Wyrok WSA w Poznaniu, sygn. akt III SA/Po 491/23
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu
Data orzeczenia: 2023-10-24 00:00:00+02:00 (orzeczenie nieprawomocne)
Symbol z opisem: 6099 Inne o symbolu podstawowym 609
Hasła tematyczne: Wodne prawo
Skarżony organ: Inne
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 272 ust. 5
journal: Dz.U. 2022 poz 2625
law: Ustawa z dnia 20 lipca 2017 r. Prawo wodne (t. j.)

SENTENCJA

Dnia 24 października 2023 roku Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu w składzie następującym: Przewodnicząca Sędzia WSA Izabela Paluszyńska (sprawozdawca) Sędzia WSA Mirella Ławniczak Asesor sądowy WSA Piotr Ławrynowicz Protokolant : sekretarz sądowy Ewa Chybowska po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 24 października 2023 roku sprawy ze skargi R Sp. z o.o. w R. na decyzję Dyrektora Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej [...] Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie z dnia 26 maja 2023 r. nr [...] w przedmiocie określenia opłaty zmiennej za odprowadzanie wód opadowych lub roztopowych za II kwartał 2019 r. oddala skargę.


UZASADNIENIE

Decyzją z 24 marca 2023 r. nr [...] Dyrektor Zarządu Zlewni [...] Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie, wskazując na art. 14 ust. 2, art. 272 ust. 5 ustawy z dnia 20 lipca 2017 r. Prawo wodne (Dz. U. z 2022 r. poz. 2625 z późn. zm., dalej jako Prawo wodne, P.w.), § 8 pkt 1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 22 grudnia 2017 r. w sprawie jednostkowych stawek opłat za usługi wodne (Dz. U. z 2022 r. poz. 2438, dalej jako Rozporządzenie), art. 21 § 3, art. 63 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 z późn. zm., dalej jako O.p.) w związku z art. 300 ust. 1 Prawa wodnego, art. 104 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2022 r. poz. 2000 z późn. zm., dalej jako K.p.a.), określił spółce R Sp. z o.o. w R. opłatę zmienną za okres 01 kwietnia 2019 r. – 30 czerwca 2019 r. tj. II kwartał 2019 r., w wysokości [...] PLN za odprowadzanie wód opadowych lub roztopowych ze zlewni obejmującej teren spółek G. sp. z o.o., M. S.A. oraz okolicznych podmiotów w rejonie ulicy [...] i [...] w R. poprzez wylot W-4 Ř 1000 mm do rzeki R. w km 7+530.

Uzasadniając organ I instancji zaznaczył, że 25 listopada 2019 r. na podstawie art. 272 ust. 17 Prawa wodnego ustalił w formie informacji kwartalnej spółce R Sp. z o.o. w R. (dalej także spółka, skarżąca) opłatę zmienną za okres I kwartału 2019 r. w wysokości [...] PLN, za odprowadzanie wód opadowych lub roztopowych do wód rzeki R.. Wysokość opłaty ustalono na podstawie oświadczenia przesłanego organowi I instancji przez spółkę. Opłata została uiszczona przez spółkę, w ustalonej wysokości.

Organ wskazał (na końcu uzasadnienia decyzji), że zgodnie z art. 300 ust. 1 Prawa wodnego, do ponoszenia opłat za usługi wodne oraz opłat podwyższonych stosuje się odpowiednio przepisy działu III Ordynacji podatkowej, z tym że uprawnienia organów podatkowych przysługują, między innymi, Wodom Polskim. Przepis art. 21 § 3 O.p. stanowi, że jeżeli w postępowaniu podatkowym organ podatkowy stwierdzi, że podatnik, mimo ciążącego na nim obowiązku, nie zapłacił w całości lub w części podatku, nie złożył deklaracji albo że wysokość zobowiązania podatkowego jest inna niż wykazana w deklaracji, albo powstałego zobowiązania nie wykazano, organ podatkowy wydaje decyzję, w której określa wysokość zobowiązania podatkowego.

W sprawach opłat za usługi wodne podmioty obowiązane do ich ponoszenia nie składają deklaracji, a wysokość tych opłat ustalają Wody Polskie w formie informacji rocznej (w odniesieniu do opłaty stałej na podstawie art. 271 ust. 1 Prawa wodnego) oraz w formie informacji kwartalnej (w odniesieniu do opłaty zmiennej na podstawie art. 272 ust. 17 Prawa wodnego). Odpowiednie stosowanie art. 21 § 3 O.p. do opłat za usługi wodne wymaga uwzględnienia tej różnicy i przyjęcia, że jeżeli właściwy dyrektor zarządu zlewni, po przeprowadzaniu postępowania wyjaśniającego stwierdzi, iż wysokość opłaty za usługi wodne jest inna niż ustalona w informacji rocznej lub informacji kwartalnej, to obowiązany jest do wydania decyzji określającej wysokość opłaty za usługi wodne.

Organ wskazał, że spółka korzysta z usługi wodnej na podstawie pozwolenia wodnoprawnego udzielonego decyzją Starosty [...] z 22 lipca 2014 r. W operacie wodnoprawnym oraz wydanym na jego podstawie pozwoleniu wodnoprawnym są zawarte informacje o zlewni całkowitej, o powierzchni ok. 15 ha składającej się z kilku zlewni cząstkowych obejmujących tereny poszczególnych podmiotów z wylotem oznaczonym jako W-4, betonowym Ř 1000 mm, która obejmuje utwardzone nawierzchnie dróg wewnętrznych, placów manewrowych, miejsc postojowych oraz parkingów wraz z przyległymi chodnikami, dachy istniejącej zabudowy przemysłowej oraz w niewielkim stopniu obiekty usługowo-handlowe z grawitacyjnym odprowadzaniem zebranych spływów opadowych i roztopowych w sposób zorganizowany do środowiska (powierzchnia zlewni odwadnianej w sposób zorganizowany to 7,8 ha). Odbiornikiem spływów deszczowych z terenu omawianej zlewni poprzez istniejący wylot W-4 Ř 1000 mm betonowy jest rzeka R. w km 7+530. Odprowadzone wody opadowe i roztopowe do rzeki R. oczyszczane są w piaskowniku dwukomorowym.

Następnie organ I instancji wskazał, że pismem z 21 lipca 2020 r. zwrócił się do Starosty [...] o udostępnienie dokumentacji zgromadzonej na potrzeby wydania ww. pozwolenia wodnoprawnego, którą otrzymał. Z kolei 17 czerwca 2021 r. otrzymał projekt wykonawczy pn. "Budowa trzech budynków usługowo-handlowych (Nr [...]) wraz z infrastrukturą techniczną i drogową oraz profil podłużny (część I) sieci kanalizacji deszczowej z drogi - ZS10. Z kolei 18 czerwca 2021 r. otrzymał profil podłużny sieci kanalizacji deszczowej z drogi - ZS15, profil podłużny sieci, przyłącza i zewnętrznej instalacji kanalizacji deszczowej (część II) oraz rysunek pn. "Projekt zagospodarowania terenu" -SZ1, przy czym ww. rysunki stanowią załącznik do projektu wykonawczego sporządzonego w 2015 r.

Analizując dokumenty organ I instancji ustalił, że projekt wykonawczy nie zawiera żadnej informacji na temat zbiornika mającego za zadanie retencjonowanie wód opadowych lub roztopowych, nie ma takich oznaczeń również na załączonych rysunkach. Projekt wykonawczy opisuje zamknięty system kanalizacji deszczowej wyposażony m.in. w separator służący do podczyszczenia wód opadowych i roztopowych oraz przed wylotem Ř 1000 regulator przepływów.

Z kolei w oświadczeniu zawierającym informacje o wodach opadowych lub roztopowych odprowadzanych do wód za okres II kwartału 2019 r. spółka wskazała, że odprowadza wody opadowe lub roztopowe do wód rzeki R. za pomocą urządzeń do retencjonowania wody o pojemności do 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych.

Dalej organ napisał, że zwrócił się do spółki o wykazanie posiadanych urządzeń do retencji z podaniem ich pojemności, jeśli podmiot takowe posiada, a w przypadku braku posiadania urządzeń do retencjonowania wody o pojemności do 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych, o złożenie korekt oświadczeń za poszczególne kwartały 2018, 2019 i 2020 roku.

W odpowiedzi pełnomocnik spółki stwierdził, że projekt systemu kanalizacji deszczowej został zaprojektowany i zrealizowany zgodnie z operatem wodnoprawnym oraz pozwoleniem wodnoprawnym. Zaznaczył, że projekt przewidywał retencję o pojemności do 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych. Następnie, w toku postępowania pełnomocnik spółki przesłał ekspertyzą techniczną pt. "Sprawdzanie retencji wód" sporządzoną w lipcu 2022 r. w K. przez mgr inż. A. D.. Nadto, w odpowiedzi na wezwanie organu spółka udostępniła kopię archiwalnego projektu budowlanego i wykonawczego projektu budowlanego sieci, przyłączy i zewnętrznych instalacji: wodociągowej, kanalizacji sanitarnej i deszczowej, szafek gazowych na ścianie zewnętrznej dla zamierzenia polegającego na budowie sześciu obiektów usługowo- handlowych, przebudowie i rozbudowie dwóch istniejących budynków w m. R. przy ulicy [...], [...], [...].

Analizując przesłane dokumenty organ stwierdził, że w ekspertyzie technicznej wskazano, że instalacja kanalizacji deszczowej na terenie zlewni została wykonana z kanałów o średnicy DN 200-1000 mm wraz z wpustami deszczowymi DN 500 z osadnikami. W studni o rzędnych [...] umieszczony jest regulator przepływu redukujący przepływ do 85 l/s, za regulatorem przepływu jest zredukowana średnica instalacji z 1000 mm na 300 mm a następnie kanał. Przed odprowadzaniem wód opadowych i roztopowych do rzeki, wody podczyszczane są w istniejącym separatorze o rzędnych [...]. W pkt. 5 ekspertyzy technicznej wskazano, że "instalacja zewnętrzna kanalizacji deszczowej została zaprojektowana i wykonana jako system kanałów połączonych z uwzględnieniem retencji. Retencja kanałów została wykonana w taki sposób, aby przetrzymać nawalny strumień deszczu na terenie i spowolnić jego odprowadzenie do rzeki".

Organ ocenił, że nie może zgodzić się, że przedmiotowy system kanalizacji deszczowej "zaprojektowano i wykonano z zastosowaniem urządzeń do retencjonowania wody".

Organ wskazał, że zgodnie ze Słownikiem Języka Polskiego PWN, "retencja" to magazynowanie wody opadowej na powierzchni ziemi, w gruncie oraz w zbiornikach naturalnych i sztucznych. "Urządzenie" słownik ten definiuje zaś jako - mechanizm lub zespół mechanizmów, służący do wykonania określonych czynności.

Następnie organ stwierdził, że w prawie wodnym nie zdefiniowano pojęcia "systemu kanalizacji deszczowej", jednak w orzecznictwie przyjmuje się, że oznacza ono zbiór urządzeń wodnych, takich jak kanały, rowy, rury, kolektory, przeznaczonych - w przeciwieństwie do systemów kanalizacji zbiorczej - do odprowadzania wód opadowych lub roztopowych, a nie ścieków. Orzecznictwo to wywodzi przy tym - wspierając się doktryną przedmiotu - że ustawodawca wyraźnie ograniczył zakres obowiązku uiszczania opłat z tytułu odprowadzania do wód - wód opadowych lub roztopowych do wcześniej już ujętych w określone urządzenia wodne: kanalizacji deszczowej bądź systemy kanalizacji zbiorczej. Urządzenia te bowiem służą przechwytywaniu wód odpadowych lub roztopowych i ich dalszemu odprowadzaniu do wód. Warunkiem uznania urządzeń wodnych za urządzenia kanalizacji deszczowej bądź kanalizacji zbiorczej jest potwierdzenie, że zostały one wybudowane i oddane do użytku oraz że funkcjonują realizując przypisaną im funkcję przechwytywania wód opadowych lub roztopowych i dalszego ich odprowadzania do wód (wyroki wojewódzkich sądów administracyjnych: w Poznaniu z 14 lutego 2019 r. IV SA/Po 1006/18, w Szczecinie z 07 marca 2019 r. II SA/Sz 1216/18, w Łodzi z 14 maja 2019 r. II SA/Łd 231/19; dostępne w Centralnej Bazie Orzeczeń i Informacji o Sprawach na stronie internetowej Naczelnego Sądu Administracyjnego, dalej jako CBOSA).

Zdaniem organu przytoczenie tych poglądów jest istotne, aby porównać pojęcia którymi posłużono się w Prawie wodnym oraz w Rozporządzeniu, tj. system kanalizacji deszczowej oraz urządzenia do retencjonowania wody. W obu przypadkach istotnym ich elementem jest przeznaczenie danego urządzenia. Poza tym, skoro podstawowym kryterium zakwalifikowania danego urządzenia jako urządzenia do retencjonowania wody jest jego cel, przeznaczenie, a nie funkcja jaką pełni, to urządzenia które nawet w jakiejś części i niejako "przy okazji", "dodatkowo" pełnią funkcje retencyjne nie mogą być uznane za urządzenia do retencjonowania wody w rozumieniu Prawa wodnego. Jeżeli głównym przeznaczeniem urządzeń - tak jak w przypadku systemu kanalizacji - jest odbiór i odprowadzenie wód opadowych lub roztopowych, a nie ich magazynowanie, to w żadnym wypadku nie mogą być zakwalifikowane jako urządzenia do retencjonowania wody.

Informacje przedstawione w ekspertyzie technicznej przedstawiają zamknięty układ kanalizacji deszczowej, w której nie ma urządzeń do retencjonowania odprowadzanych wód opadowych lub roztopowych, lecz jedynie urządzenia służące do przetrzymania nawalnego strumienia deszczu na terenie, aby w konsekwencji spowolnić jego odprowadzenie do rzeki. Potwierdzenie tego faktu znajduje się, zdaniem organu, również w projekcie budowlanym.

Organ ocenił, że poddaje w wątpliwość ekspertyzę techniczną, gdyż zostały w niej pominięte kluczowe kwestie tj.: metodologia na jakiej podstawie została określona powierzchnia budynków oraz powierzchnia utwardzona (jezdnia, parkingi, chodniki) znajdująca się na obszarze zasięgu przedmiotowej kanalizacji deszczowej, gdyż wielkość powierzchni odwadnianej wskazanej w ekspertyzie technicznej znacznie różni się od danych określonych w operacie wodnoprawnym. W ekspertyzie technicznej nie udokumentowano na jakiej podstawie zmniejszyła się łączna powierzchnia budynków, z której są odprowadzane wody opadowe lub roztopowe względem danych z operatu wodnoprawnego. Nie wskazano czy budynki ujęte w operacie wodnoprawnym zostały wyburzone bądź przebudowane. Różnica między powierzchnią utwardzoną jezdni, parkingów oraz chodników przyjęta operacie wodnoprawnym, a wskazaną w ekspertyzie technicznej to 1,73 ha, ten fakt również nie został potwierdzony stosownymi dokumentami świadczącymi, iż powierzchnie jezdni, parkingów oraz chodników zostały przebudowane i zastąpione inną nawierzchnią. Ponadto większość działek ewidencyjnych które objęte są przedmiotową kanalizacją deszczową, wskazanych w ekspertyzie technicznej uległa przekształceniu (numeracja działek ewidencyjnych) co nie zostało w żaden sposób dookreślone w ekspertyzie technicznej. Obliczenia świadczące o retencjonowaniu wody poprzez studnie są bezpodstawne, gdyż przedmiotowa kanalizacja deszczowa jest wyposażona tylko i wyłącznie w studnie rewizyjne, których celem nie jest retencjonowanie wód. W projekcie budowlanym oraz operacie wodnoprawnym brak jest informacji o istnieniu studni chłonnych, których celem jest odprowadzanie wód do warstwy przepuszczalnej.

Wobec powyższego organ uznał, że 37 studni rewizyjnych, które wchodzą w skład zorganizowanego systemu kanalizacji deszczowej, nie mają za zadania retencjonować wód.

Organ podsumował, że przeprowadzone postępowanie potwierdziło, że wysokość opłaty należnej za usługi wodne jest inna, niż ustalona w informacji ustalającej wysokość opłaty zmiennej za usługi wodne. Spółka w przesłanym organowi oświadczeniu zawierającym informację o wodach opadowych lub roztopowych odprowadzonych do wód, wskazała, iż odprowadza wody z urządzeniami do retencjonowania wody o pojemności do 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych.

Opisując sposób określenia opłaty zmiennej w decyzji organ I instancji wskazał, że zgodnie z art. 272 ust. 5 Prawa wodnego wysokość opłaty zmiennej za odprowadzanie do wód - wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast, ustala się jako iloczyn jednostkowej stawki opłaty, ilości odprowadzonych wód, wyrażonej w m3, i czasu, wyrażonego w latach, z uwzględnieniem istnienia urządzeń do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych oraz ich pojemności. Z § 8 pkt 1) Rozporządzenia wynika natomiast, że jednostkowe stawki opłat za usługi wodne w formie opłaty zmiennej za odprowadzanie do wód - wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast wynoszą - bez urządzeń do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych - [...] zł za 1 m3 na 1 rok.

Organ wskazał, że opłata zmienna określona w decyzji została obliczona zgodnie z art. 272 ust. 5 Prawa wodnego jako iloczyn jednostkowej stawki opłaty zmiennej za odprowadzanie wód opadowych i roztopowych bez urządzeń do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych ([...] zł za 1 m3), ilości odprowadzonych wód (8543,07 m3) i czasu (jeden kwartał). Do ustalenia wysokości opłaty przyjęto jednostkową stawkę opłaty za odprowadzanie do wód - wód opadowych lub roztopowych bez urządzeń do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych.

Organ zastrzegł, że w sprawie brak przyrządów pomiarowych, na podstawie których organ ma możliwość powzięcia informacji o ilości odprowadzanych w danym kwartale do wód - wód opadowych lub roztopowych, zatem posłużył się danymi dotyczącymi ilości opadów, udostępnionymi przez Instytut Meteorologii i Gospodarki Wodnej, dla stacji meteorologicznej znajdującej się w rejonie zlewni, z której odprowadzane są wody opadowe lub roztopowe do wód rzeki R. oraz przyjął powierzchnię zredukowaną, czyli taką, która uwzględnia współczynnik spływu, będący wielkością charakterystyczną dla każdej zlewni.

Miesięczna suma opadów w II kwartale 2019 r. dla stacji meteorologicznej D. wyniosła 143,1 mm, po przeliczeniu 0,1431 m. Organ zastrzegł, że dane te są publicznie udostępnione na stronie internetowej IMGW.

Zgodnie z danymi zawartymi w operacie wodnoprawnym zredukowana powierzchnia zlewni dla rzeki R. wynosi F(zred) = 5,97 ha, po przeliczeniu 59.700 m2. Ilość odprowadzonych wód opadowych lub roztopowych w II kwartale 2019 r. z terenu objętego pozwoleniem wodnoprawnym została obliczona jako iloczyn ilości miesięcznej sumy opadów w II kwartale 2019 r. (0,1431 m) i powierzchni zredukowanej (59700 m2), co stanowi 8543,07 m3.

Organ podsumował, że z zestawienia zapłaconej opłaty zmiennej z opłatą określoną w niniejszej decyzji wynika, że do zapłaty pozostaje kwota [...]PLN.

W terminowo wniesionym odwołaniu pełnomocnik spółki zwrócił się o uchylenie zaskarżonej decyzji w całości i przekazanie sprawy organowi I instancji do ponownego rozpatrzenia. Zarzucił:

1. naruszenie przepisów postępowania, które miało istotny wpływ na wynik sprawy, tj. art. 107 § 3 K.p.a. w zw. z art. 7, art. 77 § 1 i art. 80 K.p.a., w zw. z art. 272 ust. 5 Prawa wodnego, oraz art. 14 ust. 2, ust. 6 pkt 2) Prawa wodnego oraz w zw. z art. 104 K.p.a. oraz art. 63 § 1 O.p. w zw. z art. 300 ust. 1 Prawa wodnego, poprzez stwierdzenie w zaskarżonej decyzji, że spółka odprowadzała wody opadowe i roztopowe do wód rzeki R. bez urządzeń do retencjonowania wody, podczas gdy spółka wody opadowe i roztopowe odprowadza przy zastosowaniu urządzeń do retencjonowania wody do 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych.

Pełnomocnik napisał co do powyższego zarzutu, iż organ I instancji nie wyjaśnił samodzielnie stanu faktycznego, opierając się na dowodach wtórnych i dokumentach sprzed lat - podczas gdy w niniejszej sprawie, zdaniem pełnomocnika należało przeprowadzić wizję lokalną oraz dopuścić dowód z opinii biegłego, na okoliczność rzeczywistego stanu sprawy;

2. samoistne naruszenie przepisu prawa materialnego - tj. art. 272 ust. 5 Prawa wodnego, poprzez błędną wykładnię zastosowanego w tym przepisie pojęcia "urządzenie do retencjonowania wody" – zdaniem pełnomocnika pojęcie to należy interpretować w odniesieniu do rzeczywistej funkcji danego urządzenia i tego, czy urządzenie to ma zdolność retencjonowania wody, czego organ I instancji zaniechał.

Pełnomocnik zarzucił, że organ I instancji jako dowód swojej tezy braku urządzenia retencyjnego przyjął fakt, iż w pozwoleniu wodnoprawnym z 2014 roku brak jest wzmianki o urządzeniu służącym retencjonowaniu wód. Zdaniem pełnomocnika, skoro zgodnie z art. 76 § 1 K.p.a. dokumenty urzędowe sporządzone w przepisanej formie przez powołane do tego organy państwowe w ich zakresie działania stanowią dowód tego, co zostało w nich urzędowo stwierdzone, a nie stanowią dowodu tego, czego w nich nie stwierdzono, to tym samym organ I instancji naruszył reguły prowadzenia postępowania dowodowego wyrażone w art. 76 § 1 K.p.a. i na skutek tego naruszenia wydał wadliwą decyzję administracyjną.

3. zdaniem pełnomocnika organ I instancji zaniechał również przesłuchania świadków, którzy mogliby pomóc ustalić stan faktyczny, tj. autorów dokumentów, do których odnosi się organ w zaskarżonej decyzji, a ponadto - S. T. (wezwanie na adres spółki), którego wiedza mogłaby ułatwić wyjaśnienie stanu faktycznego.

Zdaniem pełnomocnika, w sytuacji zaistnienia wątpliwości (także wątpliwości interpretacyjnych) organ I instancji powinien podjąć wszelkie kroki i wyczerpać wszystkie możliwości dowodowe celem wyjaśnienia stanu faktycznego, a następnie dokonać prawidłowej wykładni pojęcia "urządzenia do retencjonowania wody" i przeprowadzić subsumpcję - w niniejszej sprawie tego zabrakło.

Decyzją z 26 maja 2023 r. nr [...] Dyrektor Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie, powołując się na art. 138 § 1 pkt 1 K.p.a. – utrzymał w mocy decyzję.

Uzasadniając podzielił ustalenia, ocenę faktyczną i prawną wyrażoną przez organ I instancji. Ocenił, że przeprowadzone postępowanie potwierdziło, że wysokość opłaty należnej za usługi wodne jest inna niż w informacji ustalającej wysokość opłaty zmiennej, gdyż spółka wskazała w oświadczeniu podmiotu obowiązanego do ponoszenia opłaty za usługi wodne, przesłanym w celu ustalenia wysokości opłaty zmiennej za odprowadzanie do wód - wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służącej do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast, iż odprowadza wody z urządzeniami do retencjonowania wody o pojemności do 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych oraz do obliczeń przyjmuje powierzchnię zlewni, która nie odzwierciedla stanu faktycznego. Zgromadzona dokumentacja w trakcie toczącego się postępowania przez organ I instancji nie wykazała występowania urządzeń do retencjonowania. Nadto ocenił, że opłata zmienna określona w zaskarżonej decyzji została obliczona prawidłowo.

W terminowo złożonej skardze spółka R Sp. z o.o. w R., zastępowana przez tego samego pełnomocnika, wniosła o uchylenie obu decyzji wydanych w sprawie oraz zwrot kosztów postępowania. Pełnomocnik zarzucił, w ślad za odwołaniem, naruszenia mające wpływ na wynik sprawy:

1. przepisów postępowania, tj. art. 107 § 3 k.p.a. w zw. z art. 7, art. 77 § 1 i art. 80 k.p.a. w zw. z art. 272 ust. 5 Prawa wodnego oraz art. 14 ust. 2 i ust. 6 pkt 2 Prawa wodnego oraz w zw. z art. 104 K.p.a. oraz art. 63 § 1 O.p. w zw. z art. 300 ust. 1 Prawa wodnego, poprzez niedokładne i nieprawidłowe ustalenie stanu faktycznego, niewyczerpujące rozpatrzenie całego materiału dowodowego, nie wyjaśnienie samodzielnie stanu faktycznego - opierając się na dowodach wtórnych i dokumentach sprzed lat bez przeprowadzenia wizji lokalnej oraz bez dopuszczenia dowodów z opinii biegłego, poprzez dowolną a nie swobodną ocenę dowodów zgromadzonych w postępowaniu, co zdaniem skarżącej spółki skutkowało błędnym uznaniem, że odprowadzała wody opadowe i roztopowe do wód rzeki bez urządzeń do retencjonowania wody, podczas gdy spółka wody opadowe i roztopowe z przedmiotowej zlewni odprowadza przy zastosowaniu urządzeń do retencjonowania wody do 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych;

2. przepisów postępowania, tj. art. 76 § 1 K.p.a., poprzez przyjęcie, że treść dokumentu urzędowego stanowi dowód tego, co nie zostało w nim stwierdzone, tj. że spółka odprowadzała wody opadowe i roztopowe do wód rzeki bez urządzeń do retencjonowania wody, podczas gdy zgodnie z tym przepisem dokumenty urzędowe sporządzone w przepisanej formie przez powołane do tego organy państwowe w ich zakresie działania stanowią dowód tego, co zostało w nich urzędowo stwierdzone, zatem przyjęcie, iż skoro dana okoliczność nie została stwierdzona w dokumencie to nie miała miejsca, stanowi naruszenie reguł prowadzenia postępowania dowodowego;

3. przepisów postępowania, tj. art. 75 § 1, art. 84 § 1 oraz art. 85 § 1 K.p.a., poprzez zaniechanie przesłuchania świadków, którzy mogliby pomóc ustalić stan faktyczny, tj. autorów dokumentów, do których odnosi się organ I instancji, a ponadto S. T., którego wiedza mogłaby ułatwić wyjaśnienie stanu faktycznego, oraz poprzez nieprzeprowadzenie wizji lokalnej oraz niedopuszczenie dowodu z opinii biegłego, na okoliczność rzeczywistego stanu sprawy;

4. przepisu prawa materialnego, tj. art. 272 ust. 5 Prawa wodnego, poprzez błędną wykładnię zastosowanego w tym przepisie pojęcia "urządzenie do retencjonowania wody", gdyż pojęcie to należy interpretować w odniesieniu do rzeczywistej funkcji danego urządzenia i tego czy urządzenie to ma zdolność retencjonowania wody, czego organ I instancji zaniechał.

W odpowiedzi na skargę organ wniósł o jej oddalenie, podtrzymując stanowisko zawarte w zaskarżonej decyzji.

W piśmie procesowym z 31 sierpnia 2023 r. spółka podtrzymała dotychczasowe stanowisko wskazując nadto, że podstawowym uchybieniem organu było niepodjęcie wszelkich czynności w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego sprawy i rzetelnego załatwienia sprawy. Skarżąca zwróciła również uwagę, iż organ błędnie rozumie pojęcie "urządzenia do retencjonowania wody".

Na rozprawie w dniu 24 października 2023 r. spółka wskazała, że jej zdaniem organ naruszył przepisy postępowania w związku z brakiem oceny, czy konkretne urządzenia zastosowane przez spółkę spełniają cel retencjonowania wody. Nadto Sąd przeprowadził dowód z wniosków złożonych przez spółkę 27 czerwca 2017 r. o zmianę pozwolenia wodnoprawnego, dołączonych do pism z 16 października 2023 r.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu zważył, co następuje.

Skarga podlega oddaleniu.

Uprawnienia wojewódzkich sądów administracyjnych określone m.in. w art. 1 § 1 i § 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz. U. z 2022 r., poz. 2492) oraz art. 3 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2023 r., poz. 1634 z późn. zm., dalej P.p.s.a.), sprowadzają się do kontroli działalności administracji publicznej pod względem zgodności z prawem, tj. kontroli zgodności zaskarżonego aktu z przepisami postępowania administracyjnego, a także prawidłowości zastosowania i wykładni norm prawa materialnego. Jednocześnie, zgodnie z art. 134 § 1 P.p.s.a. sąd rozstrzyga w granicach danej sprawy, nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną. Sąd obowiązany jest zatem dokonać oceny zgodności z prawem zaskarżonej decyzji także wtedy, gdy dany zarzut nie został podniesiony w skardze.

Przedmiotem tak rozumianej kontroli w niniejszej sprawie decyzja Dyrektora Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej Wód Polskich utrzymująca w mocy decyzję Dyrektora Zarządu Zlewni Wód Polskich [...] określającej Spółce opłatę zmienną za II kwartał 2019 r. za odprowadzanie wód opadowych lub roztopowych ze zlewni obejmującej teren spółek G. sp. z o.o., M. S.A. oraz okolicznych podmiotów w rejonie ulicy [...] i [...] w R., poprzez wylot W-4 Ř 1000 mm do rzeki R. w km 7+530.

Materialnoprawną podstawę wydania zaskarżonej decyzji stanowiły m.in. art. 270 ustawy z dnia 20 lipca 2017 r. Prawo wodne (Dz. U. z 2022 r. poz. 2625 z późn. zm., dalej: P.w.).

W myśl art. 270 ust. 11 P.w. opłata za usługi wodne za odprowadzanie do wód - wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych albo systemy kanalizacji zbiorczej w granicach administracyjnych miast składa się z opłaty stałej oraz opłaty zmiennej zależnej od istnienia urządzeń do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych. Reguły ustalania opłaty zmiennej zawarte zostały w art. 272 P.w.

W przypadku opłaty zmiennej za odprowadzanie do wód - wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast, ustawodawca postanowił, że jej wysokość ustala się jako iloczyn jednostkowej stawki opłaty, ilości odprowadzonych wód, wyrażonej w m3, i czasu, wyrażonego w latach, z uwzględnieniem istnienia urządzeń do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych oraz ich pojemności (ust. 5 ). Ustalając wysokość opłat, o których mowa m.in. w ust. 5, uwzględnia się okres rozliczeniowy wynoszący kwartał (ust.10).

W art. 274 pkt 5 lit c) P.w. określającego maksymalną wysokość stawek opłat za usługi wodne wyraźnie wskazano, iż górne jednostkowe stawki opłat za usługi wodne, o których mowa w art. 268 ust. 1 pkt 1-3 oraz w art. 269, wynoszą za odprowadzanie do wód - wód w formie opłaty zmiennej:

- wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast bez urządzeń do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych -[...] zł za 1 m3 na 1 rok,

- wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast z urządzeniami do retencjonowania wody o pojemności do 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych -[...] zł za 1 m3 na 1 rok,

- wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast z urządzeniami do retencjonowania wody o pojemności powyżej 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych - [...] zł za 1 m3 na 1 rok,

- wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast z urządzeniami do retencjonowania wody o pojemności powyżej 20% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych - [...] zł za 1 m3 na 1 rok,

- wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast z urządzeniami do retencjonowania wody o pojemności powyżej 30% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych - [...] zł za 1 m3 na 1 rok.

Powyższe przepisy znalazły odzwierciedlenie w regulacjach szczegółowych - przepisie § 8 Rozporządzenia, który określa, że jednostkowe stawki opłat za usługi wodne w formie opłaty zmiennej za odprowadzanie do wód - wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych w granicach administracyjnych miast wynoszą:

1) bez urządzeń do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych - [...] zł za 1 m3 na 1 rok;

2) z urządzeniami do retencjonowania wody o pojemności:

a) do 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych - [...] zł za 1 m3 na 1 rok,

b) powyżej 10% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych - [...] zł za 1 m3 na 1 rok,

c) powyżej 20% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych - [...] zł za 1 m3 na 1 rok,

d) powyżej 30% odpływu rocznego z terenów uszczelnionych - [...] zł za 1 m3 na 1 rok.

Z przytoczonych regulacji wyraźnie wynika wymóg różnicowania wnoszonej opłaty zmiennej, w zależności od posiadanych urządzeń do retencjonowania wody.

W niniejszej sprawie istota sporu sprowadza się właśnie do oceny, czy istniejący system kanalizacji deszczowej odprowadzający wody opadowe i roztopowe został wyposażony również w urządzenia do retencjonowania wody, skutkiem czego, czy kwartalną opłatę zmienną należało naliczać z uwzględnieniem okoliczności retencjonowania wód przez stosowne urządzenie, czy przeciwnie - z uwagi na brak takich urządzeń - w maksymalnej wysokości.

Analiza załączonego przez skarżącą dokumentu zatytułowanego "Ekspertyza techniczna" autorstwa mgr inż. A. D. (również autorki projektu wykonawczego inwestycji "Budowa trzech budynków usługowo-handlowych /nr 3, 4, 5 wraz z infrastrukturą techniczną i drogową przy ul. [...], [...] w R.) wskazuje w ocenie autorki, a co za tym idzie również strony skarżącej, że zastosowanie regulatora przepływu redukującego przepływ do 85 l/s spowodowało, że zarówno kanały rurowe, jak i zainstalowane studnie rewizyjno-włazowe pełnią funkcję urządzeń retencyjnych.

Zdaniem Sądu przedstawiona przez spółkę ocena układu kanalizacji deszczowej nie zasługuje na uwzględnienie. Sąd w tym zakresie podziela stanowisko organów orzekających, iż skarżący w rejonie ul. [...] i [...] w R. poprzez wylot W-4 Ř 1000 mm do rzeki R. w km 7+530 nie dysponuje urządzeniami do retencjonowania wody, które pozwoliłyby na stosowanie preferencyjnej stawki opłaty zmiennej.

Dla rozstrzygnięcia przedmiotowego sporu istotne jest dokonanie wykładni pojęcia "urządzeń do retencjonowania wody", którym ustawodawca posłużył się w przywołanych przepisach.

Prawo wodne, jak i przepisy wykonawcze (ww. rozporządzenie Rady Ministrów z dnia 22 grudnia 2017 r. w sprawie jednostkowych stawek opłat za usługi wodne (Dz. U. z 2022 r. poz. 2438, dalej: Rozporządzenie) nie zawierają definicji legalnej tego pojęcia. Stąd też, aby je odkodować, należy sięgnąć do znaczenia leksykalnego.

Zgodnie ze Słownikiem Języka Polskiego PWN "retencja" to magazynowanie wody opadowej na powierzchni ziemi, w gruncie oraz w zbiornikach naturalnych i sztucznych (https://sjp.pwn.pl/sjp/retencja;2515137.html). Z kolei "urządzenie" słownik ten definiuje jako mechanizm lub zespół mechanizmów, służący do wykonania określonych czynności (https://sjp.pwn.pi/sjp/urzadzenie:2533403.html). Za urządzenie do retencjonowania wody należy zatem uznać mechanizm lub zespół mechanizmów służący do magazynowania wody opadowej. Nie ulega przy tym wątpliwości, że w świetle art. 270 ust. 5 P.w. pojęcie "urządzenia do retencjonowania wody" powinno być interpretowane zgodnie z językowym znaczeniem części składowych tego zwrotu i zgodnie z celem, jakiemu ma służyć takie urządzenie.

Sąd podziela stanowisko organu, że urządzeniami do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych będą obiekty, których zamierzeniem jest zbieranie i przetrzymywanie wód opadowych lub roztopowych, np. zbiorniki, oczka wodne, sztucznie wykonane zagłębienia terenu.

Jednocześnie Sąd, nie kwestionując stanowiska spółki, iż zadaniem pośrednim retencji jest ograniczenie prędkości spływu wód opadowych i roztopowych, wskazuje, że dokonując wykładni omawianego pojęcia uwzględnić należy, że podstawowym celem retencji jest okresowe gromadzenie i przetrzymywanie wody. Zaznaczyć należy, iż pojęcia retencjonowania z oczywistych względów nie powinno się utożsamiać z magazynowaniem wody, gdyż w świetle art. 35 ust. 3 pkt 2 P.w. są to odrębne usługi wodne.

Sąd podziela stanowisko wyrażone przez Wojewódzki Sąd Administracyjny w Białymstoku w wyroku z 5 września 2019 r. II SA/Bk 394/19, iż definiując pojęcie "urządzenia do retencjonowania wody" na uwadze mieć trzeba, że opłaty za usługi wodne, w tym opłata zmienna dotyczy (...) usługi odprowadzania do wód - wód opadowych lub roztopowych ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych albo systemy kanalizacji zbiorczej w granicach administracyjnych miast. Obowiązek poniesienia opłat za usługi wodne wiąże się zatem z odprowadzaniem do wód - wód opadowych lub roztopowych uprzednio ujętych w określone rodzaje urządzeń wodnych, tzn. w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej służące do odprowadzania opadów atmosferycznych albo systemy kanalizacji zbiorczej.

Ustawa - Prawo wodne definiuje pojęcie "systemu kanalizacji zbiorczej" jako sieć w rozumieniu art. 2 pkt 7 ustawy z dnia 7 czerwca 2001 r. o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków (tj. przewody wodociągowe lub kanalizacyjne wraz z uzbrojeniem i urządzeniami, którymi dostarczana jest woda lub którymi odprowadzane są ścieki, będące w posiadaniu przedsiębiorstwa wodociągowo-kanalizacyjnego), zakończoną oczyszczalnią ścieków albo końcowym punktem zrzutu ścieków (zob. art. 16 pkt 59 u.p.w.). Ustawa o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków nie definiuje zaś pojęcia "systemu kanalizacji deszczowej", jednak w orzecznictwie przyjmuje się, że oznacza ono zbiór urządzeń wodnych, takich jak kanały, rowy, rury, kolektory, przeznaczonych - w przeciwieństwie do systemów kanalizacji zbiorczej - do odprowadzania wód opadowych lub roztopowych, a nie ścieków.

Orzecznictwo sądowoadministracyjne wskazuje, podejmując próbę zdefiniowania tego pojęcia, iż powyższe oznacza zbiór urządzeń wodnych, takich jak kanały, rowy, rury, kolektory, przeznaczonych - w przeciwieństwie do systemów kanalizacji zbiorczej - do odprowadzania wód opadowych lub roztopowych, a nie ścieków. Judykatura wskazuje, wspierając się doktryną przedmiotu, że ustawodawca wyraźnie ograniczył zakres obowiązku uiszczania opłat z tytułu odprowadzania do wód - wód opadowych lub roztopowych do wcześniej już ujętych w określone urządzenia wodne: kanalizacji deszczowej bądź systemy kanalizacji zbiorczej. Urządzenia te bowiem służą przechwytywaniu wód odpadowych lub roztopowych i ich dalszemu odprowadzaniu do wód. Warunkiem uznania urządzeń wodnych za urządzenia kanalizacji deszczowej bądź kanalizacji zbiorczej jest potwierdzenie, że zostały one wybudowane i oddane do użytku oraz, że funkcjonują realizując przypisaną im funkcję przechwytywania wód opadowych lub roztopowych i dalszego ich odprowadzania do wód (zob. np. wyroki: WSA w Poznaniu z 14 lutego 2019 r. IV SA/Po 1006/18, WSA w Szczecinie z 7 marca 2019 r., II SA/Sz 1216/18, WSA w Łodzi z 14 maja 2019 r. II SA/Łd 231/19; CBOSA oraz przywołana w tych orzeczeniach publikacja: M. Białek, D. Chojnacki, T. Grabarczyk, Opłaty za usługi w nowym prawie wodnym, Warszawa 2018, C.H. Beck).

Z powyższych względów w ocenie Sądu należy odróżnić pojęcie systemu kanalizacji deszczowej od urządzeń do retencjonowania wody. Co prawda nie jest wykluczone, iż urządzenia do retencjonowania wody stanowić będą część (element) systemu kanalizacji deszczowej, to jednak nie można uznać, że system kanalizacji deszczowej, w której dochodzi do spowolnienia przepływu wód opadowych lub roztopowych stanowić będzie urządzenie do retencjonowania wody. Cechą odróżniającą oba urządzenia jest przeznaczenie danego urządzenia.

Nie ulega wątpliwości, iż celem kanalizacji deszczowej jest przechwytywanie wód odpadowych lub roztopowych i ich dalsze odprowadzanie do wód. Natomiast zastosowanie urządzeń, które mają wyłącznie spowolnić ten proces nie może prowadzić do uznania, iż system kanalizacji deszczowej staje się urządzeniami do retencjonowania wody. Woda zgromadzona w ten sposób zostanie prędzej czy później odprowadzona do wód, a za to winna być poniesiona stosowna opłata.

Podnoszona przez spółkę okoliczność, iż poprzez zainstalowanie w ramach przedmiotowej zamkniętej kanalizacji deszczowej regulatora przepływu redukującego przepływ do 85 l/s oraz redukcji średnicy instalacji z 1000 mm na 300 mm powodujących, że spływ ten jest wydłużony w czasie, nie może prowadzić do wniosku, że część wód jest okresowo gromadzona i przetrzymywana, a tym samym nie jest odprowadzana przez kanał wylotowy do rzeki R..

Z tych też względów opisany w ekspertyzie technicznej (uw. Sądu - de facto w opinii projektanta) sposób "retencjonowania wody" tj. spowolnienie przepływu wody w kanałach rurowych i studzienkach nie może prowadzić do uznania, że mamy do czynienia z urządzeniami do retencjonowania wody. Zastosowanie takiego regulatora przepływu zapobiegać ma ewentualnie powodziom w razie nawalnych strumieni deszczu poprzez spowolnienie odprowadzania wód opadowych do rzeki. Zatem trafnie uznały organy orzekające, że istniejące w przedmiotowej zamkniętej kanalizacji deszczowej elementy instalacji nie zawierają urządzeń do retencjonowania wody. Takowych nie stanowią bowiem studnie rewizyjne, regulator, czy kanały rurowe.

W tym miejscu odwołać należy się do art. 165 ust. 1 P.w., który stanowi m.in., iż ochronę przed powodzią realizuje się w szczególności przez: 1) kształtowanie zagospodarowania przestrzennego dolin rzecznych lub terenów zalewowych, w szczególności obszarów szczególnego zagrożenia powodzią; 2) racjonalne retencjonowanie wód oraz użytkowanie budowli przeciwpowodziowych, a także sterowanie przepływami wód, (...) 5) zachowanie, tworzenie i odtwarzanie systemów retencji wód. Ustawodawca odróżnia zatem urządzenia do retencjonowania wody od urządzeń, których celem jest sterowanie przepływem wody.

Celem poparcia powyższej argumentacji warto odwołać się do okoliczności związanych z wprowadzeniem opłat za korzystanie z wód. W 2017 r. wprowadzono do polskiego systemu prawnego nieznaną wcześniejszej instytucję usług wodnych oraz opłatę stałą i zmienną za usługi wodne. Powyższe miało związek z koniecznością transpozycji do polskiego porządku prawnego m.in. dyrektywy 2000/60/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 23 października 2000 r. ustanawiającej ramy wspólnotowego działania w dziedzinie polityki wodnej, tzw. Ramowej Dyrektywy Wodnej (Dz. Urz. WE L 327 ze zm., Dz. Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 15, t. 5, str. 275). Zgodnie z art. 9 ust. 1 tej Dyrektywy, Państwa Członkowskie uwzględniają zasadę zwrotu kosztów usług wodnych, włączając koszty ekologiczne i materiałowe, uwzględniając analizę ekonomiczną wykonaną zgodnie z załącznikiem III oraz w szczególności zgodnie z zasadą "zanieczyszczający płaci". Przepisy Prawa wodnego z 2017 r. dotyczące opłat za usługi wodne muszą być interpretowane z uwzględnieniem zasady "zanieczyszczający płaci" (uw. Sądu: użytkownik płaci) wyrażonej w Ramowej Dyrektywie Wodnej (również w art. 191 ust. 2 TFUE). W art. 9 ust. 3 P.w. z 2017 r. wskazano, że gospodarowanie wodami opiera się na zasadzie zwrotu kosztów usług wodnych, uwzględniających koszty środowiskowe i koszty zasobowe oraz analizę ekonomiczną.

W uzasadnieniu tej ustawy (projekt 1529 sejm VIII kadencji) wyraźnie wskazano, że "Dyrektywa 2000/60/WE (...) zwana dalej "Ramową Dyrektywą Wodną", w preambule stanowi, że wspólnotowa polityka wodna wymaga przejrzystych, efektywnych i spójnych ram legislacyjnych, co należy odczytywać jako postulat wprowadzania na poziomie krajowym przepisów prawnych zapewniających pełną i racjonalną regulację prawną tego obszaru. Zakładany zakres reformy gospodarki wodnej zmierza więc do wprowadzenia w obszarze regulacji nowego Prawa wodnego instrumentów zapewniających osiągnięcie celu Ramowej Dyrektywy Wodnej, jakim jest pełna realizacja zlewniowej polityki gospodarowania wodami spełniającej kryteria funkcjonalności i bezpieczeństwa oraz zrównoważonego rozwoju, efektywności ekonomicznej, trwałości ekosystemów i akceptacji społecznej zgodnie z zasadą zrównoważonego gospodarowania wodami, w tym także z gospodarczym korzystaniem z zasobów wodnych. Konieczne jest więc ukształtowanie rozwiązań prawnych, organizacyjnych, finansowych i technicznych w gospodarowaniu wodami, które zapewnią trwały i zrównoważony społeczno-gospodarczy rozwój kraju, z uwzględnieniem potrzeb gospodarczego wykorzystania wód oraz zapewnieniem dostępności zasobów wodnych o odpowiedniej jakości i we właściwej ilości.".

W ocenie Sądu pomocą przy wykładni omawianych przepisów P.w. zdaje się być również stanowisko Ministra Klimatu i Środowiska (odpowiedź na interpelację poselską nr K9INT11926, pismo z 9.11.2020 r., znak DPM-WMA.050.39.2020.PC, publ.: https://orka2.sejm.gov.pl/INT9.nsf/klucz/ATTBVADS6/%24FILE/i11926-o2.pdf) wskazu-

jące (pośrednio) na cel wprowadzenia omawianych regulacji (choć dotyczyło w istocie tzw. "podatku od deszczu" tj. opłaty za usługi wodne za zmniejszenie naturalnej retencji terenowej). Minister Klimatu i Środowiska stwierdził, iż "proponowane zmiany prawne dotyczące utraconej retencji będą skutkowały poprawą jakości życia mieszkańców oraz stanowić będą element wsparcia gmin w proklimatycznej transformacji, w tym przede wszystkim w zakresie przeciwdziałania skutkom suszy poprzez rozwój retencji wód opadowych przy wykorzystaniu zielono-niebieskiej infrastruktury. Rozwój lokalnej retencji i zieleni na terenach zurbanizowanych przyczyni także się do zmniejszenia skutków zjawiska miejskiej wyspy ciepła oraz do łagodzenia skutków fal upałów. (...) w kontekście gospodarczym analizowane zmiany przepisów spowodują wzrost inwestycji w rozwój powierzchni zieleni i instalowanie urządzeń i rozwiązań do zatrzymania oraz magazynowania wody opadowej, które z kolei wygenerują przychody dla sektora budowlano-usługowego i producentów oraz dostawców ww. urządzeń. Przewiduje się, że proponowane rozszerzenie adresatów opłaty za utraconą retencję oraz podniesienie stawek opłat, spowoduje podjęcie działań w zakresie rozwoju zielono-niebieskiej infrastruktury oraz retencji wody na nieruchomościach objętych znowelizowanymi przepisami, których celem będzie uniknięcie lub obniżenie opłaty. Opłata za utraconą retencję po nowelizacji zwiększy swoją funkcję bodźcową jako instrument ekonomiczny, służący realizacji celów polityki państwa w zakresie przeciwdziałania i zapobiegania zjawisku suszy oraz rozwoju i ochrony zieleni, a także adaptacji do zmian klimatu. (...) ... w świetle niskich i malejących zasobów wodnych w Polsce, a także obserwowanego zjawiska suszy, które będzie się zgodnie ze scenariuszami zmian klimatu dla Polski pogłębiało w kolejnych latach, woda deszczowa i roztopowa staje się bardzo cennym zasobem, który powinien podlegać szczególnej ochronie. Ochronie oraz wsparciu powinny podlegać zarazem różne formy zatrzymania oraz retencjonowania, w szczególności w zlewniach miejskich, w tym związane z utrzymaniem i rozwojem powierzchni biologicznie czynnej, zaś działania lub zaniechania powodujące utratę wód deszczowych i roztopowych ze zlewni lokalnych, powinny z kolei wiązać się z negatywnymi konsekwencjami o ekonomicznym charakterze dla użytkowników."

Również zatem w kontekście powyższego za "urządzenie do retencjonowania wody", o których mowa w art. 272 ust. 5 P.w. nie może być uznana część zamkniętego systemu kanalizacji deszczowej zawierająca regulator wraz z kanałami rurowymi (redukcja z 1000 mm na 300 mm) służące wyłącznie spowolnieniu odprowadzania wód opadowych lub roztopowych do rzeki. Jak wskazano już wyżej na powyższą ocenę nie może mieć wpływu fakt, iż w okresie nawalnych deszczów kanalizacja ta ma przetrzymać "nawalny strumień deszczu" (ekspertyza przedstawiona przez spółkę). Z punku widzenia realizacji celu zasady użytkownik płaci, której przejawem jest przyjęta w polskim porządku prawnym metodologia ustalania opłaty zmiennej za odprowadzanie do wód - wód opadowych lub roztopowych (stawki degresywne opłaty w zależności od ilości liczonej w % retencji wody) relewantna prawnie jest okoliczność, czy woda ta jest faktycznie nie tylko zbierana, ale również gromadzona i okresowo zatrzymywana na danym terenie (w gruncie), a nie tylko zbierana z danego obszaru i poprzez zamknięty system kanalizacji deszczowej odprowadzana do rzeki.

Sąd w tym miejscu stwierdza, iż czym innym jest gromadzenie wody i oddawanie jej do środowiska, choćby poprzez podlewanie terenów zielonych, a czym innym jest spowolnienie spływu wody deszczowej do rzeki. Jak już wyżej wskazano, nie można uznać, iż zainstalowanie regulatora przepływu wód powoduje, że zamknięty system kanalizacji deszczowej staje się urządzeniem do retencjonowania wody. Gdyby tak przyjąć należałoby uznać, iż jakakolwiek ingerencja w zamknięty system kanalizacji deszczowej (choćby system reduktorów kanałów deszczowych) powodująca spowolnienie odpływu wód opadowych lub roztopowych będzie stanowić "urządzenie do retencjonowania wody". W ocenie Sądu nie taki zamysł i cel przyświecał ustawodawcy w implementacji postanowień Ramowej Dyrektywy Wodnej.

W tym stanie rzeczy Sąd stwierdza, że organy orzekające prawidłowo zastosowały art. 272 ust. 5 P.w. w zw. z § 8 pkt 1 Rozporządzenia, określając spółce opłatę zmienną za odprowadzanie wód opadowych lub roztopowych do wód rzeki R. z uwzględnieniem okoliczności, że na obszarze zlewni obejmującej teren spółek G. sp. z o.o. oraz M. sp. z o.o. oraz okolicznych podmiotów w rejonie ul. [...] i [...] w R. poprzez wylot W-4 01000 mm do rzeki R. w km 7+530 brak jest urządzeń do retencjonowania wody.

Z tych też względów zarzuty skargi, zarówno naruszenia przepisów postępowania, jak i prawa materialnego, a odnoszące się do kwestii retencjonowania przez skarżącą wód opadowych lub roztopowych, uznać należy za niezasadne.

W tym miejscu zaznaczyć należy, iż przy braku wykazania przez stronę istnienia dla ww. obszaru zlewni urządzeń do retencjonowania wody (pomimo wezwań organu I instancji), uprawnione było oparcie się przez organy orzekające na zapisach operatu wodnoprawnego z 2014 r. sporządzonego na potrzeby wydania decyzji Starosty [...] z 22 lipca 2014 r. o pozwoleniu wodnoprawnym na szczególne korzystanie z wód, tj. odprowadzanie wód opadowych i roztopowych z ww. zlewni do rzeki R. w km 7+530. Tak z tegoż operatu wodnoprawnego, jak i decyzji o pozwoleniu wodnoprawnym nie wynika bowiem, by odprowadzanie wód opadowych i roztopowych z tej zlewni odbywało się z wykorzystaniem urządzeń do retencjonowania wody. Przepis art. 552 ust. 2 pkt 1 P.w. umożliwia zaś w okresie od dnia wejścia w życie ustawy do dnia 31 grudnia 2026 r. ustalenie wysokości opłaty za usługi wodne na podstawie określonego w pozwoleniu wodnoprawnym albo w pozwoleniu zintegrowanym celu i zakresu korzystania z wód.

W tym kontekście jawi się chybionym zarzut spółki naruszenia przez organ przepisów postępowania, w tym art. 76 § 1 K.p.a., skoro przepis szczególny art. 552 ust. 2 pkt 1 P.w. upoważnia tymczasowo organy Wód Polskich do ustalania opłaty za usługi wodne (taką zaś jest zgodnie z art. 35 ust. 3 pkt 7 P.w. odprowadzanie do Wód lub do urządzeń wodnych - wód opadowych lub roztopowych, ujętych w otwarte lub zamknięte systemy kanalizacji deszczowej) na podstawie określonego w pozwoleniu wodnoprawnym celu i zakresu korzystania z wód. W związku z powyższym nie sposób uznać, że organy oparły się - jak wskazuje się w skardze - na dowodach wtórnych, same nie przeprowadzając postępowania wyjaśniającego w wystarczającym zakresie.

Sąd nie podziela również zarzutu zawartego w uzasadnieniu skargi, dotyczącego błędnego przyjęcia wielkości powierzchni, z jakiej odprowadzane są wody opadowe i roztopowe. W skardze wskazano, iż różnica pomiędzy powierzchnią utwardzoną jezdni, parkingów czy chodników przyjęta w operacie wodnoprawnym, a wskazaną w ekspertyzie technicznej to 1,73 ha. Odnosząc się do powyższego stwierdzić należy, iż w sprawie nie jest sporne, że Starosta [...] decyzją z 22 lipca 2014 r. udzielił spółce G. sp. z o.o. z s. w R. pozwolenia wodnoprawnego na szczególne korzystanie z wód, tj. na odprowadzenie wód opadowych i roztopowych ze zlewni obejmującej teren spółek Galeria R. sp. z o.o., M. - N. sp. z o.o., M. S.A. oraz okolicznych podmiotów w rejonie ul. [...] i ul. [...] w R. poprzez wylot W-4 [...] do wód rzeki R. w km 7+530. Ponadto nie ulega wątpliwości, iż skarżąca wystąpiła o przejęcie praw i obowiązków wynikających z ww. pozwolenia i decyzją Dyrektora Zarządu Zlewni [...] PGW Wody Polskie z 16 kwietnia 2019 r. znak [...] całość praw i obowiązki wynikające z ww. pozwolenia wodnoprawnego zostały przeniesione na skarżącą spółkę. Natomiast z akt sprawy jak i oświadczeń pełnomocnika spółki wynika, że skarżąca, mając na uwadze obecnie regulacje jak i przepisy uprzednio obowiązującej ustawy z dnia 18 lipca 2001 r. - Prawo wodne (Dz. U. z 2017 r. poz. 1121), nie starała się o zmianę pozwolenia wodnoprawnego poprzez ograniczenia zakresu korzystania z wód.

Podkreślić należy, iż decyzja administracyjna jaką jest pozwolenie wodnoprawne kreuje indywidualny stosunek administracyjny o charakterze władczym, wiążąc sytuację podmiotu w niej wskazanego (adresata decyzji) z określoną wiązką uprawnień i obowiązków ze wszystkimi skutkami w sferze prawa publicznego, które się z tym wiążą, a które obejmują także określoną sferę powinności. W szczególności, powołane wyżej przepisy ustawy - Prawo wodne dookreślają sytuację prawną beneficjenta pozwolenia wodnoprawnego na świadczenie usług wodnych w kwestii ponoszenia opłat za te usługi.

Tym samym organ wydając zaskarżoną decyzję w tym zakresie był związany ostatecznym pozwoleniem wodnoprawnym, które zostało wydane na podstawie operatu wodnoprawnego wykonanego przez upoważnioną do tego osobę na zlecenie osoby wnioskującej o wydanie pozwolenia wodnoprawnego tj. [...] sp. z o.o. To w operacie wodnoprawnym na str. 16 i nast. umieszczono obliczenia dotyczące powierzchni terenów, z których ma być odprowadzana woda, a które to zapisy następnie znalazły odzwierciedlenie w pozwoleniu wodnoprawnym.

Ponadto Sąd dokonał analizy treści powołanego w skardze wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Łodzi z dnia 26 maja 2021 r. w sprawie o sygn. akt II SA/Łd 293/21. Z jego uzasadnienia wynika, iż uchylona przez Sąd decyzja odnosiła się do usług wodnych, z których korzystano na podstawie pozwolenia wodnoprawnego udzielonego przez Starostę Radomszczańskiego decyzją z 24 czerwca 2015 r. i dotyczyło odprowadzania wód do wylotu DN-450 zlokalizowanego w km 7+780 rzeki R., z projektowanej drogi 4KD-L. Powołana sprawa dotyczyła zatem innego wylotu (w niniejszej sprawie wylot W-4 DN-1000 do wód rzeki R. w km 7+530), a co istotniejsze w aktach administracyjnych, w oparciu o które wydano zaskarżoną decyzję, brak było jakichkolwiek dokumentów potwierdzających, że na skarżącą dokonano przeniesienia pozwolenia wodnoprawnego, tak jak to miało miejsce w niniejszej sprawie. Tym samym stwierdzić należy, iż powyższy wyrok WSA w Łodzi zapadł w odmiennym stanie faktycznym i nie dotyczył przedmiotowej sprawy.

Z tych względów zarzut błędnego określenia powierzchni utwardzonych nie zasługiwał na uwzględnienie.

Podobnie za niezasadny należało uznać, zawarty w uzasadnieniu skargi zarzut określenia ilości odprowadzanych wód opadowych i roztopowych na podstawie danych uzyskanych z Instytutu Meteorologii i Gospodarki Wodnej.

Wskazać należy, iż skarżąca w toku postępowania wzywana była do wykazania rzeczywistej ilości odprowadzanych wód opadowych lub roztopowych z pouczeniem, iż brak określenia powyższego skutkować będzie określeniem opłaty z uwzględnieniem danych udostępnionych przez IMGW (zob. pisma z 5.07.2022 r. i z 19.09.2022 r.). Pomimo tego strona stosownych danych nie wskazała. Przedłożona zaś przez spółkę ekspertyza techniczna w tym zakresie nie mogła stanowić wiarygodnego źródła z uwagi na fakt, iż obliczenia ilości odprowadzanych wód opadowych lub roztopowych przyjęto w takiej samej wysokości za każdy kwartał (15 dm3/s/ha) oraz natężenie deszczu nawalnego - 170 dm3/s/ha, które są wartościami szacunkowymi.

Sąd zwraca uwagę, że użycie przez ustawodawcę w art. 272 ust. 5 P.w. zwrotu "ilości odprowadzanych wód" przy zastosowaniu wykładni językowej pozwala przyjąć, że wpływ na wysokość spornej opłaty ma rzeczywista, faktyczna ilość odprowadzonych wód opadowych i roztopowych w danym okresie rozliczeniowym.

Za taką interpretacją przemawia także sama istota opłaty zmiennej przedstawiona wyżej, zgodnie z którą jej wysokość jest powiązana z rzeczywistym zakresem korzystania z wód. Należy też wskazać na treść art. 552 ust. 7 P.w., wedle której do dnia 31 grudnia 2026 r. Wody Polskie są obowiązane wyposażyć w przyrządy pomiarowe podmioty obowiązane do ponoszenia opłat za usługi wodne, o których mowa w art. 288 ust. 1, czyli również opłaty stanowiącej przedmiot niniejszego postępowania. Do tego czasu, zgodnie z art. 552 ust. 2a P.w. ustalenie wysokości opłaty za usługi wodne następuje również na podstawie oświadczenia podmiotów obowiązanych do ponoszenia opłaty za usługi wodne, za poszczególne kwartały (por. wyrok NSA z 26 września 2023 r., sygn. akt III OSK 2731/21, publ. jak wyżej).

W niniejszej sprawie, z uwagi na brak urządzeń pomiarowych, które pozwoliłyby organowi ustalić ilość odprowadzanych wód opadowych lub roztopowych, a także zważywszy na nierzetelność danych podanych przez spółkę w ww. ekspertyzie, organ I instancji posłużył się wiarygodną metodą - danymi udostępnionymi przez IMGW, które wskazują rzeczywistą sumę opadów w danym regionie.

Dyrektor Zarządu Zlewni [...] wykorzystał dane o miesięcznej sumie opadu dobowego (mm) dla stacji meteorologicznej D. ([...]) zlokalizowanej w rejonie przedmiotowej zlewni, z której odprowadzane są wody opadowe lub roztopowe do wód rzeki R. oraz przyjął powierzchnię zredukowaną, a więc taką która uwzględnia współczynnik spływu, będący wielkością charakterystyczną dla każdej zlewni.

Zważywszy, że z pozyskanych danych wynikało, że suma opadów w II kwartale 2019 r. dla stacji meteorologicznej D. wyniosła 143,1 mm, a na podstawie operatu wodnoprawnego zredukowana powierzchnia zlewni dla rzeki R. wynosi Fzred=5,97 ha, ilość odprowadzanych wód opadowych lub roztopowych z przedmiotowego terenu obliczono jako iloczyn ilości sumy opadów w II kwartale 2019 r. (0,1431 m) i powierzchni zredukowanej (59 700 m2) i wyniosła 8543,07 m3.

Opłatę zmienną obliczono zatem prawidłowo na podstawie art. 272 ust. 5 Prawa wodnego w. w zw. z § 8 pkt 1 rozporządzenia jako iloczyn jednostkowej stawki opłaty zmiennej za odprowadzanie wód opadowych lub roztopowych bez urządzeń do retencjonowania wody z terenów uszczelnionych ([...] zł za 1 m3), ilości odprowadzanych wód (8543 m3) i czasu (jeden kwartał).

Biorąc pod uwagę, że w wyniku przeprowadzonego postępowania ustalono, że wysokość opłaty zmiennej jest inna niż ustalona w informacji (w wys. [...] zł) i w tej kwocie uiszczona przez spółkę, organ I instancji na podstawie art. 300 ust. 1 P.w. odsyłającego do odpowiedniego stosowania przepisów działu III O.p. do ponoszenia opłat za usługi wodne, trafnie zastosował art. 21 § 3 O.p. który przewiduje, że jeżeli w postępowaniu podatkowym organ podatkowy stwierdzi, że podatnik, mimo ciążącego na nim obowiązku, nie zapłacił w całości lub w części podatku, nie złożył deklaracji albo że wysokość zobowiązania podatkowego jest inna niż wykazana w deklaracji, albo powstałego zobowiązania nie wykazano, organ podatkowy wydaje decyzję, w której określa wysokość zobowiązania podatkowego. W uzasadnieniu decyzji organ I instancji wyjaśnił, że do zapłaty pozostała kwota [...]zł.

W tym stanie sprawy Sąd stwierdził, że zaskarżona decyzja została wydana zgodnie z prawem. Mając powyższe na uwadze Sąd, na podstawie art. 151 P.p.s.a., oddalił skargę.

Poznań, dnia ............. listopada 2023 r.