej przepisów rozporządzenia, nie do zaakceptowania jest zatem wykładnia dokona przez organ, że okres otrzymywania przez skarżącego dodatku specjalnego za służbę w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego od dnia 1 kwietnia 2009 r. w oparciu o § 18a rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 8 czerwca 2004 r. nie podlega zsumowaniu, dla potrzeb ustalenia prawa do dodatku specjalnego w ostatnim miesiącu pełnienia zawodowej służby wojskowej, z wcześniejszymi okresami pobierania przez niego dodatków specjalnych, w tym także z dodatkiem specjalnym otrzymywanym za służbę w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego na podstawie § 18 tego rozporządzenia.

Mając powyższe na względzie, na podstawie art. 145 § 1 pkt 1 lit. a) ustawy - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie, orzekł jak w sentencji wyroku.

Stwierdzając, że zaskarżona decyzja nie podlega wykonaniu, Sąd działał na podstawie art. 152 p.p.s.a.

O kosztach postępowania Sąd orzekł na podstawie art. 200 w zw. z art. 205 § 2 p.p.s.a.