Wyrok WSA w Gdańsku, sygn. akt I SA/Gd 1299/22
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gdańsku
Data orzeczenia: 2023-04-12 00:00:00+02:00 (orzeczenie nieprawomocne)
Symbol z opisem: 6113 Podatek dochodowy od osób prawnych
6560
Hasła tematyczne: Interpretacje podatkowe
Podatek dochodowy od osób prawnych
Skarżony organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 14c § 1 i § 2
journal: Dz.U. 2021 poz 1540
law: Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa.
article: art. 28m ust. 1 pkt 2, ust. 3 pkt 1, ust. 4 pkt 3
journal: Dz.U. 2021 poz 1800
law: Ustawa z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych.

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gdańsku w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Irena Wesołowska, Sędziowie Sędzia NSA Małgorzata Gorzeń (spr.), Sędzia NSA Elżbieta Rischka, Protokolant Starszy Sekretarz Sądowy Joanna Mierzejewska, po rozpoznaniu w Wydziale I na rozprawie w dniu 12 kwietnia 2023 r. sprawy ze skargi R. Sp. k.-a. z siedzibą w Gdańsku na interpretację indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 16 września 2022 r. nr 0111-KDIB2-1.4010.419.2022.2.MKU w przedmiocie podatku dochodowego od osób prawnych oddala skargę.


UZASADNIENIE

1. W dniu 27 czerwca 2022 r. wpłynął do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej (dalej jako "Dyrektor KIS") wniosek (uzupełniony pismem z dnia 19 sierpnia 2022 r.) złożony przez R. S.K.A. z siedzibą w G. (dalej jako "Skarżąca", "Spółka" lub "Wnioskodawca"), o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych, w zakresie ustalenia: czy świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz obligatariusza – podmiotu powiązanego ze Spółką stanowi dochód z ukrytych zysków, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz.U. z 2021 r. poz. 1800, dalej "u.p.d.o.p.").

2. We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

Spółka jest polskim rezydentem podatkowym i podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych. Spółka świadczy usługi pośrednictwa w zakresie umów o kredyt konsumencki (pośrednik kredytu konsumenckiego), które polegają na oferowaniu, przygotowaniu albo zawieraniu umów o kredyt konsumencki. Spółka jest wpisana przez Komisję Nadzoru Finansowego do rejestru pośredników kredytowych (RPK). Rokiem obrotowym i zarazem rokiem podatkowym Spółki jest rok kalendarzowy. Trwający w dniu złożenia wniosku rok obrotowy rozpoczął się 1 stycznia 2022 r. i zakończy się 31 grudnia 2022 r. Spółka rozważa, aby jeszcze w ciągu 2022 r. na podstawie art. 28j ust. 1 pkt 7 u.p.d.o.p. złożyć zawiadomienie (ZAW-RD) o wyborze opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek (dalej jako: "Ryczałt" lub "CIT estoński"). W takiej sytuacji Spółka zgodnie z art. 28j ust. 5 u.p.d.o.p. na ostatni dzień miesiąca poprzedzającego pierwszy miesiąc opodatkowania Ryczałtem zamknie księgi rachunkowe oraz sporządzi sprawozdanie finansowe zgodnie z przepisami o rachunkowości, z kolei na pierwszy dzień opodatkowania Ryczałtem otworzy księgi rachunkowe. Spółka prowadzi działalność w formie spółki komandytowo-akcyjnej, w której wspólnikami są wyłącznie osoby fizyczne nieposiadające praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciele (fundatorzy) lub beneficjenci fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym. Spółka nie posiada udziałów (akcji) w kapitale innej spółki, tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym. Wszystkie pozostałe warunki wskazane w art. 28j u.p.d.o.p., które upoważniają Spółkę do wyboru opodatkowania Ryczałtem również zostaną spełnione. Spółka w przyszłości będzie emitowała obligacje. Obligacje będą oferowane w trybie wskazanym w przepisie art. 33 pkt 2 ustawy o obligacjach z dnia 15 stycznia 2015 r. (tj. Dz.U. z 2022 r. poz. 454, dalej jako: "ustawa o obligacjach"), to jest przez proponowanie nabycia obligacji w inny sposób niż wskazany w art. 33 pkt 1 ustawy o obligacjach. Oferta emisji obligacji będzie prowadzona jedynie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Obligacje nie będą tzw. "obligacjami partycypacyjnymi" (tj. Spółka jako emitent nie wyemituje obligacji, które miałby przyznawać prawo do udziału w zysku emitenta), ani "obligacjami zamiennymi" (tj. Spółka nie wyemituje obligacji uprawniających do objęcia akcji emitowanych przez Spółkę w zamian za te obligacje), ani "obligacjami z prawem pierwszeństwa" (tj. Spółka nie wyemituje obligacji uprawniających obligatariusza - oprócz innych świadczeń - do subskrybowania akcji spółki z pierwszeństwem przed jej akcjonariuszami). Warunki emisji obligacji będą w szczególności zawierały opis świadczeń emitenta wynikających z obligacji, wysokość tych świadczeń lub sposób, w jaki będzie ona ustalana, oraz termin, miejsce i sposób ich spełniania, a także określenie dni, według których ustala się uprawnionych do świadczeń. Spółka jako emitent obligacji na podstawie warunków emisji obligacji będzie zobowiązana do wykupu obligacji w terminach wskazanych w warunkach emisji obligacji oraz do wypłaty odsetek w terminach i zasadach przewidzianych w warunkach emisji obligacji. Spółka jako emitent będzie zatem wypłacała odsetki z tytułu spłaty wyemitowanych obligacji na rzecz obligatariuszy. Z kolei obligatariusz na skutek przyjęcia propozycji nabycia obligacji tytułem nabycia obligacji będzie zobowiązany do świadczenia polegającego na wypłacie na rzecz emitenta obligacji kwoty odpowiadającej cenie emisyjnej obligacji (równej wartości nominalnej obligacji), zgodnie z warunkami emisji obligacji. Obligatariuszem będzie podmiot powiązany ze Spółką, który będzie spełniał definicję z art. 28c pkt 1 u.p.d.o.p., tj. podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4, przy czym wielkość udziałów i praw, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. a-c, wynosić będzie, z zastrzeżeniem art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g, co najmniej 5%.

W uzupełnieniu wniosku ujętym w piśmie z 19 sierpnia 2022 r. Spółka wskazała, że warunki emisji zostaną ustalone zgodnie z ustawą o obligacjach. Oferta emisji obligacji będzie prowadzona jedynie na terytorium RP. Zgodnie z warunkami emisji obligacje będą obligacjami imiennymi, oprocentowanymi (będzie to oprocentowanie zmienne), emitowanymi w trybie art. 33 pkt 2 ustawy o obligacjach. Obligacje będą miały formę zdematerializowaną, będą podlegały zarejestrowaniu w depozycie papierów wartościowych prowadzonym zgodnie z przepisami ustawy o obrocie instrumentami finansowymi. Warunki emisji obligacji będą zawierały opis świadczeń emitenta wynikających z obligacji, wysokość tych świadczeń lub sposób, w jaki będzie ona ustalana, oraz termin, miejsce i sposób ich spełniania, a także określenie dni, według których ustala się uprawnionych do świadczeń. Emitent będzie zobowiązany do świadczeń pieniężnych, tj. do wykupu obligacji w tzw. dniu wykupu obligacji oraz do wypłaty odsetek w tzw. dniach odsetek, na warunkach i według oprocentowania szczegółowo opisanego w warunkach emisji obligacji. Oprocentowanie obligacji będzie zmienne (WIBOR 3M plus 2%). Na podstawie warunków wykupu obligacji Emitent będzie zobowiązany do wykupu obligacji w tzw. dniu wykupu. Przy czym, jako dzień wykupu w warunkach emisji obligacji zostanie wskazana konkretna data. Będzie to data, przypadająca na okres kiedy Spółka będzie korzystała z opodatkowania na zasadach CIT estońskiego. Wykup obligacji nastąpi poprzez zapłatę na rzecz obligatariusza kwoty wykupu ustalonej stosownie do liczby obligacji posiadanych przez obligatariusza w dniu wykupu. Kwota wykupu będzie oznaczała kwotę stanowiącą iloczyn liczby obligacji podlegających wykupowi i ich wartości nominalnej. Warunki emisji obligacji będą przewidywały możliwość wcześniejszego wykupu obligacji przez emitenta. Emitent zobowiązany będzie do wykupu Obligacji w tzw. dniu wykupu Obligacji oraz do wypłaty odsetek w tzw. dniach odsetek, na warunkach i według oprocentowania szczegółowo opisanego w warunkach emisji obligacji (oprocentowanie zmienne). Emitent nie będzie zobowiązany do świadczeń niepieniężnych. Obligacje są oprocentowane począwszy od dnia emisji obligacji (z wyłączeniem tego dnia) do dnia wykupu (łącznie z tym dniem) albo dnia obowiązkowego wcześniejszego wykupu (łącznie z tym dniem). Odsetki obliczane będą przy uwzględnieniu rzeczywistej liczby dni w danym okresie odsetkowym i przyjmując, że rok liczy 365 dni. Oprocentowanie naliczane będzie przy zastosowaniu stopy procentowej (tj. przyjęte oprocentowanie zmienne) od wartości nominalnej obligacji. Odsetki płatne są w tzw. dniach odsetek ustalonych w warunkach emisji obligacji. Naliczanie odsetek od obligacji ustanie w dniu obowiązkowego wcześniejszego wykupu obligacji albo dniu wykupu obligacji.

Powodem emisji będzie uzyskanie środków pieniężnych na prowadzenie działalności gospodarczej przez Wnioskodawcę.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

1) Czy świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz obligatariusza-podmiotu powiązanego ze Spółką stanowi dochód z ukrytych zysków, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 u.p.d.o.p.?

Zdaniem Spółki, z literalnego brzmienia przepisu art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. wynika, iż przesłanką warunkującą możliwość uznania świadczenia za dochód z ukrytych zysków jest jego "wykonywanie w związku z prawem do udziału w zysku". U.p.d.o.p. nie definiuje pojęcia "prawo do udziału w zysku". W uzasadnieniu rządowego projektu ustawy o zmianie u.p.d.o.p. oraz niektórych innych ustaw (druk nr 643) wskazano jednakże, że: Intencją projektodawcy jest opodatkowanie dystrybucji zysku (już w momencie podjęcia uchwały o celu przeznaczeniu tego zysku) i wypłat równoważnych takiej dystrybucji, w tym m.in. świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców (akcjonariuszy) lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami (akcjonariuszami) (tzw. ukryte zyski). Ukryte zyski stanowić zatem będą dla podatnika wszelkie świadczenia spółki-podatnika: 1) wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, 2) inne niż podzielony zysk o charakterze pieniężnym, niepieniężnym, odpłatnym, nieodpłatnym lub częściowo odpłatnym, 3) wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca lub akcjonariusza lub podmiotu powiązanego, 4) wykonane bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem/akcjonariuszem.

Wypłata zatem przez spółkę - podatnika Ryczałtu tzw. ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu Ryczałtem. W efekcie rozpatrzyć należy, czy świadczenie polegające na wypłacie kwoty odsetek przez Spółkę na rzecz podmiotu powiązanego w rozumieniu art. 28c pkt 1 u.p.d.o.p. z Wnioskodawcą z tytułu Obligacji wyemitowanych przez Spółkę może zostać uznane za "dystrybucję zysku Spółki" lub "wypłatę równoważną takiej dystrybucji".

Przechodząc do kwestii wypłaty odsetek od Obligacji wskazać należy, że zgodnie z ustawą o obligacjach: obligacja jest papierem wartościowym emitowanym w serii, w którym emitent stwierdza, że jest dłużnikiem właściciela obligacji, zwanego dalej "obligatariuszem", i zobowiązuje się wobec niego do spełnienia określonego świadczenia. Przez obligacje emitowane w serii rozumie się obligacje reprezentujące prawa majątkowe podzielone na określoną liczbę równych jednostek. Wymóg istnienia obowiązku do spełnienia określonego świadczenia wynika zatem z istoty samych obligacji, które są dłużnym papierem wartościowym. W obligacji zawarty jest stosunek zobowiązaniowy, w którym emitent jest dłużnikiem i jest on zobowiązany do spełnienia określonego świadczenia, zaś właściciela obligacji - nazywany przez ustawodawcą obligatariuszem - wierzycielem. Zgodnie z art. 5 ustawy o obligacjach warunki emisji określają świadczenia wynikające z obligacji, sposób ich realizacji oraz związane z nimi prawa i obowiązki emitenta oraz obligatariuszy. W związku z tym to z warunków emisji wynika m.in. szczegółowa treść praw z obligacji. W efekcie wypłacane odsetki z tytułu obligacji wyemitowanych przez Spółkę uznać należy za świadczenie wynikające z warunków emisji obligacji, do którego zobowiązany jest emitent-Spółka. Świadczenie polegające na wypłacie kwoty odsetek przez Spółkę na rzecz podmiotu powiązanego w rozumieniu art. 28c pkt 1 u.p.d.o.p. ze Spółką z tytułu obligacji wyemitowanych przez Spółkę nie może zatem zostać uznane za "dystrybucję zysku Spółki" lub "wypłatę równoważną takiej dystrybucji".

Podsumowując, wypłacanie odsetek przez Spółkę z tytułu wyemitowanych Obligacji nie spełnia przesłanek warunkujących możliwość uznania tego świadczenia za "dystrybucję zysku Spółki" lub "wypłatę równoważną takiej dystrybucji". Nie jest to świadczenie w jakikolwiek sposób zależne od zysku spółki, także jego wypłata nie jest warunkowana wypracowaniem przez Spółkę zysku. Jest to natomiast świadczenie, którego obowiązek zapłaty wynika bezpośrednio z warunków emisji obligacji oraz z istoty samych obligacji, jako dłużnych papierów wartościowych. Wnioskodawca zwraca ponadto uwagę, że z literalnego brzmienia art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. wynika, iż świadczeniem uznanym za ukryty zysk są m.in. odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez udziałowca lub akcjonariusza podatnikowi. Ustawodawca w katalogu zawartym w art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. nie wymienił odsetek wypłacanych z tytułu emisji Obligacji. W efekcie uznać należy, iż zamiarem ustawodawcy nie było traktowanie dokonywanych wypłat z tytułu odsetek od wyemitowanych Obligacji jako ukrytego zysku podlegającego opodatkowaniu tzw. estońskim CIT. W efekcie, wypłacane przez Spółkę odsetki z tytułu wyemitowanych obligacji, w przypadku, gdy te będą wypłacane również na rzecz podmiotów powiązanych ze Spółką (tj. spełniających definicję z art. 28c pkt 1 u.p.d.o.p.), nie stanowią dochodu z ukrytych zysków o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 u.p.d.o.p.

3. W dniu 16 września 2022 r. Dyrektor KIS wydał interpretację indywidualną, w której uznał stanowisko Wnioskodawcy za nieprawidłowe.

W uzasadnieniu organ, przytaczając treść art. 3 ust. 1, art. 28f ust. 1 i 2, art. 28m ust. 1-4 u.p.d.o.p., wskazał, że przedmiotem opodatkowania w systemie ryczałtu jest zatem co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza/wspólnika, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji.

Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku i wypłat równoważnych takiej dystrybucji. Intencją ustawodawcy jest zatem uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowania także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców/akcjonariuszy albo wspólników lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami lub akcjonariuszami lub wspólnikami, (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem.

Ukryte zyski stanowić zatem będą dla podatnika wszelkie świadczenia spółki: 1) wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, 2) inne niż podzielony zysk o charakterze pieniężnym, niepieniężnym, odpłatnym, nieodpłatnym lub częściowo odpłatnym (wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a u.p.d.o.p.), 3) wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca/akcjonariusza/wspólnika lub podmiotu powiązanego, 4) wykonane bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem.

Dyrektor KIS stwierdził, że przedmiotem wątpliwości Wnioskodawcy jest kwestia ustalenia, czy świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz obligatariusza-podmiotu powiązanego ze Spółką stanowi dochód z ukrytych zysków, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 u.p.d.o.p.

Zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 u.p.d.o.p. opodatkowaniu ryczałtem podlega m.in. dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków). Definicję ukrytych zysków zawiera art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p., zgodnie z którym przez ukryte zyski rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem. Ustawodawca w art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. przykładowo wymienia niektóre kategorie ukrytych zysków, jednak katalog ukrytych zysków ma otwarty charakter, zatem wyszczególnienie części z nich w u.p.d.o.p. nie oznacza że są to jedyne kategorie dochodu uznane za ukryte zyski.

Jednocześnie zauważyć należy, że ustawodawca dokonał także pewnych wyłączeń z kategorii ukrytych zysków, które zostały określone w art. 28m ust. 4 u.p.d.o.p. Zgodnie z art. 28m ust. 4 pkt 3 u.p.d.o.p. do ukrytych zysków nie zalicza się kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat. Z przepisu tego wyraźnie zatem wynika, że z ukrytych zysków nie zostały wyłączone odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty związane z pożyczkami udzielonymi podatnikowi przez podmioty powiązane. A zatem wskazane kategorie co do zasady stanowią ukryty zysk, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 u.p.d.o.p.

Dyrektor KIS stwierdził, że obligacjami są papiery wartościowe emitowane przez przedsiębiorstwa w celu pozyskania kapitału do prowadzenia działalności. Emisja obligacji to sposób, w jaki podmioty mogą się finansować. Obligacja stwierdza bowiem, że emitent (Wnioskodawca) ma wobec nabywcy (obligatariusz) dług. Innymi słowy nabywcą obligacji jest z definicji pożyczkodawca, natomiast emitent jest pożyczkobiorcą. Nabywcy obligacji są uprawnieni do otrzymywania odsetek i zwrotu kapitału w terminie zapadalności obligacji. Emitent jest w tym czasie dłużnikiem obligatariusza, co sprawia, że możemy sklasyfikować obligacje jako umowę pożyczki, która zasadniczo musi zostać zwrócona w uzgodnionym wcześniej terminie.

Organ wskazał również na Przewodnik do ryczałtu spółek z 23 grudnia 2021 r., gdzie na str. 33 w pkt 61, jako przykład transakcji traktowanych jako dochód z tytułu ukrytych zysków wskazano kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika (spółkę) wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu ze wspólnikiem, a także odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi (spółce).

Biorąc pod uwagę ww. uregulowania prawne oraz okoliczności zdarzenia przyszłego Dyrektor KIS stwierdził, że wypłacane odsetki z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz Obligatariusza - podmiotu powiązanego ze Spółką będą stanowić ukryty zysk, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 w zw. z art. 28m ust. 4 pkt 3 u.p.d.o.p. Wbrew twierdzeniu Wnioskodawcy odsetki z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji - wypłacone podmiotowi powiązanymi (tu: obligatariuszowi) należy zaliczyć do dochodu z tytułu ukrytych zysków zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 u.p.d.o.p.

4. W skardze do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku Skarżąca, reprezentowana przez profesjonalnego pełnomocnika, wniosła o uchylenie zaskarżonej interpretacji w całości, zasądzenie zwrotu kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego, a także rozpoznanie sprawy w trybie uproszczonym, zarzucając naruszenie prawa materialnego w postaci:

- art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. poprzez jego błędną wykładnię polegającą na przyjęciu, że do kategorii ukrytych zysków należy zaliczyć świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Skarżącą obligacji na rzecz obligatariusza-podmiotu powiązanego ze Skarżącą, jako świadczenia wykonanego w związku z prawem do udziału w zysku, innego niż podzielony zysk, podczas gdy wypłacanie odsetek przez Spółkę z tytułu wyemitowanych Obligacji nie spełnia przesłanek warunkujących możliwość uznania tego świadczenia za wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk. Świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu obligacji nie jest świadczeniem w jakikolwiek sposób uwarunkowanym wypracowaniem przez Spółkę zysku. Wypłata odsetek z tytułu obligacji to świadczenie, którego obowiązek zapłaty wynika bezpośrednio z warunków emisji obligacji oraz z istoty samych obligacji, jako dłużnych papierów wartościowych;

- art. 28m ust. 3 pkt 1 w zw. z art. 28m ust. 4 pkt 3 u.p.d.o.p. poprzez błędną wykładnię polegającą na uznaniu, że do kategorii ukrytych zysków należy zaliczyć świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Skarżącą obligacji na rzecz obligatariusza-podmiotu powiązanego ze Skarżącą na skutek przyjęcia, że udzielenie pożyczki (kredyty) jest transakcją tożsamą co emisja obligacji, a w konsekwencji uznanie na tej podstawie odsetek od wyemitowanych obligacji jako ukrytych zysków, podczas gdy z brzmienia przepisu art. 28m ust. 3 pkt 1 w zw. z art. 28m ust. 4 pkt 3 u.p.d.o.p. nie wynika, że ustawodawca do ukrytych zysków zaliczył świadczenie polegające na wypłacie odsetek od wyemitowanych obligacji. Powołane przepisy u.p.d.o.p. odnoszą się jedynie do odsetek od pożyczki (kredytu) udzielonej przez podmioty powiązane podatnikowi – Spółce. Z kolei transakcja polegająca na udzieleniu pożyczki nie jest transakcją tożsamą z emisją obligacji.

5. W odpowiedzi na skargę Dyrektor KIS wniósł o jej oddalenie, podtrzymując dotychczasowe stanowisko w sprawie.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gdańsku zważył, co następuje:

6.1. Skarga nie zasługuje na uwzględnienie.

6.2. Na wstępie rozważań należy wskazać, że zgodnie z art. 1 § 1 i 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (t.j. Dz.U. z 2021 r. poz. 137 ze zm.) sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości poprzez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem.

Z kolei przepis art. 3 § 2 pkt 4a ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo

o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t.j. Dz.U. z 2023 r. poz. 259, dalej jako "p.p.s.a."), stanowi, że kontrola działalności administracji publicznej przez sądy administracyjne obejmuje orzekanie w sprawach skarg na pisemne interpretacje przepisów prawa podatkowego wydawane w indywidualnych sprawach, opinie zabezpieczające i odmowy wydania opinii zabezpieczających.

Na podstawie art. 146 § 1 p.p.s.a. sąd, uwzględniając skargę na akt lub czynności, o których mowa w art. 3 § 2 pkt 4 i pkt 4a, uchyla ten akt lub interpretację albo stwierdza bezskuteczność tej czynności, a art. 145 § 1 pkt 1 stosuje się odpowiednio. Art. 145 § 1 pkt 1 p.p.s.a. stanowi zaś, że sąd uwzględniając skargę na decyzję lub postanowienie uchyla decyzję lub postanowienie w całości albo w części, jeżeli stwierdzi: a) naruszenie prawa materialnego, które miało wpływ na wynik sprawy, b) naruszenie prawa dające podstawę do wznowienia postępowania administracyjnego, c) inne naruszenie przepisów postępowania, jeżeli mogło ono mieć istotny wpływ na wynik sprawy.

Podkreślenia wymaga, że specyfika postępowania w sprawie wydania pisemnej interpretacji polega między innymi na tym, iż organ interpretacyjny rozpatruje sprawę tylko i wyłącznie w ramach zagadnienia prawnego zawartego w pytaniu podatnika, stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego) przedstawionego przez niego oraz wyrażonej przez podatnika oceny prawnej (stanowisko podatnika). Organ nie przeprowadza w tego rodzaju sprawach postępowania dowodowego, ograniczając się do analizy okoliczności podanych we wniosku. W stosunku tylko do tych okoliczności wyraża następnie swoje stanowisko, które winno być ustosunkowaniem się do stanowiska prezentowanego w danej sprawie przez wnioskodawcę, a w razie negatywnej oceny stanowiska wyrażonego we wniosku winno wskazywać prawidłowe stanowisko z uzasadnieniem prawnym (art. 14b § 3 i art. 14c § 1 i § 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa t.j. Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm., dalej "O.p.").

Kontrola sądu administracyjnego w swojej istocie polega na ocenie, czy za podstawę udzielonej interpretacji podatkowej posłużył stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe przedstawiony przez podatnika we wniosku o interpretację, a jeśli tak, to czy organ prawidłowo zinterpretował przepisy prawa.

Zgodnie z art. 57a p.p.s.a. skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

W świetle powołanego przepisu, granice rozpoznania przez Sąd sprawy dotyczącej skargi na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydanej w indywidualnej sprawie wyznaczają zatem zarzuty skargi.

Zarzuty te w niniejszej sprawie koncentrowały się na dopuszczeniu się przez organ błędnej wykładni przepisów prawa materialnego w postaci art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. oraz art. 28m ust. 3 pkt 1 w zw. z ust. 4 pkt 3 u.p.d.o.p. w kontekście przedstawionego we wniosku o interpretację zdarzenia przyszłego.

Będąc związany granicami skargi, Sąd uznał, że skarga nie zasługuje na uwzględnienie, bowiem zaskarżona interpretacja indywidualna nie narusza prawa w stopniu powodującym konieczność jej wyeliminowania z obrotu prawnego.

6.3. Kwestią sporną jest prawidłowość uznania przez organ interpretacyjny, że świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę obligacji na rzecz obligatariusza będącego podmiotem powiązanym ze Spółką jest kwalifikowane jako dochód z ukrytych zysków, ujęty w art. 28m ust. 1 pkt 2 u.p.d.o.p.

Tytułem wstępu należy wskazać, że podatnicy podatku dochodowego od osób prawnych od 2021 r. mogą wybrać nowy model opodatkowania w postaci ryczałtu od dochodów spółek, tzw. estoński CIT.

Przepisy regulujące ryczałt od dochodów spółek wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2020 r. poz. 2123) i weszły w życie z dniem 1 stycznia 2021 r., wprowadzając nowy reżim opodatkowania w podatku dochodowym od osób prawnych.

W tej formie opodatkowania bieżący wynik finansowy osiągnięty przez spółkę rozliczającą się ryczałtem od dochodów spółek – nie podlega opodatkowaniu. Natomiast opodatkowaniu podlega dopiero wypłata zysku wspólnikom. Jeśli zatem środki finansowe wygenerowane w spółce w ramach działalności operacyjnej nie zostaną rozdystrybuowane do udziałowców (w formie dywidendy lub transakcji równoważnej dla celów podatkowych, np. dystrybucji ukrytych zysków), a zostaną wykorzystane np. do finansowania bieżącej działalności gospodarczej, to nie będą podlegały bieżącemu opodatkowaniu.

Ustawodawca zauważył, że stosowanie tego modelu opodatkowania może prowadzić do nadużyć w zakresie braku opodatkowania dochodu po stronie podatników podatku dochodowego od osób prawnych.

Z tego względu wskazane wyżej przepisy zostały zmienione ustawą z dnia 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2021 r., poz. 2105).

Podkreślenia wymaga, że system opodatkowania w formie CIT-u estońskiego jest wysoce korzystny dla podatników i z tego względu ustawodawca nałożył na nich szereg ograniczeń, aby wyeliminować w sposób racjonalny dodatkowe wypłaty na rzecz wspólników lub udziałowców ponad podzielony zysk. Opodatkowanie w tej formie stwarza korzystne warunki, jednocześnie nakłada też pewne ograniczenia.

Poniżej przywołano treść przepisów w brzmieniu obowiązującym w okresie istotnym dla rozpatrywanej sprawy, tj. w roku 2022.

Zgodnie z art. 28m ust. 1 u.p.d.o.p. opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1) wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a) do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub,

b) na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2) wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3) wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4) nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) - w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5) sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) - w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem;

6) wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

Zgodnie z art. 23m ust. 2 u.p.d.o.p. przepis ust. 1 pkt 1 stosuje się odpowiednio do wypłaty zaliczki na poczet przewidywanej dywidendy (podzielonego zysku).

W art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. ustawodawca zdefiniował pojęcie "ukrytych zysków". Zgodnie z tym przepisem przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, (...).

W dalszej części w art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. ustawodawca, w katalogu otwartym wyliczył przykładowe świadczenia, które należy zaliczyć do ukrytych zysków, wskazując w szczególności:

1) kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2) świadczenia wykonane na rzecz:

a) fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b) trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3) nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4) nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5) wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6) równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7) darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8) wydatki na reprezentację;

9) dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10) odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11) zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12) świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

Natomiast w art. 28m ust. 4 u.p.d.o.p. ustawodawca zawarł katalog enumeratywnie wymienionych świadczeń, które nie zaliczają się do ukrytych zysków. W przepisie tym wskazano, że do ukrytych zysków, o których mowa w ust. 1 pkt 2, nie zalicza się:

1) wynagrodzeń z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, oraz zasiłków pieniężnych z ubezpieczenia społecznego wypłaconych osobie fizycznej – w części, w jakiej suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu tej osobie nie przekracza pięciokrotności średniego miesięcznego wynagrodzenia wypłacanego przez podatnika z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie więcej jednak niż pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw, przy czym średnie i przeciętne miesięczne wynagrodzenie ustala się za miesiąc poprzedzający miesiąc dokonania wypłat osobie fizycznej;

2) wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku:

a) w pełnej wysokości - w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej,

b) w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej;

3) kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat.

Wskazania wymaga, że przedmiotem opodatkowania w systemie ryczałtu jest co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza/wspólnika bądź podmiotu powiązanego, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji. Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku i wypłat równoważnych takiej dystrybucji.

Natomiast celem wprowadzenia przepisów o ukrytych zyskach była próba wyeliminowania przez ustawodawcę pewnych, sztucznych / fikcyjnych działań spółek polegających na wypłacie zysków w formie innej niż dywidenda. Intencją ustawodawcy jest więc uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowania także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców, akcjonariuszy albo wspólników lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami, akcjonariuszami, wspólnikami (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem.

Dla powstania dochodu podmiotu z ukrytych zysków nie ma znaczenia, jakie jest źródło tych wypłat – czy podstawą są zyski wypracowane w okresie opodatkowania ryczałtem, czy też w latach przed tym okresem.

Pojęcie "ukryte zyski" należy odczytywać poprzez łączne zestawienie przepisów: art. 28m ust. 3, art. 28m ust. 3 pkt 1 – 12 oraz art. 28m ust. 4 u.p.d.o.p. Z powyższych przepisów wynika, że spełnienie łącznie niżej wymienionych warunków powoduje uznanie danego zdarzenia za "ukryty zysk", którym będzie:

- świadczenie różnego rodzaju (pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne, częściowo odpłatne),

- wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk,

- wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca, akcjonariusza, wspólnika lub podmiotu powiązanego bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem,

- świadczenie, które nie znalazło się w katalogu wymienionych świadczeń w art. 28m ust. 4 u.p.d.o.p. oraz

- świadczenie, które zostało wymienione w art. 28m ust. 3 pkt 1 - 12 u.p.d.o.p. lub – co istotne w rozpatrywanej sprawie – o podobnym charakterze (por. wyrok WSA w Gdańsku z dnia 18 października 2022 r. sygn. akt I SA/Gd 917/22, publ. CBOSA na stronie internetowej orzeczenia.nsa.gov.pl).

Jak wynika z objaśnień Ministerstwa Finansów, wydanych 23 grudnia 2021 r., jako "Przewodnik do ryczałtu od dochodów spółek": "charakter dochodu stanowiącego «ukryty zysk» wskazuje jednak, że co do zasady ukrytym zyskiem są świadczenia, których wynikiem jest przysporzenie bezpośrednie lub pośrednie dla podmiotu powiązanego ze spółką będącą podatnikiem ryczałtu. Dochodem z tytułu ukrytego zysku mogą być na przykład: 1) świadczenia nabyte przez spółkę od podmiotu powiązanego, 2) kwota pokrytych (poniesionych) przez spółkę kosztów związanych z funkcjonowaniem podmiotu powiązanego, 3) zwrot kosztów, 4) refakturowanie kosztów funkcjonowania grupy kapitałowej, 5) kwoty wynikające z zapłaconej przez spółkę korekty dochodowości w grupie kapitałowej, 6) świadczenia wykonane przez spółkę, jeśli związane są z takimi uzgodnieniami, które w efekcie przynoszą jakiekolwiek bezpośrednie lub pośrednie przysporzenie (korzyść) dla podmiotu powiązanego, przy czym mogą być one zarówno odpłatne, jak i nieodpłatne, pieniężne bądź w naturze".

Jak wynika z powyższego, każde świadczenie wykonane przez podmiot na rzecz podmiotu powiązanego, czy jest związane z działalnością spółki, czy jego wykonanie (na nabycie usługi) prowadzi do osiągnięcia przez spółkę przychodów, czy też nie – może być uznane za ukryte zyski.

Odnosząc powyższe rozważania do rozpatrywanego w niniejszej sprawie zagadnienia, za słuszne należy uznać stanowisko organu interpretacyjnego, iż świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę obligacji na rzecz obligatariusza będącego podmiotem powiązanym z tą Spółką, stanowi dochód z ukrytych zysków, określony w art. 28m ust. 1 pkt 2 u.p.d.o.p.

W ocenie Sądu prawidłowa jest kwalifikacja wypłaty odsetek z tytułu wyemitowanych obligacji jako świadczenia – innego niż podzielony zysk – wykonanego w związku z prawem do udziału w zysku, którego beneficjentem jest podmiot powiązany ze Spółką.

Istotnym – wobec treści podnoszonych w skardze zarzutów – jest podkreślenie, iż wymieniony przez ustawodawcę w przepisie art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. katalog świadczeń uznawanych za ukryte zyski, ma charakter otwarty, na co wskazuje użycie zwrotu "w szczególności". Nie ma zatem racji Skarżąca, iż nie można zaliczyć wypłaty odsetek z tytułu wyemitowanych obligacji do kategorii dochodów z ukrytych zysków, bowiem ustawodawca nie wymienił ich w art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. Skoro katalog ukrytych zysków ma charakter otwarty, to nie można uznać, że jedynie wyszczególnione w nim świadczenia mogą zostać uznane za ukryte zyski. Wręcz przeciwnie – wymienione świadczenia są jedynie przykładami tych, które ustawodawca uznał za najbardziej charakterystyczne i pomocne przy ustalaniu podobieństwa innych świadczeń, które winny zostać uznane za należące do kategorii ukrytych zysków.

Jak słusznie zauważył przy tym organ interpretacyjny, w przepisie art. 28m ust. 4 u.p.d.o.p. ustawodawca dokonał pewnych wyłączeń z kategorii ukrytych zysków, jednocześnie zastrzegając w pkt 3 in fine, iż nie obejmują one odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat. Z powyższego wyraźnie wynika, iż z kategorii ukrytych zysków nie zostały wyłączne odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty związane z pożyczkami udzielonymi podatnikowi przez podmioty powiązane. A zatem wskazane rodzaje świadczeń stanowią co do zasady ukryty zysk, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 u.p.d.o.p.

Istotność tejże konstatacji odnoszącej się do odsetek od pożyczek udzielonych podatnikowi przez udziałowca/akcjonariusza/wspólnika lub podmiot powiązany, ma odzwierciedlenie w rozpatrywanej sprawie. Organ interpretacyjny bowiem zrównując charakter świadczeń w postaci odsetek od pożyczek udzielonych przez podmiot powiązany z odsetkami z tytułu wyemitowanych obligacji wypłaconymi podmiotowi powiązanemu, uznał, iż te drugie również mieszczą się w kategorii ukrytych zysków. W uzasadnieniu zaskarżonej interpretacji, Dyrektor IAS wskazał, że "obligacjami są papiery wartościowe emitowane przez przedsiębiorstwa w celu pozyskania kapitału do prowadzenia działalności. Emisja obligacji to sposób, w jaki podmioty mogą się finansować. Obligacja stwierdza bowiem, że emitent (Wnioskodawca) ma wobec nabywcy (obligatariusz) dług. Innymi słowy nabywcą obligacji jest z definicji pożyczkodawca, natomiast emitent jest pożyczkobiorcą. Nabywcy obligacji są uprawnieni do otrzymywania odsetek i zwrotu kapitału w terminie zapadalności obligacji. Emitent jest w tym czasie dłużnikiem obligatariusza, co sprawia, że możemy sklasyfikować obligacje jako umowę pożyczki, która zasadniczo musi zostać zwrócona w uzgodnionym wcześniej terminie."

Rozpatrujący niniejszą sprawę Sąd uznaje słuszność stanowiska organu. Zauważyć bowiem należy, iż Spółka w uzupełnieniu wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej wskazała, iż powodem emisji obligacji będzie uzyskanie środków pieniężnych na prowadzenie działalności gospodarczej od podmiotu powiązanego ze Spółką. Tożsamy cel Spółka mogłaby uzyskać poprzez zaciągnięcie pożyczki u podmiotu powiązanego ze Spółką. Podobieństwo tych dwóch instytucji, niezależnie od przywoływanej w skardze odmienności podstawy prawnej ich funkcjonowania, jest oczywiste. Okoliczność uregulowania emisji obligacji odrębną ustawą nie przesądza o niemożności oceny skutków prawnych wypłaty odsetek z wyemitowanych obligacji w kontekście uznania jej za ukryte zyski na podstawie u.p.d.o.p. W związku z tym za niezasadny uznać należy zarzut niewłaściwego wykazania przez organ interpretacyjny tożsamości transakcji udzielenia pożyczki z emisją obligacji, bowiem to nie tożsamość tychże transakcji, lecz ich podobny charakter i cel, oceniony przez pryzmat otwartego katalogu określonych w art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. świadczeń uznawanych za ukryte zyski, przesądził o uznaniu stanowiska Spółki za nieprawidłowe.

Sąd uznaje, iż zasadne jest stwierdzenie, że biorąc pod uwagę przywołane uregulowania prawne oraz okoliczności przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego, wypłata odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę obligacji, dokonywana na rzecz obligatariusza będącego podmiotem powiązanym ze Spółką, będzie stanowić ukryty zysk, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 28m ust. 4 pkt 3 in fine u.p.d.o.p.

Odnosząc się do podniesionego w skardze zarzutu braku związku świadczenia (w postaci wypłaty odsetek od wyemitowanych obligacji) z wymienionym w art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. prawem do udziału w zysku Spółki, z uwagi na fakt, iż podmiot powiązany nie będzie w okresie opodatkowania Spółki ryczałtem udziałowcem, akcjonariuszem ani wspólnikiem Spółki, Sąd stwierdza, iż nie zasługuje on na uwzględnienie. Treść przepisu art. 28m ust. 3 u.p.d.o.p. wskazuje, iż beneficjentami świadczeń uznanych za ukryte zyski mają być: udziałowiec, akcjonariusz, wspólnik, podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem, podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z udziałowcem, podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z akcjonariuszem albo podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio ze wspólnikiem. Niewątpliwie podmiot powiązany ze Spółką, nawet nie będąc jej udziałowcem, akcjonariuszem ani wspólnikiem, należy do ww. grupy podmiotów. Tym samym wypłacane na jego rzecz odsetki od wyemitowanych przez Spółkę obligacji mogły zostać przez organ interpretacyjny zakwalifikowane do kategorii ukrytych zysków.

W świetle powyższego bezpodstawne okazały się podniesione w skardze zarzuty naruszenia przepisów prawa materialnego w postaci art. 28m ust. 3 oraz art. 28m ust. 3 pkt 1 w zw. z ust. 4 pkt 3 u.p.d.o.p.

6.4. Mając na względzie wszystkie przedstawione powyżej okoliczności, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gdańsku, na podstawie art. 151 p.p.s.a., oddalił skargę.