Wyrok WSA w Lublinie, sygn. akt I SA/Lu 575/10
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Lublinie
Data orzeczenia: 2011-02-09 00:00:00+01:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6110 Podatek od towarów i usług
Hasła tematyczne: Podatek od towarów i usług
Skarżony organ: Dyrektor Izby Skarbowej
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 88 ust. 3a pkt 4a
journal: Dz.U. 2004 nr 54 poz 535
law: Ustawa z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług
article: art. 122,  art. 187 par. 1,  art. 191,  art. 199a par. 3,  art. 210 par. 4
journal: Dz.U. 2005 nr 8 poz 60
law: Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa - tekst jedn.

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Lublinie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia NSA Danuta Małysz, Sędziowie WSA Halina Chitrosz (sprawozdawca),, WSA Wojciech Kręcisz, Protokolant Referent Ewelina Piskorek, po rozpoznaniu w Wydziale I na rozprawie w dniu 26 stycznia 2011r. sprawy ze skargi "A" Sp. z o.o. w L. na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej z dnia [...] nr [...] w przedmiocie podatku od towarów i usług za miesiące: marzec, maj, czerwiec, sierpień, wrzesień i październik 2006r. - oddala skargę.


UZASADNIENIE

Zaskarżoną decyzją z dnia 29 kwietnia 2010r., Nr [...], Dyrektor Izby Skarbowej, na podstawie art. 233 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (tekst jednolity Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) - po rozpatrzeniu odwołania spółki z ograniczoną odpowiedzialnością A. od decyzji Dyrektora Urzędu Kontroli Skarbowej z dnia 28 sierpnia 2009r. nr [...] określającej zobowiązanie podatkowe w podatku od towarów i usług za miesiące: marzec, maj, czerwiec, sierpień, wrzesień oraz październik 2006r. - utrzymał w mocy rozstrzygnięcie organu pierwszej instancji.

W jej uzasadnieniu podano, że w wyniku przeprowadzonego postępowania organ podatkowy pierwszej instancji ustalił, że strona dokonując rozliczenia podatku od towarów i usług za miesiące: marzec, maj, czerwiec, sierpień oraz październik 2006r. naruszyła obowiązujące w zakresie podatku VAT przepisy prawa podatkowego, poprzez uwzględnienie w deklaracjach podatkowych VAT-7 następujących faktur VAT wystawionych przez B:

- z dnia 19 czerwca 2006 r., Nr [...] na kwotę 45.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 9 900zł),

- z dnia 30 marca 2006 r., Nr [...] na kwotę 147.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 32 340zł),

- z dnia 30 marca 2006 r., Nr [...] na kwotę 147.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 32 340zł),

- z dnia 4 maja 2006 r., Nr [...] na kwotę 135.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 29 700zł),

- z dnia 8 maja 2006 r., Nr [...] na kwotę 300.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 66 000 zł),

- z dnia 26 czerwca 2006 r., Nr [...] na kwotę 186.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 40 920zł),

- z dnia 10 sierpnia 2006 r., Nr [...] na kwotę 70.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 15 400zł),

- z dnia 22 sierpnia 2006 r., Nr [...] na kwotę 100.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 22 000zł),

- z dnia 16 października 2006 r., Nr [...] na kwotę 250.000 zł netto (podatek VAT w kwocie 55 000zł).

Na podstawie zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, organ podatkowy pierwszej instancji stwierdził, że podatek VAT zawarty w wymienionych wyżej fakturach zgodnie z treścią art. 88 ust. 3a pkt 4 lit.a ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 54 poz. 535 z późn.zm.) nie stanowi podstawy do pomniejszenia podatku należnego, w sytuacji, gdy faktury dokumentują czynności, które w rzeczywistości nie zostały wykonane.

Organ I instancji bowiem ustalił, że usługi te faktycznie zostały wykonane przez:

1) P. S. właściciela firmy D., który za usługi świadczone dla skarżącej spółki, dotyczące C. wystawił fakturę VAT Nr [...] z dnia 27 czerwca 2006r. na kwotę brutto 24.400zł, ( wartość netto 20 000zł + podatek VAT w kwocie 4 400zł) na rzecz wskazanej przez skarżącą spółkę, firmy B.,

2) W. W. właściciela firmy E., który za usługi świadczone dla skarżącej spółki tj.: projekt wykonawczy C. i projekt budowlany konstrukcji muru oporowego przy C. wystawił 2 faktury VAT: z dnia 19 lipca 2006r., Nr [...] na wartość brutto 18.544zł ( wartość netto 15 200zł + podatek VAT w kwocie 3 344zł ) i odpowiednio z dnia 31 marca 2006r., Nr [...] na wartość brutto 6.100zł ( wartość netto 5 000zł + podatek VAF w kwocie 1 100zł) na rzecz wskazanej przez skarżącą spółkę, firmy B.,

3) P. M. właściciela D., który za usługi świadczone dla skarżącej spółki dotyczące wykonania koncepcji, projektów budowlanych i wykonawczych P. oraz R. wystawił siedem faktur VAT na rzecz wskazanej przez skarżącą spółkę B. o łącznej wartości brutto 274.500 zł (łączna wartość netto wynikająca z faktur wymienionych w tabeli na str. 15 zaskarżonej decyzji wynosi 225 000 zł, łączna kwota podatku VAT - 49 500zł).

Łącznie w 2006r. z tytułu wystawionych faktur VAT za usługi, które zostały wykonane dla skarżącej spółki, a w miejsce nabywcy został wpisany podmiot B. poniosła ona wydatek w kwocie brutto 323.544zł (24.400zł + 24.644zł + 274.500zł), a nie w kwocie 1 683 600zł ( brutto ), wynikającej z zakwestionowanych faktur VAT wystawionych przez B.

W efekcie powyższego, spółka nie miała prawa do odliczenia podatku naliczonego zawartego w fakturach wystawionych przez B., przysługującego co do zasady podatnikom VAT na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy o VAT. W związku z powyższym stwierdzono zawyżenie podatku naliczonego przez spółkę w miesiącach:

- marzec 2006r. o kwotę 64 680zł,

- maj 2006r. o kwotę 95 700zł,

- czerwiec 2006r. o kwotę 50 820zł,

- sierpień 2006r. o kwotę 21 932zł,

- wrzesień 2006r. o kwotę 10 692zł,

- październik 2006r. o kwotę 59 776zł.

Mając na uwadze powyższe nieprawidłowości Dyrektor Urzędu Kontroli Skarbowej wydał w dniu 28 sierpnia 2009r. decyzję nr [...], którą dokonał zmiany rozliczenia podatku od towarów i usług za miesiące nią objęte.

W złożonym odwołaniu, pełnomocnik spółki wnosząc o uchylenie decyzji w całości i orzeczenie co do istoty sprawy, zarzucił naruszenie przepisów art. 120, 121, 122, 124, 187, 188, 191, 192, 193, 199a § 3 oraz 210 § 4 Ordynacji podatkowej w zw. z art. 31 ustawy o kontroli skarbowej oraz art. 15 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

W jego uzasadnieniu, podnosząc, że decyzję oparto na błędnych wnioskach wyciągniętych z obszernego materiału dowodowego, jak również, iż jest ona nieobiektywna i stronnicza, wskazał na naruszenie zasady przekonywania (art. 124 Ordynacji podatkowej) poprzez :

- zaakcentowanie fragmentu zeznań A. P., który stwierdził, że czynności związane z poszczególnymi umowami wykonywał w 80 % sam, a w 20 % przy pomocy pracowników, podczas, gdy z dowodów zgromadzonych w sprawie wynika, że podzlecił wykonanie wielu czynności P. S. i W. W.,

- zastosowanie porównania zeznań P. z zeznaniami innych podwykonawców bez uwzględnienia ich indywidualnych cech - chociażby ich wieku, czy ilości zadań, jakie realizowali w analizowanym okresie,

- uznanie za mało wiarygodne i nie w pełni obiektywne zeznań J. F. oraz S. K. z uwagi na fakt uzależnienia finansowego od pracodawcy oraz zleceniodawcy, bez uwzględnienia istnienia rygoru odpowiedzialności karnej za składanie fałszywych zeznań.

W jego ocenie, wnioski, jakie wyciągnął organ I instancji z całkowicie subiektywnej interpretacji umów zawartych pomiędzy A. P. a P. S. i W. W. oraz z umowy z dnia 3 października 2005 r. zawartej pomiędzy skarżącą a A. P., a także z zeznań świadków są sprzeczne z rzeczywistym stanem wzajemnych relacji, albowiem wynika z nich, że P. S. i W. W. zawarli identyczne umowy na wykonanie tej samej usługi z dwoma podmiotami w tym samym czasie, przy czym obaj wystawili faktury za wykonanie usługi jedynie na rzecz B.

Zdaniem pełnomocnika, B. S. nie zawarł z W. W., P. M. ani z P. S. żadnej umowy, ponieważ nie znalazło to odzwierciedlenia na piśmie.

Zarzucając nieobiektywną ocenę zeznań świadków S. K. oraz Z. W., podniósł, że zostały one zakwestionowane tylko dlatego, iż były korzystne dla skarżącej.

Według pełnomocnika, z żadnej umowy, jakie spółka zawarła z A. P. nie wynikał dla niego obowiązek osobistego świadczenia usług. Z materiału dowodowego sprawy nie wynika też, aby skarżąca zawarła ustne umowy z P. S., W. W. i P. M., a następnie fikcyjnie w ich miejsce, jako strona pojawiła się firma B., ponieważ nie znalazło to odzwierciedlenia na piśmie, a ponadto nie uzgodniono wszystkich ich elementów. Wywodził w tej części, iż zeznania B. S. nie są sprzeczne w tym zakresie z informacjami uzyskanymi z Urzędu Miasta Stołecznego Biuro Architektury i Planowania Przestrzennego Delegatura Dzielnicy Śródmieście, a także z zeznaniami świadków: A. P., W. W., P. S. oraz Z. W.

Nie zgodził się z odmową dania wiary dokumentom złożonym przy piśmie z dnia 13 lutego 2009r., tylko dlatego, że zostały sporządzone przez B. S. oraz A. P., czyli osoby bezpośrednio zainteresowane wykazaniem, że umowy zawarte pomiędzy skarżącą a nim zostały faktycznie wykonane.

Pełnomocnik wskazał na rozbieżności zeznań świadków P. S. i W. W. w niniejszym postępowaniu i w postępowaniu prowadzonym przez Inspektora UKS P. B. (Nr [...]).

Zgromadzony w sprawie materiał dowodowy, ani też jego ocena – jego zdaniem – nie może doprowadzić do wniosku, że projekty wykonane przez P. M. zostały wykonane nie na zlecenie B., lecz dla skarżącej spółki oraz, że pomiędzy nią a P. M. zawarto ustne umowy, skoro świadek opisywał jedynie proces negocjacji prowadzonych ze skarżącą, które dotyczyły wielu kwestii, w tym także pewności i terminu zapłaty. Ostatecznie zakończyły się niedojściem do porozumienia, albowiem umowa w żadnej formie nie została zawarta, natomiast P. M. zawarł i wykonał umowę z B. na wykonanie w/w projektów. Według pełnomocnika nie ulega wątpliwości, że w dniu 28 marca 2006 r. zostały zawarte umowy pomiędzy skarżącą spółką a B. na wykonanie koncepcji wielobranżowego projektu budowlanego, dokumentacji przetargowej i wykonawczej oraz pełnienie nadzoru autorskiego dla w/w obiektów. P. M. na podstawie umów pisemnych wykonał na rzecz B. te czynności, wystawił stosowne faktury, a projekty zostały przekazane skarżącej przez B.

Pełnomocnik podkreślił, iż osobisty udział A. P. w realizacji zlecenia wynika z treści: jego zeznań jako strony postępowania Nr [...], złożonych w dniu 31 sierpnia 2008 r. oraz zeznań B. S., Z. W., J. F. i S. K. Wskazał też, że w aktach sprawy znajduje się pełnomocnictwo dla A. P. z dnia 28 marca 2006 r. do reprezentowania skarżącej we wszystkich sprawach dotyczących P. oraz R., co świadczy o jego osobistym udziale w tej części zlecenia, która nie została podzlecona P. M.

Podtrzymał też swoje stanowisko zawarte w zastrzeżeniach do protokołu kontroli z dnia 14 maja 2008 r., w których zakwestionował ustalony stan faktyczny, akcentując, iż doszło do naruszenia przepisu art. 199a Ordynacji podatkowej, wniósł też o dołączenie protokołu z przesłuchania A. M. z dnia 20 lipca 2009 r. do akt sprawy oraz o przeanalizowanie jego wyjaśnień w trybie art. 229 Ordynacji podatkowej (dot. postępowania kontrolnego prowadzonego przez Dyrektora UKS przeciwko A. P. sygn. akt: [...]).

Powołując się na zasadę swobody działalności gospodarczej, określoną w Konstytucji RP (art. 20 i 22) oraz znajdującą urzeczywistnienie w ustawie z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jedn. Dz. U. z 2007 r. Nr 155, poz. 1095 ze zm.), pełnomocnik za niedopuszczalną uznał ocenę, iż zleceniobiorca nie może przyjąć zlecenia, w sytuacji, gdy jego zakresem są objęte również czynności, co do których nie ma on uprawnień, bądź możliwości wykonania, gdyż zawsze może podzlecić wykonanie zlecenia w tym zakresie innemu podmiotowi.

Wywodząc, iż zakresy umów zawartych przez spółkę z B. były szersze niż poszczególne zlecenia B. dla podwykonawców, ponieważ poza czynnościami o charakterze projektowo-technicznym (które były podzlecane), ich przedmiotem były również działania związane z uzyskaniem niezbędnych dla inwestycji uzgodnień i pozwoleń administracyjnoprawnych, dodał, iż A. P. był bardzo skuteczny w zakresie uzyskiwania pozwoleń na budowę, które są procesami skomplikowanymi i długotrwałymi. Zarzucił, iż organ I instancji całkowicie zignorował fakt, że A. P. zajmuje się branżą budowlaną od wielu lat oraz, że wcześniej współpracował z firmami F., zna rynek nieruchomości i osoby działające w tej branży.

Wyraził też pogląd, iż nawet, gdyby uznać, że pomiędzy spółką a P. S., W. W. i P. M. doszło do zawarcia ustnych umów, to i tak per facta concludentia uległyby one rozwiązaniu poprzez zawarcie przez w/w umów z B.

W końcowej części odwołania, cytując obszerne fragmenty wyroku Trybunału Konstytucyjnego z dnia 14 czerwca 2006 r., sygn. akt K 53/05, (uznającego przepis art. 199a § 3 Ordynacji podatkowej za zgodny z Konstytucją) stwierdził, iż rozbieżności pomiędzy stanowiskiem organu a stanowiskiem podatnika i innych uczestników czynności prawnych obligowały organ do wystąpienia z powództwem do sądu powszechnego o ustalenie stosunku prawnego.

Przyznając, że przedmiotem sporu jest prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony zawarty w zakwestionowanych fakturach VAT wystawionych przez B., stwierdził, iż ich treść wskazuje, że dokumentują one wykonanie czynności zgodnie z:

- umową z dnia 3 października 2005r. dotyczącą C. przy ulicy T. [...] w W.,

- umową z dnia 28 marca 2006r. dotyczącą Schroniska zwierząt przy ulicy T.w L.,

- umową z dnia 28 marca 2006r. dotyczącą P.

Ujęcie wartości wynikających z tych faktur przez skarżącą spółkę w ewidencji nabyć oraz deklaracjach podatkowych VAT - 7 dotyczących miesięcy: marzec, maj, czerwiec, sierpień oraz październik 2006r. spowodowało zaniżenie zobowiązania podatkowego strony w podatku od towarów i usług w miesiącach: marzec 2006r. o kwotę 64 680zł, maj 2006r. o kwotę 95 700zł, czerwiec 2006r. o kwotę 50 820zł, sierpień 2006r. o kwotę 21 932zł, wrzesień 2006r. o kwotę 10 692zł, październik 2006r. o kwotę 59 776zł.

Powołując się na art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług, zgodnie z którym w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi podatku od towarów i usług, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124, podkreślił zasadę neutralności podatkowej i wskazał, iż regulacja przepisu art. 88 ust. 3a pkt 4 lit a) ustawy o VAT stanowi od niej odstępstwo.

Dyrektor Izby Skarbowej, w rozpoznaniu powyższych zarzutów, podkreślił, iż w jego ocenie, zgromadzony w sprawie materiał dowodowy wskazuje, że uznanie zdarzeń udokumentowanych zakwestionowanymi fakturami, znajdującymi się w dokumentacji podatkowej skarżącej spółki i ujętymi w rozliczeniu podatkowym za wskazane w decyzji miesiące, za rzeczywiste stanowiłoby naruszenie zarówno zasad ogólnych postępowania podatkowego zawartych w Ordynacji podatkowej, jak też przepisów prawa materialnego.

Organ wskazał, że z treści zawartej umowy wynika, iż jej przedmiotem zgodnie z § 1 było wykonanie przez B. następujących prac dla C. przy ul. T. [...] w W:

1. projektu budowlanego i wykonawczego konstrukcji,

2. projektu budowlanego architektury z elementami projektu wykonawczego,

3. koordynacji współpracy zespołów branżowych między sobą,

4. uzgodnienia projektu pod względem wymogów sanitarno-higienicznych, p.poż., bhp oraz audytu akustycznego, oraz

5. uczestniczenie w spotkaniach organizowanych w W. oraz L.

Przez prawidłowe wykonanie przedmiotu, strony rozumiały wykonanie prac wymienionych w § 1 w nieprzekraczalnym terminie do dnia 28 lutego 2006r. (§ 2 umowy). Zgodnie z jej § 3, w przypadku prawidłowego wykonania przedmiotu umowy, wynagrodzenie w kwocie 415.000 zł plus VAT miało zostać wypłacone B. w terminie 7 dni od daty przedłożenia właściwej faktury VAT. Wypłata wynagrodzenia mogła następować też na podstawie faktur częściowych, zgodnie z wykonanym zakresem prac. W § 4 umowy ustalono możliwość naliczenia kar umownych w wysokości 0,1 % za każdy dzień zwłoki w przypadku niedotrzymania terminów umowy.

Dalej organ podał, że z treści zawartej umowy z dnia 28 marca 2006 r. pomiędzy spółką a B., wynika, iż jej przedmiotem zgodnie z § 1 i § 2 było wykonanie: Koncepcji, Wielobranżowego Projektu Budowlanego, Dokumentacji Przetargowej i Wykonawczej oraz pełnienie nadzoru autorskiego, w tym uzyskanie pozwolenia na budowę P. przy ul. T. Zgodnie z § 2 umowy termin wykonania przedmiotu umowy określono do dnia 1 stycznia 2007 r., w tym wykonanie projektu koncepcyjnego do dnia 4 kwietnia 2006 r. Wynagrodzenie ustalono na kwotę 753.750 zł plus VAT, płatne w terminie 7 dni od daty przedłożenia faktury VAT (§ 3 umowy). W przypadku niedotrzymania terminów z winy wykonawcy, kary umowne określono w wysokości 0,1 % za każdy dzień zwłoki (§ 5 umowy).

Z treści drugiej umowy, z dnia 28 marca 2006 r., zawartej pomiędzy spółką a B. wynika, iż jej przedmiotem zgodnie z § 1 i § 2 było wykonanie: Koncepcji, Wielobranżowego Projektu Budowlanego, Dokumentacji Przetargowej i Wykonawczej oraz pełnienie nadzoru autorskiego, w tym uzyskanie pozwolenia na budowę Schroniska Zwierząt przy ul. T. w L. Zgodnie z § 2 umowy termin prawidłowego wykonania przedmiotu umowy określono do dnia 15 grudnia 2006 r., w tym wykonanie projektu koncepcyjnego do dnia 1 kwietnia 2006 r. Wynagrodzenie ustalono na kwotę 630.000 zł plus VAT, płatne w terminie 7 dni od daty przedłożenia faktury VAT (§ 3 umowy). W przypadku niedotrzymania terminów z winy wykonawcy, określono kary umowne w wysokości 0,1 % za każdy dzień zwłoki.

W 2006 r. firma B. za usługi wynikające z w/w umów z dnia 28 marca 2006 r. wystawiła osiem w/w faktur VAT na kwotę ogółem 1.335.000 zł netto.

Organ odwoławczy przedstawił dalej analizę zeznań świadków i stron złożonych na okoliczności związane z zawarciem i realizacją w/w umów oraz odniósł ją do pozostałego materiału dowodowego zgromadzonego w niniejszej sprawie.

W pierwszej kolejności wskazał, że z zeznań A. P. (z dnia 26 marca 2007r.) wynikało, że z A. współpracuje kilkanaście lat, głównym zakresem działalności firmy B. jest handel, usługi, pośrednictwo różnych branż. Nie pamiętał, jakiego typu usługi świadczył dla w/w spółki w latach 2002-2005, bo było ich wiele, głównie związanych z nieruchomościami. Czynności związane z poszczególnymi umowami, wykonywał w 80 % on sam, a w 20 % jego pracownicy. Nie pamiętał, czy pracowników zatrudniał na umowę o pracę, umowę zlecenia lub umowę o dzieło oraz, czy były to podmioty gospodarcze; w latach 2002-2005 korzystał z podwykonawców wystawiających faktury VAT za wykonane czynności, ale nie był w stanie wymienić ich nazwisk bądź nazw. Odnośnie umowy z dnia 3 października 2005 r. dotyczącej C., którą mu okazano, zeznał, iż na 95 % korzystał z podwykonawców, ale nie jest w stanie określić, kto to był, z uwagi na upływ czasu, w szczególności czy był to M. lub S. Osobiście dokonywał koordynacji współpracy zespołów branżowych i uzgodnień w porozumieniu ze S., ale nie był w stanie wymienić pozostałych ich uczestników.

Ponownie przesłuchany (w dniu 4 listopada 2008 r.), zeznał, że ma wykształcenie średnie i jakieś uprawnienia, ale nie pamięta jakie. Nie był w stanie sobie przypomnieć ilu zatrudniał pracowników, jakie usługi świadczył dla skarżącej spółki oraz z jakich podwykonawców korzystał przy poszczególnych inwestycjach, a w szczególności, jakie faktycznie prace wykonywał przy realizacji umowy dotyczącej C. Wiedział o kłopotach finansowych S. związanych z płynnością finansową spółki i aby zabezpieczyć stronę finansową robót obydwie strony wolały, aby to on wchodził w ten kontakt, bo był w stanie zapłacić z góry i poczekać na pieniądze.

Dokonując oceny tych zeznań, organ odwoławczy stwierdził, iż były one ogólnikowe, wymijające i nie zawierały żadnych konkretów dotyczących realizowanych przez B. na rzecz spółki usług, dodając, iż taki sam charakter miały zeznania A. P. przesłuchanego w charakterze strony w sprawach [...], [...] oraz [...] (w dniu 13 i 26 maja 2008 r. 2 września 2009 r., włączonych do akt niniejszej sprawy). Wynikało z nich bowiem, iż nie posiada on uprawnień branżowych oraz, że nie wiedział nawet, czy prace, które wykonywał na rzecz spółki wymagały specjalnych uprawnień. Nie znał żadnych szczegółów, czy też okoliczności związanych z wykonywaniem umowy z dnia 3 października 2005 r., które mogłyby wskazywać lub chociaż uprawdopodobnić fakt jej wykonania. Pamiętał jedynie, iż taką umowę zawierał, potwierdził, że zawarł umowę z D. P. S., ale nie wiedział, czy pisemną czy ustną. Nie pamiętał, czy prowadził jakieś uzgodnienia z W. W.

Zeznania A. P. zostały uznane nadto za sprzeczne z wnioskiem o pozwolenie na budowę C. z dnia 12 czerwca 2006 r., który został złożony przez inwestora, tj. G. oraz pismem z dnia 25 czerwca 2009 r. Urzędu Miasta Stołecznego Wydział Architektury i Planowania Przestrzennego Delegatura Dzielnicy Śródmieście, z którego wynikało nadto, iż całą korespondencję prowadzoną w trakcie realizacji C. podpisywały osoby reprezentujące inwestora, tj. G., a nadto z zeznaniami B. S., który potwierdził, iż projekty C. na zlecenie B. wykonali P. S. i W. W., co wykluczało ich wykonanie przez A. P.

Odnośnie umów z dnia 28 marca 2006 r. dot. Schroniska dla Zwierząt i Zaplecza Psów Służbowych KWP (po ich okazaniu), A. P. potwierdził fakt ich zawarcia, wykonania i otrzymania zapłaty od skarżącej spółki. Wskazał, iż do jego obowiązków należał zakres prac wymienionych w § 1 i § 2 w/w umów, ale nie pamiętał, kto był jego podwykonawcą przy realizacji prac z nich wynikających; mógł to być M., D., W. (innych nie pamiętał). Osobisty jego wkład polegał na rozmowach z urzędnikami, pracownikami tak zwanych gestorów mediów oraz bieżąca kontrola. Zeznał też, że największy jego udział przy tego typu umowach to uzyskanie pozwolenia na budowę. Z tego co pamiętał, P. M. mimo prowadzonych rozmów ze S. nie zawarł umowy ze spółką, ponieważ nie mógł porozumieć się z nim odnośnie warunków finansowych, pewności terminów wykonania i ewentualnych kar umownych. Przy realizacji w/w umów, z ramienia skarżącej spółki. spotykał się z K. i F. Spółka udzieliła mu wszelkich pełnomocnictw i różnorakiej pomocy w celu ich terminowego wykonania. Po okazaniu dwóch pełnomocnictw z dnia 28 marca 2006 r. dot. Schroniska Zwierząt i Zaplecza Psów Służbowych zeznał, iż nie przypomina sobie gdzie i kiedy je okazywał, ale zawsze miał je ze sobą.

Organ podkreślił w tym miejscu, że w/w pełnomocnictwa z dnia 28 marca 2006 r. B. S. (działając w imieniu A.) udzielił A. P., wcześniej niż sam je otrzymał od inwestora, tj. S. (6 kwietnia 2006 r.), zaznaczając nadto, iż z jego treści nie wynikało, aby B. S. był upoważniony do udzielania dalszych pełnomocnictw.

Dalej organ podał, że z zeznań świadka J. C. współwłaściciela M. (z dnia 18 lipca 2007 r.), wynikało, że współpracę ze skarżącą spółką rozpoczął w 2005 r. w związku z podpisaniem umowy dot. projektu budowy C. Świadek potwierdził wykonanie usług udokumentowanych trzema fakturami VAT, w tym fakturą VAT z dnia 27 października 2006 r., Nr [...]. J. C. szczegółowo wymienił, jaki zakres prac wykonywali poszczególni podwykonawcy, wymieniając ich z imienia i nazwiska oraz podając adres lub nazwę firmy wraz z adresem. Organ podkreślił w tym kontekście, że nie sposób nie zauważyć różnicy z zeznaniami A. P., który tak naprawdę nie był w stanie nic konkretnego powiedzieć na temat wykonywanych przez jego firmę prac, ani swoich podwykonawców. A. P.nie pamiętał nic oprócz ogólników, które nie mogą stanowić dowodu na to, że jego firma B. wykonywała jakiekolwiek prace.

Zwrócił nadto uwagę, że skarżąca potwierdziła, iż wykonawcami prac projektowych dotyczących C. były firmy: W. W., P. S., a w zakresie Zaplecza Psów Służbowych KWP i Schroniska Zwierząt - P. M., tyle tylko, że nie dla niej, a dla B.

Organ podał, że z analizy zeznań W. W. (złożonych w dniu 19 czerwca 2008 r. oraz w sprawie Nr [...] - w dniu 2 kwietnia 2009r.), który był autorem projektu architektoniczno-budowlanego (część konstrukcyjna), na podstawie którego wydano pozwolenie na budowę C., wynika, iż z firmą A. współpracuje on od wielu lat, przyjął do realizacji wstępne fazy projektu C. na podstawie ustnego zlecenia. Zeznał też, że współpracował z firmą B., od której przyjmował ustne zlecenia telefoniczne. O tym, że wykonywane przez niego prace będą zafakturowane na B., dowiedział się na przełomie projektu wykonawczego i budowlanego. B. S., przekazanie dalszych prac przy C. firmie B., uzasadnił brakiem czasu na osobiste kierowanie projektem. W. W. uzgodnień międzybranżowych zawsze dokonywał osobiście, nikomu ich nie zlecał, a czynności związane z koordynacją branżową wykonywali jego pracownicy. Nie kontaktował się osobiście z A. P., wykonane projekty zostawiał w Biurze B. S., powiadamiając o tym telefonicznie A.P..

Z dokonanej oceny zeznań W. W. – w ocenie organu – wynika, że zlecenie wykonania usług projektowych przyjął on od B. S. i dopiero w trakcie jego wykonywania dowiedział się, że fakturę ma wystawić na B.

Dalej organ wskazał, iż z zeznań P. S.- drugiego z projektantów, który wykonywał prace związane z obiektem C., (przesłuchanego w dniu 3 lipca 2008 r. 18 marca 2009 r.) wynika, iż również był stałym współpracownikiem skarżącej spółki. W miesiącu lipcu lub sierpniu 2005 r. dostał od B. S. propozycję wykonania pełnobranżowego projektu C. (projekt budowlany, projekt wykonawczy w ograniczonym zakresie (branża architektoniczna i koordynacja innych branż). Na podstawie ustnego zlecenia przyjął je do realizacji od B. S., który później podzlecił wykonanie drugiej części firmie B. Cenę łączną dotyczącą projektu: koncepcyjnego, budowlanego i wykonawczego uzgodnił z B. S. przed przystąpieniem do prac, na około 48.000 zł. Przejęcie zlecenia od B. nastąpiło na podstawie takiej samej umowy, jak z B. S. Została zmieniona tylko nazwa firmy zlecającej. P. S. osobiście nie znał A. P. i nigdy się z nim nie kontaktował, jedyny kontakt jaki z nim miał, to poprzez B. S. Przy okazji, jak uzgadniał projekt ze B. S. odebrał podpisaną przez A. P. umowę (wcześniej podpisany przez siebie egzemplarz pozostawił w biurze B. S.). S. powiedział mu, że lepiej będzie ze względu na wypłacalność, gdy podpisze umowę z firmą B., pieniądze będą "pewniejsze". Zawierając umowę z B. S. dotyczącą C., nie wiedział, że później będzie musiał podpisać umowę z inną firmą. Uzgodnień dotyczących przyjętych zleceń od B., zgodnie z umową z dnia 3 października 2005 r. dokonywał w W. w I. (uzgodnienia ściśle branżowe) oraz z B. S., który był autorem projektu. A. P. nie uczestniczył w tych spotkaniach. Opracowania wykonane dla B. oraz faktury wystawione na tą firmę zostawiał w biurze B. S.

Z zeznań P. S. wynika – zdaniem organu odwoławczego – że spółka zawarła z nim ustną umowę na wykonanie prac projektowych oraz związanych z nimi uzgodnień i koordynacji międzybranżowych. Prace zostały wykonane, a opracowane projekty wydane.

W jego ocenie, trudno dać wiarę z punktu widzenia zasad logiki i doświadczenia życiowego argumentacji, że zmiana podwykonawcy była uzasadniona, skoro polegała ona na zamianie podwykonawcy z uprawnieniami, kompleksowo wykonującego usługę (łącznie z podzleceniem prac specjalistycznych oraz dokonywaniem uzgodnień) - na podwykonawcę w osobie A. P., który nie posiadał żadnych uprawnień branżowych.

Analizując zeznania B. S. przesłuchanego w charakterze strony (w dniu 29 października 2008 r.), organ odwoławczy wskazał, iż odnośnie umowy z dnia 3 października 2005 r. dotyczącej C., zeznał on, iż podpisał ją z B., ponieważ jego Biuro miało duże kłopoty z wykonaniem zleceń wynikających z podpisanych umów. Próbowano wielokrotnie bezskutecznie znaleźć współpracowników do skutecznej koordynacji prac i dźwignięcia odpowiedzialności za końcowy efekt czyli uzyskanie uzgodnień lub pozwoleń na budowę, między innymi w osobach J. R., czy J. J., ale oni odmówili. Z tego też powodu podpisano umowę z [...], która obejmowała wykonanie projektów architektury, konstrukcji, koordynacje branżowe, uzyskanie uzgodnień i pozwolenia na budowę. Przedtem podjął negocjacje z W. W. oraz P. S., z którymi wynegocjował wstępne możliwości współpracy przy tych tematach, natomiast nikt poza A. P. nie podjął się uzyskania w terminie odpowiednich uzgodnień i pozwoleń, w tym pozwolenia na budowę. Dodatkowym problemem było ryzyko utraty płynności finansowej, związane z procesem z J. oraz związana z tym niemożność zapłacenia podwykonawcom. A. P. gwarantował natomiast uzyskanie pozwolenia na budowę w terminie i zapłacenie podwykonawcom projektu C. Projekty wykonali rzeczywiście P. S. i W. W., ale na zlecanie B.

W ocenie organu, zeznania te nie zasługiwały na wiarę, ponieważ były sprzeczne z zeznaniami W. W. i P. S., a także z innymi dowodami w sprawie.

Odnosząc się do motywów współpracy z B., stwierdzono, że "znajomość A. P. z instytucjami, które uzgadniają, albo wydają różnego typu dokumenty niezbędne do uzyskiwania pozwoleń i zgód" nie została wykazana. W szczególności z W. K., byłym pracownikiem Wydziału Architektury Urzędu Dzielnicy Śródmieście Miasta Stołecznego, z którym do współpracy w zakresie uzyskania pozwolenia na budowę C. nie doszło, co wynika także z zeznań W. K. i samego A. P. (przesłuchanego w charakterze świadka w dniu 20 stycznia 2009 r.).

Organ odwoławczy nie podzielił też stanowiska prezentowanego przez B. S. co do "kłopotów organizacyjnych spowodowanych chorobą Z. W.", wskazując, iż z dowodów źródłowych spółki wynika, iż w spornym okresie Z. W. (D.) wystawił na jej rzecz kilkanaście faktur z tytułu świadczonych usług, a który nadto zeznał (w dniu 19 czerwca 2008 r.), iż zlecenia otrzymane od spółki wykonywał osobiście.

Oceniając z kolei kwestię płynności finansowej spółki, wskazał, że trudno dać wiarę tej tezie, skoro zdecydowała się ona zapłacić B. kwotę przeszło 2-krotnie wyższą od uzgodnionej z P. S. i W. W. (415.000 zł zamiast kwoty 192.000 zł) i to w krótszym terminie płatności.

Odnosząc się do zeznań J. R. ( złożonych w dniu 26 sierpnia 2008 r.), prowadzącego firmę Doradztwo Finansowo-Gospodarcze, z których wynika jedynie, iż nie przyjął od B. S. zlecenia dotyczącego czynności związanych z realizacją projektów inwestycyjnych w W., ze względów czasowych oraz J. J. (złożonych w dniu 4 września 2008 r.), który odmówił ich składania uwagi na zachowanie tajemnicy wynikającej z ustawy o doradztwie podatkowym, organ stwierdził, iż nie potwierdziły one wykonywania prac przez B.

Dalej wskazano, że z zeznań S. K. (złożonych w dniu 5 listopada 2008 r.), wynika, iż pozwolenia dla muru oporowego i budynku C. uzyskiwał A. P., kilkakrotnie na prośbę B. S. spotkał się z A. P. w W. w Gminie Śródmieście, gdzie A. P. umawiał tam spotkania z jakimiś urzędnikami, którzy mieli wątpliwości co do strony technicznej projektu. Zeznania te zostały ocenione jako nie zasługujące na wiarę, ponieważ były sprzeczne, w szczególności z pismem Urzędu Miasta Stołecznego Warszawy Biuro Architektury i Planowania Przestrzennego w Dzielnicy Śródmieście z dnia 25 czerwca 2009 r. i wnioskiem o wydanie pozwolenia na budowę C.

W ocenie organu odwoławczego, faktycznego udziału firmy B. w wykonywaniu usług na rzecz spółki w zakresie inwestycji pt. C. nie potwierdziły również zeznania świadków, przesłuchanych na wniosek spółki tj. J. D., K. G., A. S. i B. G.

P. M. właściciel D. przesłuchany w charakterze świadka w dniu 3 lipca 2008 r. zeznał, iż z B. S. miał uzgodnione 2 tematy, tj. Schronisko dla Bezdomnych Psów i Kotów - oraz Zaplecze dla Psów Służbowych Komendy Wojewódzkiej Policji przy ul. T. w L., a rozmowy w tym przedmiocie prowadził z nim już pod koniec 2005 r. Zaczął spotykać się z przedstawicielami Stowarzyszenia Opieki nad Zwierzętami Animals, przedstawicielami schroniska przy ul. P., Wydziału Ochrony Środowiska Urzędu Miasta, przedstawicielami inwestora O. Tych spotkań było dużo. Etap podpisania umowy był poprzedzony zrobieniem projektu koncepcyjnego - szkic 4 budynków schroniska. Kiedy chciał podpisać umowę, która była przygotowana między nim a skarżącą spółką, dowiedział się od B. S., że ma być ona podpisana nie z nią, a z firmą B. Tą zmianę B. S. argumentował trudnościami finansowymi spółki. Świadek nie współpracował z firmą B., nie znał jej i miał obawy, zażądał podpisania umowy poręczenia przez B. S. Zeznał ponadto, że czynności związane z wykonywaniem tego zlecenia trwały już 4 miesiące. W momencie gdy umowa była już gotowa, pojawiła się firma B. Wszystkie pozostałe warunki były bez zmian. Umowa z firmą B została podpisana w ten sposób, że została przygotowana i uzgodniona z B. S. P. M. podpisał ją i zostawił w biurze B. S. i po kilku dniach odebrał podpisaną umowę przez A. P. Świadek zawsze dokonywał uzgodnień z B. S., a w późniejszym czasie - na etapie projektu budowlanego - z koordynatorem firmą P., O. W naradach związanych z powyższymi zleceniami, A. P. nie brał udziału. Uzgodnienia z Komendą Wojewódzką Policji świadek prowadził w lutym, marcu 2006 r., a 4 czy 7 kwietnia 2006 r. Policja przyjęła koncepcję.

Organ podkreślił, iż protokół przesłuchania P. M. z dnia 20 marca 2009 r., włączony postanowieniem z dnia 3 kwietnia 2009 r. potwierdza jego wcześniejsze zeznania. Wykonane projekty świadek przekazywał B. S. oraz przedstawicielowi inwestora firmie P., żadnej dokumentacji nie przekazywał do firmy B.. Jego zeznania znajdują potwierdzenie w informacji oraz dokumentach przesłanych przez Komendę Wojewódzką Policji w L. przy piśmie z dnia 23 marca 2009 r. oraz w treści umów poręczenia. Są sprzeczne z zeznaniami B. S., iż żaden z podwykonawców nie podjął się uzyskania wszystkich uzgodnień tylko A. P., a także z protokółami uzgodnień ze spotkań związanych z wykonywaniem ich przez A. P..

Z analizy protokołów przesłuchania podwykonawców tj. W. W., P. S. i P. M. – w ocenie organu II instancji – wynika, iż wykonywane przez nich prace na rzecz skarżącej spółki były znacznie zaawansowane, co przeczy argumentacji odwołania, iż umowy ustne nie mogły być zawarte, ponieważ nie uzgodniono wszystkich ich warunków.

Organ wskazał, że łączna wartość usług określona w umowach zawartych pomiędzy skarżącą spółką a firmą B. dot. Zaplecza Psów Służbowych KWP oraz Schroniska Zwierząt wynosiła 1.383.750 zł netto i była 5,5-krotnie wyższa od łącznej ceny usług dot. w/w inwestycji, tj. 250.000 zł netto, wynegocjonowanej przez P. M.

Podkreślił nadto, że B. już w dniu 30 marca 2006 r., a więc drugiego dnia od daty podpisania umów ze skarżącą spółką (28 marca 2006 r.) wystawiła na jej rzecz dwie faktury Nr [...] i [...] w kwocie netto po 147.000 zł każda (łącznie na kwotę 294.000 zł netto), natomiast pierwszą częściową fakturę Nr [...] na kwotę 5.000 zł netto P. M. wystawił dla B. w dniu 19 maja 2006 r. Do tego dnia firma B. wystawiła dla skarżącej spółki już cztery faktury na łączną kwotę netto 729.000 zł. W jego ocenie, ten stan rzeczy dodatkowo podważa wiarygodność tych umów oraz wystawionych przez B. na ich podstawie faktur.

Za nierealny został uznany także określony w § 2 w/w umów z dnia 28 marca 2006 r. termin wykonania projektów koncepcyjnych Schroniska Zwierząt - do dnia 1 kwietnia 2006 r., a Zaplecza Psów Służbowych KWP - do dnia 4 kwietnia 2006 r. W/w ustalenia umów zakwestionowanych przez organ pierwszej instancji potwierdzają zeznania P. M., że prace dotyczące tych projektów zaczął wykonywać znaczenie wcześniej, a więc istotnie realizował ustną umowę ze skarżącą spółką.

Z umowy z dnia 3 października 2005 r., oraz umów z dnia 28 marca 2006 r. zawartych przez skarżącą spółkę z B., a także wystawionych przez B. na ich podstawie faktur wynika 7-dniowy termin płatności, natomiast z faktur wystawionych przez P. S., W. W. i P. M. na B. wynika 14-dniowy termin płatności, co wskazuje - zdaniem organu - że to z uzyskanych od spółki środków, B. regulowało należności podwykonawcom.

Dokonując oceny zeznań A. M. przesłuchanego w charakterze świadka w dniu 5 listopada 2008 r. (w latach 2004-2006 dyrektora Wydziału Architektury i Administracji Budowlanej Urzędu Miejskiego), organ podkreślił, iż nie wykluczył on, że pozwolenie na budowę Schroniska Zwierząt UM oraz Zaplecza Psów Służbowych KWP mogła dostać firma B., wskazując, iż można to sprawdzić w treści pozwolenia na budowę. "Miał otwarte drzwi", w tygodniu odbywały się dziesiątki spotkań. Świadek nie pamiętał okoliczności spotkań z A. P., ani szczegółów postępowań w sprawie uzgodnień i pozwoleń dla inwestycji realizowanych przez A.

W tym miejscu organ odwoławczy zwrócił uwagę, iż treść decyzji z dnia 2 sierpnia 2006r., Nr [...] o pozwoleniu na budowę Schroniska dla bezdomnych psów i kotów oraz treść decyzji z dnia 7 sierpnia 2006 r., Nr [...] o pozwoleniu na budowę Zaplecza psów służbowych i Laboratorium kryminalistyki dla potrzeb KWP w L., nie wskazuje na udział firmy B. w uzyskaniu tych pozwoleń, zaś z wniosków o uzyskanie pozwoleń na w/w obiekty wynika, iż złożyło je A. na podstawie udzielonego przez inwestora, tj. S. pełnomocnictwa z dnia 6 kwietnia 2006 r. Z treści w/w pełnomocnictwa wynika, iż udzielono go B. S. reprezentującemu A. bez prawa do udzielania dalszych pełnomocnictw. Ponadto ponownie zwrócono uwagę, iż B. S. udzielił pełnomocnictwa A. P. w dniu 28 marca 2006 r., tj. wcześniej niż sam otrzymał pełnomocnictwo od inwestora.

Biorąc pod uwagę obowiązujące organy samorządu terytorialnego procedury w zakresie tajemnicy służbowej, trudno dać – zdaniem organu – wiarę w/w zeznaniom A. M. i uznać, iż A. P. bez stosownego pełnomocnictwa załatwiał pozwolenia na budowę, o które występował inny podmiot, co oznacza, że jego zeznania, a także zeznania S. K., W. K., J. F. nie potwierdziły faktycznych działań A. P. w zakresie uzyskiwania uzgodnień i pozwolenia na budowę. W konsekwencji także, dokumentom ze spotkań, w postaci sporządzonych notatek, w których uczestniczył A. P., S. K., J. F., mających potwierdzać powyższe, odmówiono wiarygodności.

Odnosząc się do protokołu uzgodnień z dnia 29 czerwca 2006 r., podpisanego przez A. P., B. S. i S. K., z ktorego wynikało, iż B. zobowiązała się do uzyskania uzgodnienia projektu Zaplecza Psów Służbowych pod względem BHP z rzeczoznawcą MSWiA do dnia 5 lipca 2006 r., ponieważ nie uzyskało tych uzgodnień w terminie oraz do protokołu uzgodnień (bez daty) podpisanego przez A. P., J. F. i S. K., z którego wynikało, iż w związku z problemem polegającym na niemożliwości wykonania przyłącza światłowodowego, które było warunkiem odbioru przez KWP budynku Zaplecza Psów Służbowych, B. zobowiązało się wyjaśnić kwestię podpisania umowy pomiędzy KWP i TPSA, organ odwoławczy uznał, że pozostają one w sprzeczności z informacją Komendy Wojewódzkiej Policji z dnia 23 marca 2009 r. oraz załączonymi do niej dokumentami, z których ewidentnie wynika, iż uzgodnienia w zakresie inwestycji Zaplecza Psów Służbowych KWP prowadził P. M. oraz, że Komendzie nie było znane ani nazwisko A. P., ani też firma B.

Organ odwoławczy wskazał też na okoliczności skonfrontowania zeznań P. S., W. W. i P. M. złożonych w postępowaniu kontrolnym z zeznaniami składanymi przez nich w KWP w L., po czym wyraził stanowisko, że zeznania P. S. i P. M. były zgodne, zaś W. W. sprzeczne. Zeznaniom W. W. złożonym w KWP stwierdzającym m.in., iż faktycznie projekty budowlane i wykonawcze C. wykonał dla firmy B. nie dał wiary ze względu na fakt, że o tym, co zeznał świadek - nie wiedział główny zainteresowany, tj. rzekomy zleceniodawca wykonania w/w projektów – A. P., który nie miał rozeznania, kto fizycznie wykonał czynności związane z realizacją umowy z dnia 3 października 2005 r. (okazanej mu podczas przesłuchania).

Organ podkreślił przy tym, iż wiarygodność zeznań P. M. potwierdzają także umowy poręczenia zawarte w dniu 27 marca 2006 r. pomiędzy nim a spółką, na wypadek nie wykonania zobowiązania przez firmę B.. Spółka, udzielając poręczenia zobowiązała się zapłacić całą kwotę zobowiązania P. M. (110.000 zł + druga umowa - 140.000 zł), gdyby B. nie zapłaciła mu wynagrodzenia wynikającego z zawartych umów dot. Zaplecza Psów Służbowych oraz Schroniska Zwierząt, co dodatkowo podważa argumentację dotyczącą kłopotów finansowych spółki.

Porównując zakres prac zleconych przez B. firmie P. S. z umową z dnia 3 października 2005 r. dotyczącą C. z zakresem prac zleconych przez spółkę firmie B. umową z dnia 3 października 2005 r. (z wyjątkiem projektów konstrukcji, które wykonał W. W.) oraz protokołem porozumień z dnia 20 października 2005 r., organ wskazał, iż są one tożsame. To zaś oznacza, iż A. P. podzlecił firmie P. S. wszystkie czynności wynikające z zakwestionowanej umowy z dnia 3 października 2005 r., a zatem jego firma nie przyczyniła się w żaden sposób do realizacji zlecenia. Organ podkreślił przy tym, iż podwykonawca musiał być znany znacznie wcześniej, skoro B. podpisało z nim umowę już 3 października 2005r., tj. w dniu podpisania umowy ze spółką.

Z kolei z umów zawartych pomiędzy B. a P. M., dotyczących Zaplecza Psów Służbowych KWP oraz Schroniska Zwierząt wynikało, iż zostały zawarte tego samego dnia co umowy poręczenia, tj. w dniu 27 marca 2006 r., a więc wcześniej niż spółka zleciła te usługi firmie B. (tj. w dniu 28 marca 2006 r.) Zdaniem organu II instancji, oznacza to, że B. zleciło P. M. wykonanie usług, których skarżąca spółka nie zleciła jeszcze B., co potwierdza zeznania P. M., który uzależniał podpisanie umów z B. od wcześniejszego poręczenia przez skarżącą spółkę.

Ponadto określenie w obu w/w umowach z dnia 27 marca 2006 r. tak krótkiego terminu wykonania projektu koncepcyjnego tj. w terminie do dnia, odpowiednio 1 i 4 kwietnia 2006 r. stanowi potwierdzenie zeznań P. M., iż prace dotyczące tych projektów zaczął wykonywać znacznie wcześniej - pod koniec 2005 r., na ustne zlecenie B. S.

Z porównania zakresu czynności wynikających z zapisów § 1 i § 2 umów z dnia 28 marca 2006 r. zawartych pomiędzy skarżącą spółką a firmą B., dotyczących Zaplecza Psów Służbowych KWP oraz Schroniska Zwierząt z zakresem czynności, wynikającym z zapisów § 1 i § 2 umów z dnia 27 marca 2006 r. zawartych pomiędzy B. a P. M. dotyczących tych samych obiektów wynika, iż zakres prac jest taki sam.

W ocenie Dyrektora Izby Skarbowej, treść umów zawartych pomiędzy firmą B. a podwykonawcami, tj. P.S. i P. M. potwierdza zasadność ustaleń organu pierwszej instancji dokonanych w zaskarżonej decyzji, iż firma B. nie brała faktycznego udziału w wykonaniu umów zawartych ze skarżącą spółką z dnia 3 października 2005 r. i z dnia 28 marca 2006 r., a w konsekwencji, że wystawione na ich podstawie faktury są nierzetelne i nie przedstawiają rzeczywistych zdarzeń gospodarczych.

Organ odwoławczy nie podzielił także argumentacji odwołania, iż spółka nie zawarła umów ustnych z podwykonawcami, gdyż nie uzgodniono wszystkich warunków umowy.

Odnosząc się do zeznań A. M., D. P. i K. O. wskazał, iż wynika z nich, że A. P. oprócz sekretarki nie zatrudniał pracowników, choć zeznał on, że w 20 % czynności wynikające z zawartych umów wykonywali właśnie oni.

Odwołując się w dalszej części do zeznań A. M. i W. S. oraz G..R.. wyraził pogląd, iż spółka także co do innych podwykonawców praktykowała ustne zawieranie umów, a następnie B. S. polecał im wystawianie faktur na B..

Dokonując ponownej oceny zeznań Z. W. złożonych w KWP, organ stwierdził, iż nie odbiegają one od tych złożonych przed organami kontroli skarbowej.

Przedstawiając argumenty przeciwko uwzględnieniu wniosku spółki z dnia 16 marca 2010 r. o przeprowadzenie rozprawy, której przedmiotem miały być okoliczności zawarcia umów, ich zakresu, przeprowadzenie przesłuchania świadków celem skonfrontowania ich zeznań (A. P., W. W., P. M., P. S.) oraz przesłuchania w charakterze biegłego przedstawiciela Okręgowej Izby Architektów, celem bezstronnego przedstawienia roli architekta w procesie budowlanym, organ odwoławczy stwierdził, że powyższe okoliczności zostały wyczerpująco udowodnione i potwierdzone dowodami z przesłuchań świadków, umowami oraz dokumentami otrzymanymi z różnych instytucji i ocenił, że wniosek ten nie był zasadny.

Zdaniem Dyrektora Izby Skarbowej, na podstawie całego materiału dowodowego udowodniono, że usługi: "Wykonanie czynności zgodnie z umową z dnia 3 października 2005 r." - dotyczące C., udokumentowane fakturą VAT z dnia 19 czerwca 2006 r., Nr [...] na kwotę 45.000 zł netto wystawioną przez B. na rzecz skarżącej spółki oraz usługi (czynności) zgodnie z umowami z dnia 28 marca 2006 r. dotyczącymi Zaplecza Psów Służbowych KWP oraz Schroniska Zwierząt, udokumentowane wymienionymi na wstępie uzasadnienia decyzji ośmioma fakturami VAT na kwotę ogółem 1.335.000 zł netto, wystawionymi również przez B. na rzecz skarżącej spółki nie zostały wykonane.

Organ odwoławczy ponownie podkreślił, iż wartość usług wykonanych przez P.. S., W. W. oraz P. M. na rzecz skarżącej spółki ustalona na podstawie faktur VAT wystawionych przez wymienione osoby w 2006r. wyniosła brutto 323.544zł (24.400 zł + 18.544 zł + 6.100 zł + 274.500 zł). Łączny podatek VAT do odliczenia wynikający z tych faktur wyniósł 58 344zł, podczas, gdy łączna wartość brutto usług wynikająca z faktur wystawionych w 2006r. przez B. dokumentujących czynności, które faktycznie nie zostały wykonane wyniosła 1.683.600zł brutto, łączny podatek VAT do odliczenia wynikający z tych faktur wyniósł 303. 600zł. Z porównania kwot podatku wynika – zdaniem organu odwoławczego – w jakim celu firma B. A. P. pojawiła się w obrocie wielofazowym. Jej zadaniem nie było wykonanie usługi, lecz wystawienie pustej faktury zawierającej znacznie wyższą od rzeczywistej, wartość usługi oraz kwotę podatku naliczonego do odliczenia.

Kwestionując zgodność z prawdą faktur, umów oraz innych dowodów dokumentujących zdarzenia z udziałem firmy B. A. P. nie można mieć w jego ocenie wątpliwości, iż w obrocie gospodarczym nie znalazłby się przedsiębiorca, który zapłaciłby za usługę 260.104zł więcej niż wynosi jej cena rynkowa, zwłaszcza w sytuacji, gdy - jak podkreślała strona – znajdowałby się w trudnej sytuacji finansowej.

Organ podkreślił też, iż zwrócił uwagę na drugi aspekt sprawy, wskazując, że z decyzji Prezydenta Miasta Stołecznego z dnia 4 października 2006r. nr [...] dotyczącej zatwierdzenia projektu budowlanego i udzielenia pozwolenia na budowę C. wynika, że projekt budowlany wykonany został w części:

1) architektura - przez mgr. inż. arch. B. S., posiadającego uprawnienia budowlane projektanta w specjalności architektonicznej nr [...], wpisanego na listę członków izby samorządu zawodowego pod nr [...],

2) konstrukcja - przez inż. budownictwa lądowego W. W., posiadającego uprawnienia budowlane projektanta w specjalności konstrukcyjno - budowlanej nr [...], wpisanego na listę członków izby samorządu zawodowego pod nr [...],

3) instalacje sanitarne - przez mgr inż. inżynierii środowiska A. K. posiadającą uprawnienia budowlane projektanta oraz kierownika budowy i robót w specjalności instalacyjno - inżynieryjnej w zakresie instalacji sanitarnych nr [...], wpisaną na listę członków izby samorządu zawodowego pod nr [...],

4) instalacje ogrzewania - przez mgr inż. inżynierii środowiska A. G. posiadającą uprawnienia budowlane projektanta w specjalności instalacyjno - inżynieryjnej w zakresie instalacji sanitarnych nr [...], wpisaną na listę członków izby samorządu zawodowego pod nr [...],

5) instalacje wody lodowej - przez inż. I. D. posiadającego uprawnienia projektanta oraz kierownika budowy w specjalności instalacyjno - inżynieryjnej w zakresie instalacji sanitarnych nr [...], wpisanego na listę członków izby samorządu zawodowego pod nr [...],

6) instalacje elektryczne i odgromowe - przez mgr inż. elektryka W. N. posiadającego uprawnienia budowlane projektanta w specjalności instalacyjno - inżynieryjnej w zakresie instalacji elektrycznych nr [...], wpisanego na listę członków izby samorządu zawodowego pod nr [...],

7) instalacje wentylacji i klimatyzacji - przez mgr inż. urządzeń sanitarnych S. W. posiadającego uprawnienia projektanta w specjalności instalacyjno - inżynieryjnej w zakresie instalacji sanitarnych nr [...], wpisanego na listę członków izby samorządu zawodowego pod nr [...],

8) instalacje teletechniczne, okablowania strukturalnego i telekomunikacyjnego, sygnalizacji pożaru - przez mgr inż. S. K., posiadającego uprawnienia budowlane do projektowania i kierowania robotami budowlanymi w specjalnościach instalacyjnych w telekomunikacji przewodowej wraz z infrastrukturą towarzyszącą nr [...] wpisanego na listę członków izby samorządu zawodowego pod nr [...].

Z powyższego wywiódł, że osoby wykonujące poszczególne części projektu budowlanego C. to specjaliści, posiadający wyższe wykształcenie techniczne, będące również członkami izby samorządu zawodowego, których fachowość od strony formalnej potwierdzona jest stosownymi uprawnieniami, których nadanie wymaga spełnienia przez wnioskodawcę określonych warunków, w myśl § 7 ust. 1 Rozporządzenia Ministra Transportu i Budownictwa z dnia 28 kwietnia 2006r. w sprawie samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie (Dz. U. z 2006r. nr 83 poz. 578).

Biorąc powyższe pod uwagę, Dyrektor Izby Skarbowej uznał za słuszne stanowisko organu pierwszej instancji kwestionujące zgodność z prawdą zdarzenia udokumentowanego fakturą VAT nr [...] z dnia 27 grudnia 2005r. wystawioną przez B., stwierdzając, że pomimo liberalizmu wynikającego w przepisów ustawy o swobodzie działalności gospodarczej nie ma żadnego oparcia w zasadach logiki, prawach nauki i doświadczeniu życiowym teza o faktycznym wykonaniu usługi projektowej na rzecz spółki przez A. P., nie będącego projektantem i nie posiadającego żadnych uprawnień budowlanych.

Brak jest – w jego ocenie – podstaw do uznania za zgodnego z prawdą twierdzenia strony, że firma S. i P:

1) mając do dyspozycji znaczną liczbę osób posiadających uprawnienia budowlane, uważanych za specjalistów w swojej dziedzinie, wykorzystuje możliwości wynikające z ustawy o swobodzie działalności gospodarczej i podpisuje umowę z osobą nie posiadającą żadnych uprawnień i odpowiedniego wykształcenia,

2) płaci za usługę, która nie może być wykonana bezpośrednio przez firmę zleceniobiorcy i musi być podzlecana innej firmie posiadającej stosowne uprawnienia, kilkakrotnie wyższą cenę niż obowiązująca na rynku.

Zwracając przy tym uwagę, że umowa z dnia 3 października 2005r. nie dotyczyła pośrednictwa w znalezieniu wykonawcy projektu, lecz wykonania projektu, wskazał, iż zgromadzony w rozpatrywanej sprawie materiał dowodowy potwierdza w pełni, że umowa z dnia 3 października 2005r. oraz umowy z dnia 28 marca 2006r. zawarte przez skarżącą spółkę z B. miały na celu wyłącznie zaniżenie podatku należnego, a w konsekwencji również zaniżenie zobowiązania podatkowego w podatku od towarów i usług. Tym samym za bezzasadne uznano zarzuty dotyczące naruszenia art. 86 ust. 1 i art. 88 ust. 3a pkt 4 lit a) ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług.

Odnosząc się do twierdzenia spółki, że nawet gdyby uznać, iż doszło pomiędzy nią a P. S. i W. W. do zawarcia umów ustnych, to i tak uległy one rozwiązaniu per facta concludentia, organ stanowiska tego nie podzielił, argumentując, iż z zeznań tych podwykonawców ewidentnie wynika, iż prace na rzecz spółki były zaawansowane, zatem negocjacje musiały być zakończone.

Oceniając zarzut, iż organ kontroli skarbowej zignorował fakt, że A. P. zajmuje się branżą budowlaną od wielu lat oraz, że wcześniej współpracował z firmami F., w związku z czym zna rynek nieruchomości i osoby działające w tej branży, organ odwoławczy powołał się na informację Prokuratury Okręgowej Wydział VI do Spraw Przestępczości Gospodarczej z dnia 23 lutego 2010 r., z której wynikało, iż obaj zostali skazani. Z. D. wyrokiem prawomocnym z dnia 22 sierpnia 2005 r. - na karę czterech lat pozbawienia wolności i grzywnę (..), natomiast A. P. na karę dwóch lat pozbawienia wolności z zawieszeniem na okres 5 lat oraz grzywnę (...), przy czym ten ostatni został oskarżony o to, że ... działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, w wykonaniu z góry powziętego zamiaru uczestniczył w wyrządzeniu szkody majątkowej w wielkich rozmiarach w łącznej kwocie 2.848.261,46 zł poprzez wystawienie protokołów odbioru robót oraz faktur VAT za roboty, których w rzeczywistości nie wykonał.

Odpowiadając na uwagi, iż nie wiadomo po co i w jakim celu włączono do materiału dowodowego powyższą informację oraz zeznania świadków: A. M., W. S. oraz A. M., organ powołał się na zasadę wynikającą z przepisu art. 180 § 1 Ordynacji podatkowej, zgodnie z którym realizacja prawdy obiektywnej wymaga, by jako dowód dopuścić wszystko, co może przyczynić się do wyjaśnienia sprawy, a nie jest sprzeczne z prawem.

Zdaniem organu odwoławczego, organ I instancji zasadnie uznał na podstawie art. 193 § 1, § 2, § 4, § 6 Ordynacji podatkowej, że księgi podatkowe spółki za 2006r. w zakresie ujęcia zakwestionowanych faktur wydanych na podstawie fikcyjnych transakcji są nierzetelne i nie stanowią dowodu w postępowaniu, a to oznacza, że zarzut naruszenia tego przepisu nie znajduje uzasadnienia.

W jego ocenie, nie zasługiwał także na uwzględnienie zarzut dotyczący naruszenia zasad postępowania tj. art. art. 120, 121, 122, 124, 187, 188, 191 i 192 Ordynacji podatkowej, w sytuacji, gdy organ I instancji:

- podjął wszelkie niezbędne działania w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego sprawy oraz jej załatwienia, a analiza materiału dowodowego pozwoliła na podjęcie prawidłowej decyzji;

- wyjaśnił zasadność przesłanek oraz motywy dokonanych ustaleń;

- nie prowadził postępowania w sposób stronniczy lub tendencyjny, a wątpliwości czy też niejasności, nie rozstrzygał na niekorzyść strony;

- zebrał i rozpatrzył cały materiał dowodowy, który pozwolił jednoznacznie ustalić stan faktyczny sprawy;

- dokonał jego zasadnej oceny, również w świetle zasad logicznego rozumowania i doświadczenia życiowego,

- dokładnie przeanalizował i ocenił każdy przeprowadzony dowód z osobna, jak również odnosił go do innych dowodów i ich wzajemnego wpływu;

- ocena dowodów nie wykroczyła poza granice wynikające z art. 191 Ordynacji podatkowej oraz nie nosi cech dowolności, czy powierzchowności.

Podniesione przez pełnomocnika zarzuty zostały ocenione jako polemika z ustaleniami i argumentacją organu I instancji i krytyka wydanego rozstrzygnięcia.

Za bezzasadny został uznany zarzut naruszenia art. 199a §3 Ordynacji podatkowej, zgodnie z którym, jeżeli z dowodów zgromadzonych w toku postępowania, w szczególności zeznań strony, chyba że strona odmawia składania zeznań, wynikają wątpliwości co do istnienia lub nieistnienia stosunku prawnego lub prawa, z którym związane są skutki podatkowe, organ podatkowy występuje do sądu powszechnego o ustalenie istnienia lub nieistnienia tego stosunku prawnego lub prawa.

Dyrektor Izby Skarbowej, wskazując, iż podstawową, wskazaną w tym przepisie przesłanką, obligującą organ podatkowy do wystąpienia ze stosownym powództwem, jest powzięcie wątpliwości co do istnienia lub nieistnienia stosunku prawnego lub prawa, z którym związane są skutki podatkowe, podał, że w rozpatrywanej sprawie organy podatkowe nie kwestionowały istnienia umów zawartych pomiędzy spółką a firmą B., natomiast zarzuciły, iż nie zostały one wykonane, co stanowi element ustaleń stanu faktycznego, którego norma przepisu art. 199a § 3 Ordynacji podatkowej nie dotyczy.

Nie zgadzając się z zarzutem naruszenia art. 210 § 4 Ordynacji podatkowej, podkreślił, iż ostateczne ustalenia i ocena zebranego w sprawie materiału dowodowego znalazły odzwierciedlenie w uzasadnieniu decyzji, w której organ I instancji wskazał dowody, którym dał wiarę i przyczyny, dla których innym dowodom odmówił wiarygodności. Ocena dowodów została przeprowadzona z zachowaniem norm procesowych, natomiast okoliczność, że jest ona dla spółki niekorzystna nie jest równoznaczna z naruszeniem jakiegokolwiek przepisu postępowania, w szczególności zaś art. 191 Ordynacji podatkowej.

Od powyższej decyzji, A. wniosła poprzez ustanowionego pełnomocnika skargę do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Lublinie.

Zaskarżonej decyzji zarzucono naruszenie:

- przepisów postępowania w postaci art. art. 122, 187 § 1, 191, 199a § 3 oraz 210 § 4 ustawy Ordynacja podatkowa, które polegało na nieustaleniu prawdy obiektywnej, jak również na przekroczeniu granicy swobodnej oceny dowodów, szczególnie poprzez wkroczenie w kompetencje zastrzeżone dla sądu powszechnego. W tej części pełnomocnik skarżącej spółki wywodził, iż organ nie ustalił prawidłowo stanu faktycznego, ponieważ błędnie przyjął, że kontrahent spółki – A. P. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą B. nie wykonał umów z nią zawartych, podczas, gdy istotny dla tej okoliczności materiał dowodowy zgromadzony w sprawie świadczy o okoliczności przeciwnej;

- prawa materialnego - art. 88 ust. 3a pkt 4 lit. a) ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług poprzez jego niewłaściwe zastosowanie, polegające na pominięciu normy prawnej wynikającej z tego przepisu, a mianowicie nieuwzględnieniu w ramach podatku naliczonego kwot z faktury stwierdzającej czynności, które zostały wykonane.

Wskazując na powyższe, wniósł o uchylenie w całości zaskarżonej decyzji i poprzedzającej ją decyzji organu I instancji oraz o zasądzenie zwrotu kosztów postępowania sądowego, w tym kosztów zastępstwa procesowego, zgodnie z właściwymi przepisami.

W uzasadnieniu skargi, w pierwszej kolejności nie zgodził się ze stwierdzeniem Dyrektora Izby Skarbowej, że B. nie wykonało umów, jakie wiązały je ze spółką, wywodząc, że protokoły zdawczo-odbiorcze projektów koncepcyjnych, budowlanych oraz przetargowych z kosztorysami, potwierdzają fakt przeciwny, a mianowicie, że do wykonania umów doszło przy osobistym wkładzie A. P. Fakt rzeczywistego wykonania umów potwierdzają także "znamiona zewnętrzne" w postaci budynków i budowli zrealizowanych oraz funkcjonujących. Nie jest więc tak, że realizowane umowy i wystawiane faktury nie mają odzwierciedlenia w rzeczywistości. Powyższe potwierdzają zeznania stron umowy: B. S. i A. P., a nadto zeznania świadków: S. .K, J. F. i A. M.

Dodatkowym argumentem, który wskazuje – w jego ocenie – na wykonanie umowy właśnie przez B. jest zestawienie czasu, po jakim decyzja o pozwoleniu na budowę C. została otrzymana przy współpracy spółki z B. z czasem, w którym spółka uzyskała pozwolenie na budowę dla innej części tego tematu, bez angażowania firmy B., oraz z przeciętną długością trwania postępowania w przedmiocie wydania pozwolenia na budowę w świetle statystyk. Czas ten był znacząco krótszy od statystycznego, co świadczy o zaangażowaniu i efektywności B..

Wskazując, że ustaleń stanu faktycznego, organy dokonały z naruszeniem przepisu art. 199a § 3 Ordynacji podatkowej, pełnomocnik zarzucił oparcie się na fragmentach zeznań świadków, na podstawie których uznano, że spółka zawarła ustne umowy z P. S., W. W. i P. M. Gdyby nawet tak przyjąć, to i tak należałoby uznać, że umowy te per facta concludentia uległy rozwiązaniu w momencie zawarcia przez podwykonawców umów z B..

Zwrócił nadto uwagę na fakt, że zakresy umów zawartych przez spółkę z B. były inne niż zakresy domniemywanych przez organ umów ustnych spółki z podwykonawcami, gdyż obejmowały one nie tylko czynności o charakterze projektowo-technicznym, ale również działania związane z uzyskaniem niezbędnych dla inwestycji uzgodnień i pozwoleń administracyjnoprawnych.

W dalszej części uzasadnienia, przytoczył, podobnie, jak w odwołaniu, fragmenty uzasadnienia wyroku z dnia 14 czerwca 2006 r., w sprawie o sygn. akt K 53/05, po czym jako dowolne ocenił stanowisko Dyrektora Izby Skarbowej, że o pojawieniu się "wątpliwości" co do istnienia stosunku prawnego decyduje każdorazowo organ podatkowy. Stwierdził, iż jeżeli doszło do rozbieżności pomiędzy stanowiskiem organu i podatnika oraz innych uczestników czynności prawnych, sytuacja taka obligowała do wystąpienia z powództwem o ustalenie, nie tylko, że umowa pomiędzy spółką a B. nie istniała (jako zawarta dla pozoru), ale również o ustalenie, że istniał stosunek prawny pomiędzy spółką a podwykonawcami.

Powołując się na wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Lublinie z dnia 27 maja 2009 r., w sprawie o sygn. akt I SA/Lu 35/09, wywodził, iż mimo, że "obowiązek rozpatrzenia całego materiału dowodowego oznacza także konieczność rozpatrywania każdego dowodu w powiązaniu z innymi w sprawie, w ich wzajemnej łączności oraz, że atomizacja oceny dowodów jest sprzeczna z wymogami prawidłowego dowodzenia", w niniejszej sprawie do takiej właśnie atomizacji oceny dowodów doszło.

W ocenie pełnomocnika skarżącej spółki, Dyrektor Izby Skarbowej z góry założył pewną tezę, co doprowadziło do tego, że tylko dowody ją potwierdzające zostały uznane za wiarygodne, natomiast wszystkim dowodom świadczącym o okoliczności przeciwnej, przymiot wiarygodności został odmówiony, co godzi w zasadę zaufania określoną w art. 121 § 1 Ordynacji podatkowej.

Wyraził przekonanie, że organy, w konsekwencji ustaleń dokonanych w niniejszej sprawie, powinny przeprowadzić także postępowania podatkowe w stosunku do podwykonawców.

Zarzucając "nadmierność" zgromadzonego materiału dowodowego, jak również powoływanie przez organy licznych faktów nie mających żadnego związku ze wskazaną podstawą prawną decyzji, chociażby okoliczności współpracy pomiędzy B. S. a W. W., P. S. oraz P. M., przyczyny, dla których spółka podjęła współpracę z B. w związku z wieloma projektami oraz cechy charakterologiczne A. P., podkreślił, że doszło do naruszenia zasady swobodnej oceny materiału dowodowego.

Wskazując, że jako podstawę prawną wydanej decyzji organy wskazały na art. 88 ust. 3a pkt 4 lit. a) ustawy VAT, zgodnie z którym nie stanowią podstawy do odliczenia podatku naliczonego faktury odzwierciedlające czynności, które nie zostały dokonane, podkreślił, iż jego zdaniem norma ta nie znalazła swojego potwierdzenia w zgromadzonym materiale dowodowym. Zastosowany przez organ sposób zbierania oraz oceny materiału dowodowego w rzeczywistości wskazuje, że celem prowadzonego postępowania było wykazanie pozorności umowy zawartej pomiędzy spółką a B.. Jednak w takim przypadku organ powinien wskazać na zupełnie inną podstawę prawną tj. art. 88 ust. 3a pkt 4 lit. c) ustawy VAT.

Podkreślił, że zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy VAT, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124 oraz stwierdził, iż prawo do odliczenia podatku naliczonego jest podstawowym uprawnieniem, które wynika z konstrukcji podatku od towarów i usług. Możliwość pomniejszenia podatku należnego o podatek naliczony jest zatem zasadą, która doznaje ograniczeń tylko w przypadkach przewidzianych art. 88 ustawy VAT. Wskazał nadto, że zgodnie z zasadą swobody działalności gospodarczej, określoną konstytucyjnie (art. 20 i 22 Konstytucji RP) oraz znajdującą swe urzeczywistnienie w ustawie z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jedn. Dz. U. z 2007 r. Nr 155, poz. 1095 ze zm.), niedopuszczalnym jest uznanie, że zleceniobiorca nie może przyjąć zlecenia w sytuacji, gdy jego zakresem są również objęte czynności, co do których nie ma on bądź uprawnień, bądź faktycznych możliwości wykonania.

Końcowo, zwrócił uwagę, że organy zakwestionowały jedynie 3 spośród 13 umów zawartych pomiędzy skarżącą spółką a B..

W odpowiedzi na skargę, Dyrektor Izby Skarbowej wniósł o jej oddalenie, podtrzymując argumentację zawartą w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji.

Rozpoznając sprawę Wojewódzki Sąd Administracyjny w Lublinie zważył, co następuje:

Dokonując kontroli zaskarżonej decyzji pod względem jej zgodności z prawem, w oparciu o dyspozycję zawartą w przepisie art. 1§ 1 i 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002r. – Prawo o ustroju sądów administracyjnych / Dz. U. Nr 153, poz. 1269 / oraz art. 3 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. – Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi / Dz.U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm. /, wskazać na wstępie trzeba, iż przedmiot sporu w niniejszej sprawie sprowadził się do ustalenia, czy doszło do wykonania umów zawartych pomiędzy: A. ( zwane dalej: skarżącą spółką) reprezentowaną przez B. S., a B. reprezentowanym przez A. P. (zwanego dalej B.) z dnia 3 października 2005 r. i 28 marca 2006r., a w konsekwencji do zasadności odliczenia przez skarżącą spółkę podatku naliczonego wynikającego z faktur:

- z dnia 19 czerwca 2006 r., Nr [...] na kwotę 45.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 9 900zł),

- z dnia 30 marca 2006 r., Nr [...] na kwotę 147.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 32 340zł),

- z dnia 30 marca 2006 r., Nr [...] na kwotę 147.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 32 340zł),

- z dnia 4 maja 2006 r., Nr [...] na kwotę 135.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 29 700zł),

- z dnia 8 maja 2006 r., Nr [...] na kwotę 300.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 66 000 zł),

- z dnia 26 czerwca 2006 r., Nr [...] na kwotę 186.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 40 920zł),

- z dnia 10 sierpnia 2006 r., Nr [...] na kwotę 70.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 15 400zł),

- z dnia 22 sierpnia 2006 r., Nr [...] na kwotę 100.000 zł netto, (podatek VAT w kwocie 22 000zł),

- z dnia 16 października 2006 r., Nr [...] na kwotę 250.000 zł netto (podatek VAT w kwocie 55 000zł). Podatek VAT naliczony łącznie sprowadzał się do kwoty 303 600zł

Przedmiotem umowy z dnia 3 października 2005 r. zgodnie z jej § 1 było wykonanie przez B. następujących prac dla C. przy ul. T. [...] w W:

1. projektu budowlanego i wykonawczego konstrukcji,

2. projektu budowlanego architektury z elementami projektu wykonawczego,

3. koordynacja współpracy zespołów branżowych między sobą,

4.uzgodnienie projektu C. pod względem wymogów sanitarno-higienicznych, p.poż., bhp oraz audytu akustycznego,

5. uczestniczenie w spotkaniach organizowanych w W. oraz L.

Przez prawidłowe wykonanie przedmiotu umowy, strony rozumiały wykonanie prac wymienionych w § 1 w nieprzekraczalnym terminie do dnia 28 lutego 2006r. (§ 2 umowy). Zgodnie z § 3, w przypadku prawidłowego wykonania przedmiotu umowy, zleceniobiorcy B. miało przysługiwać wynagrodzenie w kwocie 415.000 zł plus VAT, które miało zostać wypłacone przez spółkę w terminie 7 dni od daty przedłożenia faktury VAT, przy czym wypłata wynagrodzenia mogła następować na podstawie faktur częściowych, zgodnie z wykonanym zakresem prac.

Poza sporem pozostaje, iż B., w związku z powyższą umową, wystawiła dla skarżącej spółki następujące faktury:

- z dnia 27 grudnia 2005 r., Nr [...] na kwotę netto 370.000 zł, VAT 81.400 zł,

- z dnia 19 czerwca 2006 r., Nr [...] na kwotę netto 45.000 zł, VAT 9.900 zł, a zatem w łącznej wysokości netto 415.000 zł, VAT 91.300 zł, co pozostawało w zgodzie z § 3 umowy.

Przedmiotem umów z dnia 28 marca 2006 r., dotyczących Schroniska dla Zwierząt w Lublinie i Zaplecza Psów Służbowych KWP, było zgodnie z § 1 i § 2 wykonanie: Koncepcji, Wielobranżowego Projektu Budowlanego, Dokumentacji Przetargowej i Wykonawczej oraz pełnienie nadzoru autorskiego w tym uzyskanie pozwolenia na budowę.

Poza sporem pozostaje, iż B., w związku z powyższymi umowami, wystawiła dla skarżącej spółki 8 faktur na łączna kwotę 1.335.000 zł netto.

Rozpatrzenie zarzutów skargi należy rozpocząć od kwestii procesowych, albowiem prawidłowo ustalony stan faktyczny w oparciu o prawidłowo przeprowadzone i rozpatrzone dowody, a także w zgodzie z wymogami formalnymi dają dopiero podstawy do rozpatrzenia prawidłowości zastosowania przepisów prawa materialnego. Badając decyzje organów podatkowych w świetle przedstawionych kryteriów, Sąd stwierdził, że akty te odpowiadają prawu.

Wbrew zarzutom skargi, organy podatkowe zebrały i w sposób wyczerpujący rozpatrzyły, a następnie oceniły cały materiał dowodowy. Nie zasługuje na uwzględnienie zarzut skargi, jakoby organy swoje rozstrzygnięcie oparły również na dowodach nie mających znaczenia dla sprawy. Materiał dowodowy co prawda jest obszerny, ale został on zgromadzony dla potwierdzenia, że istotnie mimo zawarcia w dniu 3 października 2005 r. oraz w dniu 28 marca 2006r. umów pomiędzy skarżącą spółką a B., nie doszło do ich wykonania.

Nie uchybia zasadzie swobodnej oceny dowodów, uznanie, że usługi, wymienione w umowie z dnia 3 października 2005 r. (projekt budowlany i wykonawczy konstrukcji oraz projekt budowlany architektury) nie zostały wykonane przez B., a na podstawie ustnych umów zawartych ze spółką - przez P. S. właściciela D. oraz W. W. właściciela E.

Nie uchybia też tej zasadzie, analogiczna ocena, że usługi wymienione w umowach z dnia 28 marca 2006r. zostały wykonane nie przez B., a przez P. M. właściciela D., również na rzecz skarżącej spółki.

Z zaskarżonej decyzji wynika, iż do takiej konkluzji organy podatkowe doszły po przeprowadzeniu szczegółowego postępowania dowodowego.

Jeśli bowiem zauważyć, iż A. P. – właściciel B. udzielał odpowiedzi wymijających oraz ogólnikowych, nie był w stanie podać jakichkolwiek faktów, danych, szczegółów, czy też okoliczności związanych z wykonywaniem umowy z dnia 3 października 2005r., w tym w szczególności nie był w stanie odpowiedzieć ilu zatrudniał pracowników, nie wskazał osób, które ze strony jego firmy zajmowały się realizacją umowy, a przede wszystkim nie wiedział, z jakich podwykonawców korzystał przy realizacji usług wynikających z zawartych umów dotyczących poszczególnych inwestycji, w tym C., to wniosek organów, iż zeznania te nie mogą stanowić dowodu na fakt realizacji zawartej umowy ze spółką jest prawidłowy (tom l, k. nr 240-241; tom II, k. nr 420-424, 526-527, 528-531; tom III, k. nr 791-797 ). Nie można też postawić im skutecznego zarzutu, że wiarygodność tych zeznań odniosły do szerszego kontekstu jego działalności, w tym w szczególności do faktu skazania go prawomocnym wyrokiem Sądu Rejonowego w Lublinie z dnia 20 maja 2005 r. na karę dwóch lat pozbawienia wolności z zawieszeniem na okres 5 lat oraz grzywnę w związku z wystawianiem protokołów odbioru robót oraz faktur VAT za roboty, których w rzeczywistości nie wykonał (tom VIII, k. nr 126-128). Oczywiście, że kwestia ta, z punktu widzenia niniejszej sprawy nie miała żadnego znaczenia, ale trzeba pamiętać, że to spółka powoływała się na nabyte przez A. P. doświadczenie ze współpracy z Z. D., który również został skazany prawomocnym wyrokiem z dnia 22 sierpnia 2005 r. na karę czterech lat pozbawienia wolności i grzywnę, w związku z wyłudzeniem od banków kredytów oraz materiałów budowlanych na szkodę spółki M. Materiały Budowlane, w oparciu o protokoły odbioru robót i faktury wystawiane przez A. P.

W ocenie Sądu, powyższa okoliczność została przez organy przedstawiona niejako pobocznie, dla zobrazowania pewnego mechanizmu postępowania A. P., także w innych sprawach i w kontekście podkreślanej przez spółkę współpracy A. P. z Z. D. i nabytych w jej wyniku doświadczeń w branży budowlanej.

Prawidłowo i zgodnie z logiką dowodzenia, organy oceniły dowody z zeznań świadków W. W. (tom I, k. nr 312-314, tom II, k. nr 491-493, tom VIII, k. nr 116-118, tom VIII, k. nr 112-115) oraz P. S.(tom I, k. nr 322-325, tom II, k. nr 513-514; tom VIII, k. nr 76-91). Obaj znali B. S., byli stałymi współpracownikami skarżącej spółki i obaj z nią zawarli umowy ustne, przy czym W. W. na wykonanie projektu architektoniczno-budowlanego (część konstrukcyjna), na podstawie którego wydano pozwolenie na budowę C., co wynika ze strony tytułowej tego projektu (tom VIII, k. nr 28-35), zaś P. S. - na wykonanie prac projektowych oraz związanych z nimi uzgodnień i koordynacji międzybranżowych, przy czym następnie, na sugestię B. S. ten ostatni zawarł umowę pisemną z B.. Z kolei W. W. w trakcie wykonywania zlecenia, na przełomie projektu wykonawczego i budowlanego dowiedział się, że prace zamówione przez skarżącą spółkę mają być zafakturowane na rzecz B..

Przekonywująca jest dla Sądu także ocena zeznań Z. W. (tom II, k. nr 435-438, tom I, k. nr 309-311), który od 1995 r. prowadzi działalność gospodarczą pod firmą D. w zakresie nadzorów projektowych, projektowania w branży architektonicznej, pełnienia funkcji koordynacji projektów przygotowywanych przez A. i na stałe współpracuje ze skarżąca spółkę. Dowód z jego zeznań został przeprowadzony w kontekście twierdzeń skarżącej spółki (zeznania w charakterze strony B. S.), że w związku z jego chorobą, spółka musiała zlecić prace B.. Jeśli z niekwestionowanych ustaleń wynika, potwierdzonych zresztą stosownymi fakturami odnotowanymi w rejestrach zakupu VAT skarżącej spółki za lata 2005-2006 (tom VII, k. nr 73-165), że Z. W. wystawiał faktury VAT na jej rzecz w okresie od czerwca 2005r. do grudnia 2006r., to rację mają organy, że fakty te podważają nie tylko wiarygodność argumentacji dotyczącej powodów współpracy z B., ale również wiarygodność zeznań tego świadka, który podał, iż od marca do maja 2006r. przebywał na zwolnieniu lekarskim po przebytym zawale, nie przychodził do biura i był w tym okresie zupełnie wyłączony z pracy.

Zeznania W. S. (rzeczoznawcy z dziedziny bhp i p.poż. i pełnomocnika firmy N., której właścicielem jest jego żona A. S. (tom VIII, k. nr 73-75), wprawdzie nie dotyczą niniejszej sprawy, ale potwierdzają również, iż mimo, że wykonywał on opracowanie warunków p.poż. i uzgodnienia projektu budowlanego pod względem p.poż. i bhp O. na rzecz spółki, to jednak na osobistą prośbę B. S., fakturę nr [...] z dnia 5 lipca 2006r. wystawił na B.. A. P. widział tylko raz w biurze B. S. i nigdy nic nie wykonywał dla B.. Dowód ten został więc przeprowadzony dla przedstawienia mechanizmu działania spółki i B., także przy realizacji innych inwestycji.

Nie budzi zastrzeżeń Sądu także ocena zeznań B. S. (tom II, k - 409-412), przy czym trzeba podkreślić, iż organy trafnie wskazały na sprzeczności jego zeznań z zeznaniami A. P. (tom I, k. nr 240-241). B. S. zeznał, że projekty C. na zlecenie B. wykonali P. S. i W. W., natomiast A. P., że czynności związane z poszczególnymi umowami wykonywał w 80 % sam, a w 20 % przy pomocy pracowników. Zadziwiające jest, że A. P. nie pamiętał swoich podwykonawców (ani nazwisk, ani firm), natomiast doskonale znał ich B. S. i miał pełną wiedzę co do zakresu robót przez nich realizowanych.

Odnosząc się do wskazanych motywów nawiązania współpracy z B., a mianowicie ryzyka utraty płynności finansowej przez skarżącą spółkę, związanego z procesem z J. oraz wynikającą z tego niemożność zapłacenia podwykonawcom, a nadto gwarantowanie przez A. P. uzyskania pozwolenia na budowę w terminie i zapłacenia podwykonawcom projektu C., organy trafnie zwróciły uwagę, iż są one sprzeczne z innymi dowodami zgromadzonymi w sprawie.

Po pierwsze: jeśli powodem zlecenia usług B. były trudności finansowe skarżącej spółki, w związku z czym firma B. musiała "wejść" pomiędzy nią a podwykonawców by zabezpieczyć środki finansowe na realizację usług, to pozbawione logiki ekonomicznej było zobowiązanie się skarżącej spółki do zapłaty wynagrodzenia w wysokości 2-krotnie wyższej od uzgodnionej z P. S. i W. W. B. wystawiła faktury na łączną kwotę netto 415.000 zł + podatek VAT w kwocie 91.300 zł, podczas gdy z faktur wystawionych przez P. S. i W. W. wynika wartość netto 196.200 zł netto + podatek VAT w kwocie 43.340 zł, tym bardziej, że nawet terminy z faktur wystawionych przez P. S. i W. W. były korzystniejsze, bo 14 dniowe, niż z faktury B. wystawione na podstawie umowy z dnia 3 października 2005r., z której wynikał termin 7 – mio dniowy (tom II, k. nr 511).

Powyższy tok rozumowania potwierdzają także umowy poręczenia zawarte w dniu 27 marca 2006 r. pomiędzy skarżącą spółką a P. M. (tom VIII, k. nr 52-52a), z których wynika, iż w przypadku nie wykonania zobowiązania przez firmę B. (dłużnika), wobec P. M. (wierzyciela), skarżąca spółka jako poręczyciel zobowiązała się zapłacić całą kwotę zobowiązania P. M. (110.000 zł + druga umowa - 140.000 zł). Istotnie tego rodzaju zobowiązanie należy ocenić jako sprzeczne ze wskazywaną argumentacją co do kłopotów finansowych skarżącej spółki.

Wywodom skargi przeczy nadto dokument w postaci pisma Urzędu Miasta Stołecznego Wydział Architektury i Planowania Przestrzennego Delegatura Dzielnicy Śródmieście z dnia 25 czerwca 2009r., znak: [...] (tom III, k. nr 698), z którego wynika, iż wniosek o wydanie pozwolenia oraz korespondencję prowadzoną w trakcie postępowania podpisywały osoby reprezentujące G. (tom VIII, k. nr 30). Tym samym, czynności tych nie mogła realizować B..

Istotnie również, materiał dowodowy sprawy pozwala na zaakceptowanie poglądu, iż skarżąca spółka preferowała zawieranie ustnych umów z osobami pozostającymi z nią w stałej współpracy, to jest W. W., P. S., P. M. i W. S., a następnie wskazywała w/w, żeby faktury za wykonane przez siebie prace wystawiali na B.

B. nie mogła też wykonywać żadnych czynności w zakresie realizacji inwestycji, której inwestorem była S., gdyż udzielone przez nią dla B. S. pełnomocnictwa wykluczały udzielenia dalszych pełnomocnictw (tom II, k. nr 519).

Słuszny jest także pogląd organów, że wniosek o pozwolenie na budowę Zaplecza Psów Służbowych i Laboratorium Kryminalistyki dla KWP został złożony przez skarżącą spółkę, skoro B. S. udzielił pełnomocnictwa A. P. w dniu 28 marca 2006r., tj. wcześniej niż sam otrzymał stosowne pełnomocnictwo od inwestora, co miało miejsce w dniu 6 kwietnia 2006 r. (tom VII, k. nr 237-238 ). Powyższe potwierdza też pismo Komendy Wojewódzkiej Policji Wydziału Inwestycji i Remontów z dnia 23 marca 2009r. (tom II, k. nr 540), z którego wynika, iż z ramienia skarżącej spółki rozmowy i uzgodnienia potrzebne do wykonania projektów Zaplecza Psów Służbowych KWP prowadził P. M., jak również, że nazwisko A. P., ani firma B. nie były Komendzie znane. Trudno w tym stanie rzeczy, wobec jakichkolwiek dowodów obronić tezę, że B. w powyższym zakresie wykonywała jakiekolwiek czynności.

Z zeznań P. M. (tom IV, k nr 246-249) wynika, iż od B. S. pod koniec 2005 r. otrzymał ustne zlecenie na wykonanie projektów koncepcyjnych, budowlanych, wykonawczych, przetargowych wraz ze specyfikacjami i kosztorysami oraz wszystkich uzgodnień z przedstawicielami Wydziału Ochrony Środowiska UM oraz Policji, a także wszystkich uzgodnień wymaganych prawem do uzyskania pozwolenia na budowę Schroniska Zwierząt oraz Zaplecza Psów Służbowych i Laboratorium Kryminalistyki dla KWP, po czym rozpoczął prace nad w/w projektami w postaci szeregu spotkań z przedstawicielami KWP, T., Wydziału Ochrony Środowiska, z którymi dokonywał ustaleń co do wyglądów projektów, przedstawiając im kolejne szkice koncepcyjne i ewentualnie nanosząc poprawki wraz z B. S. jako generalnym projektantem. To na jego prośbę doszło do podpisania przez P. M. umów z B.. Jednak zażądał on w tej sytuacji podpisania umów poręczenia przez skarżącą spółkę. Zeznania te potwierdzają umowy poręczenia zawarte w dniu 27 marca 2006 r. (tom VIII, k. nr 52-52a). Udzielone poręczenia należy przy tym ocenić jako sprzeczne ze wskazywaną argumentacją B. S. co do kłopotów finansowych skarżącej spółki. Znamiennie jest przy tym, iż P. M. z A. P. nie rozmawiał, ani nie dokonywał z nim żadnych ustaleń zarówno przed zawarciem umów, jak i w późniejszym terminie. Wszystko odbywało się pomiędzy nim a B. S., także przekazanie projektów, w części bezpośrednio do B. S., w części do inwestora.

Podkreślenia nadto wymaga, iż P. M., umowy z B. dotyczące Zaplecza Psów Służbowych KWP oraz Schroniska Zwierząt podpisał z datą 27 marca 2006r., to jest 1 dzień przed podpisaniem umów przez skarżąca spółkę z B.. Było to tego samego dnia, w którym doszło do zawarcia umów poręczenia, co tylko czyni wiarygodnymi jego zeznania, że uzależniał podpisanie umów z B. od udzielonego przez skarżącą spółkę poręczenia.

Za przekonywujący, Sąd uznaje podniesiony przez organy argument, że określenie w obu w/w umowach z dnia 27 marca 2006 r. krótkiego terminu wykonania projektu koncepcyjnego tj. w terminie do dnia 4 kwietnia 2006 r. stanowi potwierdzenie zeznań P. M., iż prace dotyczące tych projektów, zaczął wykonywać znacznie wcześniej - pod koniec 2005 r., co wskazuje, iż realizował ustną umowę ze spółką. Podkreślenia nadto wymaga, iż zakres umów z dnia 28 marca 2006r. zawartych pomiędzy skarżącą spółką a B. i z dnia 27 marca 2006r. pomiędzy P. M. a B. był tożsamy, co świadczyłoby o tym, iż B. zleciła mu wykonanie wszystkich czynności wynikających z zakwestionowanych umów z dnia 28 marca 2006r. zawartych ze spółką, a co także wskazywałoby na to, że B. żadnych czynności związanych z ich zakresem nie wykonywała.

Wreszcie, nie sposób przejść do porządku nad faktem, iż B. już w dniu 30 marca 2006 r., a więc drugiego dnia od daty podpisania umów ze spółką wystawiła na jej rzecz dwie faktury Nr [...] i [...] w kwocie netto po 147.000 zł każda (łącznie na kwotę 294.000 zł netto), podczas, gdy P. M. pierwszą częściową fakturę Nr [...] na kwotę 5.000 zł netto wystawił dla B. w dniu 19 maja 2006 r. (do tego dnia firma B. wystawiła dla spółki już cztery faktury na łączną kwotę netto 729.000 zł). Istotnie ta okoliczność, jak słusznie zauważyły organy podważa wiarygodność umów B. ze spółką z dnia 28 marca 2006r. i rzetelność wystawionych na ich podstawie faktur.

W tej sytuacji, rację mają organy, że bez żadnego uzasadnienia pozostaje argumentacja spółki, iż umowy ustne zawarte przez nią z podwykonawcami uległy rozwiązaniu per facta concludentia, w wyniku nieuzgodnienia wszystkich warunków umów. Przeczą temu zeznania w/w osób, w szczególności P. S., W. W. i P. M. Wynika z nich bowiem, że ich prace na rzecz skarżącej spółki były zaawansowane, co przemawia za tym, że negocjacje musiały być zakończone.

Odnosząc się do zarzutu naruszenia zasady swobodnej oceny dowodów, należy wskazać na sprzeczność zarzutów pełnomocnika skarżącej spółki, który z jednej strony zarzuca nadmierność materiału dowodowego, przejawiającego się "wskazaniem faktów, które nie mają żadnego znaczenia dla sprawy jak: przyczyny podjęcia przez spółkę współpracy z B., cechy charakterologiczne A. P. i okoliczności współpracy pomiędzy B. S., a W. W., P. S. i P. M.", podczas, gdy to właśnie z zeznań B. S. przesłuchanego w charakterze strony powyższe okoliczności wynikały, a to w kontekście argumentacji mającej uzasadniać fakt nawiązania współpracy z B..

B. S. istotnie wskazywał na znajomości A. P. w instytucjach, które uzgadniają, albo wydają różnego typu dokumenty niezbędne do uzyskiwania pozwoleń i zgód, kłopoty organizacyjne spółki spowodowane chorobą Z. W., groźbę utraty płynności finansowej spółki do momentu podpisania ugody z J. wiosną 2008 roku. Z kolei w odwołaniu powoływano się na skuteczność A. P. w zakresie uzyskiwania pozwoleń na budowę, jego współpracę z firmami "F.", znajomość rynku nieruchomości i osób działających w tej branży. W tym stanie rzeczy, nie ma podstaw do postawienia organom zarzutu, iż prowadzone postępowanie było nadmiernie rozbudowane, skoro to skarżąca spółka inicjowała jego wątki. Organy natomiast je weryfikowały i dążyły do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego sprawy.

Trzeba mieć na uwadze, że z treści art. 180 Ordynacji podatkowej wynika, że jako dowód należy dopuścić wszystko, co może przyczynić się do wyjaśnienia sprawy, a nie jest sprzeczne z prawem, co oznacza, że w postępowaniu dowodowym obowiązuje otwarty system dowodów, a więc dopuszczalne są nie tylko dowody wyraźnie w ustawie wymienione, ale także dowody nienazwane. Zasada ta znajduje rozwinięcie w art. 181 Ordynacji podatkowej, z którego wynika, że dowodami w postępowaniu podatkowym mogą być w szczególności księgi podatkowe, deklaracje złożone przez stronę, zeznania świadków, opinie biegłych, materiały i informacje zebrane w wyniku oględzin, informacje podatkowe oraz inne dokumenty zgromadzone w toku czynności sprawdzających lub kontroli podatkowej, z zastrzeżeniem art. 284a § 3, art. 284b § 3 i art. 288 § 2, oraz materiały zgromadzone w toku postępowania karnego albo postępowania w sprawach o przestępstwa skarbowe lub wykroczenia skarbowe (według brzmienia przepisu obowiązującego w chwili wydawania decyzji przez organ I instancji). Użycie w tym przepisie słów "w szczególności" podkreśla przykładowe wyliczenia środków dowodowych. Ponadto z treści tego przepisu wynika, że w Ordynacji podatkowej nie przyjęto zasady bezpośredniości w postępowaniu dowodowym, a więc nie ma bezwzględnego wymogu oparcia rozstrzygnięcia jedynie na dowodach przeprowadzonych przez organ rozstrzygający sprawę. Ustalenie stanu faktycznego sprawy jest zatem także możliwe na podstawie dowodów przeprowadzonych w innym postępowaniu, co należy odnieść także do dowodów przeprowadzonych w trakcie śledztwa Nr [...], [...].

Sąd zna wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Lublinie z dnia 27 maja 2009 r., wydany w sprawie o sygn. akt I SA/Lu 35/09 (LEX nr 534638), w którym wyrażony został pogląd, że "obowiązek rozpatrzenia całego materiału dowodowego oznacza także konieczność rozpatrywania każdego dowodu w powiązaniu z innymi zgromadzonymi w sprawie, w ich wzajemnej łączności, zaś atomizacja oceny dowodów jest sprzeczna z wymogami prawidłowego dowodzenia" (por. także wyrok WSA we Wrocławiu z 22 listopada 2006 r., sygn. akt I SA/Wr 212/06, wyrok NSA z 18 marca 2008 r., sygn. akt I FSK 486/07). Co więcej, w pełni go aprobuje. Z poglądu tego, w odniesieniu do stanu niniejszej sprawy, wyprowadza jednak odmienne, od pełnomocnika wnioski.

Stawiając tezę o atomizacji dowodów, pełnomocnik skarżącej spółki argumentował, że "w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji przytoczono dowody z zeznań niektórych świadków, które poddane dowolnej ocenie, a które doprowadziły organ do uznania, że B. nie wykonywała umów zawartych ze spółką. Kolejne dowody, które świadczyły o okoliczności przeciwnej, zostały w ramach swobodnego uznania potraktowane jako niezgodne z materiałem dowodowym zgromadzonym w sprawie".

Przy tak postawionym zarzucie posługiwanie się lakonicznymi zwrotami, jak "dowody z zeznań niektórych świadków", czy "kolejne dowody, które świadczyły o okoliczności przeciwnej", wskazuje, iż istota sporu tak naprawdę sprowadza się do odmiennych wniosków wyciąganych przez pełnomocnika skarżącej spółki z analizy zebranych dowodów.

Sposób sformułowania zarzutów naruszenia przepisu art. 191 Ordynacji podatkowej wskazuje jednoznacznie, iż nie zgadza się on z oceną zebranego w sprawie materiału dowodowego. Zasada zawarta w tym przepisie oznacza, że organ podatkowy według swej wiedzy, doświadczenia oraz wewnętrznego przekonania, ocenia wartość dowodową poszczególnych środków dowodowych oraz wpływ udowodnienia jednej okoliczności na inne okoliczności (wyrok NSA z dnia 20 sierpnia 1997 r., III SA 150/96, niepubl.). Rozpatrzeniu podlegają więc nie tylko poszczególne dowody odrębnie, ale wszystkie dowody we wzajemnej łączności, a istotny staje się również tzw. punkt widzenia /por. Komentarz do ustawy Ordynacja podatkowa, R. Dowgier, L. Etel, C. Kosikowski, P. Pietrasz, S. Presnarowicz, Dom Wydawniczy ABC, 2006 /.

Brak jest normatywnego ujęcia zasady swobodnej oceny dowodów w postępowaniu sądowoadmnistracyjnym, a więc zasady, którą Sąd musiałby się kierować podczas kontroli legalności zaskarżonych decyzji administracyjnych, w tym podatkowych. Zadaniem sądu administracyjnego jest bowiem ustalenie, czy materiał dowodowy zgromadzony w postępowaniu podatkowym oceniony został przez organy podatkowe zgodnie z przepisami tego postępowania. Innymi słowy, Sąd obowiązany jest zbadać, czy swobodna ocena dowodów przez organy podatkowe nie została przekroczona i nie nabrała przymiotu dowolności.

Odnosząc powyższe do stanu sprawy niniejszej, Sąd wyraża pogląd, iż dokonując oceny materiału dowodowego zebranego w sprawie, organy podatkowe nie przekroczyły jej granic, niezależnie od tego, co uważa w tym przedmiocie strona skarżąca. Niezależnie bowiem od jej wywodów w tym zakresie, organy obu instancji przeprowadziły postępowanie w niniejszej sprawie w sposób wyjątkowo wyczerpujący, a uzyskane dowody poddane zostały następnie wnikliwej i poprawnej ocenie. Świadczy zresztą o tym analiza motywów zaskarżonej decyzji, dokonana w kontekście zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, która pozwala stwierdzić, iż rozumowanie organów, uwzględnia przedstawioną wyżej regułę postępowania, a przy tym pozostaje w zgodzie z zasadami logiki i doświadczenia życiowego.

W teorii prawa podkreśla się, że swobodna ocena dowodów, aby nie przerodziła się w samowolę, musi być dokonana z uwzględnieniem norm prawa procesowego i z zachowaniem reguł tej oceny. Reguły te polegają na tym, że:

- należy opierać się na materiale dowodowym zgromadzonym w toku postępowania - materiał ten musi być poddany wszechstronnej ocenie,

- ocena ta powinna odnosić się do poszczególnych dowodów z uwzględnieniem ich znaczenia dla sprawy,

- rozumowanie, w wyniku którego organ ustala istnienie okoliczności faktycznych powinno być zgodne z zasadami logiki i doświadczenia życiowego.

Dopóki granice swobodnej oceny dowodów nie zostaną przez organ orzekający przekroczone, Sąd nie ma podstaw do podważania dokonanych w ten sposób ustaleń.

W orzecznictwie przyjmuje się, że zarzut naruszenia przepisu art. 191 Ordynacji podatkowej nie może się sprowadzać jedynie do gołosłownego twierdzenia o przekroczeniu granic swobodnej oceny dowodów. Strona powinna wskazać, na czym polegało przekroczenie tych granic, a to oznacza, że w skardze należało określić, na czym polegał błąd w regułach logicznego rozumowaniu organów podatkowych, czy też wykazać sprzeczność rozumowania z zasadami doświadczenia życiowego, jak i wskazać na konkretne dowody, które zostały pominięte, bądź wadliwie, wbrew regułom ocenione przez organ / por. wyrok NSA z dnia 27 marca 2007 r., sygn. I FSK 558/06, LEX nr 354685 /, natomiast okoliczność, iż dokonana przez organy ocena dowodów odbiega od samooceny dokonanej przez podatnika nie oznacza sama przez się, iż nosi ona przymiot dowolności.

Reasumując tą część rozważań, Sąd jeszcze raz podkreśla, iż wbrew stanowisku wyrażonemu w uzasadnieniu skargi, organy nie gloryfikowały żadnego z dowodów. Przeciwnie, po analizie każdego z nich z osobna, dokonywały oceny wpływu jednego na drugi, wyciągając stosowne wnioski w zakresie zaistnienia bądź nie, określonych faktów, co oznacza, że miały też na uwadze ich wzajemną łączność w sprawie. Dowody ze źródeł osobowych oceniały nie tylko każdy oddzielnie, ale porównały je również z zeznaniami tych samych świadków składanymi w postępowaniu karnym, w ramach śledztwa Nr [...], [...], celem ich weryfikacji, czemu wyraz dano w uzasadnieniach obu decyzji. Dowody te konfrontowano także w odniesieniu do dokumentów źródłowych zgromadzonych w sprawie (umów, faktur, pism i dokumentów otrzymanych z różnych instytucji, dokumentów i dowodów, w tym przesłanych przy piśmie procesowym z dnia 13 lutego 2009r.).

Postawionego zarzutu naruszenia przepisu art. 191 Ordynacji podatkowej nie mogą uzasadniać ani ogólnikowe argumenty, ani odmienna – oczywiście z subiektywnego punktu widzenia ocena strony.

Nie negując na żadnym etapie postępowania, zasady swobody działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jedn. Dz. U. z 2007 r. Nr 155, poz. 1095 ze zm.) i wolności podmiotu gospodarczego w zakresie zawierania i rozwiązywania umów, organy - zdaniem Sądu - z punktu widzenia wiedzy, logiki oraz doświadczenia życiowego, zasadnie uznały, iż B. na rzecz skarżącej spółki nie wykonywała żadnych czynności, których zakres wynikał z umowy zawartej w dniu 3 października 2005r. oraz umów z dnia 28 marca 2006r.

Oczywiste jest zatem, że wybór firmy B. (która zatrudnia de facto tylko sekretarkę) do tak poważnych czynności, co do której a priori wiadomo, że będzie działała na podstawie podzlecenia, już na samym wstępie jest zastanawiający. W konsekwencji, zawartej przez skarżącą z B. umowy dnia 3 października 2005r. oraz umów z dnia 28 marca 2006r., ta pierwsza płaci wynagrodzenie za usługi, które nie mogły być wykonane bezpośrednio przez firmę zleceniobiorcy i musiały być podzlecone innej firmie posiadającej stosowne uprawnienia, w wysokości kilkakrotnie wyższej niż obowiązująca na rynku.

Rzeczywista wartość usług wykonanych przez P. S., W. W. a oraz P. M. na rzecz A.., ustalona na podstawie faktur VAT wystawionych przez wymienione osoby w 2006r. wyniosła brutto 323.544zł (24.400 zł + 18.544 zł + 6.100 zł + 274.500 zł). Łączny podatek VAT do odliczenia wynikający z tych faktur wyniósł 58 344zł, podczas, gdy łączna wartość brutto usług wynikająca z faktur wystawionych w 2006r. przez B. dokumentujących czynności, które faktycznie nie zostały wykonane wyniosła 1.683.600zł brutto. Łączny podatek VAT do odliczenia wynikający z tych faktur wyniósł 303 600zł.

Sąd przyznaje rację pełnomocnikowi skarżącej spółki, iż z brzmienia przepisu art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r., Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą o VAT, wynika prawo podatnika do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony, zaś zgodnie art. 86 ust. 2 realizacja tego prawa następuje przez określenie kwoty podatku naliczonego na podstawie kwot podatku wynikającego z faktur otrzymanych przez podatnika ze wskazanych tam tytułów, w tym z tytułu świadczonych podatnikowi dostaw i usług. Przepis ten jest odpowiednikiem art. 18 ust.1a obowiązującej w 2005r. kraje Unii Europejskiej Dyrektywy Rady 77/388/EWG z dnia 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji ustawodawstwo państw członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych - wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku.

Nie ulega też żadnej wątpliwości, że podstawową cechą systemu VAT jest to, iż jest on podatkiem od obrotu, tj. od rzeczywistych transakcji między podmiotami gospodarczymi, a jego fundamentalną zasadą jest zasada neutralności, która polega na zapewnieniu podatnikowi możliwości odzyskania podatku naliczonego poniesionego w związku z prowadzoną działalnością gospodarczą na poprzednim etapie obrotu, tj. przy nabyciu towarów i usług. Faktury VAT dokumentujące nabycie towarów lub usług są podstawowym dokumentem, który umożliwia odliczenie podatku naliczonego. Do wystawiania faktur zobowiązani są podatnicy, o których mowa w art. 15, dokonujący czynności opodatkowanych (art. 106 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług). Zasadą jest przy tym, że faktury dokumentują realne zdarzenia gospodarcze i mają podstawowe znaczenie dla wykonania zobowiązań podatkowych, a jej istotne elementy mają walor dowodów. W konsekwencji, tylko i wyłącznie faktury dokumentujące rzeczywiste nabycie towarów i usług stanowią, jako warunek sine qua non, podstawę realizacji prawa do odliczenia podatku naliczonego (obniżenia podatku należnego).

Podkreślenia wymaga, że prawo podatnika do odliczenia podatku naliczonego nie wynika bowiem, z samego faktu posiadania faktury, lecz z faktu nabycia towaru lub usługi. Zgodnie z utrwalonym orzecznictwem Naczelnego Sądu Administracyjnego oraz Sądu Najwyższego (por. wyrok z 7 marca 2002 r., III RN 31/01; OSNP 2002/19/451) faktura powinna odzwierciedlać rzeczywisty przebieg procesów gospodarczych, a nie być tylko prawidłowa z formalnego punktu widzenia. W wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 13 marca 1998 r., I SA/Lu 1240/96 (LEX nr 33533) przyjęto, że: "prawidłowość materialno-prawna tej faktury zachodzi, jeżeli odzwierciedla ona prawdziwe zdarzenie gospodarcze. A contrario nie będzie można uznać za prawidłową faktury, gdy sprzecznie z jej treścią wykazuje ona zdarzenie gospodarcze, które w ogóle nie zaistniało, bądź zaistniało w innych rozmiarach, albo między innymi podmiotami. Elementy formalne wymagane przez ww. przepis mają jedynie znaczenie dowodowe".

Za utrwalony należy też uznać prezentowany w orzecznictwie sądowym pogląd, że gdy zdarzenie gospodarcze w ogóle nie zaistniało, zaistniało w innej niż wskazano dacie lub w rozmiarach innych niż wynika z faktury bądź też zaistniało między innymi, niż to stwierdza faktura, podmiotami gospodarczymi (np. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego-Ośrodka Zamiejscowego w Katowicach z dnia 6 czerwca 1997 r., I SA/Ka 621/97 - LEX nr 29937, wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego z dnia 21 lutego 2006 r., III SA/Wa 1695/05, - LEX nr 196822, wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 13 grudnia 2005 r., I FSK 301/05, LEX nr 187707), podatnik nie nabywa prawa do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony wynikający z takiego dokumentu.

W wielu orzeczeniach Europejski Trybunał Sprawiedliwości podkreślał, że wprowadzanie wyłączeń od prawa do odliczenia musi odbywać się z poszanowaniem zasady proporcjonalności nawet wówczas, gdy są one stosowane w ramach środków specjalnych (np. orzeczenie z 19 września 2000 r. w połączonych sprawach C-177/99 oraz C-181/99). Prawo do odliczenia może bowiem dotyczyć wyłącznie tych czynności, które faktycznie zostały dokonane. Sama faktura nie tworzy prawa do odliczenia VAT na niej wykazanego. Przysługuje ono tylko wówczas, gdy podatek naliczony związany jest z faktycznie dokonanymi czynnościami opodatkowanymi. W sprawie C-342/87 (Genius Holding BV v. Staatssecretaris van Financiën) wprost stwierdzono, że wynikające z przepisów dyrektywy prawo do odliczenia nie znajduje zastosowania do podatku, który jest należny wyłącznie z tego powodu, że został wykazany na fakturze.

W sytuacji, która występuje w rozpoznawanej sprawie, w związku z tym, że, jak ustaliły organy podatkowe, zakwestionowane faktury są poprawne tylko z formalnego punktu widzenia, natomiast nie dokumentują faktycznych czynności gospodarczych, skarżącej spółce nie przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT z nich wynikającego.

Z mającego w sprawie zastosowanie przepisu art. 88 ust. 3a pkt 4 lit.a ustawy o VAT wynika, że nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy, wystawione faktury, faktury korygujące lub dokumenty celne stwierdzają czynności, które nie zostały dokonane - w części dotyczącej tych czynności.

Jeśli zatem, na podstawie całokształtu materiału dowodowego zebranego w sprawie, organy podatkowe wykazały, że zakwestionowane faktury VAT nie dokumentowały rzeczywistych zdarzeń gospodarczych, zasadnie uznały, że zgodnie z treścią art. 88 ust. 3a pkt 4 lit.a ustawy o VAT nie stanowiły podstawy do pomniejszenia podatku należnego o podatek naliczony z nich wynikający.

Ani przepisy prawa krajowego, ani prawa wspólnotowego nie zabraniają organom podatkowym prawa do zażądania od podatnika obiektywnych dowodów potwierdzających deklarowane intencje wykonywania działalności gospodarczej, z której wynikają czynności opodatkowane, jak również prowadzenia w tym kierunku stosownego postępowania dowodowego. W braku takich dowodów mogą odmówić możliwości dokonania odliczenia podatku (pkt 34 i 35 opinia rzecznika M. z dnia 16 lutego 2005 r. w sprawach połączonych: C-354/03; C-355/03 oraz C-484/03).

Należy w tym względzie przypomnieć, że TSWE podkreślił, że walka z oszustwem, unikaniem opodatkowania i ewentualnymi nadużyciami jest celem uznanym i wspieranym przez VI Dyrektywę (por. wyroki: z dnia 29 kwietnia 2004 r. w sprawach połączonych C-487/01 i C-7/02 Gemeente Leusden i Holin Groep BV przeciwko Staatssecretaris van Financiën (Holandia), pkt 76, z dnia 6 lipca 2006 r. sprawy połączone C-439/04 i C-440/04 Axel Kittel przeciwko Belgii; wyrok z dnia 21 lutego 2006 r. sprawa C-255/02, Halifax plc przeciwko Commissioners of Customs & Excise (W. Brytania) pkt 71). Podsądni nie mogą powoływać się na normy prawa wspólnotowego w celach nieuczciwych i stanowiących nadużycie (zob. wyroki TSWE: z dnia 12 maja 1998 r. sprawa C-367/96 Kefala pkt 20; z dnia 23 marca 2000 r. sprawa C-373/97 Diamantis, pkt 33; z dnia 3 marca 2005 r. sprawa C-32/03 Fini H, pkt 32). Podobnie stwierdzono w opinii rzecznika generalnego Colomera z dnia 14 marca 2006r. do sprawy C-439/04 i C-440/04 (por. pkt 52 oraz cytowane tam wyroki ETS i opinie rzeczników generalnych) wskazując, że podmioty nie mogą korzystać z norm wspólnotowych w sposób stanowiący nadużycie lub oszustwo.

Rację ma organ odwoławczy, że protokoły zdawczo-odbiorcze projektów podpisane przez A. P. oraz B. S., które wskazano zarówno w odwołaniu jak i w skardze jako dowód na wykonanie umowy przez B. pozostają w sprzeczności z całokształtem materiału dowodowego sprawy, z którego wynika, iż firma B. nie brała faktycznego udziału w zleconych przez skarżącą spółkę czynnościach. W szczególności są one sprzeczne z zeznaniami samego A. P., który nie był w stanie wskazać nawet podwykonawców zawartych umów, tj. autorów i wykonawców projektów, które to projekty miał przekazywać następnie B. S. Pozostają one w sprzeczności nadto z zeznaniami P. S., W. W. i P. M., którzy stwierdzili, iż opracowane projekty zostawiali w sekretariacie B. S.

Okoliczności przeciwnej, wbrew stanowisku pełnomocnika strony skarżącej nie da się wywieść z zeznań S. K., J. F. i A. M.

Trafnie zwrócił uwagę organ odwoławczy, że zeznania S. K. na okoliczność uzyskania przez A. P. uzgodnienia i pozwolenia dla muru oporowego i budynku C. są niewiarygodne, gdyż pozostają w sprzeczności z pismem Urzędu Miasta Stołecznego Warszawy Biuro Architektury i Planowania Przestrzennego w Dzielnicy Śródmieście z dnia 25 czerwca 2009 r. i wnioskiem o wydanie pozwolenia na budowę C. przy ul. T. [...] w W., z których to ewidentnie wynika, iż sprawą uzyskania pozwolenia na budowę C. zajmował się inwestor - G.

Nie budzi też wątpliwości – zdaniem Sądu – ocena jako niewiarygodnych zeznań J. F. (do grudnia 2005 r. asystentka, a od stycznia 2006 r. dyrektor skarżącej spółki), gdy się zważy, że wynika z nich z jednej strony, że według jej wiedzy faktury wystawione przez B. były za faktycznie wykonane usługi, z drugiej zaś, że nawet nie znała profilu działalności firmy B. w latach 2002-2006. Jej zeznania co do wykonania projektu architektury i konstrukcji dla C. i uzyskania pozwolenia na budowę przez B. również pozostają w sprzeczności z innymi dowodami w sprawie, a w szczególności ze wskazanymi wyżej zeznaniami P. S. co do wykonania przez niego projektu architektury na wcześniejsze zlecenie skarżącej spółki oraz uzyskaniem pozwolenia na budowę przez samego inwestora w osobie G.

Również trafnie i przekonywująco zostały ocenione zeznania A. M. (w latach 2004-2006 dyrektora Wydziału Architektury i Administracji Budowlanej Urzędu Miejskiego). Pomijając okoliczność, iż jedynie nie wykluczył on, że "pozwolenie na budowę Schroniska Zwierząt UM oraz Zaplecza Psów Służbowych KWP mogła dostać firma B.", to jak już wskazano wyżej wszystkie kwestie z omawianą inwestycją Zaplecza Psów Służbowych KWP załatwiał P. M. (por. pismo Komendy Wojewódzkiej Policji Wydziału Inwestycji i Remontów z dnia 23 marca 2009r. (tom II, k. nr 540). Z kolei co do inwestycji Schroniska Zwierząt UM, z treści decyzji z dnia 2 sierpnia 2006 r., Nr [...] o pozwoleniu na budowę Schroniska dla bezdomnych psów i kotów wynika, iż o pozwolenie na budowę zwróciła się sama skarżąca spółka. Zresztą świadek ten nie pamiętał ani okoliczności spotkań z A. P., ani szczegółów postępowań w sprawie uzgodnień i pozwoleń dla inwestycji realizowanych przez skarżącą spółkę. Nadto, A. P. nie mógł się powoływać na pełnomocnictwo udzielone mu przez B. S., gdyż B. S. nie mógł go udzielić w myśl zawartej z inwestorem umowy, co już wskazano wyżej.

Wniosek organów wyprowadzony na podstawie zeznań świadków: S. K., J. F. i A. M., że nie potwierdzają one faktycznego działania A. P. (jako B.) w zakresie uzyskiwania uzgodnień i pozwoleń na budowę nie uchybia zasadzie swobodnej oceny dowodów, zwłaszcza, że szczegółowo one podały, dlaczego doszły do takiej konkluzji, w szczególności poprzez wykazanie ich sprzeczności z innymi dowodami w sprawie.

Sąd podziela pogląd Dyrektora Izby Skarbowej, że B. była podmiotem, który – w świetle okoliczności sprawy – nie miał żadnych - ani formalnych (brak odpowiedniego wykształcenia oraz uprawnień), ani technicznych (brak znajomości zagadnień merytorycznych), ani też personalnych (zatrudniał jedynie sekretarkę i księgową) - możliwości wykonania czynności określonych w przedmiotowych umowach. Udział firmy B. w przedsięwzięciach polegał wyłącznie na wystawianiu faktur. Zakresy czynności, o których stanowiły umowy z dnia 3 października 2005 r. oraz z dnia 28 marca 2006r. został de facto wykonany przez stałych współpracowników skarżącej spółki – P. S., W. W. i P. M.

Porównanie zakresu prac zleconych przez spółkę firmie B. umowami z dnia 3 października 2005 r. i 28 marca 2006 r. z zakresem prac podzleconych przez B. P. S. umową z dnia 3 października 2005r., dotyczącą C. (z wyjątkiem projektów konstrukcji, które wykonał W. W.) oraz aneksem, tj. protokołem porozumień z dnia 20 października 2005 r., a także z zakresami prac wynikających z umów zawartych przez P. M. z B. w dniu 27 marca 2006r. prowadzi do wniosku, że był on tożsamy.

Gdy zatem zestawić powyższą okoliczność z:

- zeznaniami P. S., z których wynikało, iż B. S. ustnie zlecił mu wykonanie projektu budowlanego Architektury C. przy ulicy T. [...], co obejmowało wszystkie prace projektowe i koordynacyjne niezbędne do wykonania projektu budowlanego wystarczającego do uzyskania pozwolenia na budowę, w tym także: koordynację, współpracy zespołów branżowych między sobą (konstrukcja, architektura, instalacje sanitarne, elektryczne, drogi, zieleń); uzgodnienie projektu C. pod względem wymogów sanitarno- higienicznych, p. poż., bhp, oraz audytu akustycznego; uczestniczenie w spotkaniach organizowanych w W. oraz L. dot. tego projektu, przygotowanie dokumentacji w zakresie niezbędnym do złożenia pozwolenia na budowę, a także wykonanie projektu wykonawczego i przygotowanie dokumentacji wykonawczej, a następnie na jego prośbę podpisał umowę na w/w zakres prac, z firmą "B.", nie mając z tą firmą, ani też osobą A. P. żadnego kontaktu (pozostawił podpisany druk umowy w biurze B. S., i odebrał z tego Biura po podpisaniu przez B., podobnie rzecz się miała z protokołami zdawczo-odbiorczymi, które P. S. sporządzał, podpisywał i zostawiał w biurze B. S. wraz z dokumentacją, a następnie B. S. załatwiał podpisanie przez A. P. tych protokołów i wydawał P. S.);

- faktem, że sprawami związanymi z uzyskaniem pozwolenia na budowę C., które skarżąca zleciła B. (protokołem porozumień z dnia 2 października 2005r.) zajmował się inwestor,

- faktem, że P. M. wykonał we własnym zakresie wszystkie określone umową projekty i uzyskał wymagane pozwolenia dla inwestycji Schroniska Zwierząt oraz Zaplecza Psów Służbowych KWP, to istotnie prawidłowa jest konstatacja organów, że B. nie przyczyniła się w żaden sposób do realizacji zleceń.

Znamienne jest przy tym, iż zarówno umowa skarżącej z B., jak i umowa B. z P. S. noszą tą samą datę 3 października 2005r. W świetle tej okoliczności, za trafny należy uznać wniosek organów, że podwykonawca musiał być znany wcześniej.

Odnosząc się do zarzutu, że organy nie wszczęły postępowań kontrolnych w stosunku do P. S., P. M. i W. W. i zawartej sugestii pełnomocnika skarżącej spółki, jakoby dopiero wówczas można by było oceniać ich prawdomówność, Sąd wyraża pogląd, iż fakt ewentualnego wszczęcia takich postępowań pozostawałby dla sprawy obojętny, zaś co do "potencjalnej prawdomówności", należy stwierdzić, iż w/w byli pouczeni o odpowiedzialności karnej za składanie fałszywych zeznań. W tym kontekście postawiony zarzut o naruszeniu zasady zaufania określonej w art. 121 § 1 Ordynacji podatkowej, jest oczywiście nieuzasadniony.

W żadnym razie nie można się zgodzić z zarzutem naruszenia przepisu art. 210 § 4 Ordynacji podatkowej.

Niezależnie od zaprezentowanego stanowiska pełnomocnika skarżącego, Sąd stwierdza, iż uzasadnienia decyzji organów obu instancji nie tylko nie uchybiają powołanej normie prawnej, ale co więcej w pełni ją realizują. Odzwierciedlają bowiem w jasny i czytelny sposób proces rozumowania organu, wnioski dotyczące oceny dowodów, zawierają analizę, jaką organ przeprowadził w stosunku do każdego z nich i przyczyny, dla których niektóre dowody zostały uznane za wiarygodne, a innym odmówiono wiarygodności. Te kwestie były nader istotne, gdyż ocena dotyczyła osobowych źródeł dowodowych. Organy dysponowały bowiem wieloma zeznaniami świadków, które pozostawały niekiedy we wzajemnej opozycji. Stąd też po omówieniu każdego z nich z osobna, następnie wyłaniały sprzeczności i odnosiły je wzajemnie do siebie, jak również i do dowodów z dokumentów. Było to niezbędne do dokonania wyboru wersji zdarzeń i usunięcia wyłaniających się rozbieżności.

Organy wskazały też kryteria, jakimi kierowały się uznając jedną okoliczność za udowodnioną, a inną - nie. Wyjaśniły przy tym, z jakich przyczyn określone dowody uznano za wiarygodne, a inne zostały zdyskredytowane.

Jakkolwiek z unormowania art. 210 § 4 Ordynacji podatkowej nie wynika, aby uzasadnienie decyzji podatkowej musiało przedstawiać stanowisko organu podatkowego we wszystkich najdrobniejszych kwestiach, które były podnoszone, czy sygnalizowane w toku postępowania podatkowego przez podatnika, to jednak podkreślenia wymaga, że w niniejszej sprawie tak właśnie było. Stąd nie tylko zgromadzony materiał dowodowy jest obszerny, ale cechę tę posiadają także uzasadnienia decyzji organów obu instancji.

Nie znajduje uzasadnienia także zarzut dotyczący naruszenia art. 199a § 3 Ordynacji podatkowej, któremu pełnomocnik strony skarżącej poświęcił w uzasadnieniu skargi wiele miejsca.

Zgodnie z tym przepisem, jeżeli z dowodów zgromadzonych w toku postępowania, w szczególności zeznań strony, chyba że strona odmawia składania zeznań, wynikają wątpliwości co do istnienia lub nieistnienia stosunku prawnego lub prawa, z którym związane są skutki podatkowe, organ podatkowy występuje do sądu powszechnego o ustalenie istnienia lub nieistnienia tego stosunku prawnego lub prawa.

Naczelny Sąd Administracyjny w uzasadnieniu wyroku z dnia z dnia 29 stycznia 2010 r., sygn. II FSK 1497/08, wskazał, że okoliczności faktyczne sprawy pozostają poza zakresem normy z art. 199a § 3 Ordynacji podatkowej.

Rozważenia zatem wymagało, czy w niniejszej sprawie zaistniały w kontekście dowodów zgromadzonych w toku postępowania, w szczególności zeznań stron, wątpliwości co do istnienia lub nieistnienia stosunku prawnego lub prawa, z którym związane są skutki podatkowe, obligujące organ podatkowy do wystąpienia do sądu powszechnego o ustalenie istnienia lub nieistnienia tego stosunku prawnego lub prawa.

Jak wskazał Trybunał Konstytucyjny w powołanym przez pełnomocnika strony skarżącej wyroku z dnia 14 czerwca 2006 r., w sprawie o sygn. akt K 53/05 (OTK-A 2006 nr 6 poz. 66), wątpliwości, o których mowa w art. 199a § 3 Ordynacji podatkowej, nie mogą być wynikiem subiektywnych zapatrywań danego organu podatkowego, ale muszą wynikać ze zgromadzonego materiału dowodowego. Wątpliwości takie mogą mieć miejsce w szczególności wtedy, gdy twierdzenia stron nie znajdują potwierdzenia w innych dowodach zebranych przez organ prowadzący postępowanie lub, gdy twierdzenia kontrahentów są rozbieżne.

W sprawie niniejszej, art. 199a § 3 Ordynacji podatkowej, w ocenie Sądu nie mógł mieć zastosowania, bowiem spór nie dotyczył istnienia lub nieistnienia stosunku prawnego lub prawa, lecz braku dowodów na potwierdzenie realizacji zawartych umów pomiędzy skarżącą spółką a B.. Przedmiotem rozważań były więc ustalenia faktyczne, a nie ustalenia co do prawa.

Reasumując, organ podatkowy tylko wtedy ma obowiązek wystąpienia z powództwem o ustalenie, jeżeli w wyniku przeprowadzonego postępowania podatkowego pozostały niedające się usunąć wątpliwości, co do istnienia lub nieistnienia stosunku prawnego lub prawa, z którym związane są skutki podatkowe.

Podkreślić trzeba, iż w rozpatrywanej sprawie organy podatkowe nie kwestionowały ani istnienia umów, ani też ich zakresu, a zatem nie istniały wątpliwości co do istnienia stosunku prawnego lub prawa. Wskazały natomiast na brak dowodów potwierdzających ich realizację, która to okoliczność nie wypełnia dyspozycji art. 199a § 3 Ordynacji podatkowej ( por. też S. Babiarz, B. Dauter, B.Gruszczyński, R Hauser, A. Kabat, M. Niezgódka-Medek: Ordynacja podatkowa. Komentarz, LEXIS NEXIS 2009, k. 736-742). Jeśli zatem, przedmiotem oceny było wykonanie umowy z dnia 3 października 2005r. oraz umów z dnia 28 marca 2006r., to należało to do czynności faktycznych podlegających wyłącznej ocenie organów podatkowych.

Należy podkreślić, iż - wbrew twierdzeniom skarżącej spółki - w orzecznictwie sądowoadministracyjnym funkcjonuje ugruntowany już pogląd, potwierdzany także w najnowszych orzeczeniach sądów (por. m. in.: wyroki NSA: z 12 lutego 2008 r., I FSK 264/07, LEX nr 462901 oraz z 14 maja 2008 r., I FSK 685/07, LEX nr 467154; wyroki WSA w Gliwicach: z 6 maja 2008 r., I SA/Gl 1000/07, LEX nr 469772 oraz z 9 września 2009 r., III SA/Gl 706/09, LEX nr 526455; wyroki WSA w Poznaniu: I SA/Po 75-80/10), zgodnie z którym organy prowadzące postępowanie podatkowe są uprawnione do samodzielnej oceny zawartych przez podatnika umów cywilnoprawnych w zakresie wynikających z nich skutków podatkowych – i to niezależnie od formy tych czynności prawnych. Podkreśla się bowiem, iż autonomiczność prawa podatkowego w stosunku do innych gałęzi prawa wskazuje, że organy podatkowe mają prawo, a nawet obowiązek dokonywania oceny zawieranych przez podatników umów oraz innych czynności cywilnoprawnych pod kątem wynikających z tych czynności skutków podatkowych, w tym badania, czy czynności cywilnoprawne nie stanowią działań zmierzających do całkowitego lub częściowego uchylania się od opodatkowania, oraz, że czynności cywilnoprawne nie mogą być wykorzystywane do obejścia przepisów prawa podatkowego (wyrok SN z 4 lutego 1994 r., III ARN 84/93, OSNCP 1994/10 poz. 196, wyroki NSA: z 17 kwietnia 1997 r. I SA/Po 1353/96; z 28 listopada 1997 r., III SA 794/96; z 25 czerwca 1998 r., I SA/Po 1883/97; z 16 października 1998 r., I SA/Łd 1764/96; z 16 lutego 2000 r., SA/Sz 538/99, LexPolonica nr 349018).

Oceniając zarzut, iż organy podatkowe zakwestionowały jedynie 3 z 13 umów zawartych pomiędzy skarżącą spółką a B., zasadnie wywodzi organ odwoławczy w odpowiedzi na skargę, że powyższe wcale nie świadczy ewidentnie o wykonaniu przez firmę B. czynności określonych w pozostałych umowach, natomiast niekwestionowanie 10 umów nie może samo przez się wpływać na podważenie ustaleń mających potwierdzenie w materiale dowodowym.

Odnosząc się do pisma procesowego zatytułowanego "Załącznik do protokołu z rozprawy" z dnia 26 stycznia 2011r., z uwagi na szczegółowość podniesionych kwestii, Sąd uznał, że odniesienie się do poszczególnych zagadnień bez przytaczania całej jego treści będzie bardziej przejrzyste, niż dokonanie tego po streszczeniu pisma.

W pierwszym rzędzie pełnomocnik skarżącej podniósł zarzut naruszenia zasady in dubio pro tributario. Został on postawiony w konsekwencji uznania, że organy dokonały ustaleń stanu faktycznego bez poszanowania zasad postępowania dowodowego, a w szczególności zasady swobodnej oceny dowodów i oparły swoje rozstrzygnięcia na wirtualnym, a nie na rzeczywistym stanie sprawy.

Otóż, należy uznać, iż wbrew temu stanowisku, sposób procedowania organów odpowiadał wszelkim rygorom przewidzianym w Dziale IV ustawy Ordynacja podatkowa. Przede wszystkim zaś nie sposób przyjąć, by w toku postępowania naruszono zasadę legalizmu i praworządności z art. 120 Ordynacji podatkowej poprzez rozstrzygnięcie zaistniałych wątpliwości na niekorzyść podatnika. Po pierwsze bowiem należy stwierdzić, że organy podatkowe podejmowały działania w granicach zakreślonych im przez normy prawa, po drugie zaś wyjaśnienia wymaga fakt, iż zasada in dubio pro tributario jest jedynie wskazówką pozwalającą na realizację zasad gwarancyjnych, jednak bezpośrednio znajduje ona zastosowanie dopiero wtedy, gdy organ zakończy już prowadzenie postępowania podatkowego i w wyniku tego postępowania nie zostały rozstrzygnięte istotne dla sprawy okoliczności. Natomiast na etapie procesu uzasadnione jest odnoszenie tej zasady do reguł z art. art. 122, 187 § 1, 191 oraz 210 § 4 Ordynacji podatkowej, które w rozpoznawanej sprawie nie zostały naruszone, albowiem organy podatkowe zebrały i rozpatrzyły w sposób wyczerpujący materiał dowodowy, który został następnie oceniony z zachowaniem zasad logiki, dialektyki oraz przy wykorzystaniu wiedzy merytorycznej i doświadczenia życiowego. Pojawiające się w sprawie wątpliwości zostały rozwiane w toku kilkukrotnie przeprowadzanego postępowania wyjaśniającego – przy pomocy dowodów w postaci dokumentów urzędowych i prywatnych, ksiąg podatkowych oraz zeznań świadków. Nie sposób zatem uznać, by ustalenia faktyczne zostały dokonane z naruszeniem zasady rozstrzygania wątpliwości na korzyść podatnika.

Sąd zgadza się z poglądem pełnomocnika skarżącego, iż w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji zostały przytoczone i ocenione zeznania niektórych świadków, którzy nie podejmowali żadnych czynności związanych z realizacją umowy dotyczącej C. (chodzi o zeznania: A. M., Z. W., A. M., W. S., G. R. i P. M.), jak również, iż wskazano na dokumenty nie mające bezpośredniego związku ze sprawą (informacje dotyczące rozliczeń podatkowych oraz spraw karnych A.P.). Nie jest to jednak uchybienie, które mogłoby doprowadzić do wyeliminowania zaskarżonej decyzji z obrotu prawnego, albowiem pozostaje ono bez wpływu na rozstrzygnięcie (art. 145 § 1pkt.1 li.c ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi).

Niezależnie od tego, że zgromadzony materiał dowodowy jest bardzo obszerny, trzeba mieć na uwadze, że organy podatkowe dokonywały pewnych ustaleń w celu wykazania mechanizmu działania skarżącej spółki. I tak, świadek Z. W. został przesłuchany na okoliczność twierdzeń B. S., że w związku z tym, iż on współpracował ze spółką, a został z tej współpracy wyłączony ze względu na stan zdrowia, co z kolei spowodowało konieczność zawarcia umowy z B., a więc niejako jego wątek w sprawie pojawił się z inicjatywy samej skarżącej. Poprzez jego przesłuchanie, organy wykazały, iż zeznania B. S. co do motywów nawiązania współpracy z B. są niewiarygodne, albowiem dokonały także sprawdzenia dokumentów źródłowych, na podstawie których wykazały, że Z. W. cały czas współpracował ze spółką, o czym świadczyły wystawiane przez niego faktury ( T.II., k – 435-438, T.I., k – 309-311, T.VII, k – 73-165).

Także zeznania A. M., W. S. i G. R. potwierdzają, iż spółka preferowała zawieranie z podwykonawcami umów ustnych, a następnie B. S. polecał im (poza G. R.) – po wykonaniu prac – wystawianie faktur dla B.. Jakkolwiek istotnie nie mają one związku z umową dotyczącą C., to jednak z punktu widzenia całokształtu okoliczności sprawy trudno tym dowodom odmówić znaczenia, choćby pośredniego. Podobną ocenę należy odnieść także do zeznań A. M. i P. M.

Co się tyczy informacji dotyczących rozliczeń podatkowych oraz spraw karnych A.P., to zostały one podane w kontekście zeznań B. S. złożonych na okoliczność motywów, jakimi się kierował nawiązując z nim relacje gospodarcze, w tym w szczególności wskazywanych umiejętności, a także i w kontekście zeznań samego A.P., który powoływał się na doświadczenie nabyte między innymi ze współpracy z "firmami F.". Organy zatem chcąc, wykazać, jakiego to rodzaju była współpraca i jak się zakończyła odwołały się do postępowania karnego prowadzonego przeciwko A.P. i Z. D. Nie stanowi to o naruszeniu ani przepisu art. 180, ani art. 191 Ordynacji podatkowej.

Kwestia związana z samodzielną oceną zawartych przez podatnika umów cywilnoprawnych w zakresie wynikających z nich skutków podatkowych, także w kontekście przepisu art. 199a § 3 Ordynacji podatkowej została już przez Sąd omówiona, stąd nie ma potrzeby ponownego przytaczania tej argumentacji.

Wywody pełnomocnika zawarte w omawianym piśmie procesowym, zmierzające do wykazania wadliwej oceny zebranego w sprawie materiału dowodowego, w istocie rzeczy stanowią polemikę z ustaleniami organów podatkowych.

"Zasady logiki i doświadczenia życiowego" nie są zdefiniowane na gruncie Ordynacji podatkowej. Niewątpliwie natomiast w teorii prawa stanowią one jedną z reguł, którymi należy się kierować, dokonując swobodnej oceny dowodów.

W ocenie Sądu, logika wyraża się w rozumowaniu wyrażającym formalne schematy powiązań pomiędzy podstawami wnioskowania i wnioskami. Zasady doświadczenia życiowego wyznaczają natomiast granice dopuszczalnych wniosków i stopień prawdopodobieństwa ich występowania w danej sytuacji, pewną wiedzę o typowym przebiegu zdarzeń, które po sobie następują. Innymi słowy, w zasadach tych chodzi o logikę w wiązaniu wniosków z zebranymi dowodami oraz wyciąganie jednoznacznych praktycznych związków przyczynowo-skutkowych. W ocenie Sądu takim regułom organy zadośćuczyniły. Tak więc nie była to ani "ich własna logika, ani ich własne zasady życiowe", jak usiłuje sugerować pełnomocnik skarżącej spółki.

Odnosząc się do zeznań W. W. (z dnia 19 czerwca 2008 oraz 2 kwietnia 2009r), pełnomocnik wskazał, że wynikają z nich następujące okoliczności faktyczne (fakty):

- współpraca z B. S. dotycząca C. nawiązana została na etapie projektu konkursowego (zeznanie z dnia 2 kwietnia 2009 r. str. 2, odpowiedź na pytanie nr 3),

- na przełomie projektu budowlanego i wykonawczego zlecenie przejęła B. (zeznanie z dnia 19 czerwca 2008 r., str. 5, odpowiedź na pytanie nr 48),

- cena za wykonanie zlecenia została ustalona z A. P. (zeznanie z dnia 2 kwietnia 2009 r. str. 3, odpowiedź na pytanie nr 8),

- w trakcie realizacji C. W. W. korzystał z dokumentacji dostarczonej przez A. P. i odebranej w Biurze B. S. (zeznanie z dnia 2 kwietnia 2009 r. str. 3, odpowiedź na pytanie nr 9),

- uzgodnień oraz indywidualnych konsultacji dotyczących projektu W. W. dokonywał w fazie wstępnej z osobą wskazaną przez B. S., w fazie wykonawczej z osobami i firmami wskazanymi przez firmę B. (zeznanie z dnia 19 czerwca 2008 r., str. 4, odpowiedź na pytanie nr 37),

- ceny za swoje usługi W. W. ustalał w zależności od nabywcy (inna cena dla polskich kontrahentów, inna dla belgijskich - zeznanie z dnia 19 czerwca 2008 r., str. 4, odpowiedź na pytanie nr 30),

- współpraca z M. Ż. z K. miała miejsce na etapie projektu budowlanego (cześć podziemna projektu - zeznanie z dnia 19 czerwca 2008 r., str. 4, odpowiedź na pytanie nr 33).

Na ich podstawie, pełnomocnik wywodził, że organy wadliwie uznały, iż wynika z nich, że:

- zlecenie wykonania usług projektowych przyjął on od B. S.,

- w trakcie wykonywania tego zlecenia, na przełomie projektu wykonawczego i budowlanego dowiedział się, że prace zamówione przez B. S. mają zostać zafakturowane na rzecz B.,

- z firmami z którymi współpracował zawierał przede wszystkim umowy ustne,

- w związku z tym, że prace wykonywane przez W. W. były zaawansowane, to oznacza to, że miał zawartą ustną umową z B. S. którą realizował,

- błędnie ustalono zakres zaawansowania prac wykonanych przez W. W. w momencie zawarcia umowy pisemnej z B..

Argumentował, że skoro całość wykonanego dzieła miała obejmować wykonanie projektu budowlanego oraz projektu wykonawczego, to prace nad całością zlecenia nie mogły być zaawansowane. Wniosek taki – w jego ocenie – wynika ze skomplikowania projektu wykonawczego w porównaniu z projektem budowlanym. Na podstawie zgromadzonego materiału dowodowego nie jest możliwe precyzyjne ustalenie momentu, w którym zlecenie na wykonanie projektów budowlanego oraz wykonawczego zostało zawarte z B.. Z odpowiedzi na pytanie 48 (zeznanie z dnia 19 czerwca 2008 r.) można – w ocenie pełnomocnika – wywnioskować, że współpraca pomiędzy B. a W. W. została nawiązana wcześniej, niż na etapie przełomu projektu budowlanego i wykonawczego, skoro zlecenie na wykonanie muru oporowego zostało przekazane przez B. właśnie na tym etapie, a więc współpraca musiała już trwać. Została nawiązana zatem na etapie projektu budowlanego, choć nie wiadomo na jakim, co oznacza, w tym stanie rzeczy, że organy błędnie ustaliły stan faktyczny sprawy, uznając za udowodnione, że zakres prac wykonanych przez W. W. upoważniał do uznania, że prace były zaawansowane oraz były wykonywane na rzecz B. S., zgodnie z zawartą wcześniej umową ustną.

Sąd nie podziela tych zarzutów.

Przede wszystkim, należy podkreślić, iż pełnomocnik przytoczył jedynie wybiórcze fragmenty zeznań świadka

Nie ma sporu co do tego, iż inż. W. W. jest autorem projektu architektoniczno-budowlanego (część konstrukcyjna), na podstawie którego wydano pozwolenie na budowę C., co ma swoje potwierdzenie w stronie tytułowej tego projektu nadesłanej przez Urząd Miasta St. Warszawy Wydział Architektury i Budownictwa przy piśmie z dnia 6 stycznia 2010 r. Potwierdza to również w swoich zeznaniach B. S. Niewątpliwie jest on też stałym współpracownikiem skarżącej spółki.

Co do C., współpracę z B. S. świadek nawiązał po wygraniu przez tego ostatniego konkursu na ten projekt i w formie ustnej przyjął od niego zlecenie wykonania projektu architektoniczno-budowlanego, co pozostaje poza sporem.

Istotnie z zeznań W. W. z dnia 19 czerwca 2008 r. (odpowiedź na pytanie nr 48), wynika, że na przełomie projektu budowlanego i wykonawczego zlecenie przejęła B.. Wtedy to powstała konieczność wykonania projektu muru oporowego. To też wynika z odpowiedzi na pyt.48 (T.V., k 221-223), co już umknęło pełnomocnikowi z pola widzenia. W tych warunkach, konstatacja organów, że z zeznań W. W. wynika, iż "zlecenie wykonania usług projektowych w zakresie C. przyjął od B. S." jest prawidłowa. Jeśli przy tym zważyć, iż, jak podkreśla pełnomocnik, przejęcie robót nastąpiło przez B. na przełomie projektu budowlanego i wykonawczego zlecenia, to logiczny jest wniosek, że prace były już zaawansowane. "Na przełomie" nie może oznaczać w tej sytuacji nic innego, jak "po wykonaniu projektu budowlanego i podjęciu czynności związanych z wykonawstwem projektu wykonawczego".

Z zeznań W. W. z dnia 2 kwietnia 2009 r. (T.V., k 398-400), wynika, że "cena za wykonanie zlecenia została ustalona z A. P.", ale jednocześnie, że nie pamięta "z kim ustalał pozostałe warunki, jak terminy, warunki wykonania umowy". Gdy jednocześnie zestawić tą część zeznań, z innymi okolicznościami z nich wynikającymi, a mianowicie, iż tylko mu się "wydawało, że raz widział A. P. u B. S.", przed tym spotkaniem "nie znał. A. P., ani osób z firmy B.", "nigdy nie odbywały się spotkania z A. P., ani z nikim innym z B.", "kontaktował się z nim telefonicznie i to zawsze z inicjatywy A. P.", "wszystkie dokumenty zawsze zostawiał w biurze B. S.", jedynie myślał, a więc nawet dokładnie tego nie wiedział, że "A. P. miał załatwić wymogi związane z udzieleniem pozwolenia na budowę, co wynikało z pierwotnej informacji B. S." (zeznania z dnia 2 kwietnia 2009 r., T.V., k 398-400), a nadto z zeznaniami A. P. z dnia 26 marca 2007r., z których wynikało, że nawet "nie pamiętał, jakiego typu usługi świadczył dla skarżącej spółki w latach 2002-2005, bo było ich wiele, głównie związanych z nieruchomościami", "czynności związane z poszczególnymi umowami, wykonywał w 80 % on sam, a w 20 % jego pracownicy" (zatrudniał de facto jedynie sekretarkę), "w latach 2002-2005 korzystał z podwykonawców wystawiających faktury VAT za wykonane czynności, ale nie był w stanie wymienić ani nazwisk, ani ich nazw" (T.V.,k – 436-437) oraz z jego zeznaniami z dnia 4 listopada 2008 r., iż "nie był w stanie sobie przypomnieć, jakie ma uprawnienia (jakieś ma), jakie faktycznie prace wykonywał przy realizacji umów na wykonanie projektów i uzyskanie uzgodnień oraz pozwolenia na budowę C.", że "wiedział o kłopotach finansowych S. związanych z płynnością finansową spółki i aby zabezpieczyć stronę finansową robót obydwie strony wolały, aby to on wchodził w ten kontakt, bo był w stanie zapłacić z góry i poczekać na pieniądze", "z niektórymi podwykonawcami B. S. był już na jakimś etapie współpracy, ale brakowało mu finansowania" (T.III.,k – 420-424), to nie można postawić organom zarzutu, iż przymiot dowolności nosi ocena, zgodnie z którą zeznania W. W. nie zasługują na wiarę w części, w której twierdził on, iż miał zawartą umowę z A. P. na wykonanie projektów budowlanego i wykonawczego C. Właśnie zasady logiki i doświadczenia życiowego nakazują uznać, że nie jest prawdopodobne, iż A. P. nie pamiętałby swojego głównego podwykonawcy, a w istocie autora projektu architektoniczno-budowlanego tej inwestycji. To właśnie w myśl tych zasad nielogicznym wydaje się być przy takim zadaniu jedynie kontakt telefoniczny pomiędzy A. P. i W. W. przy znaczącym udziale B. S., jako osoby pośredniczącej między nimi w przekazywaniu dokumentów projektowych, dokonywaniu uzgodnień, czy wreszcie wymianie informacji. Zwłaszcza, że sam A. P. zeznał, że osobiście kontaktował się z podwykonawcami zarówno w biurze B. S., jak i w W., zaś W. W. zeznał, że widział go tylko raz w biurze B. S. i w dodatku tylko mu się tak wydawało. Zresztą z zeznań wszystkich świadków wynika, iż zawsze pamiętali oni zarówno zakresy wykonywanych prac, jak i nazwiska osób, bądź firm, z którymi współpracowali. A. P. – przeciwnie, ani ich nie znał, ani nie pamiętał.

Bez znaczenia dla sprawy pozostaje okoliczność, że W. W. ceny za swoje usługi ustalał w zależności od nabywcy (inna cena dla polskich kontrahentów, inna dla belgijskich) oraz, że potwierdził swoją współpracę z M. Ż. z K., która miała miejsce na etapie projektu budowlanego (część podziemna projektu; zeznanie z dnia 19 czerwca 2008 r.)

Organy ustalając, że w rzeczywistości umowa pomiędzy W. W. i A. P. nie istniała, nie były zobligowane do dokonywania ustaleń, na "jakim etapie projektowania została ona zawarta", "jakie było do tego czasu zaawansowanie prac oraz czy wykonane prace miały charakter samodzielny", albowiem byłoby to zupełnie nielogiczne i wykluczające powyższe ustalenie co do braku takiej umowy.

Sąd nie podziela stanowiska pełnomocnika spółki, jakoby "organ błędnie, z naruszeniem zasady swobodnej oceny dowodów, ocenił także motywację B. S. w nawiązaniu współpracy z B.".

Jego argumentacja w tej części krążyła wokół pojęcia "zasad doświadczenia życiowego oraz logiki", które w różnych konfiguracjach wymieniał kilkakrotnie, by w końcu wywieść, że spółka "wskazała szereg argumentów przemawiających za racjonalnością decyzji, która stała za podjęciem współpracy z A. P. oraz korzystne efekty finansowe takiej współpracy". Niestety, jakie to były argumenty, tego już nie uszczegółowił.

Brak płynności finansowej spółki w spornym okresie wynika zarówno z zeznań B. S. (T.II.,k – 409-412), jak i A. P. (T.III.,k – 420-424). Potwierdzają ją także zeznania P. S. i W. W., którym B. S. również o trudnościach finansowych mówił. Organy zatem, zgodnie z zasadą logiki i doświadczenia życiowego podkreśliły, że zadziwiające jest, że spółka zapłaciła B. kilkakrotnie wyższe kwoty, niż B. – podwykonawcom (W. W. i P. S.) i w krótszych terminach płatności, a nadto udzieliła poręczenia P. M. na kwotę łączną - 250.000zł

Zasadne jest, także stwierdzenie, że nieracjonalne było działanie spółki, w konsekwencji którego zleciła wykonanie tak poważnej inwestycji, jak C. firmie B., która tak naprawdę była podmiotem jednoosobowym w osobie A. P., który w dodatku nie miał żadnych uprawnień budowlanych, a zeznając, nawet sam nie wiedział, jakie ma, mówiąc "jakieś".

Trudno polemizować z zarzutem, że organ, jako przyczynę nawiązania współpracy z B. wskazał "brak czasu na osobiste kierowanie projektem", skoro tak właśnie zeznał B. S.

Pełnomocnik kwestionując ocenę zeznań P. S., które doprowadziły organy do tezy, iż "spółka zawarła z nim ustną umowę na wykonanie prac projektowych oraz związanych z nimi uzgodnień i koordynacji branżowych oraz, że w momencie podpisania umów z B. projekty na jej rzecz były znacznie zawansowane", odwołał się do zeznań tego świadka z dnia 3 lipca 2008 r. oraz 19 marca 2009 r., z których wynika, że:

- generalnie w przypadku umów powyżej 10 000 zł podpisywał umowy w formie pisemnej (zeznanie z dnia 3 lipca 2008 r., str. 2, odpowiedź na pytanie nr 7),

- zawarł ze skarżącą umowę na wykonanie projektu koncepcyjnego C. za cenę 8000 zł netto (zeznanie z dnia 18 marca 2009, str. 3, odpowiedź na pytanie nr 5),

- ustnie ustalił ze skarżącą, że wykona także projekt budowlany oraz wykonawczy (zeznanie z dnia 18 marca 2009, str. 3, odpowiedź na pytanie nr 5),

- prace nad projektem pełno-branżowym rozpoczął we wrześniu (brak informacji o dokładnej dacie - zeznanie z dnia 18 marca 2009, str. 3, odpowiedź na pytanie nr 5),

- w rozmowach ze skarżącą, zakres umowy nie obejmował uzgodnień oraz koordynacji zespołów branżowych (zeznanie z dnia 3 lipca 2008, str. 5, odpowiedź na pytanie nr 30),

- w dniu 3 października 2005 r. zawarł pisemną umowę z B. na wykonanie projektów: budowlanego oraz wykonawczego oraz dokonanie uzgodnień i koordynacji zespołów branżowych (zeznanie z dnia 3 lipca 2008, str. 5, odpowiedź na pytanie nr 32),

- w momencie zawarcia umowy pisemnej z B. świadek prace nad projektem budowlanym i wykonawczym określał, że były w "jakimś stopniu zawansowane" (zeznanie z dnia 3 lipca 2008, str. 4, odpowiedź na pytanie nr 23),

- podkreślał, że w tym samym momencie robił "koncepcję" i toczył się proces projektu budowlanego (zeznanie z dnia 3 lipca 2008, str. 4, odpowiedź na pytanie nr 23),

- B. dostarczyła w trakcie procesu projektowego mapę dla celów projektowych oraz wyniki badań geologicznych (zeznanie z dnia 18 marca 2009, str. 3, odpowiedź na pytanie nr 4),

- powodem rozpoczęcia działalności na własny rachunek były kłopoty finansowe B. S. (zeznanie z dnia 3 lipca 2008, str. 5, odpowiedź na pytanie nr 42).

Na podstawie tych fragmentów zeznań, pełnomocnik wywiódł, iż organy dokonały naruszenia reguł logiki języka polskiego poprzez przyjęcie, że użyte przez świadka określenie "prace były w jakimś stopniu zawansowane" jest równoznaczne z "prace były znacznie zawansowane".

Istotnie nie są to pojęcia równoważne.

Nie mniej jednak, z zeznań P. S. wynika, że mimo, iż formalnie był podwykonawcą A. P., "ani go nie znał, ani się z nim nie kontaktował, a wszystkich uzgodnień dokonywał z branżystami z W. lub z B. S." (zeznania z dnia 18 marca 2009r., T.V., k – 420). Tak więc w istocie, moment zawarcia umowy na linii P. S. – A. P. nie ma istotnego znaczenia, w sytuacji, gdy prace związane z C. wykonywał on na rzecz spółki, nawet umowę z A. P. podpisał bez kontaktu z nim, via B. S.

W szczególności, nie jest prawdą, iż P. S. zeznał, że "B. dostarczyła w trakcie procesu projektowego mapę dla celów projektowych oraz wyniki badań geologicznych". Taka treść nie wynika z jego zeznań złożonych w dniu 18 marca 2009r. w odpowiedzi na pytanie nr 4, na stronie 3 protokołu z przesłuchania (T.V., k – 420). Świadek odpowiedział: cyt. "...Ja na pewno dostałem mapę, wyniki badań geologicznych..." Nie powiedział w żadnym razie, iż dokumenty te dostał od B. i stwierdzenia przeciwnego nie da się wyprowadzić nawet z całego kontekstu jego zeznań.

W odpowiedzi na pytanie nr 23 w zeznaniach z dnia 3 lipca 2008r. (T.V., k – 516), P. S. wprawdzie zeznał "że jak robił "koncepcję", to toczył się również proces projektu budowlanego", ale jeśli zważyć, że z jego zeznań z dnia 18 marca 2009r. (T.V., k – 420), wynika również, że "na koncepcję miał zawartą umowę ze spółką (na pisemne zlecenie B. S.), za co B. S. zapłacił mu około 8.000,00zł i w tym czasie prace projektowe już trwały, po czym B. S. zaproponował mu, żeby zlecenie na projekt pełno-branżowy i budowlany podpisał z B.", a nadto, że "cenę łączną dotyczącą projektu: koncepcyjnego, budowlanego i wykonawczego" uzgodnił z B. S. przed przystąpieniem do tych prac na około 48.000,00zł (netto), to potwierdza to ocenę organów podatkowych, że umowa na wykonanie wszystkich tych elementów (poza koncepcją na zlecenie pisemne) została zawarta w formie ustnej ze spółką, którą reprezentował B. S.

Twierdzenie pełnomocnika, iż "oczywistym w związku z tym jest, że prace nad projektem wykonawczym, który jest kontynuacją projektu budowlanego, w ogóle się nie mogły jeszcze rozpocząć" tym samym pozostaje w opozycji do przytoczonych zeznań P. S. Sąd zauważa, iż pełnomocnik spółki, konstruując swoje zarzuty proceduje na zeznaniach świadka wyrwanych z kontekstu wypowiadanych w toku przesłuchania zdań i na ich podstawie buduje korzystną dla spółki linię procesową.

Jeśli chodzi o P. S., to istotne jest to, że z jego zeznań wynika, iż nigdy nie miał żadnego kontaktu z A. P. na jakimkolwiek etapie prac związanych z C.

Niczym nie uzasadnione jest stwierdzenie, że "w momencie zawarcia pisemnej umowy z B. prace nad projektem budowlanym były zaawansowane w minimalnym stopniu (jeżeli w ogóle były podjęte)". Nie ma ono odbicia w zeznaniach P. S. To, że prace nad projektem wykonawczym w dniu 3 października 2005r. jeszcze nie trwały nie ma znaczenia ani dla umowy pomiędzy spółką a B., ani dla umowy pomiędzy B. a P. S., ani wreszcie dla umowy pomiędzy P. S. a spółką.

P. S. istotnie zeznał, że z reguły umowy zawierał w formie pisemnej, kiedy ich wartość przekraczała kwotę 10 000 zł, ale nie można z tego urywku zeznań wyprowadzać wniosku, że skoro nie zawarł z B. S. umowy na piśmie, mimo, że ustalona kwota przekraczała tą wartość, to nie zawarł jej w ogóle. Trzeba bowiem pamiętać, że z B. S. znał się wiele lat, od 1996r., bądź 1997r., kiedy rozpoczął w jego biurze karierę zawodową, którą kontynuował do roku 2005, w którym rozpoczął własną działalność gospodarczą, nie miał powodu, "aby nie ufać B. S." (zeznania z dnia 3 lipca 2008r. (T.V., k – 515, 517v). Poza tym stwierdzenie "z reguły", oznacza, że nie zawsze.

Stwierdzenie, że umowa P. S. z B. miała szerszy zakres niż negocjowana z B. S. nie ma żadnego uzasadnienia, w świetle jego zeznań, z których wprost wynika, że "treść zlecenia została uzgodniona z B. S. przed podpisaniem umowy z B.", "z B. podpisał taką samą umowę o takiej samej treści i zakresie, jaką zawarł wcześniej z B. S.", odbyło się to w ten sposób, że "podpisał własny egzemplarz umowy i zostawił go do podpisu A. P., po czym po kilku dniach go odebrał z biura B. S." (T.V., k – 514-515).

Zeznania te mają potwierdzenie w umowach zawartych pomiędzy spółką a B. (T.I., k – 16-19) oraz B. a P. S. (T.IX., k – 61-63). Przy różnych kwotach wynagrodzenia i terminach płatności, zakres prac jest istotnie taki sam, poza uzyskaniem pozwolenia na budowę. Umowy te noszą tą samą datę sporządzenia – 3 października 2005r. W świetle tej okoliczności, za trafny należy uznać wniosek organów, że podwykonawca musiał być znany wcześniej, co także przemawia za słusznym stanowiskiem, iż B. nie wykonywała czynności mających miejsce w rzeczywistości.

Wbrew zatem stanowisku pełnomocnika, P. S. wykonał dzieło nie na rzecz B., a na rzecz spółki. Na B. jedynie zafakturował należność za jego wykonanie, na wyraźną sugestię B. S. Jeśli P. S. znał B. S. i miał do niego zaufanie, to oczywiste jest, i wynika to z zasad logiki i doświadczenia życiowego że w sytuacji, gdy usłyszał od niego, że "pieniądze od B. będą pewniejsze", postąpił zgodnie z jego sugestią. Właśnie, wbrew logice byłoby wystawienie faktur na firmę, co do której jej "szef" mówi, że ma trudności finansowe, niż na firmę, którą on poleca jako wiarygodnego płatnika.

Nie jest prawdą, że organy nie oceniły protokółu porozumień z dnia 20 października 2005 r. Oceniły go, tyle tylko, że stwierdziły, iż nie jest to dokument wiarygodny, gdyż jest sporządzony przez osoby zainteresowane, to jest: przez B. S. i A. P. Ocena ta nie uchybia przepisowi art. 191 Ordynacji podatkowej, tym bardziej, że materiał dowodowy dawał podstawę do uznania, że A. P. nie wykonywał zawartej ze spółką umowy z dnia 3 października 2005r., a skoro tak, to protokół porozumień z dnia 20 października 2005 r. także nie odzwierciedlał żadnych realiów sprawy.

W sytuacji, gdy z żadnego dowodu w sprawie nie wynika, iż to A. P. uzyskał pozwolenie na budowę C., a przeciwnie, z pisma Urzędu Miasta Stołecznego Wydział Architektury i Planowania Przestrzennego Delegatura Dzielnicy Śródmieście z dnia 25 czerwca 2009r., znak: [...] (tom III, k. nr 698) - iż wniosek o wydanie w/w pozwolenia oraz korespondencję prowadzoną w trakcie postępowania podpisywały osoby reprezentujące G. (tom VIII, k. nr 30), to oczywiste jest, iż czynności tych nie mogła realizować B.. W tych okolicznościach wszelkie wywody co do "przyjęcia przez B. ryzyka gospodarczego związanego z koniecznością zapłaty na rzecz P. S. i W. W. wynagrodzenia za projekty: budowlane i wykonawcze, w sytuacji gdy nie istniała gwarancja, że zapłata przez skarżącą za wykonanie umowy z 3 października 2005 r. nastąpi w związku zasadą wynagrodzenia za sukces", pozostają dla sprawy nieistotne.

Naturalnie, że sam fakt, iż wniosek o pozwolenie na budowę C. oraz całą korespondencję prowadzoną w trakcie postępowania podpisywały osoby reprezentujące inwestora tj. G., sam w sobie nie stanowi dowodu, iż inwestor sam przygotowywał wszystkie niezbędne dla procedury uzyskania pozwolenia na budowę dokumenty, ale – wbrew stanowisku pełnomocnika – nie stanowi też dowodu na uczestnictwo A. P. w tych czynnościach.

Na poparcie swojej tezy, co do uczestnictwa A. P. w powyższych czynnościach, powołał się on na zeznania świadków:

- J. R., który zeznał, że spotykał się z B. S. w sprawie przyjęcia zlecenia na uzyskanie pozwolenia na budowę C., ale go nie przyjął z powodu braku czasu,

- S. K., z którego zeznań wynika, iż A. P. kilkakrotnie spotykał się z nim, w W., w Gminie Śródmieście; umawiał tam spotkania z jakimiś urzędnikami, którzy mieli wątpliwości co do strony technicznej projektu; urzędnicy zadawali pytania, a S.K. wyjaśniał problemy techniczne, których oni nie rozumieli,

- W. K., z których wynika, że negocjował z A. P. udział w uzyskaniu pozwolenia na budowę C., podpisał z nim uzgodnienie w tej sprawie, ale do jego wykonania nie doszło,

- J. F., która potwierdziła, że swoją wiedzę co do tego, iż A. P. uzyskał pozwolenie na budowę C., czerpie z faktu zapłaty przez spółkę za wykonane usługi.

To, że J. R. zeznał, iż nie przyjął zlecenia od spółki do wykonania "czynności związanych z realizacją projektów inwestycyjnych w W., prawdopodobnie ze względów czasowych" (T.V., k – 487-491) zupełnie nie świadczy o tym, że czynności tych podjął się A. P., a tym bardziej, że je wykonywał. Trzeba też zaakcentować, iż świadek nie mówił wprost ani o "uzyskaniu pozwolenia na budowę", ani o "C.", tylko o "czynnościach związanych z realizacją projektów inwestycyjnych w W." (C. nie było jedyną inwestycją spółki realizowaną w W.). Trzeba zwrócić uwagę, iż świadek zeznał, że miał "luźne kontakty z A. P. parę lat temu", "nie wiedział nic na temat jego wiedzy budowlanej, zatrudnianej kadry, pracowników", nigdy z nim nie "realizował wspólnych projektów", nie pamiętał, "czy wypowiadał się do B. S. na temat B., a w szczególności, czy firmę tą polecał".

Odnosząc się do zeznań S. K. (T.V., k – 342-344), należy zwrócić uwagę, iż jakkolwiek na pytanie pełnomocnika, kto według jego wiedzy fizycznie uzyskiwał uzgodnienia i pozwolenia dla muru oporowego i budynku C. odpowiedział, iż był to A. P., to także na pytanie odnośnie spotkań z A. P. w W., zeznał, iż "głównym problemem był problem granicy działki i rozbieżności miedzy formą papierową a rzeczywistością". Wcale z nich zatem nie wynika, że rozmowy dotyczyły C. Sam A. P. zeznał, iż pamięta nazwisko K. i Pana K., ale nie pamięta, czy spotkania dotyczyły umowy z dnia 3 października 2005r. (po uprzednim jej okazaniu) (T.II., k – 421v).

W. K. w latach 1999-2001 był zatrudniony w Urzędzie Dzielnicy Śródmieście (w W.) jako inspektor, w latach 2001-2002 – jako inspektor w Wydziale Rozwoju i Promocji Gospodarczej, w latach 2002-2003 jako główny specjalista w Wydziale Architektury Urzędu Dzielnicy Śródmieście. Od połowy 2003r. do września 2004r. przebywał na zasiłku dla bezrobotnych, a do września 2004r. prowadzi działalność gospodarczą we własnym zakresie (T.V., k – 547-549). Nie wiedział, na czym polegał faktyczny wkład A. P. przy uzyskaniu pozwolenia na budowę C. (odpowiedź na pytanie 5), A. P. chciał z nim współpracować w zakresie uzyskania pozwolenia na budowę, w tym pilnowania terminów i weryfikacji dokumentów pod względem formalnym (odpowiedź na pytanie 6), były 2 lub 3 spotkania w Urzędzie (odpowiedź na pytanie 5 i 7). Do współpracy jednak między nimi nie doszło, co też przyznał sam A. P. w zeznaniach z dnia 4 listopada 2008r. (T.II., k – 419-424), mówiąc "z tym K. to coś nie wyszło".

Świadek J. F. swoją wiedzę co do uzyskania pozwolenia na budowę C. przez A. P. czerpała natomiast z faktu zapłaty przez spółkę za wykonane usługi (T.V., k – 484-486).

Reasumując powyższe, trafnie organy wywiodły, iż zeznania S. K., J. R., W. K. i J. F. nie potwierdziły rzeczywistych czynności wykonywanych przez A. P. przy realizacji C. Ocena ta – w świetle przepisu art. 191 Ordynacji podatkowej – nie nosi przymiotu dowolności. W szczególności nie jest ona sprzeczna z zasadami logiki oraz doświadczenia życiowego, a wręcz przeciwnie – jest z nimi całkowicie zgodna.

W dalszej części, pełnomocnik dokonał oceny stanowiska organów podatkowych wyrażonego w przedmiocie dwóch umów zawartych w dniu 28 marca 2006 r. pomiędzy spółką a B. dotyczących Zaplecza Psów Służbowych Komendy Wojewódzkiej Policji przy ul. T. oraz Schroniska Zwierząt przy ul. T. w L. Przedmiotem obydwu umów zawartych było wykonanie koncepcji, wielobranżowego projektu budowlanego, dokumentacji przetargowej i wykonawczej oraz pełnienie nadzoru autorskiego, w tym uzyskanie pozwolenia na budowę.

Potwierdzając, iż B. w celu wykonania w/w umów korzystała z usług podwykonawcy – P. M., nie zgodził się ze stanowiskiem organów, iż "doszło do zawarcia umów ustnych pomiędzy spółką a P. M., które były realizowane, natomiast umowy pisemne pomiędzy skarżącą a B. oraz pomiędzy B. a P. M. zostały zawarte jedynie dla pozoru, wobec czego realizowane nie były" oraz zarzucił, iż było to ustalenie dokonane z przekroczeniem granicy swobodnej oceny dowodów, a więc z naruszeniem art. 191 Ordynacji podatkowej.

Przede wszystkim, w żadnym miejscu uzasadnienia zaskarżonej decyzji nie zostało zawarte sformułowanie, że jakiekolwiek umowy zostały zawarte dla pozoru.

Wskazując, że z zeznań świadka P. M. z dnia 3 kwietnia 2008r. oraz 20 marca 2009 r. wynikają następujące okoliczności faktyczne (fakty):

- rozmowy z B. S. na temat zleceń dot. Zaplecza Psów Służbowych oraz Schroniska Zwierząt rozpoczęły się w ostatnim kwartale roku 2005 (odpowiedź na 2. pytanie, str. 2 protokołu przesłuchania z dnia 20 marca 2009 r.);

- do podpisania umowy z B. doszło w okolicy świąt wielkanocnych marzec-kwiecień 2006 r. (odpowiedź na 2. pytanie, str. 2 protokołu przesłuchania z dnia 20 marca 2009r.);

- w ramach zlecenia B. dla P. M. mieściły się pełno-branżowe projekty od etapu koncepcyjnego po etap wykonawczy wraz z realizacją i nadzorem, uczestniczenie na wszystkich etapach we wszystkich spotkaniach i uzgodnieniach (odpowiedź na 3. pytanie, str. 3 protokołu przesłuchania z dnia 20 marca 2009 r.);

- w ramach zlecenia B. dla P. M. nie mieściło się uzyskanie pozwolenia na budowę (zakres zlecenia określony został w odpowiedzi na 3. pytanie na str. 3 protokołu przesłuchania z dnia 20 marca 2009 r. oraz wersy 21-28 na str. 3 protokołu przesłuchania z dnia 3 kwietnia 2008 r.);

- płatności B. na rzecz P. M. zostały podzielone na etapy odpowiadające poszczególnym fazom projektowania tj. koncepcja, projekt budowlany, projekt wykonawczy, projekt przetargowy (wersy 40-43 na str. 4 protokołu przesłuchania z dnia 3 kwietnia 2008 r.);

- po zakończeniu danej fazy projektowania P. M. wystawiał fakturę VAT dla B. B. (wersy 44-45 na str. 4 protokołu przesłuchania z dnia 3 kwietnia 2008 r.), pełnomocnik wywiódł, iż przekroczenie granic swobodnej oceny dowodów przy ustaleniu treści oraz oceny zeznań świadka P. M. uzasadnione jest następującymi argumentami:

- sprzeczność z zasadami logiki języka polskiego polegająca na stwierdzeniu na podstawie zebranego materiału dowodowego, że prace P. M. w momencie podpisywania umowy z B. były "znacznie zaawansowane", podczas gdy na podstawie jego zeznań i zeznań B. S. oraz zestawienia faktur wystawionych przez P. M. należało dojść do wniosku, że zaawansowanie prac nad projektem pełno-branżowym mogło dotyczyć tylko projektu koncepcyjnego, a stopień tego zaawansowania nie jest możliwy do ustalenia na podstawie materiału dowodowego zgromadzonego w sprawie. Z zestawienia faktur wystawionych przez P. M. na rzecz B. za wykonanie dwóch projektów budowlanych oraz dwóch projektów wykonawczych, wynika, iż uzyskał on wynagrodzenie w wysokości 200.000 zł netto. Tymczasem, za wykonanie dwóch projektów koncepcyjnych wynagrodzenie wyniosło jedynie 25.000 zł netto, co wskazuje na to, iż przygotowanie projektu koncepcyjnego ma nieznaczną wartość, natomiast znaczny nakład pracy uzasadnia zdecydowanie większe wynagrodzenie za projekt budowlany i projekt wykonawczy. W tej sytuacji, błędem było uznanie, że z analizy protokołów przesłuchania P. M. wynika, iż wykonywane przez niego prace na rzecz spółki były znacznie zaawansowane. Zgodnie z zeznaniami P. M., po zakończeniu danej fazy projektowania wystawiał on faktury dla B. (w dniach 19.05.2006 r., 28.06.2006 r. i 6.07.2006 r.). Nie sposób zatem twierdzić, że wykonanie koncepcji miało miejsce jeszcze przed podpisaniem umowy P. M. z B..

- sprzeczność z zasadami logiki języka polskiego polegająca na nieuprawnionym - w świetle zebranego materiału dowodowego - wniosku, że zakres umowy zawartej pomiędzy skarżącą a B. był tożsamy z zakresem umowy zawartej pomiędzy B. a P. M., podczas gdy w sposób oczywisty i niebudzący wątpliwości zakresy tych umów różniły się zasadniczym elementem, a mianowicie B. zobowiązało się do uzyskania pozwolenia na budowę, które to zlecenie nie zostało podzlecone P. M.

Odnosząc się do wskazanych powyżej kwestii, Sąd wyraża stanowisko, że także co do oceny zeznań świadka P. M., pełnomocnik operuje na fragmentach jego zeznań, korzystnych z punktu widzenia interesów spółki.

Istotnie z jego zeznań z dnia 20 marca 2009 r. wynikały przedstawione wyżej okoliczności (T.V., k – 415-417). Nie można jednak nie zauważyć, iż wynikały z nich też kwestie następujące:

- bardziej zaawansowane spotkania toczyły się na początku roku 2006, wszystkie z udziałem B. S. i jego kontrahentów;

- gdy warunki realizacji obu umów były dopracowane i uzgodnione, B. S. postawił P. M. przed wyborem, albo podpisze umowę z B., albo "kilka miesięcy pracy wyrzuci on do kosza";

- umowy nie podpisywał bezpośrednio z A. P., zostawił jej druk przez siebie podpisany w biurze B. S., po czym po kilku dniach odebrał swój egzemplarz już z podpisem A. P.;

- zgodził się na podpisanie umowy z B. pod warunkiem poręczenia przez B. S. wypłacalności B.;

- wszystko, co było związane z realizacją tych dwóch tematów uzgadniał z B. S. i inwestorami;

- nigdy nie kontaktował się z A. P., osobiście go nie znał, widywał go jedynie w biurze B. S.;

- warunki wynegocjonowanych z B. S. umów nie różniły się od zawartych w umowie z B.;

- żadnej dokumentacji nie wydawał B..

W tych warunkach, logiczny jest wywód organów, że P. M. w rzeczywistości realizował obie inwestycje dla spółki, a nie dla B., z którą miał tylko formalną umowę.

B. nie mogła też wykonywać żadnych czynności w zakresie realizacji w/w inwestycji, której inwestorem była S., gdyż udzielone przez tę spółkę dla B. S. pełnomocnictwa wykluczały udzielenia dalszych pełnomocnictw (tom II, k. nr 519). Niezależnie od powyższego, jak już wyżej wskazano, B. S. udzielił pełnomocnictwa A. P. w dniu 28 marca 2006r., tj. wcześniej niż sam otrzymał stosowne pełnomocnictwo od inwestora, co miało miejsce dopiero w dniu 6 kwietnia 2006 r. (tom VII, k. nr 237-238 ).

Zeznania P. M. mają też swoje potwierdzenie w piśmie Komendy Wojewódzkiej Policji Wydział Inwestycji i Remontów z dnia 23 marca 2009r. (tom II, k. nr 540), z którego wynika, iż z ramienia skarżącej spółki rozmowy i uzgodnienia potrzebne do wykonania projektów Zaplecza Psów Służbowych KWP prowadził P. M., jak również, że nazwisko A. P., ani firma B. nie były inwestorowi znane. Trudno w tym stanie rzeczy, wobec jakichkolwiek dowodów obronić tezę, że B. w powyższym zakresie wykonywała jakiekolwiek czynności.

Za przekonywujący, Sąd uznał podniesiony przez organy argument, że określenie w obu w/w umowach z dnia 27 marca 2006 r. krótkiego terminu wykonania projektu koncepcyjnego tj. w terminie do dnia 4 kwietnia 2006 r. stanowi potwierdzenie zeznań P. M., iż prace dotyczące tych projektów (Zaplecza Psów Służbowych KWP oraz Schroniska Zwierząt), zaczął wykonywać znacznie wcześniej - pod koniec 2005 r., co wskazuje, iż realizował ustną umowę z biurem A. oraz, że musiały być one zaawansowane. Podkreślenia nadto wymaga, iż zakres umów z dnia 28 marca 2006r. zawartych pomiędzy skarżącą spółką a B. (T.V., k – 460-462 i 457-459) i z dnia 27 marca 2006r. pomiędzy P. M. a B. był tożsamy (T.IX., k – 53-56 i 57-60), co świadczyłoby o tym, iż B. zleciła mu wykonanie wszystkich czynności wynikających z zakwestionowanych umów z dnia 28 marca 2006 r. zawartych ze skarżącą spółką, a co także wskazywałoby na to, że B. żadnych czynności związanych z zakresem tych umów nie wykonywała. Na powyższą ocenę nie wpływa nieco inny szyk paragrafów, czy zastosowanego słownictwa, a także zobowiązanie się A P. do uzyskania pozwoleń na budowę. Znamienne jest też to, że umowy P. M. z B. zostały zawarte dzień przed podpisaniem umów przez B. ze spółką.

Nie trzeba być profesjonalistą z zakresu prawa budowlanego, żeby ocenić, iż byłoby niemożliwe wykonanie dwóch projektów koncepcyjnych w tak krótkim terminie bez wcześniejszego zaangażowania, tym bardziej, że z zeznań P. M. wynika, że prace nad projektami rozpoczął już pod koniec 2005r.

Poza tym, jeśli dla tych czynności w umowie B. - P. M. termin określono w umowie dotyczącej Schroniska dla zwierząt na 4 kwietnia 2006r. (§2), zaś w umowie B. – spółka (§2), do 1 kwietnia 2006r., to zestawienie tych dat wzajemnie się wyklucza. Wniosek jest bowiem oczywisty. P. M. jako podwykonawca musiałby najpierw wydać projekt koncepcyjny A. P., a ten dopiero spółce. Tymczasem, jak mogłoby do tego dojść przy tak określonych datach?. Co miałaby wydać B. spółce w dniu 1 kwietnia 2006r., skoro swój obowiązek wobec B. w zakresie tego projektu koncepcyjnego miał wykonać dopiero 4 kwietnia 2006r.?

To, że B. zobowiązała się względem spółki do uzyskania pozwoleń na budowę, czego nie było w umowach z P. M. nie stanowi dowodu na okoliczność, iż B. takich czynności dokonała, w sytuacji, gdy z żadnego dowodu w sprawie nie wynika, aby tak było.

Wreszcie, podkreślić trzeba, iż B. już w dniu 30 marca 2006 r., a więc drugiego dnia od daty podpisania umów ze skarżącą spółką wystawiło na jej rzecz dwie faktury Nr [...] i [...] w kwocie netto po 147.000 zł każda (łącznie na kwotę 294.000 zł netto), podczas, gdy P. M. pierwszą częściową fakturę Nr [...] na kwotę 5.000 zł netto wystawił dla B. w dniu 19 maja 2006 r. (do tego dnia firma B. wystawiła dla spółki już cztery faktury na łączną kwotę netto 729.000 zł). Istotnie ta okoliczność, jak słusznie zauważyły organy dodatkowo podważa wiarygodność wykonywanych przez B. czynności w ramach umów z dnia 28 marca 2006r. i rzetelność wystawionych na ich podstawie faktur.

Odnosząc się do nieuwzględnienia przez organy wniosku zawartego w piśmie procesowym z dnia 12 marca 2010 r. "o przeprowadzenie dowodu z opinii biegłego przedstawiciela samorządu zawodowego architektów, który mógłby w sposób kompleksowy i bezstronny przedstawić powyższe kwestie", Sąd wyraża pogląd, iż decyzja w tym przedmiocie była trafna. Taki dowód nie wniósłby do sprawy żadnych informacji na okoliczność faktycznego wykonywania przez A. P. czynności związanych z umowami dotyczącymi Zaplecza Psów Służbowych KWP oraz Schroniska Zwierząt.

Kwestia umów poręczenia zawartych pomiędzy B. S. i P. M. nie była aż tak istotna dla organów, jak to sugeruje pełnomocnik. Została ona wywołana zeznaniami P. M., który na te umowy się powoływał. Organy odnosząc się do niej wskazały jedynie, że umowy te potwierdzają wiarygodność jego zeznań, a nadto, że przeczą argumentacji o złej kondycji finansowej spółki. Ta druga konstatacja jest skądinąd słuszna, albowiem wbrew zasadom logiki byłaby ocena, że ktoś, kto jest sam w złej sytuacji finansowej udziela dodatkowo poręczenia majątkowego rzędu 250.000zł, czym jeszcze bardziej tę sytuację może pogorszyć. Sytuacja finansowa A. P. nie ma w tym kontekście żadnego znaczenia.

Pełnomocnik twierdzi, że z zeznań świadka A. M. - w latach 2004-2006 Dyrektora Wydziału Architektury i Administracji Budowlanej w Urzędzie Miasta - złożonych w dniu 20 lipca 2009 r. wynikają następujące okoliczności faktyczne:

- zetknął się on służbowo z A. P. w toku postępowania o uzyskanie pozwoleń na budowę Schroniska dla Zwierząt i Zaplecza Psów Służbowych (odpowiedź na 2. pytanie, str. 2 protokołu przesłuchania);

- przedmiotem kontaktów służbowych było dowiadywanie się przez A. P. o stanie sprawy, tj. wniosków o pozwolenia na budowę obu inwestycji, spotkania dotyczyły zaawansowania i terminów załatwienia wniosków o wydanie pozwoleń na budowę (odpowiedź na 3. pytanie, str. 2 protokołu przesłuchania);

- nie kojarzył innych osób współpracujących z A. P. przy ubieganiu się o pozwolenie na budowę dotyczącą Schroniska dla Zwierząt i Zaplecza Psów Służbowych (odpowiedź na 15. pytanie, str. 3 protokołu przesłuchania).

Tak to prawda, ale też A. M. w swoich zeznaniach z dnia 20 lipca 2009r., zeznał, że nawet nie wie, czy A. P. posiadał formalne pełnomocnictwo do reprezentowania spółki (odpowiedź na 16. pytanie, str. 3 protokołu przesłuchania), natomiast przesłuchany w dniu 5 listopada 2008r., jedynie nie wykluczał, że przy uzyskiwaniu pozwolenia na budowę Schroniska dla Zwierząt i Zaplecza Psów Służbowych mogła to być firma B. oraz, że były sytuacje, gdy pokazywał się A. P., podobnie, jak i przy realizacji "O. (odpowiedź na 2 i 3 pytanie, str. 1v protokołu przesłuchania). Rację mają zatem organy, że z zeznań tych nie wynika, że A. P. wykonywał w rzeczywistości czynności wynikające z zawartych w dniu 28 marca 2005. r. umów.

Gdy do tego dodać, że:

- z wniosków o pozwolenia na budowę wynika, iż zostały złożone przez spółkę (T.VI, k -194; T.IX., k – 38);

- spółka dokonała powyższych czynności na podstawie pełnomocnictwa udzielonego w dniu 6 kwietnia 2006r. przez inwestora S. (T.VI., k – 192);

- pełnomocnictwo to wykluczało prawo udzielania dalszych pełnomocnictw;

- B. S. udzielił pełnomocnictwa A. P. w dniu 28 marca 2006r., a więc znacznie wcześniej, niż otrzymał je sam od inwestora (T.VII., k – 237-238), tym bardziej wskazywany udział A. P. staje się wątpliwy, a przeciwna argumentacja organów, ulega wzmocnieniu.

Jeśli A. P. nie mógł być przez spółkę umocowany skutecznie, w sytuacji wyłączenia powyższego przez pełnomocnictwo udzielone dla niej przez inwestora, to pytanie w jakim charakterze "A. P. chodził za pozwoleniami" pozostaje bez odpowiedzi.

Oceny tej nie mogą zmienić zeznania J. F. złożone w dniu 3 października 2008 r. (T.V., k – 483-486), z których według jej wiedzy, faktury były wystawiane przez B. za faktycznie wykonane usługi.

Odnosząc się do zeznań S. K. (T.V., k – 342-344), należy zwrócić uwagę, iż jakkolwiek na pytanie pełnomocnika, kto według jego wiedzy fizycznie uzyskiwał uzgodnienia i pozwolenia na budowę Schroniska dla Zwierząt i Zaplecza Psów Służbowych, iż był to A. P., to zeznania te słusznie zostały uznane przez organy za niewiarygodne w świetle wskazanych wyżej pełnomocnictw, pisma KWP (T.V., k – 383), wydanych pozwoleń na budowę tych obiektów (T.VI, k -194; T.IX., k – 38).

Z zeznań, przesłuchanego w charakterze strony B. S. złożonych w dniu 22 lipca 2009 r. wynikają– według pełnomocnika – następujące okoliczności faktyczne:

- P. M. nie podejmował się uzyskania pozwoleń, w tym uzyskania pozwolenia na budowę (wersy 15-16 na str. 5 protokołu przesłuchania);

- jedyną firmą która podjęła się uzyskania pozwolenia na budowę wraz z wykonaniem wszystkich projektów i uzgodnień była B. (wersy 18-20 na str. 5 protokołu przesłuchania);

- w trakcie realizacji tematu Zaplecza Psów Służbowych, doszło parokrotnie do spotkań z A. P. w celu uzyskania informacji, na jakim etapie realizacji znajduje się umowa (wersy 20-23 na str. 5 protokołu przesłuchania);

- B. uzyskało wymagane umową uzgodnienia i pozwolenia do projektu wykonanego przez P. M. (wersy 5-7 na str. 6 protokołu przesłuchania).

To, że P. M. nie podjął się uzyskania pozwolenia na budowę, wcale nie świadczy o tym, iż czynności te wykonywał A. P., którego charakter działań, jak już wcześniej wskazano nie mógł wynikać z pełnomocnictwa udzielonego przez spółkę.

Z wniosków o uzyskanie pozwoleń na budowę wynika, że zostały one podpisane przez skarżącą. Z protokołu uzgodnień z dnia 29 czerwca 2006 r., podpisanego przez A. P., B. S. i S. K. wynika, iż B. zobowiązała się do uzyskania uzgodnienia projektu Zaplecza Psów Służbowych pod względem BHP z rzeczoznawcą MSWiA do dnia 5 lipca 2006 r., ponieważ nie uzyskała tych uzgodnień w terminie. Z kolei z protokołu uzgodnień (bez daty) podpisanego przez A. P., J. F. i S. K. wynika, iż w związku z problemem polegającym na niemożliwości wykonania przyłącza światłowodowego, które jest warunkiem odbioru przez KWP budynku Zaplecza Psów Służbowych, B. zobowiązała się wyjaśnić kwestię podpisania umowy pomiędzy KWP i TPSA.

Podkreślić trzeba, że w/w protokoły porozumień są sprzeczne z informacją Komendy Wojewódzkiej Policji z dnia 23 marca 2009 r. oraz załączonymi do niej dokumentami, z których ewidentnie wynika, iż uzgodnienia w zakresie inwestycji Zaplecza Psów Służbowych KWP prowadził P. M. oraz, że KWP nie było znane ani nazwisko A. P., ani też firma B., a także pozostają w opozycji do wskazanych wyżej pełnomocnictw i wynikających z nich umocowań oraz zeznań P. M.

W tych okolicznościach, wbrew wywodom pełnomocnika, dokonana przez organy ocena, że materiał dowodowy nie potwierdził wykonywanych przez A. P. czynności z zawartych umów ze spółką nie jest ani błędna, ani sprzeczna. Czynienie dywagacji w myśl "zasad logiki języka polskiego" na temat różnicy w "podpisaniu wniosku o wydanie decyzji w przedmiocie pozwolenia na budowę" i "przygotowania wniosku oraz jego podpisania", w oderwaniu od istoty sprawy jest zagadnieniem natury wirtualnej.

Organ nie naruszył zasady swobodnej oceny dowodów poprzez bezzasadne przyjęcie, że A. P. nie wykonywał umów z 28 marca 2006r. Trzeba mieć też na uwadze, że spór w tej części nie dotyczy samych czynności związanych z uzyskaniem pozwoleń na budowę, ale w ogóle wykonania tych umów przez B..

Wbrew temu, co uważa pełnomocnik, zeznania J. F., S. K. i A. M., pomijając już nawet okoliczność, iż wcale wprost nie potwierdzają wykonywania jakichkolwiek czynności przez B., to pozostają w sprzeczności z pozostałym materiałem dowodowym sprawy, wskazanym wyżej.

Odnosząc się do dopuszczonego na rozprawie w dniu 26 stycznia 2011r. dowodu z dokumentu w postaci umowy zawartej w dniu 29 września 2005r. pomiędzy G. a spółką, Sąd wyraża pogląd, iż w żadnym razie nie jest ona potwierdzeniem na okoliczność faktycznej realizacji przez A. P. czynności wynikającej z umowy zawartej przez B. ze spółką z dnia 3 października 2005r. Istotnie, zgodnie z § 2 pkt. 1 c (patrz także § 6 pkt.9) umowy zawartej w dniu 29 września 2005r. z inwestorem, spółka zobowiązana była do uzyskania ostatecznej decyzji o zatwierdzeniu projektu budowlanego i pozwolenia na budowę C. Nie ma to jednak ani żadnego znaczenia, ani przełożenia na istotę sporu, a mianowicie, że to A. P. owo pozwolenie "załatwił". Jak już wyżej, Sąd wskazał, ocena organów podatkowych, że mimo wielości dowodów zgromadzonych w niniejszej sprawie, w tym także ze źródeł osobowych, żaden z nich nie potwierdził wykonywania przez A. P. czynności wynikających z umowy zawartej ze spółką w dniu 3 października 2005r. jest trafna.

Mając powyższe na uwadze, Sąd na podstawie przepisu art. 151 powołanej na wstępie ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi skargę oddalił.