Wyrok WSA w Bydgoszczy, sygn. akt II SA/Bd 240/24
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Bydgoszczy
Data orzeczenia: 2024-07-10 00:00:00+02:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6099 Inne o symbolu podstawowym 609
Skarżony organ: Inne
Treść wyniku: uchylono zaskarżoną decyzję

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Bydgoszczy w składzie następującym: Przewodniczący sędzia WSA Joanna Brzezińska (spr.) Sędziowie sędzia WSA Jarosław Wichrowski asesor WSA Mariusz Pawełczak Protokolant sekretarz sądowy Dominika Matuszewska po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 10 lipca 2024 r. sprawy ze skargi J. K., M. K. i P. K. wspólników "Małe Elektrownie Wodne" spółki cywilnej J. , M. , P. K. z siedzibą w K. na decyzję Dyrektora Zarządu Zlewni Wód [...] w I. z dnia [...] grudnia 2023 r. nr [...] w przedmiocie określenia opłaty podwyższonej za usługi wodne 1. uchyla zaskarżoną decyzję, 2. zasądza od Dyrektora Zarządu Zlewni Wód [...] w I. na rzecz skarżących solidarnie kwotę [...](sto) złotych, tytułem zwrotu kosztów postępowania sądowego.


UZASADNIENIE

Informacją z 4 grudnia 2023 r. nr 12 ZZ Inowrocław, OP/II kwartał/2020 (znak BD.ZUO.1.471.12.OP.2020.MB) Dyrektor Zarządu Zlewni Wód Polskich w Inowrocławiu (dalej: "Dyrektor Zarządu Zlewni") ustalił podmiotowi: M. s.c. w K. za okres II kwartału 2020 r. opłatę podwyższoną w wysokości 305 zł za pobór wody piętrzonej do napędu turbin M. na istniejących obiektach hydrotechnicznych stopnia wodnego w Ł., w związku z korzystaniem z ww. usług wodnych bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego albo pozwolenia zintegrowanego. Organ wskazał, że opłata został obliczona zgodnie z art. 281 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 20 lipca 2017 r. Prawo wodne (t.j. Dz.U. z 2023 r. poz. 1478 ze zm., dalej "p.w.") w wysokości 500% opłaty zmiennej za pobór wód powierzchniowych ustalonej ww. podmiotowi w informacji Zarządu Zlewni PGW WP w Inowrocławiu z 1 grudnia 2023 r. znak BD.ZUO.1.4701.3502.OZ.2020.MB w wysokości 61 zł za okres II kwartału 2020 r.

Od powyższej informacji J. K., M. K., P. K. wspólnicy spółki cywilnej M. w K. złożyli reklamację domagając się zmiany wysokości opłaty za pobór wody i powrót do opłaty zmiennej za pobór wody ustalonej w informacji z 1 grudnia 2023 r. Reklamujący podkreślili, że pismem z 5 marca 2015 r., a więc przed upływem ważności poprzedniego pozwolenia wodnoprawnego z dnia 20 kwietnia 2009 r., obowiązującego do 30 czerwca 2015 r., zwrócili się do Starosty Żnińskiego o wydanie pozwolenia wodnoprawnego na szczególne korzystanie z wód piętrzonych stopnia wodnego Ł. do celów energetycznych, wymaganego zgodnie z art. 122 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 18 lipca 2001 r. Prawo wodne, dołączając do wniosku wymagane dokumenty,

w tym operat wodnoprawny (poprawioną wersję operatu złożono 13 marca 2015 r.).

Podkreślili, że jedynie na skutek długotrwałego postępowania administracyjnego, które powinno zakończyć się po upływie maksymalnie jednego miesiąca od złożenia wniosku, a nie zakończyło się nadal, zaistniała sytuacja braku uzyskania nowego pozwolenia wodnoprawnego. Podnieśli, że dopełnili wszelkich wymaganych prawem formalności, a wydane przez organ I instalacji pozwolenia wodnoprawne (decyzja z 30 czerwca 2015 r. i decyzja z 31 maja 2023 r.) były zaskarżone przez inne jednostki organizacyjne w sprawach gospodarowania wodą. W sprawie nie uwzględniono okoliczności, które doprowadziły do nieuzyskania pozwolenia wodnoprawnego w postaci opieszałości organów rozpoznających wniosek, odwoływania się od rozstrzygnięć przez jednostki organizacyjne Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie, nieuzasadnionego opóźnienia w wydaniu decyzji, a uwzględnienie tych aspektów było obowiązkiem organu. W takich okolicznościach wymierzenie opłaty podwyższonej za pobór wody bez posiadania wymaganego pozwolenia wodnoprawnego jest, zdaniem reklamujących, sprzeczne z zasadą demokratycznego państwa prawa (art. 2 Konstytucji RP), zasadą zaufania obywateli do państwa i stanowionego przez nie prawa, zasadą bezpieczeństwa prawnego, zasadą sprawiedliwości i zasadą praworządności materialnej (art. 7 Konstytucji RP). Ponadto reklamujący wskazali, że w sprawie nie wystąpiła sytuacja pobierana wody, gdyż elektrownia wodna nie ma fizycznej możliwości poboru wody, a woda powierzchniowa rzeki kierowana na turbinę w 100% zwrotnie jest odprowadzana do rzeki. M. wykorzystuje jedynie energię różnicy spadku rzeki. Ani wniosek o udzielenie pozwolenia wodnoprawnego, ani poprzednio obowiązujące pozwolenie wodnoprawne nie dotyczyło poboru wody, a jedynie szczególnego korzystania z wody piętrzonej, wobec czego przepis art. 280 p.w. w odniesieniu do strony nie powinien w ogóle znaleźć zastosowania.

Decyzją z 29 grudnia 2023 r. znak BD.ZUO.1.471.12.OP.2020.MB Dyrektor Zarządu Zlewni Wód Polskich w Inowrocławiu, na podstawie m.in. 273 ust. 6, art. 281 ust. 1 pkt 1 i ust. 5, art. 298 pkt 1 oraz art. 300 p.w. określił podmiotowi: M. Spółka Cywilna, ul. [...] K. za okres II kwartału 2020 r. opłatę podwyższoną w wysokości 305 zł za usługi wodne obejmujące pobór wody piętrzonej do napędu turbin M. na istniejącym obiekcie hydrotechnicznym stopnia wodnego w Ł. bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego lub zintegrowanego.

Organ wyjaśnił, że w dniu 8 lipca 2020 r. wpłynęło oświadczenie ww. podmiotu zobowiązanego do ponoszenia opłat za usługi wodne, zgodnie z którym korzysta on z usług wodnych w oparciu o pozwolenie wodnoprawne udzielone przez Starostę Żnińskiego decyzją z 30 czerwca 2015 r. znak Oś.6341.2.2015. W związku z tym informacją z 14 lipca 2020 r. ustalono za okres II kwartału 2020r. opłatę zmienną w wysokości 61,00 zł za usługi wodne obejmujące pobór wód piętrzonych do napędu turbin MEW na istniejących obiektach hydrotechnicznych.

Organ podniósł następnie, że z analizy akt wynika, że pozwolenie wodnoprawne udzielone decyzją Starosty Żnińskiego z 30 czerwca 2015 r. zostało uchylone decyzją Prezesa Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie z 31 marca 2020 r. nr 56/2020/KUZ, i sprawę przekazano do ponownego rozpatrzenia przez organ I instancji. Po ponownym rozpatrzeniu sprawy Dyrektor Zarządu Zlewni decyzją z 31 maja 2023r. (znak BD.ZUZ.1.4210.55.2023.PK) udzielił pozwolenia wodnoprawnego, jednakże decyzja ta została uchylona decyzją Prezesa Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie z 28 września 2023 r. nr 56/2023/KUZ, znak KUZ.4219.20.2023.LC,

a postępowanie przed organem I instancji umorzone.

Organ stwierdził, że w tych okolicznościach należało uznać, że podmiot: M. s.c. korzystał z usług wodnych polegających na poborze wód powierzchniowych w okresie II kwartału 2020 r. bez ważnego pozwolenia wodnoprawnego. W związku z tym Dyrektor Zarządu Zlewni decyzją z 4 grudnia 2023 r. znak BD.ZUO.1.4701.673.OZ.2020.BP umorzył postępowanie administracyjne, w którym określono wysokość opłaty zmiennej za usługi wodne za okres II kwartału 2020 r., wyrażone w informacji z 14 lipca 2020 r. oraz określił wysokość nadpłaty, z powodu niezaprzeczalnego faktu, że opłata została naliczona w oparciu o nieprawomocne pozwolenie wodnoprawne określone w przesłanym przez podmiot oświadczeniu.

Ponadto 4 grudnia 2023 r. Zarząd Zlewni w Inowrocławiu ustalił także, w formie informacji, ww. podmiotowi opłatę zmienną za przedmiotowe usługi wodne w wysokości 61,00 zł za okres II kwartału 2020 r.

Z kolei z powodu korzystania z usług wodnych bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego lub zintegrowanego oraz naliczenia w informacji z 4 grudnia 2023 r. opłaty zmiennej, organ naliczył także opłatę podwyższoną w wysokości 305,00 zł za okres II kwartału 2020 r. Zgodnie z art. 281 ust. 1 pkt 1 p.w. stanowi ona 500 % opłaty zmiennej za pobór wód powierzchniowych ustalonej przez Zarząd Zlewni PW w Inowrocławiu za ten okres. Organ zaznaczył też, że podmiot nie zareklamował zasadności naliczenia opłaty zmiennej wyrażonej w informacji z 4 grudnia 2023 r., która stanowi podstawę naliczenia opłaty podwyższonej.

Organ stwierdził, że złożona przez stronę reklamacja nie zasługuje na uwzględnianie. Materiał dowodowy wykazał, że podmiot korzysta z usług wodnych obejmujących pobór wód powierzchniowych do celów energetycznych bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego lub zintegrowanego. Odnosząc się do zarzutów przewlekłości postępowania administracyjnego, organ zwrócił uwagę, że skarżący nie skorzystali z przysługującego prawa do złożenia ponaglenia na niezałatwienie sprawy administracyjnej w terminie.

Resumując organ stwierdził, że przedmiotową opłata podwyższona została naliczona w sposób właściwy, niebudzący wątpliwości i zgodny z art. 281 pkt 1 p.w., co w związku z nieuznaniem reklamacji uzasadniało określenie wysokości opłaty podwyższonej w drodze decyzji.

W skardze do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Bydgoszczy na powyższą decyzję M. K., J. K., P. K. – wspólnicy spółki cywilnej M. s.c. [...] w K. (dalej jako: skarżący) zarzucili:

I. naruszenie przepisów postępowania, tj.:

- art. 75 § 1 ustawy Kodeks postępowania administracyjnego ("k.p.a.") w zw. z art. 6 i art. 8 k.p.a. poprzez dowolność organu w ocenie materiału dowodowego, przejawiającą się w powieleniu twierdzeń i ustaleń wcześniej dokonanych przez organ, brak odniesienia się do zarzutów stawianych w reklamacji od informacji o ustaleniu opłaty podwyższonej za usługi wodne,

- art. 7, art. 77 i art. 136 k.p.a. poprzez przeprowadzenie postępowania i zebranie materiału dowodowego w sposób pobieżny, niewyczerpujący, nieprzedsięwzięcie wszelkich czynności niezbędnych do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego oraz do załatwienia sprawy, nieuwzględnienie okoliczności zawinienia organów administracyjnych w braku uzyskania nowego pozwolenia wodnoprawnego przez skarżących oraz braku winy skarżących w tym, że nie uzyskali nowego pozwolenia wodnoprawnego, w konsekwencji naruszenie zasady praworządności i prawdy obiektywnej oraz zaufania obywateli do władzy publicznej polegającej na obciążaniu podmiotu negatywnymi konsekwencjami, skutkami zawinionego działania władzy publicznej,

- art. 37 k.p.a. poprzez niezasadne przyjęcie, że nieskorzystanie przez skarżących z procedury ponaglenia na niezałatwienie sprawy administracyjnej w terminie powoduje uchylenie zawinienia organów administracyjnych w braku uzyskania nowego pozwolenia wodnoprawnego przez skarżących,

- art. 107 § 3 k.p.a. poprzez sporządzenie niewystarczającego uzasadnienia faktycznego i prawnego zaskarżonej decyzji, wewnętrzną sprzeczność w treści uzasadnienia, niewyjaśnienie przesłanek faktycznych i prawnych rozstrzygnięcia,

Il. naruszenie prawa materialnego, tj.:

- art. 273 ust. 6 p.w. poprzez błędne zastosowanie i uznanie, że w sprawie nie zachodzą przesłanki do uznania reklamacji skarżących na informację ustalającą wysokość opłaty podwyższonej za usługi wodne,

- art. 280 pkt 1 p.w. poprzez błędną wykładnię na skutek przyjęcia, że podmiot korzystający z usług wodnych ponosi opłatę podwyższoną bez uwzględnienia okoliczności, które doprowadziły do nieuzyskania pozwolenia wodnoprawnego

w postaci zaskarżania wydawanych przez organ I instancji pozwoleń wodnoprawnych przez inne jednostki organizacyjne w sprawach gospodarowania wodą; tj. Dyrektora Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej w Poznaniu - decyzji z 30 czerwca 2015 r. oraz Zarząd Gospodarki Wodnej Bydgoszczy Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie - decyzji z 31 maja 2023 r., braku zawinienia skarżących w uzyskaniu nowego pozwolenia wodnoprawnego i nieuzasadnionego opóźnieniu w wydaniu decyzji po stronie władzy publicznej;

- art. 414 ust. 2 p.w. poprzez jego niezastosowanie i uznanie, że skarżący nie posiadają pozwolenia wodnoprawnego, w sytuacji gdy pozwolenie wodnoprawne udzielone decyzją Starosty z 20 kwietnia 2009r. nie wygasło.

W odpowiedzi na skargę Dyrektor Zarządu Zlewni Wód Polskich w Inowrocławiu wniósł jej oddalenie. Organ stwierdził, że skarżący korzystali z wód bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego, ponieważ żadne z wydanych pozwoleń wodnoprawnych tj. pozwolenie udzielone decyzją z 30 czerwca 2015 r. i decyzją z 31 maja 2023 r. nie uzyskało waloru ostateczności. Podkreślił przy tym, że wykonaniu może podlegać jedynie decyzja ostateczna, a skarżący nie posiadali ostatecznej decyzji udzielającej pozwolenia wodnoprawnego na usługi wodne obejmujące pobór wody piętrzonej do napędu turbin M. , zatem nie byli uprawnieni do korzystania z ww. usługi. Organ odwoławczy wywiódł ponadto, że art. 414 ust. 2 ustawy z dnia 20 lipca 2017 r. Prawo wodne, obowiązujący od dnia 1 stycznia 2018 r., nie ma zastosowania do wniosków o ustalenie kolejnego okresu obowiązywania pozwolenia wodnoprawnego złożonych przed dniem 1 stycznia 2018r. oraz że ustawa z dnia 18 lipca 2001 r. Prawo wodne, obowiązująca w okresie w którym złożono wniosek, nie umożliwiała ustalenia kolejnego okresu obowiązywania pozwolenia wodnoprawnego, jako że przepis art. 135 pkt 1 tej ustawy stanowił, że pozwolenie wodnoprawne wygasa, jeżeli upłynął okres, na które zostało wydane.

Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył, co następuje:

Skarga podlegała uwzględnieniu, aczkolwiek nie wszystkie zarzuty skargi okazały się zasadne.

Przedmiotem skargi jest decyzja Dyrektora Zarządu Zlewni Wód Polskich w Inowrocławiu (dalej "Dyrektor Zarządu Zlewni") z 29 grudnia 2023 r. (znak BD.ZUO.1.471.12.OP.2020.MB) określająca opłatę podwyższoną za korzystanie z usług wodnych polegających na poborze wód powierzchniowych - wody piętrzonej do napędu turbin M. bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego w wysokości 305 złotych, za okres II kwartału 2020 r.

Na wstępie należy wskazać na nieprecyzyjny sposób oznaczenia adresata decyzji. Organ w sentencji decyzji wskazał, że opłatę podwyższoną określa podmiotowi "J. , M. K., P. M. Spółka cywilna", natomiast w zestawieniu adresatów decyzji wskazano poszczególnych wspólników spółki cywilnej. Powyższe oznaczenie adresata decyzji jest niejednoznaczne i może budzić wątpliwości czy organ uczynił adresatem decyzji (podmiotem zobowiązanym) spółkę cywilną, czy też jej wspólników. Tymczasem spółka cywilna nie posiada zdolności prawnej, zdolności do czynności prawnych ani zdolności sądowej. To wspólnicy spółki cywilnej a nie spółka, mają status przedsiębiorców (art. 4 ust. 2 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. Prawo przedsiębiorców.). Spółka cywilnej, będąc stosunkiem zobowiązaniowym, a nie podmiotem praw i obowiązków, nie może zostać zatem uznana za podmiot zobligowany do ponoszenia opłaty za usługi wodne. Obowiązek ten obciąża wspólników spółki cywilnej. Dodatkowo wskazać należy, że przedmiotowa spółka działa pod firmą "M. " spółka cywilna J., M., P. K. z siedzibą w K. .

Materialnoprawną podstawę wydania kwestionowanego rozstrzygnięcia stanowiły przepisy ustawy z dnia 20 lipca 2017 r. Prawo wodne (Dz.U. z 2023 r., poz. 1478; ze zm., dalej w skrócie "u.p.w."). Zgodnie z art. 280 pkt 1 ustawy (w brzmieniu obowiązującym w dacie wydania decyzji) opłatę podwyższoną ponosi się w razie korzystania z usług wodnych polegających na: a) poborze wód podziemnych lub wód powierzchniowych, b) wprowadzaniu ścieków do wód lub do ziemi

- bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego albo pozwolenia zintegrowanego.

W ocenie Skarżących przepis powyższy nie mógł mieć zastosowania do korzystania z wody na potrzeby elektrowni wodnej, bowiem elektrownia wodna nie pobiera wody. Woda powierzchniowa rzeki kierowana na turbinę w 100% zwrotnie jest odprowadzana do rzeki. Mała elektrownia wodna wykorzystuje jedynie energię różnicy spadku rzeki. Skarżący stwierdzili, że ani wniosek o udzielenie pozwolenia wodnoprawnego ani poprzednio obowiązujące pozwolenie wodnoprawne nie dotyczyło poboru wody, a jedynie szczególnego korzystania przez Skarżących z wody piętrzonej.

Powyższa argumentacja jest niezasadna. W ocenie Sądu usługa wodna obejmująca korzystanie z wód do celów energetyki wodnej (w przedmiotowej sprawie – do napędu turbin M. Skarżących) jest tożsama z usługą wodną polegającą na poborze wód powierzchniowych.

Sąd podziela w tym względzie stanowisko Naczelnego Sądu Administracyjnego zawarte w wyroku z 27 czerwca 2023 r. (sygn. akt III OSK 356/22). Jak wskazał NSA - rozważając kwestię prawidłowego zastosowania przepisu art. 280 pkt 1 lit. a p.w. należy rozpatrzeć, czy opłatę podwyższoną można określić w przypadku korzystania z usług wodnych, polegających na poborze wód podziemnych lub wód powierzchniowych dla celów energetyki bez pozwolenia wodnoprawnego albo pozwolenia zintegrowanego. Odpowiedzi wymaga zatem pytanie o zakres użytego w art. 280 pkt 1 lit. a p.w. wyrażenia "pobór wód podziemnych lub wód powierzchniowych" i czy w tym zakresie mieści się pobór wody dla celów energetyki wodnej. Zgodnie z art. 35 ust. 3 pkt 1 p.w. usługą wodną jest pobór wód podziemnych lub wód powierzchniowych, natomiast według art. 35 ust. 3 pkt 6 p.w. usługą wodną jest korzystanie z wód do celów energetyki, w tym energetyki wodnej. Zgodnie z założeniem interpretacyjnym racjonalności prawodawcy, korzystanie z wody powinno mieć inne znaczenie niż pobór wody. Należałoby zatem przyjąć, że w art. 35 ust. 3 pkt 6 p.w. chodzi o korzystanie z wody inne niż jej pobór. Zatem w art. 35 ust. 3 pkt 1 p.w. pobór wody będzie miał znaczenie ogólne, bez bliżej skonkretyzowanego celu, a w jego zakresie będzie się mieścić także pobór wody dla celów energetyki wodnej. Pozwala to przyjąć, że także w art. 280 pkt 1 lit. a p.w. ogólne stwierdzenie "pobór wód podziemnych lub wód powierzchniowych" będzie w sobie mieścić także pobór wód dla celów energetyki wodnej. Odmienna interpretacja prowadziłaby do wniosku, że pobór wody dla celów energetyki wodnej bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego nie wiązałby się z żadną sankcją finansową, a tym samym powstałaby sytuacja nieuprawnionego różnicowania sytuacji podmiotów nielegalnie pobierających wodę, ponieważ część z nich byłaby za to karana, a część nie. Należy nadto podkreślić, że zdefiniowany w art. 16 pkt 40 p.w. pobór zwrotny wód należy uznać za jedną z form poboru wód powierzchniowych i podziemnych. W p.w. brak jest przepisu, który zwalniałby taki pobór wód do celów energetyki wodnej od obowiązku uiszczenia opłaty zmiennej, czy też tak jak w przedmiotowej sprawie opłaty podwyższonej. Ustawodawca co do zasady przewidział w p.w. obowiązek uiszczania opłat zmiennych za korzystanie z zasobów wodnych. Jedynie co do określonych form korzystania z tych zasobów przewidział odmienny sposób naliczania jej wysokości lub też w ściśle określonej sytuacji zwolnił podmiot korzystający z zasobów wodnych z obowiązku uiszczenia takiej opłaty. Wyjątków tych nie należy interpretować rozszerzająco.

W związku z tym zasadniczo pobór wód na cele elektrowni wodnych, bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego może wiązać się z obowiązkiem poniesienia opłaty podwyższonej, o której mowa w art. 280 pkt 1 lit. a ustawy z 2017 r. Prawo wodne (w brzmieniu mającym zastosowanie w sprawie), gdyż przesłankami jej zastosowania jest pobór wód podziemnych lub powierzchniowych oraz brak odpowiedniego pozwolenia wodnoprawnego.

Kolejną kwestią sporną w niniejszej sprawie jest to czy zasadnie organ wywodzi, że Skarżący w okresie I kwartału 2020 r. korzystali z przedmiotowej usługi wodnej bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego.

Skarżący powołując się na treść art. 414 ust. 2 p.w. z 2017 r. argumentowali, że ich pozwolenie wodnoprawne tj. udzielone decyzją Starosty Żnińskiego z 20 kwietnia 2009 r. OŚ.6223-1/09 nie wygasło, bowiem złożyli wniosek o wydanie nowego pozwolenia blisko 4 miesiące przed końcem obowiązywania pozwolenia wodnoprawnego z 20 kwietnia 2009 r.

Wyjaśnić w tym miejscu trzeba, że w świetle powołanego przez Skarżących przepisu pozwolenia wodnoprawne, o których mowa w art. 389 pkt 1-3, nie wygasają, jeżeli zakład w terminie 90 dni przed upływem okresu, o którym mowa w ust. 1 pkt 1, złoży wniosek o ustalenie kolejnego okresu obowiązywania tych pozwoleń. Wskazać jednakże należy, że przywołany przepis zawarty w ustawie z dnia 20 lipca 2017 r. nie obowiązywał w okresie gdy Skarżący występowali o wydanie nowego pozwolenia wodnoprawnego (wniosek z 5 marca 2015). W dacie wszczęcia postępowania z tego wniosku obowiązywała ustawa Prawo wodne z dnia 18 lipca 2001 r, która nie zawierała odpowiednika ww. artykułu 414 ust. 2 Prawa wodnego z 2017 r., na mocy którego można by przyjąć podobną fikcję prawną tj. że podmiot korzystający z usług wodnych w oparciu o udzielone pozwolenie wodnoprawne, występujący o kolejne pozwolenie wodnoprawne, traktowany jest tak jakby posiadał pozwolenie wodnoprawne także po upływie ważności poprzednio udzielonego pozwolenia wodnoprawnego. Na mocy art. 135 ust. 1 ustawy z dnia 18 lipca 2001 r. pozwolenie wodnoprawne wygasało po upływie okresu, na który je wydano (por. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 11 października 2022 r. sygn. III OSK 5378/21, CBOSA).

Dodać należy, że ustawodawca nie wprowadził też przepisów szczególnych w ustawie z dnia 20 lipca 2017 r., które pozwalałoby na odwrócenie skutków prawnych zastosowania przepisu art. 135 ust. 1 ustawy z 18 lipca 2001 r.

Jak wynika z sentencji decyzji Starosty Żnińskiego z 20 kwietnia 2009 r. pozwolenia wodnoprawnego na szczególne korzystanie z wód udzielono zakładowi skarżących do dnia 30 czerwca 2015 r. Oznacza to, że z tym dniem pozwolenie wodnoprawne wygasło. Z podanych powodów niezasadny jest zarzut naruszenia przez organ art. 414 ust. 2 p.w. Sama bowiem okoliczność uprzedniego (tj. 5 marca 2015 r.) złożenia wniosku o uzyskanie (przedłużenie) pozwolenia wodnoprawnego na szczególne korzystanie z wód dla celów energetycznych (M. ) nie niweczy utraty mocy prawnej ww. pozwolenia z 20 kwietnia 2009 r. z upływem okresu na który zostało ono wydane. Zmiana stanu prawnego w tym względzie nastąpiła dopiero w nowej ustawie Prawo wodne, która jednak na mocy przepisu intertemporalnego nie ma zastosowania w sprawie, w której sprawa z wniosku o wydanie pozwolenia wodnoprawnego nie została zakończona przed wejściem w życie nowej ustawy (1 stycznia 2018 r.). W konsekwencji datą wygaśnięcia pozwolenia wodnoprawnego z 20 kwietnia 2009 r. była data, od której przestało ono obowiązywać czyli data końcowa okresu na jaki pozwolenie zostało wydane (30 czerwca 2015 r.).

Z tą datą wygasł zatem stosunek administracyjnoprawny uprawniający podmiot do zgodnego z prawem szczególnego korzystania z wód piętrzonych dla celów MEW.

Tym niemniej należy zwrócić uwagę, że Skarżący nie są w takiej sytuacji, że nigdy nie posiadali stosownego zezwolenia wodnoprawnego na szczególne korzystanie z wód piętrzonych rzeki dla celów energetycznych, co obecnie jest równoznaczne z korzystaniem z usług wodnych. Nie można również w okolicznościach sprawy stwierdzić, że zaniedbali podjęcia w właściwym czasie czynności, aby uzyskać kolejne pozwolenie wodnoprawne w zgodzie z obowiązującymi przepisami. O uzyskanie takiego pozwolenia wystąpili bowiem na 3 miesiące przed wygaśnięciem ww. pozwolenia.

Jak wynika z akt sprawy (zarówno administracyjnych jak i sądowych) w związku z wnioskiem Skarżących z 5 marca 2015 r., Starosta Żniński decyzją z 30 czerwca 2015 r. udzielił M. s.c. [...] pozwolenia wodnoprawnego na szczególne korzystanie z wód polegające na korzystaniu z wody piętrzonej stopnia wodnego Ł. do celów energetycznych.

Decyzja ta została następnie uchylona decyzją Dyrektora Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej w Poznaniu (dalej jako "Dyrektor RZGW") z 12 lutego 2016 r.

a sprawa przekazana organowi I instancji do ponownego rozpatrzenia. Ostateczna decyzja kasacyjna organu II instancji została następnie uchylona wyrokiem Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Poznaniu z 25 sierpnia 2016 r., sygn. akt II SA/Po 259/16, który nadto umorzył postępowanie odwoławcze w zakresie odwołania wniesionego przez Dyrektora RZGW. Naczelny Sąd Administracyjny wyrokiem z 22 listopada 2018 r., sygn. akt II OSK 2883/16 oddalił skargę kasacyjną Dyrektora RZGW.

W toku ponownego rozpatrzenia sprawy organ odwoławczy, którym stał się Prezes Wód Polskich, decyzją z 31 marca 2020 r. uchylił decyzję organu I instancji z 30 czerwca 2015 r. i przekazał sprawę do ponownego rozpatrzenia przez organ I instancji, którym został Dyrektor Zarządu Zlewni Wód Polskich w Inowrocławiu (zwany dalej "Dyrektorem Zarządu Zlewni").

Dyrektor Zarządu Zlewni postanowieniem z 28 października 2020 r., zawiesił z urzędu przedmiotowe postępowanie do czasu zakończenia postępowania prowadzonego przez Ministra Gospodarki Morskiej i Żeglugi Śródlądowej w sprawie udzielenia pozwolenia wodnoprawnego na piętrzenie wód rzeki N. w Ł., jako rozstrzygnięcia uprzedniego przed pozwoleniem na korzystanie z wód rzeki N. przez M. w Ł.. Na skutek zażalenia wnioskodawców Prezes Wód Polskich postanowieniem z 25 marca 2021 r. uchylił powyższe postanowienie, uznając, że w sprawie nie zachodzą przesłanki z art. 97 § 1 pkt 4 k.p.a.

Decyzją z 31 maja 2023 r. Dyrektor Zarządu Zlewni udzielił J. K., M. K. i P. K. wspólnikom spółki cywilnej M. s.c. [...] pozwolenia wodnoprawnego na szczególne korzystanie z wód polegające na korzystaniu z wód do celów energetycznych z rzeki N. prowadzonych kanałem obiegowym, na potrzeby 3 turbin M. w Ł., pracujących w trybie ciągłym. Decyzji tej został nadany rygor natychmiastowej wykonalności (wstrzymany postanowieniem Prezesa Wód Polskich z 14 lipca 2023 r. nr 54/2023/KUZ). Podnieść przyjdzie, że odwołanie od tej decyzji złożyła właścicielka działki sąsiedniej, jak również, co podkreślają konsekwentnie Skarżący – Dyrektor RZGW Wód Polskich w Bydgoszczy wykonujący prawa właścicielskie Skarbu Państwa w stosunku do rzeki N. , gruntów pokrytych wodami płynącymi tej rzeki oraz budowli piętrzących węzła wodnego w Ł.. Powyższa decyzja Dyrektora Zarządu Zlewni została również uchylona w całości decyzją Prezesa Wód Polskich z 28 września 2023 r., który jednocześnie umorzył postępowanie przed organem I instancji.

Z przedstawionego stanu sprawy wynika, że Skarżący do 30 czerwca 2015 r. dysponowali stosownym ostatecznym pozwoleniem wodnoprawnym. Na trzy miesiące, przed jego wygaśnięciem złożyli wniosek o wydanie kolejnego pozwolenia wodnoprawnego, celem dalszego korzystania z wody piętrzonej dla celów M. w Ł.. Właściwy organ decyzją z 30 czerwca 2015 r. udzielił pozwolenia wodnoprawnego, które nie stało się jednak wykonalne, bowiem zostało uchylone w trybie odwoławczym ostateczną decyzją z 12 lutego 2016 r.

Uchylenie tej decyzji w całości wyrokiem WSA w Poznaniu z 25 sierpnia 2016 r., od którego skarga kasacyjna została oddalona wyrokiem NSA z 22 listopada 2018 r., skutkowało powrotem sprawy do etapu postępowania odwoławczego a tym samym "odżyło" nieostateczne pozwolenie wodnoprawne z 30 czerwca 2015 r. Zostało ono uchylone ostateczną decyzją Prezesa Wód Polskich z 31 marca 2020 r. a sprawa została przekazana do ponownego rozpatrzenia przez organ I instancji.

Z przyczyn niezawinionych przez Skarżących dopiero decyzją z 31 maja 2023 r. (zatem po upływie 3 lat) Dyrektor Zarządu Zlewni rozstrzygnął ponownie merytorycznie sprawę, udzielając Skarżącym pozwolenia wodnoprawnego. Decyzji tej organ I instancji nadał rygor natychmiastowej wykonalności. Pozwolenie wodnoprawne podlegało zatem wykonaniu aż do dnia doręczenia Skarżącym postanowienia Prezesa Wód Polskich z 14 lipca 2023 r. wstrzymującego jego natychmiastową wykonalność. Pozwolenie to zostało następnie wyeliminowane z obrotu prawnego ostateczną decyzją Prezesa Wód Polskich z 28 września 2023 r., który jednocześnie umorzył postępowanie organu

I instancji.

Ze wskazanych wyżej przyczyn nie budzi wątpliwości, że w ww. okresie Skarżący nie legitymowali się ostatecznym pozwoleniem wodnoprawnym, uprawniającym do poboru wód powierzchniowych dla celów elektrowni wodnej M. . Niespornym jednocześnie pozostaje, że przez cały opisywany okres nieprzerwanie Skarżący jako wspólnicy spółki cywilnej – zakładu dla celów prowadzonej M. korzystali z wód rzeki N. piętrzonych przez inny podmiot. Korzystali zatem z usług wodnych, za które na podstawie Informacji wystawianych przez właściwy organ uiszczali stosowne opłaty zmienne. Poza sporem w sprawie pozostaje również okoliczność, że opłata zmienna za korzystanie z usług wodnych za II kwartał 2020 r. została uiszczona przez zobowiązany podmiot w przepisanym terminie

W takim stanie sprawy Dyrektor Zarządu Zlewni uznał, że zaistniały jednak podstawy do ustalenia dla Skarżących najpierw w drodze informacji z 4 grudnia 2023 r. (nr 12 ZZ Inowrocław, OP/II kwartał/2020), a następnie na skutek nieuwzględnienia reklamacji w drodze zaskarżonej decyzji z 29 grudnia 2023 r. opłaty podwyższonej, o której mowa w art. 280 pkt 1 lit. a i art. 281u.p.w. w związku z korzystaniem z usług wodnych polegających na poborze wód powierzchniowych do celów energetycznych – bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego albo pozwolenia zintegrowanego, za okres II kwartału 2020 r.

Zdaniem Sądu, w szczególnych okolicznościach niniejszej sprawy tj. w sytuacji gdy sprawa administracyjna z wniosku podmiotu dysponującego ważnym pozwoleniem wodnoprawnym (od 2009 r. do 30 czerwca 2015 r.) z 5 marca 2015 r. nie została prawomocnie załatwiona przez ponad 9 lat, stanowisko to było co najmniej przedwczesne.

W tym względzie należy mieć na uwadze, że do czasu wejścia w życie ustawy z dnia 20 lipca 2017 r. – Prawo wodne, to jest do 1 stycznia 2018 r. opłata podwyższona za korzystanie ze środowiska bez uzyskania wymaganego pozwolenia lub innej decyzji, w tym więc za korzystanie z usług wodnych bez pozwolenia wymierzana była w oparciu o przepisy ustawy z dnia 27 kwietnia 2001 r. Prawo ochrony środowiska (art. 276 ust. 1 p.o.ś.).

W dacie wydawania skarżonej decyzji opłata podwyższona za korzystanie z usług wodnych polegających za poborze wód powierzchniowych (także do celów energetyki wodnej) bez stosowanego pozwolenia wodnoprawnego lub pozwolenia zintegrowanego wymierzana była w oparciu o art. 280 pkt 1 lit. a i art. 281 Prawa wodnego.

W orzecznictwie sądów administracyjnych podkreśla się, że istota opłaty podwyższonej za korzystanie z usług wodnych bez stosownego pozwolenia była taka sama zarówno w przypadku stosowania przepisów ustawy Prawo ochrony środowiska, jak i przepisów ustawy Prawo wodne. W związku z tym pomocna w ocenie zasadności wymierzenia opłaty podwyższonej może być uchwała Naczelnego Sądu Administracyjnego z 12 grudnia 2011 r., sygn. akt II OPS 2/11, w której stwierdzono, że: "w sprawie o wymierzenie opłaty podwyższonej za korzystanie ze środowiska bez wymaganego pozwolenia lub innej decyzji na podstawie art. 276 ust. 1 ustawy z dnia 27 kwietnia 2001 r. - Prawo ochrony środowiska (Dz.U. z 2008 r. Nr 25, poz. 150 ze zm.) przyczyna braku pozwolenia może mieć znaczenie, jeżeli podmiot korzystający ze środowiska na podstawie wymaganego pozwolenia wystąpił o wydanie pozwolenia na kolejny okres". Wywiedziono również, że "niedopuszczalne może być obciążanie podmiotu korzystającego ze środowiska ujemnymi konsekwencjami opieszałego lub przewlekłego prowadzenia postępowania administracyjnego w postaci podwyższonych opłat za korzystanie ze środowiska." Nadto wskazano, że "Przedsiębiorca oczekujący na uzyskanie kolejnego pozwolenia na korzystanie ze środowiska nie może być ukarany wyższą opłatą środowiskową".

Intepretując zgodnie z powyższą uchwałą art. 280 pkt 1 lit. a p.w. należy zatem odróżnić sytuację gdy podmiot nigdy o uzyskanie pozwolenia nie wystąpił, a korzystał z usług wodnych, od sytuacji kiedy podmiot miał pozwolenie i w okresie jego obowiązywania wystąpił o nowe pozwolenie lecz z różnych przyczyn i okoliczności nie uzyskał ostatecznego pozwolenia, korzystając cały czas z usług wodnych. W tym drugim przypadku należy zbadać i wszechstronnie ocenić przyczyny oraz okoliczności prawne i faktyczne, które spowodowały brak uzyskania pozwolenia.

W takiej sytuacji jak w niniejszej sprawie nie można zatem całkowicie abstrahować od przyczyn i okoliczności prawnych i faktycznych, które spowodowały to wieloletnie niezałatwienie ostatecznie sprawy administracyjnej. Sąd rozpoznający niniejszą sprawę podziała stanowisko wyrażone m.in. w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z 17 maja 2024 r. sygn. III OSK 4289/21, a odnoszące się aktualnie do przywołanej wcześniej uchwały z 12 grudnia 2011 r. sygn. II OPS 2/11, z której wynika, że dopiero łączna ocena wskazywanych okoliczności: "pozwoli na sformułowanie wniosku, że w danej sprawie naliczenie i wymierzenie opłaty podwyższonej jest w sprzeczności z konstytucyjną zasadą demokratycznego państwa prawnego (art. 2 Konstytucji RP) i wynikającą z niej zasadą zaufania obywateli do państwa i stanowionego przez nie prawa oraz zasadą bezpieczeństwa prawnego, zasadą sprawiedliwości, a także z zasadą praworządności materialnej (art. 7 Konstytucji RP). Do tych okoliczności należy w szczególności zaliczyć: posiadanie w poprzednim okresie przez podmiot korzystający ze środowiska pozwolenia na eksploatację instalacji w rozumieniu art. 180 w związku z art. 181 p.o.ś., termin wystąpienia z wnioskiem o wydanie nowego pozwolenia oraz spełnienie wymagań przewidzianych dla wniosku, przebieg postępowania w tej sprawie, a także brak naruszenia zasad ogólnych prawa ochrony środowiska, a przede wszystkim zasady zrównoważonego rozwoju (art. 3 pkt 50 p.o.ś.), zasady kompleksowości (art. 5 p.o.ś.), zasady prewencji i przezorności (art. 6 p.o.ś.) oraz zasady "zanieczyszczający płaci" (art. 7 p.o.ś.)".

Organ dokonał zatem również błędnej wykładni art. 280 pkt 1 lit. a p.w. poprzez uznanie, że należy go stosować w każdym wypadku działania bez pozwolenia wodnoprawnego, niezależnie od przyczyn braku uzyskania tego pozwolenia. W rezultacie dopuścił się naruszenia tego przepisu poprzez brak przeprowadzenia badania przyczyn nieuzyskania przez Skarżących pozwolenia wodnoprawnego.

Z pewnością zaskarżona decyzja została bowiem wydana

z naruszeniem przepisów postępowania (art. 6, art. 7, art. 77 § 1, art. 107 § 3 k.p.a.), które mogło mieć istotny wpływ na wynik sprawy. Dyrektor Zarządu Zlewni uchylił się od dokonania ustaleń faktycznych i przeprowadzenia ich oceny, które to elementy powinny znaleźć pełne odzwierciedlenie w treści zaskarżonej decyzji. Organ w ogóle nie wypowiedział się na temat przyczyn wieloletniego prowadzenia postępowania w sprawie udzielenia pozwolenia wodnoprawnego, w tym np. rzeczywistych powodów, dla których przez tyle lat sprawy nie udało się prawomocnie zakończyć, powodów dla których to organy gospodarowania wodami odwołują się od decyzji udzielających Skarżącym pozwolenia wodnoprawnego. Istotne jest zwłaszcza to czy i z jakich konkretnie powodów, w jakich okresach to Skarżący ponoszą winę za tak przewlekłe prowadzenie sprawy przez organy administracji publicznej. Zważyć należy w szczególności, że wielokrotne uchylanie decyzji organów w tej sprawie przez sądy administracyjne wskazuje, że decyzje te były wydawane z takim naruszeniem przepisów postępowania i/lub prawa materialnego, które skutkowało ich eliminowaniem przez sąd z obrotu prawnego.

Opisany przebieg postępowania administracyjnego w sprawie (tj. istnienie okresów w których Skarżący dysponowali zezwoleniem wodnoprawnym podlegającym wykonaniu oraz okresów w którym dysponowali nieostatecznym pozwoleniem wodnoprawnym) powinna być brana przez organ pod uwagę w rozważaniu, czy zaistniały podstawy do ustalenia w danej sprawie, na podstawie art. 280 p.w., opłaty podwyższonej. W takiej sytuacji nie można zatem całkowicie abstrahować

Tymczasem w II kwartale 2020 r. skarżący (już pięć lat) oczekiwali na uzyskanie pozwolenia wodnoprawnego – po decyzji kasacyjnej Prezesa Wód Polskich z 31 marca 2020 r., uchylającej pozwolenie wodnoprawne udzielone decyzją z 30 czerwca 2015 r.

Rozważając podstawy do ustalenia stronie skarżącej opłaty podwyższonej za korzystanie z usług wodnych na podstawie przepisów Prawa wodnego organ winien nadto mieć na uwadze, że opłata ta ma sankcyjny charakter administracyjnej kary pieniężnej, o której mowa w art. 189a k.p.a. znajdującym się w dziale IVa k.p.a. "Administracyjne kary pieniężne" (por. NSA z 20 grudnia 2022 r. sygn. III OSK 1524/21).

Należy przy tym zaznaczyć, że w orzecznictwie podnosi się, że stosowania przepisów działu IVa k.p.a. w stanie prawnym obowiązującym w dacie wydania decyzji nie wyklucza art. 300 ust. 1 Prawa wodnego, który odsyła do odpowiedniego stosowania działu III Ordynacji podatkowej mających charakter "przepisów odrębnych", o których mowa w art. 189a § 2 k.p.a. Zgodnie z art. 189a § 2 k.p.a. w przypadku uregulowania w przepisach odrębnych: 1) przesłanek wymiaru administracyjnej kary pieniężnej, 2) odstąpienia od nałożenia administracyjnej kary pieniężnej lub udzielenia pouczenia, 3) terminów przedawnienia nakładania administracyjnej kary pieniężnej, 4) terminów przedawnienia egzekucji administracyjnej kary pieniężnej, 5) odsetek od zaległej administracyjnej kary pieniężnej, 6) udzielania ulg w wykonaniu administracyjnej kary pieniężnej - przepisów tego działu w tym zakresie nie stosuje się. Jednakże Dział III Ordynacji podatkowej nie reguluje przesłanek wymierzenia zobowiązania podatkowego (lub odpowiednio administracyjnej kary pieniężnej) oraz dyrektyw jej wymierzenia. W tym znaczeniu odesłanie do działu III Ordynacji podatkowej nie wyłącza stosowania przepisów działu IVa k.p.a. dotyczących wymiaru administracyjnej kary pieniężnej do przedmiotowej opłaty podwyższonej (por. ww. wyrok NSA z 20 grudnia 2022 r.).

Czym innym jest natomiast kwestia czy z przepisów Prawa wodnego, jako przepisów odrębnych, nie wynika wyłączenie stosowania określonych przepisów działu IVa k.p.a.

Taki kierunek wykładni potwierdza także nowelizacja ustawy Prawo wodne z 20 lipca 2017 r. dokonana przepisami ustawy z dnia 13 lipca 2023 r. o rewitalizacji rzeki Odry (Dz.U. z 2023 r. poz. 1963). Ustawa nowelizująca od 1 stycznia 2004 r. wprost rozszerzyła katalog naruszeń przepisów Prawa wodnego podlegających administracyjnym karom pieniężnym (art. 472aa), wśród których uwzględnione jest wprost dokonywanie poboru wód podziemnych lub wód powierzchniowych bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego albo pozwolenia zintegrowanego - gdzie podstawę ustalenia wysokości kary pieniężnej stanowi 500% opłaty zmiennej za pobór wód podziemnych lub wód powierzchniowych (ust. 1 pkt 2 i ust. 3 pkt 1 art. 472aa). Karę taką, w drodze decyzji, wymierza właściwy organ Wód Polskich. Ustawodawca jednocześnie w art. 472c ust. 3 p.w. zawarł odesłanie, zgodnie z którym w zakresie nieuregulowanym w niniejszej ustawie do administracyjnych kar pieniężnych, o których mowa w art. 472a ust. 1, art. 472aa ust. 1 i art. 472b ust. 1, stosuje się przepisy działu IVa ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. - Kodeks postępowania administracyjnego.". Jednocześnie uchylone zostały dotychczasowe przepisy art. 280 pkt 1 i art. 281 p.w., na podstawie których pobór wód podziemnych lub powierzchniowych bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego podlegały opłacie podwyższonej (por. art. 13 pkt 21, 22, 32 i 33, art. 27 pkt 1 ustawy nowelizującej).

Z uwagi na okoliczności sprawy należy jednocześnie wskazać na przepisy intertemporalne zawarte w art. 19 ustawy nowelizującej, zgodnie z którym:

1. Do postępowań wszczętych i niezakończonych przed dniem 1 stycznia 2024 r.

w sprawie opłaty podwyższonej, o której mowa w art. 280 pkt 1 ustawy zmienianej w art. 13, stosuje się przepisy dotychczasowe.

2. Do opłaty podwyższonej, o której mowa w art. 280 pkt 1 ustawy zmienianej w art. 13, należnej i nieuiszczonej do dnia 1 stycznia 2024 r., stosuje się przepisy dotychczasowe.

3. Za korzystanie z usług wodnych, o którym mowa w art. 280 pkt 1 ustawy zmienianej w art. 13, do dnia 1 stycznia 2024 r. ponosi się opłatę podwyższoną na zasadach określonych w przepisach ustawy zmienianej w art. 13 w brzmieniu dotychczasowym.

Określając opłatę podwyższoną jako administracyjną karę pieniężną trzeba mieć na względzie, że w przepisach Prawa wodnego w stanie prawnym obowiązującym w dniu wydania skarżonej decyzji) nie unormowano odstąpienia od nałożenia opłaty podwyższonej, tym samym w przypadku opłaty podwyższonej za pobór wód powierzchniowych bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego organ każdorazowo winien rozważyć możliwość zastosowania art. 189f § 1 k.p.a. (por. wyrok WSA w Łodzi z 19 października 2023 r. sygn. II SA/Łd 622/23). Zgodnie z tym przepisem organ administracji publicznej, w drodze decyzji, odstępuje od nałożenia administracyjnej kary pieniężnej i poprzestaje na pouczeniu, jeżeli: 1) waga naruszenia prawa jest znikoma, a strona zaprzestała naruszania prawa lub 2) za to samo zachowanie prawomocną decyzją na stronę została uprzednio nałożona administracyjna kara pieniężna przez inny uprawniony organ administracji publicznej lub strona została prawomocnie ukarana za wykroczenie lub wykroczenie skarbowe, lub prawomocnie skazana za przestępstwo lub przestępstwo skarbowe i uprzednia kara spełnia cele, dla których miałaby być nałożona administracyjna kara pieniężna.

Ocena czy waga naruszenia prawa jest znikoma, powinna być dokonywana z uwzględnieniem art. 189d pkt 1 k.p.a., w myśl którego wymierzając administracyjną karę pieniężną, organ administracji publicznej bierze pod uwagę wagę okoliczności naruszenia prawa, w szczególności potrzebę ochrony życia lub zdrowia, ochrony mienia w znacznych rozmiarach lub ochrony ważnego interesu publicznego lub wyjątkowo ważnego interesu strony oraz czas trwania tego naruszenia. Znikoma waga naruszenia prawa, choć jest przesłanką konieczną, to jej wystąpienie nie jest wystarczającą przesłanką odstąpienia od wymierzenia kary. Z brzmienia przepisu art. 189f § 1 pkt 1 k.p.a. wynika bowiem, że musi być spełniona łącznie druga przesłanka, a mianowicie to, że strona zaprzestała naruszania prawa.

W przedmiotowej sprawie z podanych wcześniej powodów rozważając zaistnienie przesłanek z art. 189f k.p.a. należy także mieć na uwadze, treść ww. uchwały NSA z 12 grudnia 2011 r., sygn. akt II OPS 2/11.

Wskazać jednocześnie trzeba, że zasady wymiaru opłaty podwyższonej zostały wprost wskazane w art. 281 ust. 1 pkt 1 i 2 p.w. zatem brak jest podstaw do stosowania w takim wypadku dyrektyw wymierzania administracyjnej kary pieniężnej z art. 189d pkt 2 i 4 k.p.a., ponieważ te mogą mieć zastosowanie w sytuacji, w której administracyjna kara pieniężna jest ustawowo określana w formie tzw. "widełek", a więc w której organ ma możliwość ustalenia administracyjnej kary pieniężnej w określonej wysokości w ustawowo unormowanym zakresie (por. wyrok NSA z dnia 20 grudnia 2022 r., sygn. akt III OSK 1521/21). W konsekwencji organ ma możliwość albo wymierzenia kary według zasad wynikających z powyższego przepisu albo odstąpienia od niej, nie ma natomiast możliwości nałożenia kary w innej wyważonej wysokości.

Reasumując powyższe należy stwierdzić, że w wydając zaskarżoną decyzję wskutek błędnej interpretacji art. 280 pkt 1 lit. a p.w. Dyrektor Zarządu Zlewni, z naruszeniem wskazanych wyżej przepisów Kodeksu postępowania administracyjnego nie zbadał przyczyn i okoliczności prawnych i faktycznych, które spowodowały brak uzyskania przez Skarżących pozwolenia wodnoprawnego – co mogło mieć wpływ na wynik postępowania. Jak wskazał bowiem NSA ww. uchwale II OPS 2/11 – "za okres, w którym z przyczyn leżących po stronie organu, upłynął już termin ważności dotychczasowego pozwolenia (ale właściwy organ nie stwierdził jeszcze jego wygaśnięcia), a nowe pozwolenie nie zostało jeszcze wydane, istnieje obowiązek poniesienia opłaty w wysokości takiej, jak w okresie ważności dotychczasowego pozwolenia.

Dyrektor Zarządu Zlewni nie rozważał także czy istnieją przesłanki zastosowania art. 189f § 1 k.p.a., a tym samym dopuścił się naruszenia tego przepisu.

Mając powyższe na uwadze Sąd na podstawie art. 145 § 1 pkt 1 lit. a i c ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (tekst jedn. Dz. U. z 2024r. poz. 572, w skrócie "p.p.s.a."), uchylił zaskarżoną decyzję.

Ponownie rozpoznając sprawę organ, zgodnie z art. 153 p.p.s.a., winien uwzględnić ocenę prawną i wskazania wynikające z niniejszego uzasadnienia,

w szczególności ponownie dokonać szczegółowej analizy okoliczności faktycznych i prawnych niniejszej sprawy kierując się wskazaną wykładnią art. 280 pkt 1 lit. a p.w.

Dokładne wyjaśnienie przez organ administracji kwestii przesądzających o zasadności nałożenia na skarżących opłaty podwyższonej przez pryzmat faktów i okoliczności związanych z ubieganiem się o uzyskanie nowego pozwolenia wodnoprawnego przed upływem ważności dotychczasowego pozwolenia, pozwoli rozstrzygnąć organowi o możliwości ustalenia przedmiotowej opłaty, w szczególności za wsteczny okres. Rozważenie tych okoliczności musi mieć miejsce w postępowaniu administracyjnym i znaleźć pełny wyraz w uzasadnieniu decyzji.

Rozważyć również winien zaistnienie przesłanek do zastosowania art. 189f § 1 k.p.a.

Dyrektor Zarządu Zlewni uwzględni nadto znaną Sądowi z urzędu okoliczność, że wyrokiem z 8 maja 2024 r. sygn. IV SA/Wa 2761/23 Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie, na skutek skargi Skarżących uchylił w całości decyzję Prezesa Wód Polskich z 28 września 2023 r. W dacie sporządzania niniejszego uzasadnienia powyższy wyrok stał się prawomocny, co oznacza że sprawa z wniosku Skarżących z 5 marca 2015 r. o wydanie przedmiotowego pozwolenia wodnoprawnego nadal nie jest prawomocnie rozstrzygnięta w administracyjnym toku instancji. Pozostaje w obrocie prawnym nieostateczna decyzja z 31 maja 2023 r. udzielająca pozwolenia wodnoprawnego na szczególne korzystanie z wód polegające na korzystaniu z wód do celów energetycznych z rzeki N. prowadzonych kanałem obiegowym, na potrzeby

3 turbin M. w Ł. , a Prezes Wód Polskich jako organ odwoławczy zobowiązany jest ponownie rozpatrzyć ją zgodnie z oceną prawną i wskazaniami wyrażonymi w uzasadnieniu wyroku WSA w Warszawie.

Podkreślić zatem należy, że z zgodnie z art. 170 p.p.s.a. orzeczenie prawomocne wiąże nie tylko strony i sąd, który je wydał, lecz również inne sądy i inne organy państwowe, a w przypadkach w ustawie przewidzianych także inne osoby. Oznacza to, że ocena prawna i argumentacja WSA w Warszawie co do zasadności przesłanek, którymi kierował się organ II instancji uchylając ww. pozwolenie wodnoprawne i umarzając postępowanie organu I instancji będzie mieć również znaczenie dla prawidłowego zastosowania przepisów stanowiących podstawę do oceny, czy w stanie faktycznym i prawnym niniejszej sprawy zaistniały podstawy do nałożenia na skarżących jako wspólników spółki cywilnej M. s.c. J., M., P. K. z siedzibą w K. opłaty podwyższonej za korzystanie z usług wodnych bez wymaganego pozwolenia wodnoprawnego lub pozwolenia zintegrowanego w II kwartale 2020 r.

O kosztach orzeczono na podstawie art. 200 p.p.s.a.