Wyrok WSA w Gliwicach, sygn. akt III SA/Gl 1328/14
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gliwicach
Data orzeczenia: 2015-08-06 00:00:00+02:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 652  Sprawy ubezpieczeń zdrowotnych
Hasła tematyczne: Inne
Skarżony organ: Inne
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 134 ust 1, art. 146, art. 154 ust 8
journal: Dz.U. 2008 nr 164 poz 1027
law: Ustawa z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych - tekst jednolity.

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gliwicach w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Iwona Wiesner, Sędziowie Sędzia WSA Małgorzata Jużków (spr.), Sędzia WSA Krzysztof Kandut, Protokolant Izabela Maj- Dziubańska, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 6 sierpnia 2015 r. przy udziale - sprawy ze skargi "A" Sp. z o. o. w C na decyzję Dyrektora [...] Oddziału Wojewódzkiego Narodowego Funduszu Zdrowia w K. z dnia [...] r. nr [...] w przedmiocie rozstrzygnięcia postępowania w sprawie zawarcia umowy o udzielenie świadczeń opieki zdrowotnej oddala skargę.


UZASADNIENIE

Zaskarżoną decyzją z [...] r. nr [...] Dyrektor Narodowego Funduszu Zdrowia [...] Oddział Wojewódzki w K. , działając na podstawie art. 154 ust. 6 ustawy z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych (Dz. U. z 2008 r. nr 164, poz. 1027 ze zm. – dalej jako ustawa o świadczeniach) oraz art. 138 § 1 pkt 1, art. 104 i art. 107 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (tj. Dz. U. z 2013 r., poz. 267, w skrócie k.p.a.), po rozpatrzeniu odwołania "A" Spółka z o.o. w C. - utrzymał w mocy własną decyzję z dnia [...] r. nr [...] oddalającą odwołanie od rozstrzygnięcia konkursu ofert w sprawie zawarcia umów o udzielenie świadczeń opieki zdrowotnej, kod postepowania; [...].

Do wydania powyższych rozstrzygnięć doszło w następującym stanie faktycznym i prawnym.

W dniu [...] r. Dyrektor [...] Oddziału Wojewódzkiego Narodowego Funduszu Zdrowia ([...] NFZ), ogłosił konkurs ofert w sprawie udzielania świadczeń opieki zdrowotnej na okres od 1 lipca 2014 r. do 31 grudnia 2014 r. z możliwością obowiązywania umowy do 30 czerwca 2019 r. w rodzaju: świadczenia pielęgnacyjne i opiekuńcze, w zakresie: świadczenia w pielęgniarskiej opiece długoterminowej domowej, na obszarze powiat kłobucki. W ogłoszeniu przedmiotowego konkursu ofert wskazano wartość zamówienia nie większą niż [...] zł za okres rozliczeniowy od 1 lipca do 31 grudnia 2014 r. Termin składania ofert upływał 31 marca 2014 r.

W postępowaniu wpłynęło 9 ofert na 12 miejsc realizacji świadczeń, w tym skarżącej. W części jawnej jedna została odrzucona oraz przeprowadzono trzy kontrole nowych miejsc wskazanych w ofertach. 8 ofert dla 11 miejsc świadczeń zostało zakwalifikowanych do części niejawnej postępowania.

W części niejawnej, na podstawie art. 148 ustawy i zarządzenia nr [...] Prezesa NFZ z 23 stycznia 2014 r. w sprawie określenia kryteriów oceny ofert w postępowaniu w sprawie zawarcia umowy o udzielenie świadczeń opieki zdrowotnej, Komisja wybrała 4 oferty. Nie było wśród nich oferty skarżącej, gdyż liczba punktów oceny jaką uzyskała była niższa w stosunku do ofert, które wybrano.

Spółka złożyła odwołanie od rozstrzygnięcia konkursu wnosząc o jego uwzględnienie i podpisanie umowy o udzielenie świadczeń objętych konkursem.

Dyrektor [...] OW NFZ decyzją z dnia 26 czerwca 2014 roku, po rozpatrzeniu odwołania strony oddalił odwołanie w całości i nadał decyzji rygor natychmiastowej wykonalności.

W uzasadnieniu rozstrzygnięcia organ przypomniał, że oferenci przystępujący do postępowania w sprawie zawarcia umów prowadzonego w trybie konkursu ofert, oprócz wymagań wynikających z przepisów prawa powszechnie obowiązującego, w szczególności ustawy z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej, powinni spełniać wymagania określone przez Prezesa NFZ na podstawie art. 146 ust. 1 pkt 3 tej ustawy, tj. w :

1) zarządzeniu nr [...] Prezesa NFZ z dnia 2 października 2013 r. w sprawie warunków postępowania dotyczących zawierania umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej.;

2) zarządzeniu nr [...] Prezesa NFZ z dnia 18 grudnia 2013 r. w sprawie określenia warunków zawierania i realizacji umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej w rodzaju świadczenia pielęgnacyjne i opiekuńcze w ramach opieki długoterminowej.

Ponadto wraz z ogłoszeniem udostępniono treść zarządzenia nr [...] Prezesa Narodowego Funduszu Zdrowia z dnia 23 stycznia 2014 r. w sprawie określenia kryteriów oceny ofert w postępowaniu w sprawie zawarcia umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej z późniejszymi zmianami.

Oferty zgłoszone do konkursu były oceniane według takich samych kryteriów: jakość, kompleksowość, ciągłość oraz cena. Zarządzenie bowiem wskazuje szczegółowe parametry kryteriów oceny, wagę poszczególnych kryteriów w ocenie łącznej oraz dokładny sposób oceny ofert pod względem kryterium ceny. Komisja wybrała oferty najkorzystniejsze, w kolejności zgodnej z uzyskana pozycją w rankingu końcowym do wyczerpania wartości zamówienia określonej w ogłoszeniu. Ocena odbywała się w sposób jednolity i częściowo zautomatyzowany.

Kryteria dla zakresu objętego konkursem (świadczenie w pielęgniarskiej opiece długoterminowej domowej) zawarte są w tabeli nr 14 "Świadczenia pielęgnacyjne i opiekuńcze" załącznika nr 1 do wskazanego zarządzenia. Kryteria te były jawne i nie podlegały zmianie w trakcie trwania konkursu. Nie podzielił argumentacji podniesionej w odwołaniu, w szczególności naruszenia art. 134 ust. 1 ustawy o świadczeniach ani wytycznych Ministra Zdrowia czy też przyznawania dodatkowych punktów za doświadczenie w udzielaniu świadczeń.

Po ponownym rozpatrzeniu sprawy Dyrektor [...] OW NFZ nie znalazł podstaw do zmiany wydanego rozstrzygnięcia, czemu dał wyraz w zaskarżonej decyzji z [...] r. W uzasadnieniu podkreślił, że zarzuty wniosku stanowiły powielenie zarzutów odwołania, które zostały szczegółowo wyjaśnione postępowaniu odwoławczym i opisane w uzasadnieniu decyzji z [...] r. W tym miejscu należy wskazać, że chociaż skarżąca wniosła "odwołanie" zamiast wniosku o ponowne rozpoznanie sprawy Dyrektor [...] OW NFZ uznał go za takowy.

W skardze złożonej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego Gliwicach Spółka "A" wniosła o uchylenie zaskarżonej decyzji jako wydanej z naruszeniem prawa, art. 134 ust. 1 ustawy i wynikającej zeń zasady równego traktowania wszystkich świadczeniodawców uczestniczących w konkursie oraz wytycznymi Ministra Zdrowia przez ujęcie w kryteriach ocennych 5 pkt za wcześniejszą realizację tego samego zakresu kontraktu z NFZ i 15 pkt podmiotom realizującym kontrakty z NFZ od 2011 r. i posiadają personel medyczny ze stażem powyżej 2 lat w zakresie opieki długoterminowej domowej. Kryterium takie powodują wyeliminowanie z konkursu podmioty gospodarcze nowopowstałe i przyznanie 20 pkt podmiotom już znanym NFZ. Nowy podmiot leczniczy mógł zdobyć co najwyżej 65 pkt a wybrano podmioty, które zdobyły 70 pkt. Nadto w toku konkursu preferowano podmioty gospodarcze przeciwko którym prowadzone jest postępowanie karne (Spółka "B" ). Zarzuciła również brak odniesienia się do wszystkich zarzutów odwołania, wadliwe prowadzenie postępowania, gromadzenie materiału dowodowego, zaniechanie wszechstronnego wyjaśnienia sprawy, wadliwą ocenę materiału dowodowego, oparcie decyzji na własnych poglądach a nie ustaleniach faktycznych, brak inicjatywy dowodowej, pominiecie dowodów korzystnych dla strony, brak uzasadnienia faktycznego i prawnego zaskarżonej decyzji.

W odpowiedzi na skargę Prezes Narodowego Funduszu Zdrowia wniósł o jej oddalenie podtrzymując stanowisko zawarte w zaskarżonej decyzji. Podkreślił, że zarzuty skargi stanowią powielenie zarzutów podniesionych w odwołaniu i wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy a ich uzasadnienie również nie uległo zmianie.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gliwicach zważył, co następuje:

Skarga nie znajduje uzasadnienia.

Zgodnie z art. 1 § 1 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz. U. nr 153 z 2002 r. poz. 1269) sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości przez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym w świetle § 2 powołanego wyżej artykułu, kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem, jeżeli ustawy nie stanowią inaczej. Sądy administracyjne sprawują więc kontrolę aktów i czynności z zakresu administracji publicznej pod względem ich zgodności z prawem materialnym i przepisami procesowymi, nie zaś według kryteriów słusznościowych.

Sąd rozstrzyga w granicach danej sprawy nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 134 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. – Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – (tj. Dz. U. z 2012 r., poz. 270 ze zm.), dalej p.p.s.a.

W tym miejscu należy przypomnieć, że organ rozpoznający w postępowaniu administracyjnym odwołanie od rozstrzygnięcia komisji konkursowej nie prowadzą ponownie postępowania w sprawie zawarcia umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej, lecz rozpoznaje sprawę w odniesieniu do konkretnego podmiotu i konkretnych czynności.

W rozpatrywanej sprawie strona skarżąca zarzucała przede wszystkim, że otrzymała zbyt małą ilość punktów w stosunku do ilości punktów jakie powinna otrzymać, uzasadniając to zarówno naruszeniem w przeprowadzonym postępowaniu przepisów prawa materialnego poprzez naruszenie zasady równego traktowania, a także naruszeniem przepisów postępowania.

W ocenie Sądu, zaskarżona decyzja nie narusza prawa, a zebrany w sprawie materiał dowodowy pozwolił Dyrektorowi [...] OW NFZ na stwierdzenie, iż stan faktyczny wyczerpuje przesłanki określone w przepisach Działu VI Postępowanie w sprawie zawarcia umów ze świadczeniodawcami (art. 132 do art. 161b) - ustawy z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych (tj. Dz. U. z 2008 r. nr 164, poz.1027, dalej ustawa).

Zgodnie z przepisem art. 152 ustawy każdemu świadczeniodawcy, którego interes prawny doznał uszczerbku w wyniku naruszenia przez Fundusz zasad prowadzenia postępowania w sprawie umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej, przysługują środki odwoławcze i skarga.

Skutecznie można, więc wnieść środek odwoławczy lub skargę, kiedy wykaże się, że wystąpiły łącznie dwa elementy:

1) naruszenie przez Fundusz zasad postępowania określonych przez ustawę,

2) naruszenie interesu prawnego świadczeniodawcy poprzez naruszenie wyżej wymienionych zasad postępowania.

Ustawodawca w art. 134 ustawy określił zasady, jakie obowiązują w postępowaniu o zawarcie umów. Są to w szczególności:

1) równe traktowanie świadczeniodawców,

2) prowadzenie postepowania z zachowaniem uczciwej konkurencji,

3) niezmienność warunków, które podlegają ocenie w toku postępowania,

4) przestrzeganie określonych w ogłoszeniu procedur,

5) udzielanie wyjaśnień i informacji oraz dokumentów związanych z konkursem na tych samych zasadach.

Naruszenie zasad postępowania musi naruszać interes prawny świadczeniodawcy, którego istotą jest jego związek z konkretną normą prawa materialnego, z której podmiot legitymujący się tym interesem może wywodzić swoje racje. Oznacza to, że jeżeli sprawa dotyczy dwóch lub więcej podmiotów, to interes prawny mają tylko te z nich, których sytuacja prawna wynika wprost z normy prawa materialnego, a nie powstaje za pośrednictwem drugiego podmiotu oraz realność, co oznacza., że interes musi rzeczywiście istnieć w dacie stosowania danych norm prawa administracyjnego. Nie może to być interes tylko przewidywany w przyszłości ani hipotetyczny.

Należy zauważyć, iż Prezes NFZ określa warunki zawierania i realizacji umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej zgodnie z posiadanymi kompetencjami, uwzględniając przy ich tworzeniu obowiązujące przepisy prawa. Wydane w ich sprawie zarządzenia, stanowią dla dyrektorów oddziałów wojewódzkich Funduszu podstawę do zwarcia umów o udzielanie świadczeń w poszczególnych zakresach. W trakcie opracowywania zarządzeń, ich projekty podlegają konsultacjom zgodnie z zasadami określonymi ustawą o świadczeniach, a po zakończeniu uzgodnień, zarządzenia udostępniane są do informacji publicznej na stronie internetowej Funduszu. Zdaniem Sądu, organ odwoławczy słusznie zauważył, ze w przypadku przystąpienia świadczeniodawcy do danego konkursu poprzez złożenie w nim stosownej oferty, zarządzenia mające zastosowanie do prowadzonego postępowania, stają się również wiążące dla tegoż świadczeniodawcy (tak również: WSA w Warszawie m.in. (w:) wyrok z dnia 23.01. 2007 r., sygn. akt VII SA/Wa 950/06).

Skarżąca naruszenie interesu prawnego wywodzi z art. 134 § 1 ustawy, a w szczególności z faktu preferowania podmiotów wcześniej współpracujących z NFZ i dopuszczenie do konkursu podmiotów w stosunku do których prowadzone były postępowania karne a sam NFZ zgłosił zastrzeżenia do jego działalności.

Należy przypomnieć, że zawieranie umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej następuje po przeprowadzeniu postępowania w trybie konkursu ofert (art. 139 ust. 1 pkt 1), który składa się z części jawnej i niejawnej (art.142). W części jawnej konkursu komisja w obecności oferentów stwierdza prawidłowość ogłoszenia konkursu oraz liczbę złożonych ofert; otwiera koperty lub paczki z ofertami i ustala, które z ofert spełniają warunki, o których mowa w art. 146 ust. 1 pkt 3 (...). Prezes Funduszu, stosownie do art. 146 ustawy, określa przedmiot postępowania w sprawie zawarcia umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej, kryteria oceny ofert oraz warunki wymagane dla świadczeniodawców. Kryteria te są jawne i nie podlegają zmianie w toku postępowania (art. 147 ustawy).

Oferenci przystępujący do postępowania w sprawie zawarcia umów, prowadzonego w trybie konkursu ofert byli poinformowani o wymaganiach, jakie powinni spełniać przystępując do konkursu ofert oraz o kryteriach oceny ofert. Zostały one określone przez Prezesa NFZ w zarządzeniach, wydanych na podstawie art. 146 ust. 1 pkt 3 ustawy, m.in. w zarządzeniu nr [...] z 23 stycznia 2014 r. w sprawie określenia kryteriów oceny ofert w postepowaniu w sprawie zawarcia umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej (ze zm.)., w zarządzeniu nr [...] Prezesa NFZ z dnia 2 października 2013 r. w sprawie warunków postepowania dotyczących zawierania umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej czy zarządzenia nr [...] Prezesa NFZ z 18 grudnia 2013 r. w sprawie określenia warunków zawierania i realizacji umów o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej w rodzaju świadczenia pielęgnacyjne i opiekuńcze w ramach opieki długoterminowej.

Każdy ze świadczeniodawców biorących udział w postępowaniu składa stosowne oświadczenie, iż zapoznał się z warunkami postępowania dotyczącymi zawierania umów i nie zgłasza do nich zastrzeżeń oraz przyjmuje je do stosowania.

Zdaniem Sądu w przedmiotowej sprawie powyższe warunki postępowania zostały spełnione. Skarżąca, przystępując do postępowania miała możliwość zapoznać się z warunkami wymaganymi od świadczeniobiorców oraz kryteriami oceny ofert, jednakowymi dla wszystkich oferentów, które zostały podane w ogłoszeniu postępowania o kodzie [...] konkursu ofert o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej w rodzaju w rodzaju świadczenia pielęgnacyjne i opiekuńcze w ramach opieki długoterminowej. Oświadczenie o stosownej treści zostało złożone przez skarżącą w niniejszej sprawie. Należy więc przyjąć, że skarżąca posiadała wiedzę dotyczącą kryteriów ocen, którymi będzie kierowała się komisja w momencie wyboru oferty, jak również miała świadomość, iż wybrana zostanie oferta, która otrzyma największą liczbę punktów.

Istotne znaczenie dla rozstrzygnięcia rozpoznawanej sprawy ma to, że od 1 stycznia 2014 r. (zm. Dz. U. z 2013 r, poz. 1290) w ustawie o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych w art. 5 dodany został pkt 2a, który zawiera ustawową definicję ciągłości świadczeń. Zgodnie z jego brzmieniem ciągłość udzielanych świadczeń opieki zdrowotnej oznacza – organizację udzielania świadczeń opieki zdrowotnej zapewniającą kontynuację procesu diagnostycznego lub terapeutycznego, w szczególności ograniczającą ryzyko przerwania procesu leczenia świadczeniobiorców w ramach danego zakresu świadczeń opieki zdrowotnej realizowanego na podstawie umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej, w dniu złożenia oferty w postępowaniu w sprawie zawarcia umów. Treść definicji ustawowej jest zbieżna z zacytowaną wyżej definicją "ciągłości udzielanych świadczeń opieki zdrowotnej" zawartą w zarządzeniu Prezesa NFZ nr [...] . Od 1 stycznia 2014 r. nie może już budzić wątpliwości, że tzw. kryterium ciągłości uwzględnia to, czy oferent w dniu złożenia oferty realizuje proces leczenia świadczeniobiorców w ramach danego zakresu świadczeń opieki zdrowotnej, czyli innymi słowy, czy w dacie złożenia oferty udziela świadczeń medycznych na podstawie kontraktu z NFZ i to w ramach danego zakresu świadczeń, w tym wypadku w zakresie wykonywania świadczeń zdrowotnych w pielęgniarskiej opiece domowej długoterminowej.

Wbrew twierdzeniom skarżącej wprowadzenie tak rozumianego kryterium ciągłości punktowane maksymalnie 5 punktami nie prowadzi do naruszenia zasady równości oferentów. Zarzut ten należy rozpoznać w dwu aspektach, tj. wprowadzenia samego kryterium i jego ustawowej definicji oraz jego zastosowania w ocenie ofert konkursowych w danym konkursie. Należy podkreślić, że wskazując na związek zasady równości z zasadą sprawiedliwości m.in. w orzeczeniach K. 3/89, K. 1/90, K. 7/90, K. 1/91, K. 8/91 Trybunał Konstytucyjny dopuszcza jednakże różnicowanie sytuacji prawnej podmiotów znajdujących się w tej samej sytuacji, z tym, że wszelkie zróżnicowanie w prawie jest dopuszczalne o ile jest usprawiedliwione (orzeczenie K. 6/89). Wprowadzenie kryterium ciągłości świadczeń opieki zdrowotnej znajduje usprawiedliwienie. Skoro bowiem zdrowie i życie pacjentów stanowi najwyższą wartość, chronioną w Konstytucji, to wszelkie dodatkowe kryteria, tak jak kryterium ciągłości, służące zagwarantowaniu kontynuacji procesu leczenia w danym zakresie należy uznać za mieszczące się w pojęciu usprawiedliwionej przyczyny. Przerwanie będącego w toku procesu leczenia pacjentów w związku z zaniechaniem świadczenia usług finansowanych ze środków publicznych przez dotychczasowego świadczeniodawcę bez wątpienia stwarza zagrożenia dla życia i zdrowia pacjentów. Podlega ono ochronie ponad wszystko, a tym bardziej interes placówki medycznej, która poprzez lepsze spełnienie innych kryteriów ma możliwość wygrania konkursu, np. gwarantując świadczenie usług na wyższym poziomie i wyższej jakości niż konkurenci, co bez wątpienia leży również w interesie pacjentów. Nie sposób zatem dopatrzyć się kolizji interesów (por. wyrok WSA w Łodzi z dnia 22.06.2015 r., sygn. akt III SA/Łd 355/15, z 3.07.2015 r. sygn.. akt III SA/Łd 435/15 ).

Tak rozumiane kryterium ciągłości zostało zastosowane w postępowaniu, które jest przedmiotem oceny w rozpoznawanej sprawie i w ocenie sądu zostało zastosowane prawidłowo. Szczegółowe parametry kryteriów oceny oraz waga poszczególnych kryteriów w ocenie łącznej w podziale na poszczególne rodzaje lub zakresy świadczeń opieki zdrowotnej określone zostały w załączniku nr 1 do zarządzenia Prezesa NFZ nr [...] , w tabeli nr 14 (świadczenia pielęgnacyjne i opiekuńcze). Zdaniem Sądu, kryterium ciągłości w przedmiotowym postępowaniu zostało zatem opisane i zastosowane zgodnie z obowiązującymi przepisami, a zarzuty skarżącej są w tym zakresie są nieuzasadnione.

Zawarty w definicji ciągłości udzielanych świadczeń opieki zdrowotnej zwrot "zapewniającą kontynuację procesu diagnostycznego lub terapeutycznego" oraz zwrot "ograniczającą ryzyko przerwania procesu leczenia świadczeniodawców w ramach danego zakresu świadczeń" wyraźnie wskazuje na trwający już (będący w toku) proces leczenia pacjentów przez dotychczasowego świadczeniodawcę (por. prawomocny wyrok WSA w Łodzi z dnia 16.04.2015 r., III SA/Łd 3/15). To zapewne spowodowało, że ustawodawca aby zapobiec przerwaniu tego procesu wprowadził tak rozumiane kryterium ciągłości, czemu dał wyraz w uzasadnieniu projektu do ustawy wprowadzającej do art. 5 ustawy o świadczeniach pkt 2a. W tym kryterium więc nie tylko chodzi o zapewnienie ciągłości świadczenia usług medycznych na przyszłość. Nie oznacza to jednak, wbrew zarzutom skargi, że nowi świadczeniodawcy nie mają szansy na zawarcie z nimi umowy o świadczenie tychże usług ze środków publicznych. Nie jest to bowiem jedyne kryterium oceny ofert, a także nie dominujące o czym świadczy 15 pkt za jakość personelu medycznego, na co wskazuje skarżąca w kolejnym zarzucie. W jej ocenie przejawem dyskryminacji jest także ta punktacja. Przyznawanie dodatkowych punktów za konkretny staż pracy 50% zatrudnionych pielęgniarek (2 lata) w zakresie długoterminowej opieki domowej dyskryminuje podmioty nowopowstałe. Sąd, za organem poglądu tego nie podzielił, gdyż punktacja ta wynikała z kryterium jakości udzielanych świadczeń ocenianych przez kwalifikacje personelu, jego umiejętności oraz doświadczenie. Dla dobra pacjenta i jakości udzielanych świadczeń promowane było zatrudnianie wszystkich pielęgniarek posiadających udokumentowane co najmniej dwuletnie doświadczenie w pracy w opiece w środowisku domowym, ale uwzględniana była praca w domu opieki społecznej na stanowisku pielęgniarki (50% zatrudnionych pielęgniarek). Nie można też zgodzić się z twierdzeniem skarżącej, że wymóg konkretnego doświadczenia zawodowego jest elementem dyskryminującym pielęgniarki posiadające takie samo wykształcenie i staż pracy.

Zgodnie z art. 154 ust. 1 ustawy oferent może wnieść odwołanie dotyczące rozstrzygnięcia postepowania konkursowego w terminie 7 dni od jego negatywnym rozstrzygnięcia, a po jego rozpatrzeniu wniosek o ponowne rozpatrzenie sprawy (art. 154 ust. 4). Oba rozstrzygnięcia Dyrektora Oddziału NFZ mają formę decyzji, a decyzja wydana po rozpatrzeniu wezwania do naruszeniu prawa podlega zaskarżeniu wniesieniem skargi do sądu administracyjnego (art. 154 ust. 8). Skarżąca z uprawnienia tego skarzystała.

Jednym z wymogów zachowania wspomnianych zasad jest dokonanie przez komisję konkursową oceny wszystkich ofert zgodnie z obowiązującymi regulacjami prawnymi, w tym m.in. zgodnie z wytycznymi zawartymi w przepisie art. 148 ustawy o świadczeniach. Przeprowadzone postępowanie wykazało, że komisja takiej oceny ofert dokonała.

Oferta odwołującej uzyskała łączna ocenę 50,000 pkt, w tym 20,000 pkt za ofertę cenową oraz 30,000 pkt za kryteria niecenowe i usytuowana została na 10 miejscu w rankingu końcowym. Wybrane zostały oferty z pozycji 1 do 4. Ostatnia wybrana oferta uzyskała 70,000 pkt, w tym 50,000 pkt za kryterium niecenowe. Kolejne 5 ofert uzyskało 65 pkt. Zatem, gdyby nawet przyjąć, że skarżąca utraciła 5 pkt za ciągłość działalności to suma 55 pkt była niewystarczająca dla podpisania umowy. Nie można takiego stanowiska sformułować odnośnie kryterium jakości personelu, bowiem w tym zakresie kwalifikacje zatrudnionego personelu były w pełni zależne od skarżącej i w jej gestii pozostawało pozyskanie pielęgniarek o najwyżej punktowanych kwalifikacjach.

Jak wskazano wyżej uszczerbek interesu prawnego niewątpliwie występuje po stronie oferenta, który nie został wybrany do udzielania świadczeń, ale dla rozstrzygnięcia sprawy istotnym jest czy nastąpił on na naruszenia prawa, a w szczególności zasad postępowania konkursowego, które miało wpływ na ocenę możliwości zawarcia przez skarżącą umowy o udzielanie świadczeń zdrowotnych.

Przeprowadzone postępowanie takowego naruszenia nie potwierdziło, a tym samym nie doszło do naruszenia interesu prawnego oferenta.

Zgodnie z art. 134 ustawy Fundusz jest obowiązany zapewnić równe traktowanie wszystkich świadczeniodawców i prowadzić postepowanie w sposób gwarantujący zachowanie uczciwej konkurencji. Winien udostępnić wszystkim świadczeniodawcom wszelkie wymagania, wyjaśnienia i informacje, a także dokumenty związane z postępowaniem w sprawie. Postępowanie wykazało, że wymogi te zostały spełnione a postawione przez skarżącego zarzuty okazały się nieskuteczne. Kryteria oceny ofert były znane przed rozstrzygnięciem konkursu i skarżąca ich nie kwestionowała. Komisja konkursowa żadnych dodatkowych kryteriów niż wskazane w zarządzeniu nr [...] nie stosowała. Stanowisko to Sąd orzekający w pełni podziela. Kwestia zatrudniania pracowników o określonym stażu i kwalifikacjach należy bowiem do wyłącznej gestii oferenta i czasokres prowadzonej działalności w tej kwestii ma znaczenie wtórne. Nie ma wśród kryteriów punktów za stabilność zatrudnienia personelu czy stażu pracy u oferenta. Podobnie jak nie ma kryterium negatywnego prowadzenia postępowania przed organami ścigania i to dotyczącego lat 2011 i 2012 (sygn. akt [...] ). Jedynym kryterium jest wynik ostatniej kontroli realizacji świadczeń, obowiązującej w roku poprzedzającym rok, którego dotyczy postępowanie (§1 ust. 1 pkt1 lit. e zarządzenia nr [...] ) czyli rok 2013. Kryteria oceny ofert wszystkich świadczeniodawców były jednakowe i wynikały z przepisów obowiązujących dla danego konkursu. Nie można zatem mówić o sprzeczności kryterium konkursowych z prawem i wytycznymi czy stanowiskiem Ministra Zdrowia. Znajdujące się w aktach sprawy pismo Ministra Zdrowia, bez daty "Stanowisko dotyczące stanowiska Okręgowych Izb Pielęgniarek i Położnych w sprawie finansowania świadczeń pielęgniarskiej opieki długoterminowej domowej" nie jest prawnie wiążące i nie odnosi się do konkursu, którego rozstrzygniecie było przedmiotem kontroli. Z jego treści wynika, że odnosi się do regulacji prawnych obowiązujących w roku 2013, a nie 2014. Pozostaje zatem bez znaczenia dla rozpatrywanej sprawy w świetle nowelizacji ustawy o świadczeniach zdrowotnych obowiązującej od 1 stycznia 2014 r.

W ocenie Sądu, zebrany materiał dowodowy oraz dokonana na jego podstawie analiza jest prawidłowa, zgodna z art.. 77 § 1 i art. 80 k.p.a., czego wyrazem jest uzasadnienie decyzji odpowiadające w pełni wymogom art. 107 § 3 k.p.a. strona skarżąca nie sprecyzowała w tym zakresie żadnych konkretnych zarzutów. Nie wypowiedziała się co do zebranych dowodów ani też nie składała żadnych wniosków dowodowych.

Podsumowując, w ocenie Sądu w rozpoznawanej sprawie postępowanie konkursowe przeprowadzone zostało zgodnie z obowiązującymi przepisami. W szczególności nie doszło do naruszenia art. 134 ustawy. Wszelkie wymagania, informacje i dokumenty związane z postępowaniem były udostępniane na takich samych zasadach wszystkim oferentom. Nie doszło także do naruszenia art. 148 w zw. z art. 146 ustawy. W kompetencjach Prezesa NFZ leży określenie kryteriów oceny ofert. Te kryteria określone w zarządzeniu nr [...] są dla świadczeniodawców biorących udział w postępowaniu konkursowym wiążące (zobacz wyrok NSA z 24.02. 2011 r. sygn. II GSK 262/10 ). Kryteria oceny ofert i wymagania były jawne, nie zmieniły się w toku postępowania. Były zgodne z ustawą i zarządzeniem Prezesa NFZ. Ocena wszystkich ofert przeprowadzona została według tych samych kryteriów, a ilość punktów zależała od odpowiedzi udzielonej przez podmiot. Organ wyjaśnił i uzasadnił ilość punktów uzyskanych przez poszczególnych oferentów i niezbędne minimum kwalifikujące do podpisania umowy.

Wobec niezasadności zarzutów Wojewódzki Sąd Administracyjny na podstawie art. 151 p.p.s.a. skarge oddalił.