Wyrok WSA w Warszawie, sygn. akt V SA/Wa 31/19
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie
Data orzeczenia: 2019-02-21 00:00:00+01:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6559
Skarżony organ: Inne
Treść wyniku: Oddalono skargę

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA - Krystyna Madalińska-Urbaniak (spr.), Sędzia WSA - Irena Jakubiec-Kudiura, Sędzia WSA - Andrzej Kania, Protokolant st. specjalista - Justyna Macewicz, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 21 lutego 2019 r. sprawy ze skargi F. Sp. z o.o. z siedzibą w S.-K. na rozstrzygnięcie zawarte w piśmie Polskiej Agencji Rozwoju Przedsiębiorczości z dnia ... grudnia 2018 r. nr ... w przedmiocie oceny wniosku o dofinansowanie realizacji projektu oddala skargę.


UZASADNIENIE

Przedmiotem skargi z dnia 8 stycznia 2019 r., wniesionej do Wojewódzkiego

Sądu Administracyjnego w Warszawie przez F. Spółkę z o.o. z siedzibą w

S. (dalej: Skarżący, Lider Konsorcjum, Spółka, Wnioskodawca,

Strona), jest informacja Polskiej Agencji Rozwoju Przedsiębiorczości (zwany dalej

PARP, Instytucja Pośrednicząca, IP, organ) zawarta w piśmie z dnia [...] grudnia 2018 r. znak [...] wydana w przedmiocie protestu złożonego w ramach

działania 1.3. Ponadregionalne powiązania kooperacyjne, poddziałanie 1.3.2.

Tworzenie sieciowych produktów przez MSP w ramach Programu Operacyjnego Polska Wschodnia 2014-2020.

Zaskarżone rozstrzygnięcie zapadło w następującym stanie faktycznym:

W dniu 30 listopada 2016 r. [...] F. Spółka z o.o. przystąpiła

do konkursu organizowanego przez Polską Agencję Rozwoju Przedsiębiorczości w

ramach Programu Operacyjnego Polska Wschodnia 2014-2020, Oś priorytetowa I:

Przedsiębiorcza Polska Wschodnia, Działanie 1.3. Ponadregionalne powiązania

kooperacyjne, poddziałanie 1.3.2. Tworzenie sieciowych produktów przez MSP

składając projekt zatytułowany "Potencjał Polski Wschodniej - produkt polegający na

zapewnieniu możliwości dotarcia do miejsc kompleksowej obsługi turystów

zlokalizowanych w miejscach o szczególnych walorach krajobrazowych, kulturowych,

kulinarnych Polski Wschodniej łączący dziedzictwo i tradycję z nowoczesnością

rozwiązań do ich prezentacji wykorzystujące dostępne rozwiązania tworzące

innowacyjny produkt".

Pismem z 16 marca 2017 r. PARP poinformowała Spółkę o negatywnej ocenie

projektu z powodu niespełnienia następujących kryteriów merytorycznych:

1. Kryterium dostępu nr 1 "Poprawność wskaźników projektu"

2. Kryterium dostępu nr 6 "Minimalny udział finansowy członków konsorcjum

we wkładzie własnym projektu w ramach kosztów kwalifikowalnych"

3. Kryterium dostępu nr 8 "Wnioskodawca zapewnia finansowanie projektu"

4. Kryterium dostępu nr 9 "Prognoza finansowa wskazuje na opłacalność

projektu

5. Kryterium dostępu nr 10 "Wydatki w ramach projektu są kwalifikowalne,

racjonalne i uzasadnione"

6. Kryterium rankingujące nr 2 "Potencjał rynkowy produktu będący efektem

projektu"

7. Kryterium rankingujące nr 6 "Projekt ma zapewnioną wykonalność pod

kątem stabilizacji współpracy między członkami konsorcjum".

Minimalna liczba punktów umożliwiająca wybranie projektu do dofinansowania

wynosiła 28 pkt a projekt Konsorcjum otrzymał 32 pkt, jednakże, z uwagi na

niespełnienie powyższych kryteriów, w ocenie PARP nie mógł zostać skierowany do

dofinansowania.

Skarżący wniósł protest kwestionując ocenę projektu w odniesieniu do

wskazanych wyżej kryteriów merytorycznych. W odpowiedzi na protest pismem z dnia

30 marca 2017 r. PARP uwzględniła protest w zakresie kryterium nr 1 "Poprawność

wskaźników projektu" uznając kryterium za spełnione. W odniesieniu do pozostałych

kryteriów PARP, po przeanalizowaniu zarzutów podniesionych w proteście podtrzymała

wcześniejsza ocenę. PARP wzięła pod uwagę opinię niezależnego eksperta,

powołanego do składu Komisji Oceny Projektu, który stwierdził brak podstaw do zmiany

oceny zakwestionowanych kryteriów.

Pismem z dnia 19 lipca 2017 r. Lider Konsorcjum wniósł skargę na powyższe

rozstrzygnięcie do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, domagając

się na podstawie art. 61 ust. 8 pkt 1 lit. a ustawy wdrożeniowej stwierdzenia, że ocena

projektu została przeprowadzona w sposób naruszający prawo i naruszenie to miało

istotny wpływ na wynik oceny i przekazanie sprawy do ponownego rozpatrzenia PARP

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie uznając, że skarga zasługiwała

na uwzględnienie, wyrokiem z dnia 24 sierpnia 2017r. sygn. akt V SA/Wa 1263/7,

stwierdził, że ocena projektu została przeprowadzona w sposób naruszający prawo i

naruszenie to miało istotny wpływ na wynik oceny, a nadto przekazał sprawę do

ponownego rozpatrzenia przez PARP.

WSA w uzasadnieniu stwierdził, iż ocena została podjęta z naruszeniem prawa,

bowiem potwierdził się zarzut naruszenia treści art. 37 ust. 1 w zw. z art. 57 ustawy o

zasadach polityki spójności, ze względu na brak rzetelnej oceny wniosku poprzez

naruszenie zasad przejrzystości, przy rozstrzyganiu protestu Skarżącej. Sąd podkreślił,

że treść przepisu art. 37 ust.1 ustawy o zasadach polityki spójności, przewiduje równy

dostęp wnioskodawców do wszelkich informacji dotyczących warunków i sposobu

oceny projektów, przy czym ocena ta musi być przeprowadzona przy pomocy

określonych, opracowanych zgodnie z prawem kryteriów ich oceny. W przypadku trybu

konkursowego, w rozumieniu art. 38 ust. 1 pkt 1 ustawy o zasadach polityki spójności,

konkurs jest oceniany zgodnie z art. 39 tej ustawy, który przeprowadza właściwa

instytucja, w trybie art. 40 ustawy oraz na podstawie regulaminu konkursu, o jakim jest

mowa w art. 41 ustawy. WSA wskazał, co wynikało z treści odpowiedzi PARP na

skargę, jak również wypowiedzi pełnomocnika PARP na rozprawie w dniu 24 sierpnia

2017 r., że przy rozpatrywaniu protestu uwzględniono opinię niezależnego eksperta,

powołanego do składu Komisji Oceny Projektu, który stwierdził brak podstaw do zmiany

oceny zakwestionowanych kryteriów. Natomiast w treści Regulaminu konkursu brak jest

jakiegokolwiek zapisu odnoszącego się do powoływania niezależnego eksperta i

dokonywania przez niego ponownej oceny projektu na etapie rozpatrzenia protestu. W

ocenie Sądu na etapie badania sprawy, po wniesionym proteście, Skarżąca spółka

powinna uzyskać precyzyjne wskazanie co do wyników tego etapu, jak też ocenę ze

szczegółową, jasną, rzetelną i przejrzystą analizą. Informacja musi zawierać powody,

które zdecydowały o nieuwzględnieniu protestu wraz z ich uzasadnieniem. Tylko

wówczas sąd administracyjny może odnosić się do zarzutów skargi, poznać stanowisko

instytucji oceniającej projekt i ocenić, czy tak przeprowadzona ocena jest zgodna z

prawem. Sąd I instancji wskazał również, iż ponowne rozpoznanie sprawy powinno

polegać na ponownym rozstrzygnięciu protestu, przy prawidłowym poinformowaniu

Skarżącego o udziale niezależnego eksperta, jak i wyniku jego oceny, ponieważ pozwoli

to na dokonanie oceny wniosku i protestu w sposób wynikający z przepisów prawa.

Od powyższego wyroku skargę kasacyjną do Naczelnego Sądu

Administracyjnego złożyła PARP, zarzucając zaskarżonemu wyrokowi m.in. na

podstawie art.174 pkt 2 p.p.s.a. naruszenie przepisów postępowania to jest naruszenie

art. 37 ust.1 ustawy o zasadach polityki spójności, poprzez jego błędną wykładnię i

niewłaściwe zastosowanie, polegające na wadliwym uznaniu, że w okolicznościach

niniejszej sprawy zaistniały przesłanki przyjęcia, że organ rozpatrując protest dopuścił

się naruszenia zasad określonych w tym przepisie.

Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 13 grudnia 2017 r. sygn. akt II

GSK 3669/17 stwierdził, że żaden z zarzutów kasacyjnych nie był skuteczny i oddalił

skargę kasacyjną.

Zdaniem Naczelnego Sądu Administracyjnego Sąd I instancji zasadnie uznał, iż

PARP nie sprostało wymaganiom nałożonym mocą art. 37 ust. 1 ustawy o zasadach

polityki spójności. NSA wskazał, że na etapie rozpoznania protestu beneficjent powinien

uzyskać precyzyjne wskazanie, co do wyników tego etapu, wraz ze szczegółową,

jednoznaczną analizą oceny eksperta, przeprowadzoną z uwzględnieniem zarzutów i

uwag podniesionych zarówno przez beneficjenta, jak i eksperta. W ocenie NSA nie

ulega wątpliwości, iż przy rozpatrywaniu protestu uwzględniono opinię niezależnego

eksperta. W treści regulaminu konkursu brak jest natomiast uregulowań, które odnoszą

się do powoływania eksperta i wykorzystania jego opinii na etapie rozpatrzenia protestu.

Nadto, z uzasadnienia podjętego rozstrzygnięcia protestu, nie wynika nie tylko to, że

przy rozstrzygnięciu uwzględniono opinię powołanego eksperta, ale także nie wskazano

argumentacji zawartej w opinii, w szczególności tej, które zaważyła na ocenie i

przesądziły o rozstrzygnięciu. Tym samym niewątpliwie brak jest więc przejrzystości

kryteriów zastosowanej oceny, a jak zasadnie wskazał Sąd I instancji, na etapie

badania protestu beneficjent winien uzyskać precyzyjne wskazania co do wyników tego etapu, a dokonana ocena winna być szczegółowa, jasna i rzetelna.

NSA stwierdził, że ponownie rozpoznanie sprawy winno polegać na ponownym

rozstrzygnięciu protestu, przy prawidłowym poinformowaniu Skarżącego o udziale

niezależnego eksperta, jak i wyniku jego oceny, co pozwoli na dokonanie oceny

wniosku i protestu w sposób wynikający z wskazanych przepisów prawa. Nadto NSA

wskazał, że nie ulega wątpliwości, iż Sąd I instancji sformułował wytyczne, co do

dalszego sposobu procedowania.

NSA stwierdził również, że niezasadny okazał się zarzut naruszenia art.145 § 1

pkt 1 lit. c p.p.s.a., w związku z art.141 § 4 p.p.s.a. w związku z art. 57 ustawy o

zasadach polityki spójności, oraz w związku z art.41 ust.1 ustawy o zasadach polityki

spójności, w związku z § 8 pkt i § 10 pkt 1 regulaminu konkursu, poprzez niewłaściwe

przyjęcie, że przy rozpatrywaniu protestu dopuszczalne jest korzystanie z Panelu

Ekspertów, w sytuacji, gdy ten tryb postępowania został przewidziany wyłącznie dla

merytorycznej oceny projektu, poprzedzającej postępowanie wywołane wniesionym

protestem.

W związku z wyrokiem NSA z dnia 13 grudnia 2017 r. sygn. akt II GSK 3669/17

PARP dokonała ponownego rozstrzygnięcia protestu w przedmiocie oceny wniosku o

dofinansowanie nr [...] w trybie przepisów ustawy z dnia 11

lipca 2014 r. o zasadach realizacji programów w zakresie polityki spójności

finansowanych w perspektywie finansowej 2014- 2020.

Organ w piśmie z dnia 29 marca 2018 r. - znak [...]-

poinformował Skarżącego, że protest został częściowo uwzględniony. Jednocześnie

wskazano, mając na uwadze uzasadnienie wyroku NSA, że przy weryfikacji trzech

kryteriów korzystano z pomocy eksperta zewnętrznego, nieuczestniczącego na

wcześniejszych etapach w ocenie projektu Wnioskodawcy, a treść opinii eksperta

przytoczona została w uzasadnieniu rozstrzygnięcia.

Pismem z dnia 30 kwietnia 2018 r. F. sp. z o.o. wniosła skargę na

powyższe rozstrzygnięcie do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie,

który wyrokiem z dnia 6 czerwca 2018 r. w sprawie o sygn. akt V SA/Wa 740/18 oddalił skargę, stwierdzając , że ocena projektu została przeprowadzona w sposób prawidłowy, a wszystkie zalecenia sądów poprzednio rozpoznających skargę F. zostały zrealizowane.

Od powyższego rozstrzygnięcia Strona wniosła skargę kasacyjną, w wyniku

której Naczelny Sąd Administracyjny wyrokiem z dnia 6 września 2018 r. w sprawie o

sygn. akt I GSK 2770/18 uchylił zaskarżony wyrok, a nadto stwierdził, że ocena projektu

została przeprowadzona w sposób naruszający prawo i naruszenie to miało istotny

wpływ na wynik oceny, przekazał sprawę do ponownego rozpatrzenia przez Polską

Agencję Rozwoju Przedsiębiorczości. Nadto zasądził od Polskiej Agencji Rozwoju

Przedsiębiorczości na rzecz F. Spółki z o.o. w S. kwotę 1240

złotych tytułem kosztów postępowania sądowego.

NSA uznał za zasadny zarzut naruszenia art. 134 § 1 w zw. z art. 3 § 1 p.p.s.a. w

zw. z art. 60 ustawy wdrożeniowej, poprzez niedostrzeżenie przez WSA, iż w

ponownym rozpatrywaniu protestu (na skutek wyroku sygn. V SA/Wa 1263/17) brały

udział te same osoby, które rozpatrywały protest na etapie poprzedzającym wyrok o

sygn. V SA/Wa 1263/17 tj. Pani M. O. Zastępca Prezesa PARP, która

podpisała się zarówno pod rozstrzygnięciem w przedmiocie protestu z 29 listopada

2018 r., jak i pod rozstrzygnięciem w przedmiocie protestu z 19 czerwca 2017 r. W

ocenie Naczelnego Sądu Administracyjnego, przepis art. 60 ustawy wdrożeniowej

odnosi się do wszystkich czynności wiążących się z określonym projektem i nie

ogranicza się do jego oceny (podobnie wyrok NSA z dnia 9 grudnia 2010 r., sygn. akt II GSK 1367/10, oraz wyrok NSA z dnia 18 lutego 2011 r., sygn. akt II GSK 125/11).

Analizowany przepis stanowi bowiem o wszystkich czynnościach związanych z

określonym projektem, zaś sama ocena projektu jest tylko jedną z nich. Nie chodzi

zatem tylko o ocenę merytoryczną projektu, ale o każdą czynność z projektem

związaną, która znajduje odbicie w dokumentacji dotyczącej danego wniosku w tym

także rozstrzygnięcie w przedmiocie rozpatrzenia protestu.

W rezultacie NSA przyjął, że na podstawie odpowiednio stosowanego art. 24 § 1

pkt 5 k.p.a. w zw. z art. 60 ustawy wdrożeniowej M. O. Zastępca Prezesa PARP uczestniczyła przy wydaniu rozstrzygnięcia w przedmiocie protestu z

dnia 19 czerwca 2017r., następnie zakwestionowanego przez Wojewódzki Sąd

Administracyjny w Warszawie, nie powinna była orzekać ponownie w tej samej pod

względem merytorycznym sprawie tj. rozstrzygnięcia w przedmiocie protestu z dnia 29 listopada 2018 r. Uczestnictwo zaś wyżej wymienionej osoby przy wydaniu,

kontrolowanego przez Sąd I instancji, rozstrzygnięcia skutkowało naruszeniem przez

organ art. 24 § 1 pkt 5 k.p.a. w zw. z art. 60 zdanie 2 ustawy wdrożeniowej. Z uwagi na gwarancyjny charakter zakazu przewidzianego w art. 60 ustawy wdrożeniowej należy

uznać, że jego złamanie jest istotnym naruszeniem prawa, mającym wpływ na wynik

oceny.

NSA za zasadny uznał także zarzut naruszenia art. 37 ust. 1 ustawy

wdrożeniowej poprzez brak udzielenia przez organ informacji na temat eksperta

dokonującego oceny co, narusza wymogi przejrzystości i rzetelności działania instytucji

zarządzającej w trakcie wyboru projektów, bowiem pozbawia Stronę możliwości pełnej

weryfikacji oceny projektu o dofinansowanie oraz możliwości formułowania zarzutów w

zakresie rzetelności i prawidłowości opinii ekspertów. Zauważył, że sprawa ta była już

rozpatrywana przez WSA (wyrok WSA w Warszawie z dnia 24 sierpnia 2017 r. sygn.

akt V SA/Wa 1263/7) oraz NSA w wyniku złożenia skargi kasacyjnej (wyrok NSA z dnia

13 grudnia 2017 r., sygn. akt II GSK 3669/17). Rozpoznanie zarzutów tej skargi

spowodowało wyeliminowanie z obrotu prawnego Rozstrzygnięcie w przedmiocie

protestu z 19 czerwca 2017 r., a Sąd I instancji wskazał również, iż ponowne

rozpoznanie sprawy powinno polegać na ponownym rozstrzygnięciu protestu, przy

prawidłowym poinformowaniu Skarżącego o udziale niezależnego eksperta, jak i wyniku

jego oceny, ponieważ pozwoli to na dokonanie oceny wniosku i protestu w sposób

wynikający z przepisów prawa. NSA przypomniał, że w myśl art. 153 p.p.s.a. ocena

prawna i wskazania co do dalszego postępowania wyrażone w orzeczeniu sądu wiążą

w sprawie organy, których działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie

postępowania było przedmiotem zaskarżenia, a także sądy, chyba że przepisy prawa

uległy zmianie. W orzecznictwie jednolicie przyjmuje się, że ustanowiona w art. 153

p.p.s.a. zasada związania powoduje, że skutki wyroku sądu administracyjnego dotyczą

każdego nowego postępowania prowadzonego w zakresie danej sprawy i obejmują

zarówno postępowanie sądowoadministracyjne, w którym orzeczenie zostało wydane,

postępowanie administracyjne, w którym zapadło zaskarżone rozstrzygnięcie

administracyjne, jak również wszystkie przyszłe postępowania administracyjne i

sądowoadministracyjne dotyczące danej sprawy administracyjnej.

NSA zwrócił uwagę, że w wiążącym w niniejszej sprawie wyroku NSA z dnia 13

grudnia 2017 r. (sygn. akt II GSK 3669/17) wskazano, że przy rozpoznaniu protestu,

doszło do naruszenia art. 37 ust. 1 ustawy o zasadach polityki spójności, poprzez

niewskazanie treści opinii eksperta, który brał udział w rozpoznaniu protestu eksperta,

co uniemożliwiło F. należytą ocenę podjętego rozstrzygnięcia, a tym samym

również pełne uzasadnienie zarzutów, w skardze skierowanej do Sądu I instancji.

Powołując się zatem na stanowisko WSA i NSA ,zajęte już w tej sprawie, NSA

uznał, że odmowa przez organ zapoznania Skarżącego z kompetencjami eksperta,

którego ocena w zasadzie determinuje treść oceny wniosku o dofinansowanie, czyni

instytucję protestu i skargi w istocie fasadą środka odwoławczego. Sąd kasacyjny

przypomniał, że Skarżący wskazywał jednocześnie, że treść oceny budzi jego poważne

wątpliwości, czy ekspert posiadał odpowiednią wiedzę i doświadczenie w danej

dziedzinie. Poprzez brak w tym zakresie odpowiedzi Skarżący został pozbawiony

możliwości formułowania zarzutów w zakresie rzetelności i prawidłowości opinii

ekspertów, a zatem doszło do naruszenia art. 37 ust. 1 ustawy wdrożeniowej.

NSA uznał więc za zasadne udzielenie Skarżącemu przez organ indywidualnej

informacji w zakresie danych dotyczących eksperta (ekspertów) oceniającego projekt.

Ponieważ Naczelny Sąd Administracyjny uznał za usprawiedliwione wskazane

wyżej zarzuty skargi kasacyjnej i wydał wyrok reformatoryjny, to uznał za zbędną ocenę

innych zarzutów procesowych odnoszących się do postępowania przed Sądem I

instancji i za przedwczesne odniesienie się do pozostałych zarzutów skargi kasacyjnej,

a zawłaszcza zarzutów materialno-prawnych.

NSA nakazał, aby ponownie rozpatrując sprawę organ jeszcze raz rozpoznał

protest przez osobę niepodlegającą wyłączeniu w świetle art. 60 ustawy wdrożeniowej,

biorąc także pod uwagę poczynione wyżej wywody, dotyczące konieczności zapoznania

Skarżącego z kompetencjami eksperta, zgodnie z wymogami określonymi w art. 37 ust.

1 ustawy wdrożeniowej.

Po ponownym rozpoznaniu protestu PARP pismem z dnia 5 grudnia 2018 r.

poinformował Stronę, iż częściowo uwzględnia protest tj. w zakresie oceny kryterium

dostępu nr 1 - poprawności wskaźników projektu i przyznano w tym kryterium 1 punkt.

Co do pozostałych kryteriów objętych protestem PARP podtrzymał dotychczasową

negatywną ocenę. Jednocześnie wskazano, mając na uwadze uzasadnienie wyroku

NSA, że przy weryfikacji trzech kryteriów korzystano z pomocy eksperta zewnętrznego,

nieuczestniczącego na wcześniejszych etapach w ocenie projektu Wnioskodawcy, a

treść opinii eksperta przytoczona została w uzasadnieniu rozstrzygnięcia.

W uzasadnieniu pisma PARP, odnośnie Kryterium dostępu nr 1, wskazała -

biorąc pod uwagę, że Wnioskodawca nie miał wpływu na wygenerowanie w systemie

wartości wskaźników: ,,Liczba przedsiębiorstw objętych wsparciem w celu

wprowadzenia produktów nowych dla rynku", "Liczba przedsiębiorstw otrzymujących

wsparcie" oraz "Liczba przedsiębiorstw otrzymujących dotacje", co zostało

uwzględnione podczas pierwotnej oceny i nie miało wpływu na negatywną ocenę

kryterium, jak również nie był zobligowany do wykazania wskaźnika "Liczba

wprowadzonych innowacji procesowych", a zakwestionowanie jego wysokości w

ramach oceny merytorycznej mogłoby podlegać korekcie wniosku o dofinansowanie - IP

uznała przedmiotowe kryterium w ramach rozstrzygnięcia protestu za spełnione.

Odnośnie Kryterium dostępu nr 6 - Minimalny udział finansowy członków

konsorcjum we wkładzie własnym projektu w ramach kosztów kwalifikowanych - PARP

wskazała, że zgodnie z załącznikiem nr 1 do Regulaminu konkursu (Kryteria wyboru

projektów) weryfikacji, w ramach kryterium dostępu nr 6, podlega minimalny udział

finansowy członków konsorcjum we wkładzie własnym projektu w ramach kosztów

kwalifikowalnych. Kryterium oceniane jest w systemie zero-jedynkowym, a weryfikacji

podlega, czy co najmniej 20% kosztów ponoszonych jest przez Lidera konsorcjum oraz

czy minimum 50% (liczbowo) pozostałych członków konsorcjum ponosi co najmniej

0,5% kosztów kwalifikowalnych w projekcie.

Kryterium to jest w bezpośredniej relacji z § 5 ust. 7 Regulaminu konkursu:

"Wymagane jest, aby minimalny udział finansowy we wkładzie własnym w

ramach kosztów kwalifikowanych projektu wynosił:

1) 20% - w przypadku Lidera konsorcjum;

2) 0,5% dla każdego z minimum 50% (liczbowo) pozostałych członków

konsorcjum".

Przedmiotowy zapis odnosi się zarówno do wartości procentowych określonych

jako brzegowe, jak również wskazuje, czego one dotyczą. Wbrew twierdzeniu

Wnioskodawcy nie jest to tylko odniesienie do wkładu własnego, jako wartości

minimalnej środków, które Wnioskodawca i członkowie konsorcjum muszą wnieść do

projektu, ale dotyczy faktycznego wkładu w ramach kosztów kwalifikowalnych projektu,

który powinien zostać poniesiony w wyniku realizacji Projektu przez każdy z podmiotów

z osobna.

Zgodnie z definicją zawartą w Wytycznych w zakresie kwalifikowalności

wydatków w Programie Operacyjnym Polska Wschodnia 2014-2020 wydatkiem

kwalifikowalnym jest wydatek lub koszt poniesiony w związku z realizacją projektu w

ramach POPW.

Dodatkowo w § 4 ust. 8. Regulaminu konkursu zapisano, że "dofinansowanie

przeznaczone jest na pokrycie wydatków kwalifikowalnych ponoszonych przez Lidera

konsorcjum oraz pozostałych członków konsorcjum".

Z powyższego wynika, że w ramach przedmiotowego kryterium wymagane jest

zaangażowanie poszczególnych członków konsorcjum nie tylko w wymiarze czysto

finansowym, ale i rzeczowym, przejawiającym się dokonaniem wydatków na własną

rzecz.

PARP wskazał, że zapisy wniosku o dofinansowanie nie są spójne z zapisami

umowy konsorcjum.

We wniosku wskazano, że Lider projektu dokonuje zakupu środków trwałych,

nieruchomości oraz usług i robót budowlanych jako F. sp. z. o.o. Żaden z

członków konsorcjum nie został wskazany jako podmiot dokonujący wydatków na swoją

rzecz. Nadto wskazano, że dokumentacja aplikacyjna nie wyjaśnia, w jaki sposób

członkowie konsorcjum partycypują w wydatkach, które "na rachunek konsorcjum" ma

dokonywać Lider "w swoim imieniu".

PARP wskazał też na odmienny od wymaganego charakter udziału członków

konsorcjum w wydatkach w projekcie. Członkowie konsorcjum, zgodnie ze złożonymi

wyjaśnieniami są zatem stroną finansującą przedsięwzięcie Lidera, a nie realizującą je

wspólnie. Za takim wnioskiem przemawia również niedookreślona forma własności

wytworzonej w ramach projektu infrastruktury.

Weryfikując poprawność oceny wniosku uznano, iż ocena została

przeprowadzona prawidłowo, a wniosek nie spełnia kryterium dostępu nr 6.

Odnośnie Kryterium dostępu nr 8 - Wnioskodawca zapewnia finansowanie

projektu - PARP wskazała, że po przeanalizowaniu dokumentów załączonych do

wniosku oraz udzielonych w ramach protestu wyjaśnień zdecydowano o konieczności

zasięgnięcia opinii eksperta zewnętrznego, niezwiązanego z dotychczasową oceną

wniosku o dofinansowanie.

W ramach przedmiotowego kryterium podlega, czy Wnioskodawca (każdy z

członków konsorcjum) posiada odpowiednie środki finansowe do sfinansowania

wydatków w ramach projektu. W przypadku finansowania projektu również z innych niż

dotacja zewnętrznych źródeł (np. kredyt, pożyczka) ocenie podlega

wiarygodność/realność pozyskania takich zewnętrznych źródeł finansowania, w tym

wiarygodność osób/podmiotów potwierdzających zapewnienie finansowania. Zdaniem

PARP analiza ww. dokumentów nie wskazuje,, iż stanowią one pewne i wiarygodne

źródło finansowania zewnętrznego, wskazanego w ramach przedmiotowego projektu,

Oba dokumenty mają charakter deklaratywny, nie stanowią prawnego zobowiązania

czy przyrzeczenia do udzielenia finansowania. W promesie udzielenia pożyczki

potwierdzono intencję zawarcia takiej umowy . Faktem jest, iż ww. promesa pożyczki

nie wskazuje jednoznacznie kwoty pożyczki. Wskazana dwukrotnie wartość 60 000 000 PLN przypisana została do stwierdzeń dotyczących łącznej wartości "Przedmiotu Pożyczki" (marka Potencjał Polski Wschodniej) oraz wartości inwestycji netto realizowanej w ramach poddziałania 1.3.2. Wskazane w treści opinii KOP

potwierdzenie podczas Panelu, iż umowa pożyczki obejmuje kwotę 60 000 000 PLN nie zostało usankcjonowane w przedmiotowym dokumencie. W przypadku promesy

wystawionej przez Bank [...] w O. wskazano na deklarowaną wstępnie intencję udzielenia kredytu w wysokości 60 000 000 PLN. W treści promesy brakuje jednoznacznego wskazania, iż bank dokonał oceny zdolności kredytowej firmy I. Sp. z o,o. oraz , że na podstawie takiej oceny wystawił ww. promesę. To potwierdza deklaratywny, czy też jak wskazano w opinii KOP "ofertowy" charakter tego dokumentu. Dodatkowo, w warunkach zawarcia umowy kredytowej wskazano na "pozyskanie przez bank partnerów do finansowania przedsięwzięcia w ramach konsorcjum" czy też konieczność "pozytywnej weryfikacji zdolności kredytowej przez partnerów konsorcjum bankowego". W treści promesy brakuje też informacji o

wymaganych zabezpieczeniach, co przy promesach bankowych wydawanych na

podstawie oceny zdolności kredytowej jest standardem rynkowym, a już przy kwocie 60 min kredytu jest całkowicie niezbędne. PARP zauważyła, iż wskazana w opinii KOP kondycja firmy Imnat Sp. z o.o. (tj. kwota pożyczki przekracza 4 krotnie wartość sumy bilansowej i 47 krotnie poziom rocznych przychodów) stawia pod znakiem zapytania możliwość uzyskania kredytu w instytucji finansowej, która podlega restrykcjom ustawy Prawo bankowe. Dodatkowo, z przedstawionych dokumentów nie wynika, iż jakiejkolwiek ocenie poddani zostali wszyscy konsorcjanci. Stronami ww. dokumentów są: I. Sp. z o.o. i L. (umowa pożyczki) oraz B. i I. Sp. z o.o.

(promesa bankowa). W promesie pożyczki, której stroną jest Lider Projektu firma

F. Sp, z o.o. jako Pożyczkobiorca wskazano na ocenę kondycji tylko

pożyczkobiorcy. W promesie kredytowej nie wskazano na przeprowadzenia badania

zdolności kredytowej firmy I. Sp. z o.o. Tym samym wskazane w treści protestu

przez Wnioskodawcę stwierdzenie, iż zarówno promesa pożyczki, jak i promesa

bankowa obejmują wszystkich sygnatariuszy umowy konsorcjum jest bezzasadne i nie

zostało potwierdzone w przedstawionych dokumentach. Zgodnie z zapisami

przedmiotowego kryterium weryfikacji podlega czy Wnioskodawca (każdy z członków

konsorcjum) posiada odpowiednie środki do sfinansowania wydatków w ramach

projektu. Wnioskodawca nie wskazał oraz jednoznacznie nie zawarł w jakimkolwiek

dokumencie ewentualnego sposobu przekazywania ww. środków (np. pozyskanych w

formie pożyczki) na wkład poszczególnych konsorcjantów. Nie zostało powyższe

usankcjonowane w sposób niebudzący wątpliwości (poza ogólnymi zapisami w umowie

konsorcjum). Tym samym nie wykazano, iż w jakikolwiek określony sposób wkład

poszczególnych konsorcjantów zostanie objęty np. pożyczką od firmy I. Sp. z o.o.,

czy też np. Lider będzie ponownie pożyczał środki poszczególnym konsorcjantom. Tym

samym zasadnym jest, wskazana w opinii KOP, weryfikacja wszystkich 10

konsorcjantów pod kątem możliwości zapewnienia wkładu własnego zadeklarowanego

w ramach projektu. Jak wskazano w treści opinii tylko 1 z 10 konsorcjantów zapewnił

środki finansowe na wkład własny, co nie zostało podważone przez Wnioskodawcę w

treści protestu.

Odnośnie Kryterium dostępu nr 9 - Prognoza finansowa wskazuje na

opłacalność projektu -.

W piśmie wskazano na brak powiązania pomiędzy danymi wykazywanymi w

wierszu NCFt i NPV. Analiza metodologii wyliczenia NPV przedstawionej przez

Wnioskodawcę potwierdza informacje zawarte w treści opinii KOP. Przy wyliczeniu NPV

Wnioskodawca nie uwzględnił wartości nakładów inwestycyjnych ponoszonych w latach

2017-2018 w wysokości odpowiednio: 26 950 tys. PLN oraz 33.050 tys. PLN. Pozycja

NCFt - cash flow w okresie t, nie uwzględnia ww. wartości. Tym samym wskazane

wyliczenie nie stanowi wyliczenia NPV, które uwzględnia wartość nakładów

inwestycyjnych ponoszonych w początkowym okresie. Powyższe nie pozwala uznać, iż

pomimo otrzymania dodatniej wartości (wyliczenia przeprowadzonego przez

Wnioskodawcę) wykazano opłacalność projektu. PARP zauważył też, iż zgodnie z

Instrukcją wypełniania wniosku o dofinansowanie projektu, Wnioskodawca w pkt. XVII

Opis założeń przyjętych przy sporządzaniu prognozy finansowej, był zobowiązany

zamieścić precyzyjne informacje dotyczące sposobu podstawy oszacowania

przychodów ze sprzedaży (w tym wielkość i cenę sprzedaży produktu) oraz przyjętych

kosztów. Analiza tej części wniosku wskazuje brak precyzyjnego wskazania sposobu

wyliczenia przychodów oraz wykazania składowych kosztów. Tym samym brak jest

możliwości weryfikacji wskazanych w tabelach finansowych zagregowanych danych

oraz oceny realności ich osiągnięcia

W związku z tym PARP uznał, że ocena ta została przeprowadzona

prawidłowo, a projekt nie spełnia kryterium dostępu nr 9.

Odnośnie Kryterium dostępu nr 10 - Wydatki w ramach projektu są

kwalifikowalne, racjonalne i uzasadnione - PARP wskazał, że uzasadnienie

konieczności poniesienia planowanych kosztów w ramach projektu jest mało

precyzyjne i ogólnikowe. Do wniosku nie dołączono kosztorysów, zapytań ofertowych,

które szczegółowo wskazywałyby na zakres planowanych do realizacji działań. W

złożonym proteście Wnioskodawca nie przedstawia żadnych dodatkowych informacji

oraz danych, które pozwoliłyby na pozytywną ocenę tego kryterium. Jako przykład

zostało podane zadanie nr 10 - budowa instalacji fotowoltaicznych z bankami energii

(wartość ogółem 18,45 mln zł, koszty kwalifikowalne, 15 mln zł, wnioskowane

dofinansowanie 10,5 mln zł). Jest to koszt budowy dwunastu instalacji fotowoltaicznych

o mocy 40 KW, każda wraz z bankami energii o mocy 200 KWH każdy. Z tego wynika,

że pojedynczy zestaw instalacji fotowoltaicznej oszacowany został na ok. 1,5 mln zł.

Wnioskodawca nie przedstawił szczegółów tej inwestycji, z której wynikałoby

uzasadnienie tak dużego kosztu instalacji i niezbędności jej realizacji.

PARP wyjaśnił, że wynikający z wniosku o dofinansowanie ogólnikowy

charakter uzasadnienia oraz zawarte w proteście wyjaśnienia , nie pozwalają na

zmianę oceny tego kryterium i stwierdzenie, że wskazane w ramach projektu wydatki

są kwalifikowalne, racjonalne i uzasadnione. Stwierdzenie to odnosi się do wszystkich

kosztów inwestycji, których kwalifikowalność zakwestionowana została podczas

pierwotnej oceny projektu.

Odnośnie Kryterium rankingującego nr 2 - - Potencjał rynkowy produktu

będącego efektem projektu - PARP wskazał, że łącznie w ramach grupy drugiej

utrzymano tym samym pierwotną ocenę na poziomie: 4 pkt.

Aby projekt mógł zostać rekomendowany do dofinansowania musi uzyskać w

pierwszym obszarze co najmniej 4 pkt., w tym po 1 pkt. za podkryterium a), b), c) i e)

oraz w drugim obszarze co najmniej 2 pkt.

Ocenę wskazanych podkryteriów podwyższono, jednak wobec nie uzyskania

wymaganych punktów w obszarze pierwszym za kryterium 1c, projekt nie spełnia

kryterium rankingującego nr 2.

Odnośnie kryterium 1a PARP wskazał, że przytoczone przez Wnioskodawcę

informacje w treści protestu, uwzględnione we wniosku w pkt. XV "Opis cech i

funkcjonalności produktu decydujący o jego innowacyjności" potwierdzają ogólność

przedstawionych informacji. Z przedstawionych opisów nie wynika, iż dokonano

precyzyjnej identyfikacji rynku docelowego, precyzyjnego określenia

odbiorców/adresatów produktów. Na podstawie przedstawionych przez Wnioskodawcę

informacji oraz szeroko i mało precyzyjnie zdefiniowanych adresatów rezultatu projektu

można uznać, iż produkt będzie skierowany do każdego, co nie pozwala uznać, iż

rynek docelowy został właściwie zdefiniowany. Dodatkowo, w treści wniosku

Wnioskodawca nie wskazuje, iż posiłkuje się Raportem z badania krajowego rynku

turystycznego sporządzonego przez Polską Organizację Turystyczną w 2014 r. Tym

samym nie było podstaw by uznać, iż przyjęta przez Wnioskodawcę terminologia

"odkrywcy", "turyści all inclusive" jest zgodna z ww. raportem w obszarze grup

wiekowych.

Odnośnie kryterium 1b PARP wskazała, że w niniejszym kryterium ocenie

podlega właściwe określenie potrzeb, wymagań i preferencji w kontekście

zdefiniowanego segmentu rynku. Analiza treści wniosku nie wskazuje, iż

Wnioskodawca zdefiniował i prawidłowo określił segment rynku odbiorców i adresatów

produktu. Przedstawiono informacje wskazujące na niezdefiniowaną i bardzo szeroką

grupę potencjalnych odbiorców. Tym samym wskazane informacje dotyczące

możliwych preferencji, wymagań i potrzeb nie mogą być zweryfikowane w odniesieniu

do nieokreślonej grupy odbiorców (bądź określonej tak szeroko, jak to uczynił

Wnioskodawca).

Odnośnie kryterium 1c – zdaniem PARP wnioskodawca nie wskazał

sposobu/analizy oszacowania wielkości popytu. Nie przedstawiono metodologii, na

podstawie której wiarygodnie można byłoby uznać, iż zakładana przez Wnioskodawcę

wielkość sprzedaży pakietów jest prawdopodobna i możliwa do osiągnięcia.

Odnośnie kryterium 1d PARP wyjaśniła, że analizując informacje

przedstawione we wniosku należy zauważyć, iż Wnioskodawca określając rynek

docelowy w liczbach poprzez wskazanie trendów rynkowych, prognozowanych

wskaźników wzrostu oraz rentowności, ograniczył się do danych wskazanych w treści

zarzutu. We wniosku została zawarta informacja, iż rynek określono na 10% populacji,

która to wielkość jest zaspokojona w 50%. Wskazane liczby procentowe nie

odzwierciedlają wielkości spodziewanych trendów. Brak jest informacji bazowej (20%

wzrostu, od jakiej wartości), brak jest wskazania wartościowo przewidywanych trendów.

Przedstawione informacje nie pozwalają określić, jak będzie kształtował się rynek w

najbliższej przyszłości. Nie wskazano rentowności tożsamych działalności, co

potwierdzałoby przyjęte założenia w projekcie.

Odnośnie kryterium 1e (przedstawiono informacje jak będzie funkcjonował

produkt na rynku i jaką rolę będzie spełniał) podniesiono, że zarzut Wnioskodawcy, że

przedstawił wystarczające informacje jak będzie funkcjonował Projekt na rynku i jaką

rolę będzie spełniał na stronie 38 wniosku, nie jest słuszny. We wskazanej części

wniosku przedstawiono opis dotyczący analizy cenowej produktu, ale informacje te są

niewystarczające do pozytywnej oceny przedmiotowego kryterium.

Odnośnie Kryterium rankingującego nr 3 - Przygotowanie do realizacji projektu

- PARP wskazał, że Wnioskodawca nie zgodził się z oceną KOP, która przyznała w

ramach kryterium 1 punkt z 5 możliwych. Wymagane minimum punktów, by kryterium

zostało spełnione wynosi 1, a kryterium podczas pierwotnej oceny zostało uznane

przez KOP za spełnione.

IP podkreślił, że Wnioskodawca nie przedstawił zaświadczenia o niewniesienia

sprzeciwu do zgłoszenia i na dzień złożenia wniosku nie był uprawniony do realizacji

zamierzeń budowlanych. Wobec tego za gotowość do realizacji projektu nie można

przyznać maksymalnej liczby punktów.

Weryfikując poprawność oceny wniosku IP uznała, iż ocena została

przeprowadzona prawidłowo, wniosek spełnia kryterium rankingujące nr 3, jednak nie

było na etapie oceny merytorycznej podstaw aby w ramach kryterium przyznać

maksymalną liczbę punktów.

Odnośnie Kryterium rankingującego nr 4 - Realizacja projektu przyczyni się do

promocji zielonej i zrównoważonej gospodarki - PARP wskazał, że Wnioskodawca nie

zgadza się z oceną KOP, która przyznała w ramach kryterium 1 punkt z 3 możliwych.

Wymagane minimum punktów, by kryterium zostało spełnione wynosi 0, a kryterium

podczas pierwotnej oceny zostało uznane przez KOP za spełnione. Wnioskodawca

protestuje na zbyt niską ocenę kryterium.

Wobec protestu dokonano ponownej oceny spełniania kryterium. Wzięto pod

uwagę zapisy wniosku, załączone do niego dokumenty oraz udzielone wyjaśnienia.

- Wykorzystanie odnawialnych źródeł energii.

We wniosku wskazano na plany wykorzystania mat fotowoltaicznych w

parkach i na pojazdach karawaningowych do produkcji energii z OZE oraz że dwóch

członków konsorcjum planuje zajmować się poza projektem produkcją energii z OZE

dla banków energii, które będą wykorzystywane w projekcie. Mimo ogólnego

charakteru zapisu przyznano 1 punkt.

- Zmniejszenie emisji zanieczyszczeń, energochłonności lub zużycia wody.

We wniosku brak jest informacji na temat działań w zakresie zmniejszenia

zużycia wody, czy emisji zanieczyszczeń. Deklaracja produkcji energii z OZE wskazuje

na możliwość uniezależnienia się od tradycyjnych form zasilania energią elektryczną (w

tym zakresie projekt otrzymał punkt). W projekcie nie założono jednak działań wprost

odnoszących się do zmniejszenia konsumpcji energii, czy emisji zanieczyszczeń.

Należy także zauważyć, że projekt zakładał możliwość dotarcia do miejsc o ubogiej

infrastrukturze, w tym miejsc o znikomej emisji zanieczyszczeń. Tym samym, mimo

koncepcji wykorzystania OZE. projekt może negatywnie wpłynąć na środowisko. We

wniosku nie opisano rozwiązań wskazujących na przykład na właściwości kamperów

minimalizujące emisję spalin, czy pełną niezależność w zakresie gospodarki wodnościekowej, ani działań o

charakterze edukacyjnym, które pozwoliłyby dać choć

częściową rękojmię, że uczestnicy wypraw nie przyczynią się do pogorszenia stanu

środowiska. Przyznano 0 punktów.

- Wykorzystanie materiałów (odpadów) pochodzących z recyclingu.

W wniosku nie odnaleziono informacji na temat działań wskazujących na

koncepcję wykorzystania materiałów pochodzących z recyclingu. Przyznano 0 punktów.

W ramach ponownej oceny przyznano w ramach kryterium 1 punkt.

Weryfikując poprawność oceny wniosku PARP tym samym uznał, iż ocena

została przeprowadzona prawidłowo, a wniosek prawidłowo otrzymał 1 pkt w ramach

kryterium rankingującego nr 4.

Odnośnie Kryterium rankingującego nr 6 - Projekt ma zapewnioną

wykonalność pod kątem stabilności współpracy między członkami konsorcjum – PARP

uznał, że wniosek o dofinansowanie zawiera ogólnikowe informacje na temat

współpracy między członkami konsorcjum. Brak jest w nim wskazania konkretnych

przykładów współpracy członków konsorcjum i przykładów przedsięwzięć, które

potwierdziłby zdolność do realizacji projektów analogicznych do opisywanego we

wniosku. Zakres planowanego do realizacji przedsięwzięcia wymaga szczegółowego

zaplanowania zakresu praw i obowiązków członków konsorcjum, czego Wnioskodawca

nie przedstawił we wniosku o dofinansowanie. Dodatkowo załączona do wniosku

umowa konsorcjum nie rozstrzyga o możliwości realizacji wspólnego przedsięwzięcia w

opisanej formule, w szczególności w zakresie rozliczeń finansowych między członkami

konsorcjum, ich zdolności kredytowej, oraz własności wytworzonego majątku.

Weryfikując poprawność oceny wniosku PARP uznał, iż ocena została

przeprowadzona prawidłowo, gdyż projekt nie spełnia kryterium rankingującego nr 6,

uzyskując jedynie 1 na 4 punkty (wymagane minimum 2).

Odnośnie Kryterium rankingującego nr 7 - Projekt dotyczy produktu mającego

wpływ na aktywizację i rozwój sektora MSP oraz społeczności lokalne - PARP wskazał,

że opis dotyczący wpływu projektu na aktywizację i rozwój sektora MSP oraz

społeczności lokalnej, zawarty we wniosku, wbrew twierdzeniu Wnioskodawcy nie jest

obszerny, a jedyne fragmenty, które wskazują, że temat był analizowany przez

Wnioskodawcę mają charakter wstępnych założeń i niepotwierdzonych ustaleń.

Z uwagi na fakt, że opisane działania i uzgodnienia nie zostały zwieńczone

porozumieniami lub umowami, opisane we wniosku założenia ocenione zostały jako

zbyt ogólne i w znacznej mierze życzeniowe. Zadeklarowane we wniosku zamierzenia

nie dają rękojmi, iż którekolwiek z nich zostanie rzeczywiście zrealizowane.

W ramach ponownej oceny przyznano w ramach kryterium 0 punktów.

W związku z tym , w ocenie PARP, projekt spełnia kryterium rankingujące nr 7,

jednak otrzymał 0 punktów w ramach tego kryterium.

Reasumując PARP jako Instytucja Pośrednicząca Programu Operacyjnego

Polska Wschodnia poinformowała Skarżącego, że uwzględniła protest w części

dotyczącej kryterium dostępu nr 1 - poprawności wskaźników projektu, jednakże w

odniesieniu do pozostałych kryteriów objętych protestem podtrzymała negatywną

ocenę. W związku z tym IP podtrzymała ocenę negatywną w rozumieniu art. 53 ust. 2

ustawy wdrożeniowej, ponieważ, pomimo uznania części zarzutów protestu, projekt nie

spełnił wszystkich wymaganych kryteriów wyboru projektów, na skutek czego nie może

być wybrany do dofinansowania.

Pismem z dnia 7 stycznia 2019 r. F. sp. z o.o. wniosła skargę na

powyższe rozstrzygnięcie do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie,

domagając się na podstawie art. 61 ust. 8 pkt 1 lit. a ustawy wdrożeniowej

stwierdzenia, że ocena projektu została przeprowadzona w sposób naruszający prawo i

naruszenie to miało istotny wpływ na wynik oceny i przekazanie sprawy do ponownego

rozpatrzenia PARP.

Zaskarżonemu rozstrzygnięciu zarzucono:

1. błędne zastosowanie art. 57 w zw. z art. 49 ust. 3 pkt 4 w zw. z art.

37 ust. 1 Ustawy o zasadach polityki spójności w zw. z art. 153

p.p.s.a. w zw. z art. 125 ust. 3 lit. "a" (i) i (ii) Rozporządzenia

Parlamentu Europejskiego i Rady (UF) nr 1303/2013 z dnia 17

grudnia 2013 r. poprzez nieskorzystanie przez IP z pomocy

eksperta — prawnika w zakresie oceny Kryterium dostępu nr 6 i

Kryterium rankingującego nr 6, pomimo, że było to konieczne,

ponieważ przeprowadzona samodzielnie przez urzędników lP

ocena projektu w tym zakresie po raz trzeci nie ustosunkowuje się

do podnoszonych przez Skarżąca argumentów prawniczych dot.

rozumienia i skutków przyjętej w umowie konsorcjum koncepcji

działania Lidera w imieniu i na rachunek członków konsorcjum oraz

konieczności oceny umowy konsorcjum w kontekście przepisów

kodeksu cywilnego, w tym art. 86 0§ 1, art. 871 § 2, art. 867 § 1 zd.

1 w zw. z art. 875 k.c.;

2. błędne zastosowanie art. 57 w zw. z art. 58 ust. 1 pkt 1 i ust. 3 w

zw. z art. 49 ust.1 i 2 Ustawy o zasadach polityki spójności, poprzez

niezawarcie w zaskarżonym Rozstrzygnięciu jakiegokolwiek

stanowiska IP co do podnoszonych w Proteście zarzutów

Skarżącej oraz co do rozbieżności w ocenie stanu faktycznego —

w zakresie wskazanym szczegółowo w uzasadnieniu zarzutu -

zamiast czego IP zacytowała jedynie treść opinii eksperta — z

orzecznictwa, pomimo ze w świetle orzecznictwa sądów

administracyjnych, instytucja oceniająca projekt nie może

przekazać ekspertom swoich kompetencji w zakresie wynikającym

z art. 57 i 58 ustawy wdrożeniowej;

3. błędne zastosowanie art. 58 ust. 1 pkt 1 w zw. z art. 57 w zw. z art.

60 w zw. z art. 49 ust. 7 Ustawy o zasadach polityki spójności,

poprzez zaniechanie wskazania w zaskarżonym Rozstrzygnięciu

oraz w piśmie lP do Skarżącej z dnia 6.XlI.2018 r. danych

osobowych ekspertów, którzy brali udział w ocenie Projektu na

etapie przed wyrokiem NSA z dnia 06.IX.2018 r., sygn. ( GSK

2770/18 ) oraz eksperta, który brał udział w ocenie Projektu na

etapie zakończonym wydaniem zaskarżonego Rozstrzygnięcia,

pomimo iż (1) uniemożliwia to Sądowi oraz Skarżącej kontrolę, czy

eksperci oceniający Projekt na etapie Rozstrzygnięcia uchylonego

wyrokiem NSA z 06.IX.2018 r. byli innymi ekspertami niż ekspert

oceniający Projekt na etapie zaskarżonego Rozstrzygnięcia; (2)

praktyka anonimizacji przez instytucje zarządzające danych

osobowych ekspertów została zakwestionowana przez Sądy

administracyjne jako niezgodna z przepisami ustawy wdrożeniowej;

4. błędne zastosowanie art. 125 ust. 3 Rozporządzenia Parlamentu

Europejskiego i Rady (UE) nr 1303/2013 z dnia 17.Xll.2013 r. oraz

art. 37 ust. 1 i ust. 2 w zw. z art. 41 ust. 2 pkt 7 Ustawy o zasadach

polityki spójności, tj. naruszenie zasady przejrzystości i zasady

rzetelności, poprzez:

4.1.oparcie uznania każdego z kryteriów wyboru projektów za niespełnione,

na wymaganiach szczegółowo wskazanych w uzasadnieniu zarzutu, a

niewymienionych w kryteriach wyboru projektów i w dokumentacji konkursowej,

pomimo że w świetle orzecznictwa NSA oraz WSA, zbyt ogólne i nieprecyzyjne kryteria

wyboru projektów naruszają zasadę rzetelności;

4.2.bezkrytyczne podzielenie tezy eksperta o sprzeczności zaplanowania w

tabelach finansowych w arkuszu kalkulacyjnym wkładów właścicielskich w wys. 17 mln

PLN ze stwierdzeniem we wniosku i w Proteście, że nie są planowane sprzedaż

udziałów ani podwyższenie kapitału zakładowego, pomimo że informacje te nie są

sprzeczne — pod znanym w praktyce biznesowej pojęciem wkładów właścicielskich

mogą być rozumiane — co Skarżąca wyjaśniała od początku — różne inne tytuły

prawne, takie jak np. pożyczki, kaucje, dopłaty w rozumieniu k.s.h.

W obszernym uzasadnieniu skargi wyjaśniono stawiane rozstrzygnięciu

zarzuty.

W odpowiedzi na skargę PARP wniósł o jej oddalenie.

Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył co następuje:

Uprawnienie sądu administracyjnego do rozstrzygania w niniejszej sprawie

wynika z art. 61 ustawy z dnia 11 lipca 2014 r. o zasadach realizacji programów w

zakresie polityki spójności finansowanych w perspektywie finansowej 2014 - 2020 (Dz.

U. z 2017 r., poz. 1460 ze zm.) – dalej: ustawa wdrożeniowa - w zw. z art. 3 § 3 ustawy

z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz.

U. z 2017 r., poz. 1369 ze zm.) - dalej: p.p.s.a.

W myśl art. 61 ust. 8 ustawy wdrożeniowej sąd administracyjny dokonuje

oceny legalności rozstrzygnięć przewidzianych w systemie realizacji projektu

operacyjnego, skoro w przepisach tych przewidziano uwzględnienie skargi w wypadku

stwierdzenia, że:

a) ocena projektu została przeprowadzona w sposób naruszający prawo i

naruszenie to miało istotny wpływ na wynik oceny, przekazując jednocześnie sprawę do

ponownego rozpatrzenia przez właściwą instytucję, o której mowa w art. 39 ust. 1,

b) pozostawienie protestu bez rozpatrzenia było nieuzasadnione, przekazując

sprawę do rozpatrzenia przez właściwą instytucję, o której mowa w art. 55 albo art. 39

ust. 1.

Wprowadzając w art. 61 ust. 8 pkt 1 lit. a ustawy kryterium "naruszenia prawa",

prawodawca przesądził jednocześnie w art. 50 tej ustawy, że do postępowań w

zakresie ubiegania się o dofinansowanie oraz udzielania dofinansowania na podstawie

ustawy nie stosuje się przepisów ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. - Kodeks

postępowania administracyjnego, z wyjątkiem przepisów dotyczących wyłączenia

pracowników organu, doręczeń i sposobu obliczania terminów. Wyklucza to weryfikację

zaskarżonego aktu z perspektywy rozwiązań przyjętych w k.p.a. Praktyka sądów

administracyjnych wskazuje, że przy interpretacji przepisów ustawy wdrożeniowej

przyjąć należy stanowisko, które dopuszcza możliwość posługiwania się, w ramach

sądowej kontroli ocen projektów ubiegających się o dofinansowanie – postanowieniami

systemu realizacji programu, łącznie z odpowiednimi przepisami prawa powszechnie

obowiązującego.

Uznać należy, że prawo jako wzorzec kontroli sądowej, wedle którego badana

jest legalność oceny projektu, to nie tylko przepisy ustawy, ale także postanowienia

systemu realizacji programu operacyjnego.

Kontrolując zatem legalność oceny projektu dokonanej przez PARP, jak

również legalność działań podejmowanych w toku procedury odwoławczej, które

znalazły ostateczny wynik w zaskarżonej informacji, stwierdzić trzeba, iż odpowiadają

one prawu.

Ocena sądu sprowadza się do zbadania zgodności postępowania KOP oraz

organu rozpoznającego protest z prawem powszechnie obowiązującym, w tym

zgodności z:

- rozporządzeniem Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) nr 1303/2013 z dnia

17 grudnia 2013 r. ustanawiającego wspólne przepisy dotyczące Europejskiego

Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu Społecznego, Funduszu

Spójności, Europejskiego Funduszu Rolnego na rzecz Rozwoju Obszarów Wiejskich

oraz Europejskiego Funduszu Morskiego i Rybackiego oraz ustanawiające przepisy

ogólne dotyczące Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego

Funduszu Społecznego, Funduszu Spójności i Europejskiego Funduszu Morskiego i

Rybackiego oraz uchylające rozporządzenie Rady (WE) nr 1083/2006 (Dz. Urz. UE. L

347 str. 320),

- rozporządzeniem Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) nr 1301/2013 z dnia

17 grudnia 2013 r. w sprawie Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego i

przepisów szczególnych dotyczących celu " Inwestycje na rzecz wzrostu i zatrudnienia

" oraz w sprawie uchylenia rozporządzenia (WE) nr 1080/2006 ( Dz. Urz. UE L 347

str.289)

- rozporządzeniem Komisji (UE) nr 651/2014 z dnia 17 czerwca 2014r.

uznającym niektóre rodzaje pomocy za zgodne z rynkiem wewnętrznym w

zastosowaniu art. 107 i 108 Traktatu (Dz. Urz. UE. L 187 str. 1),

- rozporządzeniem delegowanym Komisji (UE) nr 480/2014 z dnia 3 marca

2014r. uzupełniającym rozporządzenie Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) nr

1303/2013 ustanawiające wspólne przepisy dotyczące Europejskiego Funduszu

Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu Społecznego, Funduszu Spójności,

Europejskiego Funduszu Rolnego na rzecz Rozwoju Obszarów Wiejskich oraz

Europejskiego Funduszu Morskiego i Rybackiego oraz ustanawiające przepisy ogólne

dotyczące Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu

Społecznego, Funduszu Spójności i Europejskiego Funduszu Morskiego i Rybackiego

(Dz. Urz. UE. L 138 str. 5),

- ustawą z dnia 11 lipca 2014r. o zasadach realizacji programów w zakresie

polityki spójności finansowanych w perspektywie finansowej 2014 – 2020,

- Programem Operacyjnym Polska Wschodnia 2014-2020, zatwierdzonym

decyzją Komisji Europejskiej z dnia 16 grudnia 2014r.,

- Wytycznymi ministra właściwego do spraw rozwoju regionalnego w zakresie

trybu wyboru projektów na lata 2014 – 2020 (wydanymi na podstawie art. 5 ust. 1

ustawy wdrożeniowej),

- Szczegółowym opisem osi priorytetowych PO PW 2014-2020,

- Regulaminem konkursu Oś priorytetowa: I Przedsiębiorcza Polska

Wschodnia, Działanie 1.3 Ponadregionalne powiązania kooperacyjne, Poddziałanie

1.3.2 Tworzenie sieciowych produktów przez MSP,

- Kryteriami wyboru projektów PO PW, Poddziałanie 1.3.2 Tworzenie

sieciowych produktów przez MSP, stanowiącymi załącznik nr 1 do regulaminu,

Przy czym wskazać należy, że dokumenty określające warunki i procedury

obowiązujące w programach operacyjnych są wydawane na podstawie upoważnienia

ustawowego, tj. art. 6, art.7, art. 41 ustawy wdrożeniowej.

Dokonując oceny zaskarżonej informacji należy zauważyć, że projekt

Skarżącej spółki po rozpatrzeniu protestu nie spełnił kryteriów oceny w ramach

następujących kryteriów:

• Kryterium dostępu nr 6 "Minimalny udział finansowy członków konsorcjum we

wkładzie własnym projektu w ramach kosztów kwalifikowalnych"

• Kryterium dostępu nr 8 "Wnioskodawca zapewnia finansowanie projektu"

• Kryterium dostępu nr 9 "Prognoza finansowa wskazuje na opłacalność projektu

• Kryterium dostępu nr 10 "Wydatki w ramach projektu są kwalifikowalne,

racjonalne i uzasadnione"

• Kryterium rankingujące nr 2 "Potencjał rynkowy produktu będący efektem

projektu"

• Kryterium rankingujące nr 6 "Projekt ma zapewnioną wykonalność pod kątem

stabilizacji współpracy między członkami konsorcjum".

Ponadto w ramach poniższych kryteriów:

• Kryterium rankingujące nr 3 - Przygotowanie do realizacji projektu - przyznano 1

punkt;

• Kryterium rankingujące nr 4 - Realizacja projektu przyczyni się do promocji

zielonej i zrównoważonej gospodarki - przyznano 1 punkt;

• Kryterium rankingujące nr 7 - Projekt dotyczy produktu mającego wpływ na

aktywizację i rozwój sektora MSP oraz społeczności lokalnej - przyznano 0

punktów.

Powyższa ocena oznacza ocenę negatywną w rozumieniu art. 53 ust. 2

ustawy wdrożeniowej, co przesadziło, że nie został rekomendowany do

dofinansowania.

W myśl postanowień Regulaminu konkursu , a konkretnie § 11 ust. 1, projekt

może zostać wybrany do dofinansowania, gdy spełnił kryteria wyboru projektów oraz

kwota przeznaczona na dofinansowanie projektów w konkursie pozwala na wybranie

go do dofinansowania.

W ust. 3 zapisano zaś, że projekt nie może zostać wybrany do

dofinansowania, gdy spełnił kryteria wyboru projektów, jednak kwota przeznaczona na

dofinansowanie projektów w ramach konkursu nie pozwala na jego dofinansowanie lub

nie spełnił kryteriów wyboru projektów.

W § 14 zawarto postanowienia dot. procedury odwoławczej. Wynika z nich, że

w przypadku negatywnej oceny projektu, o której mowa w art. 53 ust. 2 ustawy

wdrożeniowej, wnioskodawcy przysługuje prawo wniesienia protestu na zasadach

określonych w rozdziale 15 ustawy wdrożeniowej. Protest wnoszony jest do PARP.

PARP rozpatruje protest weryfikując prawidłowość oceny projektu, o której mowa w art.

57 ustawy wdrożeniowej. Projekt może otrzymać dofinansowanie w wyniku procedury

odwoławczej pod warunkiem, że spełnił kryteria wyboru projektów i uzyska co najmniej

tyle punktów, ile uzyskał projekt umieszczony na ostatnim miejscu na liście projektów

wybranych do dofinansowania w ramach konkursu z uwzględnieniem kryteriów

rozstrzygających oraz pod warunkiem dostępności środków finansowych.

Jednocześnie z art. 57 w zw. z art. 68a ustawy wdrożeniowej wynika prawo

skorzystania przez instytucję rozpatrującą protest z pomocy ekspertów zewnętrznych.

Jak wynika ze złożonej dokumentacji PARP przy rozpatrywaniu protestu z takiej

możliwości skorzystała. Jak wynika z treści rozstrzygnięcia , przy weryfikacji trzech

kryteriów – kryterium dostępu nr 8 i 9 oraz kryterium rankingującego nr 2 – PARP

skorzystała z pomocy eksperta zewnętrznego. PARP zadeklarowała, że nie brał on

udziału na wcześniejszych etapach w ocenie projektu wnioskodawcy. Dalej wyjaśniła,

że treść opinii eksperta została w pełnym zakresie przyjęta przez Polską Agencję

Rozwoju Przedsiębiorczości i w całości została przytoczona w uzasadnieniu

rozstrzygnięcia. Obowiązek ten wynikał z treści wyroków WSA i NSA (sygn. akt II GSK

3669/17) po raz pierwszy rozpatrujących skargę Strony na rozstrzygnięcie PARP.

Nadto PARP, wykonując zalecenia NSA zawarte w uzasadnieniu wyroku w

sprawie o sygn. akt I GSK 2770/18 w zaskarżonym rozstrzygnięciu zawarł informacje

dot. wykształcenia i doświadczenia tego eksperta. Należy zauważyć, że z treści tego

orzeczenia nie wynikał obowiązek ujawnienia danych osobowych tego eksperta –

wbrew temu co twierdzi Strona w uzasadnieniu skargi.

Istotnie , już w czasie obowiązywania w poprzednim okresie programowania

ustawy o zasadach realizowania polityki rozwoju, jak i w czasie stosowania obecnej

ustawy wdrożeniowej , ukształtowała się praktyka nie ujawniania danych personalnych

ekspertów. Praktyka ta, wbrew twierdzeniu zawartemu w uzasadnieniu skargi, nigdy nie

została powszechnie zakwestionowana w orzecznictwie sądów administracyjnych. W

szczególności należy podkreślić, że sprawie niniejszej taki obowiązek nie wynikał z

wyroku NSA , gdyż wyraźnie NSA ograniczył obowiązek PARP do wskazania

kompetencji eksperta i ten obowiązek został wykonany. Nie zobowiązywał natomiast

PARP do ujawnienia danych osobowych , chociaż zarzut taki był postawiony w

rozpatrywanej skardze kasacyjnej.

Jest prawdą, że zgodnie z art. 68a ust. 8 ustawy wdrożeniowej ekspert

podlega wyłączeniu , gdyż stosuje się odpowiednio przepisy art. 24 § 1 i 2 ustawy z

dnia 14 czerwca 1960 r. - Kodeks postępowania administracyjnego. Gwarancją

przestrzegania tego przepisy są unormowania zawarte w ust. 9 i 10 . I tak zgodnie z art.

68a ust. 9 ekspert składa właściwej instytucji oświadczenie, że nie zachodzi żadna z

okoliczności powodujących wyłączenie go z możliwości realizacji czynności, o których

mowa w ust. 1, ustalonych na podstawie ust. 7 i 8. Oświadczenie jest składane pod

rygorem odpowiedzialności karnej za składanie fałszywych zeznań, o czym należy

pouczyć składającego przed złożeniem oświadczenia.

Równocześnie należy zauważyć, że Skarżąca , poinformowana o

wykształceniu i kompetencjach eksperta, nie formułuje żadnych zarzutów dotyczących

powyższych kwestii. Należy więc uznać, że uznaje kompetencje te za odpowiadające

wymogom określonym w art. 68a ust. 3 pkt 4 ustawy wdrożeniowej.

Kolejny zarzut formułowany odnoszącym się do treści rozstrzygnięcia nie tylko

w kontekście oceny poszczególnych kryteriów dotyczy zakwestionowania

prawidłowości przytoczenia w treści rozstrzygnięcia przy omawianiu kryteriów, które

były oceniane przez eksperta, wyłącznie jego opinii. Skarżący powołał się na

powszechny pogląd orzecznictwa sądowoadministracyjnego, że taka praktyka jest

niedopuszczalna. Sądowi rozpoznającemu sprawę niniejszą taki powszechny pogląd

nie jest wiadomy. Owszem, z brakiem akceptacji spotkała się praktyka załączania do

pisma rozstrzygającego zarzuty , czy też zawierającego informację o pierwotnej ocenie

wniosku o dofinansowanie, kart oceny czy też ekspertyz w formie odrębnego

dokumentu. Tu taka sytuacja nie występuje. W piśmie przytoczono zarzuty Strony co do

oceny poszczególnych kryteriów, a następnie ocenę tych zarzutów. W przypadku 3

kryteriów Instytucja rozpoznająca protest skorzystała z pomocy eksperta i , zgodnie z

obowiązkiem nałożonym orzeczeniami tut. Sądu oraz NSA poinformowała o tym

Stronę.

Należy też zauważyć, że Skarżąca oprócz powołania się na pogląd

orzecznictwa o rzekomym powszechnym braku akceptacji dla praktyki opierania się na

opinii ekspertów nie sformułowała żadnych konkretnych zarzutów związanych z taką

treścią rozstrzygnięcia. Powołane w skardze orzeczenia są wydane w konkretnych

sprawach i zawierają ocenę konkretnych okoliczności, które nie mogą być

mechanicznie przekładane do innych spraw . Sąd nie może więc uznać za uzasadniony

zarzut naruszenia art. 57 w zw. z art. 58 ust. 1 pkt 1 i ust. 3 w zw. z art. 49 ust. 1 i 2

Ustawy o zasadach polityki spójności oraz art. 37 ust. 1 tej ustawy.

Paradoksalnie co do oceny kryterium dostępu nr 6 w skardze sformułowany

został zarzut związany z nieskorzystaniem przez PARP z pomocy eksperta – prawnika,

gdyż w ocenie Skarżącej PARP błędnie zinterpretował załączoną do wniosku umowę

konsorcjum, uznając że nie odpowiada ona wymogom określonym w opisie kryterium

Minimalny udział finansowy członków konsorcjum we wkładzie własnym uzyskać w tym

kryterium 1 pkt. Zgodnie z tym opisem kryterium minimalny udział finansowy we

wkładzie własnym w ramach kosztów kwalifikowalnych projektu wynosi:

- 20% - w przypadku lidera konsorcjum

- 0,5% dla każdego z minimum 50% (liczbowo) pozostałych członków

konsorcjum.

Możliwe jest przyznanie 0 lub 1 pkt, przy czym:

0 pkt – kryterium niespełnione; 1 pkt – kryterium spełnione.

Aby projekt mógł zostać rekomendowany do dofinansowania musi uzyskać w

tym kryterium 1 punkt.

W Regulaminie ( § 4 ust. 5 ) określono, że o dofinansowanie w ramach

poddziałania mogą ubiegać się wyłącznie konsorcja składające się z co najmniej 10

przedsiębiorców, gdzie każdy z nich jest MSP prowadzącym działalność gospodarczą

na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej potwierdzoną wpisem do odpowiedniego

rejestru. Umowa Konsorcjum regulująca zasady działania konsorcjum musi obejmować

minimalny zakres określony w Załączniku 8 do Regulaminu. Zgodnie z § 4 ust. 7 każdy

z przedsiębiorców wchodzących w skład konsorcjum, o którym mowa w ust. 5,

upoważnia Lidera konsorcjum do działania w jego imieniu i na jego rzecz w odniesieniu

do wszelkich czynności związanych z konkursem i realizacją projektu, z zastrzeżeniem,

że wnioskodawcą w rozumieniu art. 2 pkt 28 ustawy wdrożeniowej i beneficjentem w

rozumieniu art. 2 pkt 1 ustawy wdrożeniowej jest Lider konsorcjum.

Sąd podziela pogląd PARP, iż przedstawiona umowa konsorcjum nie spełnia

tak określonych wymogów. Umowa nie określa w sposób jasny i konkretny jakie

zadania będą realizowali poszczególni członkowie konsorcjum ( § 4 umowy). Odsyła w

tym zakresie do wniosku o dofinansowanie, który jednak także nie jest bardzo

precyzyjny .

Także sama kwestia wniesienia wkładów budzi wątpliwości – nie jest

sprecyzowana forma ich wniesienia, zaś z treści wniosku wynika, że jedynie lider

konsorcjum dokonuje zakupu dóbr i usług. PARP słusznie kwestionuje zapis § 7 ust. 3

umowy konsorcjum, zgodnie z którym : "Lider dokonuje czynności prawnych

związanych bezpośrednio lub pośrednio z realizacją Projektu, na rachunek

Konsorcjum, lecz w swoim imieniu. Pozostali Członkowie Konsorcjum niniejszym

zlecają Liderowi dokonywanie na rachunek Konsorcjum wszelkich czynności prawnych

związanych bezpośrednio lub pośrednio w realizacją Projektu i wykonaniem Umowy o

dofinansowanie Projektu i zobowiązują się do niedokonywania jakichkolwiek czynności

prawnych związanych bezpośrednio lub pośrednio z realizacją Projektu. W

szczególności, Lider nabywa w swoim imieniu i na rachunek Konsorcjum wszelkie

nieruchomości i wszelkie ruchomości, których nabycie jest przewidziane w ramach

realizacji Projektu. Po zakończeniu realizacji Projektu, Strony w formie aneksu do

Umowy ustalą zasady rozliczeń Lidera i pozostałych Członków Konsorcjum z tytułu

mienia nabytego przez Lidera w imieniu własnym, lecz na rachunek Konsorcjum."

Należy stwierdzić, że przedstawiona umowa nie daje podstaw do uznania , że

strony zawarły umowę spółki cywilnej. Zgodnie z art. 860 § 1 kodeksu cywilnego przez

umowę spółki wspólnicy zobowiązują się dążyć do osiągnięcia wspólnego celu

gospodarczego przez działanie w sposób oznaczony, w szczególności przez wniesienie

wkładów. Należy podkreślić, że w tej sprawie nie jest spełniony podstawowy warunek

spółki cywilnej jakim jest powstanie majątku wspólnego wspólników. Umowa

konsorcyjna wprost wyklucza taką sytuację – wszystkie dobra są nabywane wyłącznie

przez lidera " w swoim imieniu" . Stąd też organ prawidłowo uznał, że przedstawiona

umowa oraz treść wniosku wskazują na niespełnienie powyższego kryterium, zaś

wywody skargi ( pkt 4.1.1.) są całkowicie chybione, gdyż próbują nadać znaczenie

zapisom umowy konsorcjum wbrew ich oczywistemu brzmieniu. Na podstawie

przedłożonej umowy konsorcjum oraz zapisów wniosku nie można uznać , że

przedstawiony sposób funkcjonowania konsorcjum zapewnia spełnienie tego kryterium.

Za równie niezasadne należy uznać zarzuty dotyczące oceny spełnienia

kryterium dostępu nr 8 – zapewniania przez wnioskodawcę finansowania projektu.

Analiza przedstawionego przez F. dokumentu pod nazwą "Promesa kredytowa"

wystawionego dla I. Sp. z o.o. przez Bank [...] w O. z

przeznaczeniem na sfinansowanie pożyczki dla Strony wskazuje, iż wszystkie

podniesione przez PARP zastrzeżenia są słuszne. Jak wynika z jego treści, jest to

jedynie wstępne zadeklarowanie intencji udzielenia kredytu w wysokości 60 mln

złotych, obwarowane warunkami o zasadniczym charakterze , jak np. pozyskanie przez

Bank partnerów do sfinansowania kredytu w ramach konsorcjum, pozytywną

weryfikację zdolności kredytowej przez partnerów konsorcjum, ustanowienie

zabezpieczenia kredytu akceptowanego przez Banki i rekompensującego ryzyko

transakcji.

Dalej trzeba wskazać, iż także pozostała złożona prze Skarżącą

dokumentacja, obrazująca sytuację finansową jej oraz pozostałych członków

konsorcjum, w żaden sposób nie wykazuje na zdolność do sfinansowania wkładów. W

zaskarżonym rozstrzygnięciu wszystkie braki wniosku w ramach tego kryterium zostały

szeroko i precyzyjnie omówione, zaś skarga w tym przedmiocie nie zawiera praktycznie

żadnych zarzutów, które podważałyby dokonaną ocenę. Próbuje tylko przypisać wyżej

omówionej promesie znaczenie i treść, której ten dokument nie posiada. Wbrew

twierdzeniom Strony, nie jest prawnie wiążącym zobowiązaniem Banku do udzielenia

kredytu, a skoro tak, to z jej treści nie wynika, że została zbadana sytuacja Spółki

I. i wszystkie twierdzenia Skarżącej w tym przedmiocie są sprzeczne z oczywistą

treścią omawianego dokumentu.

Przechodząc do pozostałych zarzutów skargi Sąd pragnie podkreślić, iż

sądowa kontrola rozstrzygnięć w ramach postępowań konkursowych prowadzonych na

podstawie ustawy wdrożeniowej jest wyznaczona treścią art. 37 ust. 1 i 2 ustawy

wdrożeniowej, zgodnie z którym właściwa instytucja przeprowadza wybór projektów do

dofinansowania w sposób przejrzysty, rzetelny i bezstronny oraz zapewnia

wnioskodawcom równy dostęp do informacji o warunkach i sposobie wyboru projektów

do dofinansowania, zaś projekt podlega ocenie pod względem spełnienia kryteriów

wyboru projektów.

Sąd nie może zastępować komisji konkursowej i dokonywać ponownej oceny .

Sądy administracyjne nie mogą przy tym posługiwać się opinią biegłego, specjalisty z

konkretnej dziedziny np. finansów i dokonywać własnych ustaleń i oceny zapisów

wniosku, gdyż nie dysponują dostateczną wiedzą.

Odnosząc się zaś do poprawności oceny projektu to należy wskazać, że w tym

zakresie możliwości sądu administracyjnego są więc ograniczone do zbadania, czy

ocena została sformułowana w postępowaniu wolnym od naruszeń prawa, w

szczególności odpowiadającym zasadom wynikającym z art. 37 ust. 1 ustawy

wdrożeniowej. W ocenie Sądu takich błędów IP nie popełniła. Przeprowadzona ocena

nie jest obarczona ewidentnymi błędami logicznymi, zawiera spójne i logiczne

wyjaśnienie stanowiska oceniającego, argumenty na jego poparcie. Analizując treść

wniosku, pisma informującego o negatywnej ocenie merytorycznej, protestu oraz pisma

zawierającego odpowiedź na protest, należy stwierdzić, iż oceniający w sposób trafny

wskazali na powody negatywnej oceny merytorycznej wniosku. Ocena zawiera

szczegółowe wyjaśnienie zasad oceny i uzasadnienie negatywnej oceny merytorycznej.

Zarzuty protestu jak i skargi nie podważają skutecznie prawidłowości dokonanej oceny.

Należy przy tym podkreślić, że ustawa wdrożeniowa nie zawiera definicji

użytych w art. 37 ust. 1 pojęć przejrzystości i rzetelności. . Zasady przejrzystości i

rzetelności zostały zdefiniowane w Rozdziale 4 - Ogólne warunki wyboru projektów, pkt

1 lit. a i b Wytycznych w zakresie trybów wyboru projektów na lata 2014 - 2020, za

pomocą których na podstawie art. 5 ustawy wdrożeniowej minister właściwy do spraw

rozwoju regionalnego określa ujednolicone warunki i procedury wdrażania funduszy

strukturalnych.

Zgodnie z Wytycznymi, przejrzystość rozumiana jest jako zapewnienie dostępu

do informacji związanych z przebiegiem wyboru projektów. Zasada ta jest realizowana

co najmniej poprzez udzielanie na wniosek wnioskodawcy informacji o postępowaniu,

jakie toczy się w odniesieniu do jego projektu, a także poprzez bieżące zamieszczanie

na stronie internetowej instytucji organizującej konkurs informacji o etapie, na którym

znajduje się dany konkurs lub innych informacji związanych z jego przebiegiem.

W ramach konkursu PARP na bieżąco informuje wnioskodawców w drodze

komunikatów na stronie internetowej o tym, na jakim etapie znajduje się konkurs, oraz

udziela odpowiedzi na indywidualne pytania zadawane przez wnioskodawców.

Zgodnie z Wytycznymi, rzetelność rozumiana jest jako obowiązek zgodnej z

ustanowionymi regułami oceny każdego projektu. Zasada ta jest realizowana co

najmniej poprzez pisemne uzasadnienie wyniku oceny spełniania każdego z kryteriów,

które zostało ocenione negatywnie oraz w przypadku kryterium punktowego nie

przyznano maksymalnej możliwej do uzyskania liczby punktów. Każde uzasadnienie

zawiera przynajmniej wskazanie wszystkich okoliczności, które przesądziły o

negatywnym wyniku oceny spełniania danego kryterium lub wskazanie okoliczności

uniemożliwiających przyznanie maksymalnej możliwej do uzyskania liczby punktów lub

wskazanie okoliczności, które zdecydowały o negatywnej ocenie merytorycznej.

Informacja dot. oceny wniosku Strony skarżącej zawiera pisemne

uzasadnienie wyniku oceny spełnienia spornych kryteriów oraz wskazanie wszystkich

okoliczności, które przesądziły o negatywnej ocenie merytorycznej. Tym samym

informacja spełnia wymogi rzetelności określone w Wytycznych.

Sąd pragnie przy tym podkreślić, że ocena projektu jest dokonywana tylko i

wyłącznie na podstawie treści wniosku, jak i załączników do niego dołączonych, przy

czym treść wniosku nie podlega zmianom ani modyfikacjom, chyba że organ wezwie

Wnioskodawcę do dokonania uzupełnienia braków formalnych.

Sąd dokonując oceny dokumentów przedłożonych przez Skarżącą : wniosku,

oceny projektu, protestu oraz rozstrzygnięcia protestu, stwierdził, iż należy zgodzić się

z organem, iż ogólne i nieprecyzyjne zapisy zawarte we wniosku uniemożliwiły

przeprowadzenie dokładnej oceny projektu.

Oceniając, co będzie stanowić wzorzec kontroli sądowej, uznać należy, że

prawo, wedle którego oceniana jest legalność oceny projektu, to nie tylko przepisy

u.z.r.p.s. ale także postanowienia systemu realizacji programu operacyjnego. Zatem,

kontrolując zgodność z prawem dokonanej przez organ oceny projektu, sąd

administracyjny ma na względzie zgodność z prawem powszechnie obowiązującym, a

także z postanowieniami aktów wydanych na podstawie prawa powszechnie

obowiązującego przez właściwe podmioty i w granicach ich kompetencji. Wzorzec

kontroli stanowią zatem postanowienia u.z.r.p.s., postanowienia systemu realizacji

programu operacyjnego oraz postanowienia regulaminu konkretnego konkursu.

Dokumenty określające warunki i procedury obowiązujące w programach operacyjnych

są wydawane na podstawie upoważnienia ustawowego, tj. art. 5, art.6, art. 41 ustawy

wdrożeniowej. Z upoważnienia nie wynika, że akty te mogą regulować pewne kwestie

odmiennie niż ustawa wdrożeniowa. Dotyczy to przede wszystkim przepisów z art. 45

ust.4 ustawy wdrożeniowej (właściwa instytucja przekazuje wnioskodawcy pisemną

informacje o zakończeniu oceny projektu i jej wyniku wraz z uzasadnieniem oceny i

podaniem liczby punktów otrzymanych przez projekt lub informacji o spełnieniu albo

niespełnieniu kryteriów wyboru projektu) oraz art. 58 ust. 1 pkt. 1 tej ustawy (właściwa

instytucja, o której mowa w art. 55, informuje wnioskodawcę na piśmie o wyniku

rozpatrzenia jego protestu. Informacja ta zawiera w szczególności treść rozstrzygnięcia

polegającego na uwzględnieniu albo nieuwzględnieniu protestu, wraz z

uzasadnieniem). Zgodnie z zacytowanym przepisem ustawowym obie informacje

dotyczące oceny projektu i rozstrzygnięcia protestu muszą zawierać uzasadnienie.

Uzasadnienie to musi odzwierciedlać zasadę zawartą w art. 37 ust. 1 ustawy

wdrożeniowej stanowiącą, że właściwa instytucja przeprowadza wybór projektów do

dofinansowania w sposób przejrzysty, rzetelny i bezstronny oraz zapewnia

wnioskodawcom równy dostęp do informacji o warunkach i sposobie wyboru projektów

do dofinansowania. Skoro ww. informacje kierowane do wnioskodawcy zgłoszonego

projektu stanowią o dwustopniowym postępowaniu konkursowym kontrolowanym

również przez sąd administracyjny, to nie ulega wątpliwości, że wymagane przez

ustawodawcę uzasadnienie tych informacji musi spełniać element rzetelnego

wyjaśnienia przyjętej oceny. Wskazać należy, jak słusznie zaakcentował Naczelny Sąd

Administracyjny w wyroku z dnia 4 lipca 2013 r. (sygn. akt II GSK 1051/13):

"uzasadnienie informacji o wynikach oceny musi zawierać taką treść, aby spełnić swoją

ustawową rolę, tzn. umożliwić stronie wniesienie umotywowanego protestu od oceny,

która jej nie satysfakcjonuje. Uzasadnienie zatem musi być zrozumiałe dla strony i

wyraźnie wskazywać na przyczyny negatywnej oceny, a więc wymieniać uchybienia

wraz z ich wyjaśnieniem. Strona powinna bowiem wiedzieć dokładnie dlaczego jej

projekt został oceniony negatywnie. Jeżeli uzasadnienie zawiera taką treść i umożliwia

stronie podjęcie polemiki z dokonaną oceną, trzeba uznać je za odpowiadające

prawu.". Natomiast w wyroku z dnia 11 lipca 2013 r. (sygn. akt II GSK 1113/13) NSA

zaakcentował, iż: "...instytucja rozpatrująca protest powinna przeprowadzić

szczegółową analizę środka procesowego z uwzględnieniem zarzutów podniesionych

zarówno przez ekspertów w kartach ocen merytorycznych jak i skarżącą Spółkę w

treści złożonego protestu. Podkreślić należy, że nie jest dopuszczalne "mechaniczne"

odwoływanie się do ocen recenzentów, czy wcześniej do ocen ekspertów.".

Kontrolując w takim zakresie legalność oceny projektu dokonanej przez

Instytucję Pośredniczącą, jak również legalność jego działań podejmowanych w toku

procedury odwoławczej, które znalazły ostateczny wynik w zaskarżonym

rozstrzygnięciu, wypada stwierdzić, że odpowiadają one prawu.

.Na zakończenie Sąd zauważa, że PARP w swoim rozstrzygnięciu odniósł się

szczegółowo do zarzutów protestu, które odnosiły się do wszystkich

zakwestionowanych kryteriów. Organ odniósł się do wszystkich zarzutów Strony

skarżącej zawartych w proteście, a tym samym w żaden sposób nie naruszył przepisów

ustawy wdrożeniowej odnośnie stosowania procedury odwoławczej.

Należy przy tym powtórzyć, że Sąd - orzekając na podstawie cyt. przepisu art.

61 ust. 8 ustawy wdrożeniowej - ocenia działania organu pod kątem przesłanki

wskazanej w tym przepisie tj. czy organ oceniając projekt dokonywał tego w sposób

naruszający prawo i czy naruszenie to miało istotny wpływ na wynik oceny. Nie jest

natomiast rolą Sądu dokonanie oceny merytorycznej projektu, bowiem nie jest do tego

upoważnionym, nie ma też takich możliwości.

W ocenie Sądu PARP tym samym nie naruszyła przepisów ustawy

wdrożeniowej, zapisów Regulaminu konkursu, jak też mających zastosowanie w

sprawie przepisów prawa wspólnotowego, wskazanych w skardze. Nie został też

naruszony art. 153 p.p.s.a, gdyż PARP zrealizował wszystkie wskazania zawarte w

poprzednich orzeczeniach tut. Sądu oraz NSA.

Z tych wszystkich względów Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie,

na zasadzie przepisu art. 61 ust. 8 pkt 2 ustawy orzekł jak w sentencji.