Wyrok WSA w Łodzi, sygn. akt III SA/Łd 442/16
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Łodzi
Data orzeczenia: 2016-09-16 00:00:00+02:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6111 Podatek akcyzowy
Hasła tematyczne: Podatek akcyzowy
Skarżony organ: Dyrektor Izby Celnej
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 94 ust. 1, art. 96 ust. 1 pkt 1
journal: Dz.U. 2011 nr 108 poz 626
law: Ustawa z dnia 6 grudnia 2008 r. o podatku akcyzowym - tekst jednolity.
journal: Dz.U.UE.L 1992 nr 316 poz 21 art. 2, art. 11, art. 12 ust. 1
law: DYREKTYWA RADY 92/83/EWG z dnia 19 października 1992 r. w sprawie harmonizacji struktury podatków akcyzowych od alkoholu i napojów  alkoholowych

SENTENCJA

Dnia 16 września 2016 roku Wojewódzki Sąd Administracyjny w Łodzi, Wydział III w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia NSA Irena Krzemieniewska Sędziowie Sędzia WSA Ewa Alberciak Sędzia NSA Janusz Nowacki (spr.) Protokolant referent-stażysta Renata Tomaszewska po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 2 września 2016 roku sprawy ze skargi A Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością Spółki komandytowej z siedzibą w K. na decyzję Dyrektora Izby Celnej w Ł. z dnia [...] nr [...] w przedmiocie określenia zobowiązania w podatku akcyzowym za grudzień 2014 roku, kwiecień i maj 2015 roku oddala skargę.


UZASADNIENIE

Decyzją z dnia [...] nr [...], działając na podstawie art. 233 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2015r. poz. 613 z późn. zm.), po rozpatrzeniu odwołania od decyzji Naczelnika Urzędu Celnego w [...] z dnia [...] nr [...], [...], [...] dotyczącej określenia A. Spółce z ograniczoną odpowiedzialnością Spółce komandytowej z siedzibą w K. zobowiązania w podatku akcyzowym za miesiące: grudzień 2014 r. w kwocie 366062,00 zł, kwiecień 2015 r. w kwocie 219461,00 zł i maj 2015 r. w kwocie 282653,00 zł. Dyrektor Izby Celnej w [...] utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję.

W sprawie ustalono następujący stan faktyczny:

Spółka złożyła do Urzędu Celnego w [...] deklarację dla podatku akcyzowego AKC-4/B oraz AKC-4/C za miesiące grudzień 2014r., kwiecień 2015r. i maj 2015r. W złożonej deklaracji za miesiąc grudzień 2014r. Spółka wykazała jako podstawę opodatkowania w załączniku AKC-4/B - 2.033,92 hl napoju fermentowanego, natomiast w załączniku AKC-4/C- 8402,80 hl X0 Plato napoju piwnego. W złożonej deklaracji za miesiąc kwiecień 2015r. Spółka wykazała jako podstawę opodatkowania w załączniku AKC-4/B - 874,24 hl napoju fermentowanego, natomiast w załączniku AKC-4/C- 11.608, hl X0 Plato napoju piwnego. W złożonej deklaracji za miesiąc maj 2015r. Spółka wykazała jako podstawę opodatkowania w załączniku AKC-4/B - 1.239,72 hl napoju fermentowanego, natomiast w załączniku AKC-4/C- 12.422,34 hl X0 Plato napoju piwnego.

W dniu 4 października 2013 r. spółka złożyła do Naczelnika Urzędu Celnego w [...] aneks do akt weryfikacyjnych wraz z recepturą na produkcję napoju alkoholowego, będącego mieszaniną piwa i napoju bezalkoholowego musująco - gazowanego, o parametrach końcowych 14°Plato.

Z ustaleń kontroli udokumentowanej protokołem kontroli z dnia 31 lipca 2015 r. wynika, iż w dniach od 27 lipca 2015r. do 30 lipca 2015r. funkcjonariusze Urzędu Celnego w [...] przeprowadzili w składzie podatkowym Spółki kontrolę w zakresie prawidłowości i terminowości wpłat podatku akcyzowego od wyrobu akcyzowego: napój alkoholowy na bazie piwa, musujący, gazowany za miesiąc grudzień 2014r., kwiecień 2015r., maj 2015r .

Jak wynika z ustaleń przedmiotowej kontroli, Spółka produkuje m.in. napoje alkoholowe musujące gazowane, będące mieszaniną piwa i napoju bezalkoholowego, dla których nalicza stawkę podatku akcyzowego w wysokości 7,79 zł za 1 hl za każdy stopień Plato zgodnie z art. 94 pkt 1-5 ustawy o podatku akcyzowym. Na podstawie informacji uzyskanych z [...] i zawartych w sprawozdaniu z badań wynika, iż przebadany wyrób - "[...]"(napój alkoholowy na bazie piwa, musujący gazowany 700 ml, alko 8% i 14° Plato) zawiera w dwóch zbadanych próbkach odpowiednio 4,05 bara i 3,02 bara zawartości dwutlenku węgla (pomiar nadciśnienia). Zgodnie z powyższymi informacjami kontrolujący stwierdzili, iż na wyżej wymienione wyroby podmiot powinien zastosować stawkę 158 zł za 1 hl zgodnie z art. 96 pkt 1-4 ustawy o podatku akcyzowym. Ustalono dalej, iż w kontrolowanym okresie zostało sprzedane 59,976 hl ww. wyrobu. Z zestawienia wyprodukowanych i sprzedanych napojów alkoholowych za miesiąc grudzień 2014r., kwiecień 2015r., maj 2015r. wynika iż w tych miesiącach zostało wyprowadzone poza procedurą zawieszonego poboru akcyzy 59,976 hl napojów alkoholowych, wobec którego powstało zobowiązanie podatkowe w podatku akcyzowym.

Postanowieniem z dnia 4 września 2015 r. wszczęte zostało postępowanie podatkowe, celem określenia w prawidłowej wysokości zobowiązania podatkowego w podatku akcyzowym podmiotu za miesiąc grudzień 2014 r., kwiecień 2015 r. i maj 2015 r.

Wobec ustaleń udokumentowanych protokołem kontroli z dnia 31 lipca 2015r. organ podatkowy stwierdził na podstawie analizy dokumentów zgromadzonych w sprawie, w tym deklaracji dla podatku akcyzowego, że ww. wyrób został zadeklarowany w załączniku AKC-4/C do deklaracji za miesiąc grudzień 2014r., kwiecień 2015r., i maj 2015r. w związku z jego klasyfikacją do piwa w rozumieniu przepisu art. 94 ust. 1 u.p.a. w takim zakresie, w jakim mówi on o piwie, jako wyrobie zawierającym mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi, objętym pozycją CN 2206 00, jeżeli rzeczywista objętościowa moc alkoholu w tym wyrobie przekracza 0,5 % objętości, oraz zastosowana została w stosunku do tego wyrobu stawka 7,79 za 1 hl za każdy stopień Plato. Organ biorąc pod uwagę wyniki pomiaru nadciśnienia stwierdził, iż wyrób, stanowiący mieszaniną piwa (CN 2203) i napoju bezalkoholowego, która następnie została nasycona dwutlenkiem węgla i rozlana w butelki, a wyrób gotowy charakteryzował się ciśnieniem przekraczającym 3 bary, spowodowanym obecnością dwutlenku węgla w roztworze i mocą alkoholu 8% (alkohol pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji) należy zaklasyfikować do podpozycji 2206 00 39. W związku z powyższym wykazywany przez podmiot w deklaracji AKC-4/C wyrób w postaci napoju piwnego w rzeczywistości był pozostałym napojem fermentowanym musującym. W związku z ustaleniami zawartymi w protokole kontroli z dnia 31 lipca 20l5r. organ podatkowy stwierdził, iż w deklaracji dla podatku akcyzowego za miesiąc grudzień 2014r., kwiecień 2015r. i maj 2015r. Spółka nie wykazała zobowiązania podatkowego z tytułu wyprowadzenia wyrobów akcyzowych ze składu podatkowego poza procedurą zawieszenia poboru akcyzy w prawidłowej wysokości w stosunku do 59,976 hl wyrobu.

Pełnomocnik Strony pismem z dnia 26 października 2015r złożył odwołanie zarzucając decyzji naruszenie prawa materialnego tj.:

art. 2 Dyrektywy Rady 92/83/EWG z dnia 19 października 1992 w sprawie harmonizacji struktury podatków akcyzowych od alkoholu i napojów alkoholowych (dz.U. UE L. Nr 316, poz. 21, dalej "Dyrektywa Rady 92/83/EWG") w zw. z Częścią Drugą Sekcji IV Rozporządzenia Rady nr 2658/87/EWG z dnia 23 lipca 1987r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy celnej (Dz. Urz. WE L 1987.256.1; dalej "Rozporządzenie Rady 2658/87/EWG") poprzez jego niezastosowanie i przyjęcie definicji piwa sprzecznej z przepisami dyrektywy,

2) art. 12 Dyrektywy Rady 92/83/EWG w zw. z Częścią Drugą Sekcji IV Rozporządzenia Rady nr 2658/87/EWG poprzez jego niezastosowanie i przyjęcie definicji napojów fermentowanych sprzecznych z przepisami dyrektywy,

3) art. 11 w zw. z art. 2 Dyrektywy Rady 92/83/EWG w zw. z Częścią Drugą Sekcji IV Rozporządzenia Rady nr 2658/87/EWG poprzez jego niewłaściwą wykładnię a w konsekwencji niezastosowanie i dokonanie wykładni definicji piwa w sposób sprzeczny z przepisami dyrektywy,

4) art. 11 w zw. z art. 12 Dyrektywy Rady 92/83/EWG w zw. z Częścią Drugą Sekcji IV Rozporządzenia Rady nr 2658/87/EWG poprzez jego niewłaściwą wykładnię a w konsekwencji niezastosowanie i dokonanie wykładni definicji napojów fermentowanych w sposób sprzeczny z przepisami dyrektywy,

5) art. 94 ust. 1 uopa poprzez błędną wykładnię a w konsekwencji jego niezastosowanie polegające na przyjęciu, że w sformułowaniu wszelkie wyroby zawierające mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi objęte pozycją CN 2206 00 nie mieszczą się wszelkie wyroby zawierające mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi objęte pozycją CN 2206 00, a tylko niektóre z nich,

6) art. 94 ust. 1 uopa w zw. z art. 2 Dyrektywy Rady 92/83/EWG przez błędne przyjęcie, że piwo otrzymane z wyrobu zawierającego mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi, w których rzeczywista objętościowa moc alkoholu przekracza 0,5% objętości, objęte oznaczeniem CN 2206 00 nie jest piwem o którym mowa w powołanych wyżej przepisach,

7) art. 94 ust. 4 uopa poprzez jego niezastosowanie do produktu spełniającego kryteria z art. 94 ust. 1 uopa,

8) art. 96 ust. 1 pkt 1 uopa poprzez jego niewłaściwe zastosowanie polegające na przyjęciu, że piwo w rozumieniu art. 94 ust. 1 uopa może być jednocześnie musującym napojem fermentowanym,

9) art. 96 ust. 3 pkt 2 uopa poprzez jego niewłaściwe zastosowanie do produktu spełniającego kryteria z art. 94 ust. 1 uopa,

Ponadto zarzucono naruszenie przepisów postępowania mające wpływ na wynik sprawy tj.

a) art. 120 op poprzez naruszenie zasady działania organów na podstawie przepisów prawa polegające na wydaniu decyzji niezgodnej z prawem wspólnotowym,

b) art. 120 op poprzez przyjęcie, że dopuszczalne jest stosowanie art. 96 uopa w sposób niezgodny z przepisami Dyrektywy 92/83/EWG,

c) art. 120 op poprzez przyjęcie, że dopuszczalne jest stosowanie art. 94 ust. 1 uop a w sposób niezgodny z przepisami Dyrektywy 92/83/EWG,

d) art. 120 op poprzez zastosowanie interpretacji not wyjaśniających (Dział 22 załącznika do obwieszczenia Ministra Finansów z dnia 1 czerwca 2006 r. w sprawie wyjaśnień do Taryfy Celnej), z pominięciem obiektywnych cech i właściwości towaru, powodującej zmianę klasyfikacji według Nomenklatury Scalonej i przyznanie im pierwszeństwa przed klasyfikacją CN,

e) art. 121 § 1 op poprzez naruszenie zasady prowadzenia postępowania w sposób budzący zaufanie do organów podatkowych, poprzez wydanie decyzji nakierunkowanej na wydanie niekorzystnego dla strony rozstrzygnięcia, z naruszeniem zasady in dubio pro tributario,

f) art. 122 op w związku z art. 187 § 1 op poprzez uchylenie się od wszechstronnego działania w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego i oparcie rozstrzygnięcia o niepełny materiał dowodowy,

g) art. 191 op poprzez przekroczenie granic swobodnej oceny dowodów, która przybrała cechy oceny oczywiście dowolnej w sytuacji ustalenia, że użyte w ustawie o podatku akcyzowym definicje mają różne znaczenie w obrębie jednej ustawy, z pominięciem przy wykładni tych przepisów Dyrektywy Rady 92/83/EWG z dnia 19 października 1992 r. w sprawie harmonizacji struktury podatków akcyzowych od alkoholu i napojów alkoholowych (Dz. U. UE L. Nr 316, poz. 21), oraz Rozporządzenia Rady nr 2658/87/EWG z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej (Dz. Urz. WE L 1987.256.1),

h) art. 210 § 4 op poprzez brak należytego uzasadnienia prawnego i faktycznego zaskarżonej decyzji, która w przeważającej mierze ma charakter wyłącznie sprawozdawczy i zmierzający do potwierdzenia słuszności zastosowania przepisów stanowiących podstawę do wydania zaskarżonej decyzji,

i) art. 120 op w zw. art. 121 §1 op w zw. z art. 207 § 1 op poprzez wydanie decyzji dotyczącej trzech spraw bez uprzedniego ich połączenia przez co podatnik nie wie czy ma do czynienia z jedną czy z trzema decyzjami,

j) art. 121 op poprzez wydanie decyzji o trzech sygnaturach powodującej problemy interpretacyjne,

4) art. 207 op. poprzez wydanie decyzji o trzech sygnaturach zamiast trzech odrębnych decyzji

3. sprzeczność ustaleń organu pierwszej instancji z treścią zebranego w sprawie materiału dowodowego.

Mając na uwadze przedstawione powyżej zarzuty pełnomocnik strony wniósł o stwierdzenie niedopuszczalności odwołania w trybie art. 228 § 1 op ze względu na brak wejścia decyzji do obrotu prawnego w związku z wydaniem jednej decyzji o trzech sygnaturach, lub uznanie odwołania za zasadne w trybie art. 226 op, uchylenie decyzji w całości i umorzenie postępowania w sprawie. W odwołaniu zarzucono powoływanie się przez organ na treść not wyjaśniających w sposób powodujący zmianę klasyfikacji towaru według Nomenklatury Scalonej, co stanowi naruszenie art. 120 op. Wskazał, iż jedyną prawidłową kwalifikacją prawną wyrobu jest uznanie, że jest on piwem w rozumieniu art. 94 ustawy o podatku akcyzowym z uwagi na fakt implementowania art. 2 Dyrektywy Rady 92/83/EWG. Wymienione przez organ przepisy dotyczące zawartości C02 w musujących napojach fermentowanych nie mają zatem zastosowania do piw w rozumieniu art. 94 ust. 1 ustawy o podatku akcyzowym, oraz art. 2.

Dyrektor Izby Celnej w [...] po przeanalizowaniu stanu faktycznego sprawy utrzymał w mocy decyzję organu I instancji. W uzasadnieniu wskazał, że zasady opodatkowania obrotu wyrobami akcyzowymi, w tym również napojami fermentowanymi, w okresie dotyczącym niniejszej sprawy, zostały uregulowane w ustawie z dnia 6 grudnia 2008 r. o podatku akcyzowym. W myśl art. 8. ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku akcyzowym przedmiotem opodatkowania akcyzą jest produkcja wyrobów akcyzowych. Produkcja wyrobów akcyzowych określonych w załączniku nr 2 do ustawy oraz wyrobów akcyzowych innych niż określone w załączniku nr 2 do ustawy, objętych stawką akcyzy inną niż stawka zerowa, może odbywać się wyłącznie w składzie podatkowym (art. 47 ust. 1 ustawy o podatku akcyzowym). Obowiązek podatkowy powstaje z dniem wykonania czynności lub zaistnienia stanu faktycznego podlegających opodatkowaniu akcyzą, chyba że przepisy ustawy stanowią inaczej (art. 10 ust. 1 ustawy o podatku akcyzowym). Zgodnie z art. 13 ust. 1 ustawy o podatku akcyzowym podatnikiem akcyzy jest osoba fizyczna, osoba prawna oraz jednostka organizacyjna niemająca osobowości prawnej, która dokonuje czynności podlegających opodatkowaniu akcyzą, w tym podmiot u którego powstają ubytki wyrobów akcyzowych lub doszło do całkowitego zniszczenia wyrobów akcyzowych, o których mowa w art. 2 ust. 1 pkt 20, również gdy nie jest właścicielem tych wyrobów akcyzowych. Procedura zawieszenia poboru akcyzy ma zastosowanie, jeżeli wyroby akcyzowe są w składzie podatkowym, w tym również w wyniku zwrotu przez podmiot pośredniczący albo podmiot zużywający (art. 40 ust. 1 pkt 1 lit. a ustawy o podatku akcyzowym). Stosownie do art. 42 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku akcyzowym zakończenie procedury zawieszenia poboru akcyzy następuje z dniem wyprowadzenia wyrobów akcyzowych ze składu podatkowego poza procedurą zawieszenia poboru akcyzy, z zastrzeżeniem ust. la. W przypadku zastosowania procedury zawieszenia poboru akcyzy, zobowiązanie podatkowe powstaje z dniem zakończenia tej procedury, chyba że przepisy ustawy stanowią inaczej. W przypadku zastosowania procedury zawieszenia poboru akcyzy, do obliczenia wysokości zobowiązania podatkowego stosuje się stawkę akcyzy obowiązującą w dniu zakończenia procedury zawieszenia poboru akcyzy (art. 45 ust. 1 i 2 ustawy o podatku akcyzowym). Zgodnie z art. 94 ust. 1 ustawy o podatku akcyzowym piwem w rozumieniu ustawy są wszelkie wyroby objęte pozycją CN 2203 00 oraz wszelkie wyroby zawierające mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi, objęte pozycją CN 2206 00, jeżeli rzeczywista objętościowa moc alkoholu w tych wyrobach przekracza 0,5 % objętości. Stosownie do art. 94 ust. 3 i 4 u.p.a., podstawą opodatkowania piwa jest liczba hektolitrów gotowego wyrobu na 1 stopień Plato, natomiast stawka akcyzy na piwo wynosi 7,79 zł od 1 hektolitra za każdy stopień Plato gotowego wyrobu. Organ zacytował treść przepisu art.96 ust.1 oraz art.22 ust.2 i 9 upa.

Organ wyjaśnił, że jeśli podatnik obowiązany jest sam obliczyć i odprowadzić podatek, przepisy prawa podatkowego zawsze wyznaczają (kalendarzowo, zwykle przez wskazanie numeru dnia obowiązującego w każdym kolejnym miesiącu) termin do dokonania wpłaty. Ma ona nastąpić najpóźniej w tym właśnie dniu (lub w pierwszym dniu roboczym po dniu wolnym od pracy), a dotrzymanie terminu wpłaty jest wynikającą bezpośrednio z przepisów powinnością podatnika. Wyżej powołane przepisy były podstawą do określenia zobowiązania podatkowego w podatku akcyzowym z tytułu wyprowadzenia ze składu podatkowego poza procedurą zwieszenia poboru akcyzy wyrobu o nazwie "[...]".

Na podstawie ustaleń udokumentowanych protokołem kontroli z dnia z dnia 31 lipca 2015r. oraz na podstawie analizy dokumentów zgromadzonych w sprawie, w tym deklaracji dla podatku akcyzowego, organ stwierdził, że wyrób został zadeklarowany przez Spółkę w załączniku AKC-4/C do deklaracji za miesiąc grudzień 2014r., kwiecień 20 15r. i maj 2015r. w związku z jego klasyfikacją do piwa w rozumieniu przepisu art. 94 ust. 1 u.p.a. w takim zakresie, w jakim mówi on o piwie, jako wyrobie zawierającym mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi, objętym pozycją CN 2206 00, jeżeli rzeczywista objętościowa moc alkoholu w tym wyrobie przekracza 0,5 % objętości, oraz zastosowana została w stosunku do tego wyrobu stawka 7,79 za 1 hl za każdy stopień Plato. Składnikiem na I etapie produkcji w wyrobu było piwo ( 55% ekstraktu słodowego). Zgodnie z aneksem do akt weryfikacyjnych z dnia 4.10.2013r. i recepturą, na kupaż przedmiotowego napoju składa się aromat, karmel, kwas cytrynowy, barwnik, substancje słodzące, woda, piwo klarowane. Parametry napoju to 14% Plato +/-0,3, nasycenie dwutlenkiem węgla pod ciśnieniem nie mniejszym niż 3 bary w temp. 20 stopni C. W aneksie wskazano, że wyrób będzie rozlewany do butelek. Rozlew będzie się odbywał na nowej linii rozlewniczej, gdzie zostanie nasycony dwutlenkiem węgla. Wyrób finalny rozlewany był do szklanych ciemnych, butelek o poj. 700 mI. Kształt butelki walcowaty z wydłużoną szyjką typowy dla tzw. szampanki. Butelka zamknięta jest korkiem z tworzywa sztucznego zabezpieczonego metalowym splotem. Na korku i szyjce butelki znajduje się folia aluminiowa. Na folii aluminiowej nałożono pasek papierowy imitujący banderolę z nadrukiem o treści: "Wysoka jakość". Na etykiecie wskazano, że numer partii produkcji określa nr banderoli, jednak pasek papieru imitujący banderolę nie posiada żadnego numeru. Jak wynika z protokołu kontroli Wojewódzkiego Inspektoratu Jakości Handlowej Artykułów Rolno-Spożywczych w [...] z dnia 17.10.2014r. kształt butelki, sposób zabezpieczenia folią, umieszczenie przez producenta paska papieru przypominającego banderolę sugeruję, że produkt jest fermentowanym musującym napojem winiarskim. Nazwa sugeruje, że jest to produkt winiarski importowany, natomiast zastosowanie w nazwie słowa musujący, wskazuje na inny rodzaj produktu niż deklarowany przez stronę. Na etykiecie naklejonej na butelce oprócz nazwy handlowej, producenta, mocy alkoholu i pojemności zamieszczono informacje o składzie surowcowym zgodne co do treści z informacjami stwierdzonymi przez Inspekcję Handlową. Ponadto na etykiecie widnieje również napis "Napój alkoholowy na bazie piwa, musujący, gazowany. Skład: piwo ekstrakt słodowy, syrop glukozowy, woda, chmiel, napój bezalkoholowy (woda, aromat, reg. kwasowości - kwas cytrynowy w tym substancje słodzące -aspartam. Acesulfam-K. sacharynian sodu, substancje konserwujące -sorbinian potasu, benzoesan sodu. Zawiera cukier i substancje słodzące. Zawiera źródło felnoalaniny. Zawiera siarczyny". Organ podatkowy drugiej instancji na podstawie analizy akt sprawy stwierdził, że powyższy sposób produkcji stosowany był od października 2013r. do zakończenia procesu produkcji. W związku z czym pobrane u podatnika w trakcie prowadzonej działalności próbki towaru są reprezentatywne również dla produktu wytworzonego przez podatnika w okresie będącym przedmiotem postępowania podatkowego.

Próbka nr 1 w liczbie 3 butelek została przekazana do [...]. Ze sprawozdania z badań z dnia 14.10.2014r. wynika, że przebadana próbka znajdowała się pod ciśnieniem przekraczającym 3 bary. Po rozpoczęciu produkcji przedmiotowego wyrobu Naczelnik Urzędu Celnego pobrał próbkę wyrobu, i przesłał do [...]. Jak wynika z sprawozdania z badań z dnia 30.10.20l4r. badana próbka stanowi ciecz nasycona gazem, który po otwarciu butelki ulatnia się w postaci pęcherzyków i wywołuje charakterystyczne pienienie się napoju tworząc krótko utrzymująca się pianę. Ciecz po przetkaniu z butelki do otwartego naczynia posiada następujące cechy: ciecz przelewana z butelki do otwartego naczynia wykazuje duże nasycenie gazem charakteryzujące się wydzielaniem dużej ilości drobnych pęcherzyków gazu i wywołuje charakterystyczne pienienie napoju, a przy próbie smakowej wyczuwalne jest szczypanie w język, smak swoisty, wyczuwalny alkoholowy, słodki, niewyczuwalna goryczka pochodząca z chmielu, zapach - aromatyczny, lekko owocowy, wyczuwalny alkohol, bez obcych zapachów; klarowność-klarowna bez osadu; barwa-słomkowa; pienistość- ciecz przelewana z butelki do otwartego naczynia degustacyjnego z wysokości około 20 cm od dna naczynia tworzy piane utrzymująca się przez 30 sek. Napój rozlewany w specjalnego typu butelki (szampanki) o poj 0,7 l. Jak wskazano w badaniu zdaniem CLC badana próbka towaru stanowi napój alkoholowy otrzymany w wyniku fermentacji, klasyfikowany do pozycji 2206 Wspólnej Taryfy Celnej. Jednakże mając na uwadze ocenę właściwości produktów fizycznych produktów spożywczych, zdaniem CLC badany wyrób nie wykazuje cech fizykochemicznych charakterystycznych (smak, zapach, wygląd) dla napoju alkoholowego na bazie piwa. Ustalenia w tym zakresie nie były kwestionowane przez podatnika na etapie postępowania podatkowego.

Organ przytoczył definicję napojów fermentowanych zawartą w art.96 ust.1 ustawy o podatku akcyzowym.

Natomiast zgodnie z definicją zawartą w art. 94 ust. 1 ustawy o podatku akcyzowym piwem w rozumieniu ustawy są wszelkie wyroby objęte pozycją CN 2203 00 oraz wszelkie wyroby zawierające mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi, objęte pozycją CN 2206 00, jeżeli rzeczywista objętościowa moc alkoholu w tych wyrobach przekracza 0,5% objętości. Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy o podatku akcyzowym do celów poboru akcyzy i oznaczania wyrobów akcyzowych znakami akcyzy stosuje się klasyfikację w układzie odpowiadającym Nomenklaturze Scalonej (CN) zgodną z rozporządzeniem Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej.

Stosownie do art. 3 ust. 2 zmiany w Nomenklaturze Scalonej (CN) nie powodują zmian w opodatkowaniu akcyzą wyrobów akcyzowych i samochodów osobowych, jeżeli nie zostały określone w niniejszej ustawie. W celu dokonania prawidłowej klasyfikacji danego towaru należy posłużyć się treścią opisów kodów CN, zawartych w Nomenklaturze Scalonej określonej przepisami ww. rozporządzenia Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987r. z uwzględnieniem ogólnych reguł interpretacyjnych przewidzianych dla Nomenklatury Scalonej, uwag do poszczególnych działów i pozycji oraz pomocniczo wyjaśnień do Taryfy Celnej (obwieszczenie Ministra Finansów z dnia 1 czerwca 2006r. w sprawie wyjaśnień do Taryfy Celnej). Dokonując klasyfikacji danego wyrobu do kodu CN należy kierować się również Ogólnymi Regułami Interpretacji Nomenklatury Scalonej (ORINS), które zostały zawarte w załączniku 1 do rozporządzenia Rady nr 2658/87 oraz uwzględnić Noty wyjaśniające do Nomenklatury Scalonej oraz Noty wyjaśniające do Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów. Noty wyjaśniające do Nomenklatury Scalonej (CN) wydane na podstawie art. 9 ust. 1 Taryfy Celnej opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej C 137/90 6.5.2011. Natomiast Noty wyjaśniające do Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów (HS) stanowią załącznik do obwieszczenia Ministra Finansów z dnia 1 czerwca 2006r. (M.P. Nr 86, poz. 880). Przystępując do klasyfikacji w Scalonej Nomenklaturze (CN), należy wyjść od reguły l Ogólnych Reguł Interpretacji Nomenklatury Scalonej (ORINS), zgodnie z którą do celów prawnych klasyfikację towarów należy ustalać zgodnie z brzmieniem pozycji i uwag do sekcji lub działów oraz, o ile nie są one sprzeczne z treścią odpowiednich pozycji i uwag.

Zgodnie z rozporządzenie Rady (EWG) nr 2658/87 w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej pozycja HS 2206 obejmuje wszystkie napoje fermentowane, inne niż te, które zostały objęte pozycjami HS od 2203 do 2205 i obejmuje, między innymi:

1. Cydr (cidr), napój alkoholowy otrzymany przez fermentację soku jabłkowego;

2. Perry, fermentowany napój nieco podobny do cydru (cidru), otrzymany z soku gruszkowego;

3. Miód pitny, napój otrzymany przez fermentację wodnego roztworu miodu. (Niniejsza pozycja obejmuje również hydrome/ vineux - miód zawierający dodatek białego wina, aromatów i innych substancji);

4. Wino z rodzynek;

5. Wina otrzymane przez fermentację soków owocowych, innych niż sok ze świeżych winogron (wina z fig, daktyli lub jagód) lub z soków warzywnych, o objętościowej mocy alkoholu większej niż 0,5% obj.

6. Malton", fermentowany napój przygotowany z ekstraktu słodowego i szlamu winnego;

7. Spruce, napój otrzymany z liści lub małych gałązek jedliny świerkowej lub esencji świerkowej;

8. Sake lub wino ryżowe;

9. Wino palmowe, przygotowane z soku pewnych drzew palmowych.

10. Piwo imbirowe i piwo ziołowe, przygotowane z cukru i wody oraz imbiru lub ziół,

fermentowane z użyciem drożdży.

Wszystkie te napoje mogą być zarówno naturalnie musujące, jak też sztucznie nasycane ditlenkiem węgla. Klasyfikowane są do tej pozycji, jeśli zostały wzmocnione przez dodanie alkoholu lub jeżeli zawartość alkoholu zwiększyła się w wyniku dalszej fermentacji, pod warunkiem że zachowują charakter produktów objętych tą pozycją.

Niniejsza pozycja obejmuje również mieszaniny napojów bezalkoholowych i napojów fermentowanych oraz mieszaniny napojów fermentowanych objętych poprzednimi pozycjami działu 22, np. mieszaniny lemoniady i piwa lub wina, mieszaniny piwa i wina, o objętościowej mocy alkoholu przekraczającej 0,5% obj., i dzieli się na następujące podpozycje: - 2206 00 10 – Wzbudzone - Pozostałe - - Musujące - - - 2206 00 31 - - - Cydr i perry - - - 2206 00 39 - - - Pozostałe.

Niektóre z tych napojów mogą również zawierać dodatek witamin lub związków żelaza. Produkty te nazywane czasami "suplementami diety" są przeznaczone do spożywania w celu zachowania dobrego stanu zdrowia lub dobrego samopoczucia.

Zgodnie z uwagą 10 do działu 22 taryfy celnej do kodów CN 2206 00 31 i 2206 00 39 jako "musujące" są klasyfikowane: napoje fermentowane w butelkach z "grzybkowymi" korkami utrzymywanymi na miejscu przewiązkami lub zapięciami, napoje fermentowane, ale pozostające w pojemnikach pod ciśnieniem nie mniejszym niż 1,5 bara, mierzonym w temperaturze 20°C. W kwestii ustalenia co należy rozumieć pod pojęciem korka grzybkowego Noty wyjaśniające do Nomenklatury Scalonej do kodów CN 2206 00 31 i CN 2206 00 39 odsyłają do Not wyjaśniających do kodów CN 220421 06 do 2204 21 09, zgodnie z którymi korki odpowiadające rysunkowi zawartemu w notach wyjaśniających oraz podobne zamknięcia wykonane z tworzywa sztucznego uważane są za korki "grzybkowe". Jak wynika z sprawozdania z badań Centralnego Laboratorium Celnego, korek w przedmiotowym wyrobie nie odpowiada korkowi typu grzybkowego. Niemniej aby dany wyrób został uznany za musujący napój fermentowany, warunki wynikające z taryfy, tj. zastosowania korka grzybkowego i ciśnienia powyżej trzech barów są od siebie niezależne ( podobnie dla uznania danego produktu za musujący napój fermentowany, warunki wynikające z art. 96 ust. 1 pkt 1, tj. zastosowania korka grzybkowego i ciśnienia powyżej trzech barów są od siebie niezależne, ponieważ ustawodawca posłużył się spójnikiem "albo", który oznacza alternatywę rozłączną). Tak więc jeśli jak ma to miejsce w przedmiotowej sprawie spełniony jest jeden warunek wskazany w art. 96 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku akcyzowym i wyrób klasyfikujemy do kodu CN 2206, to mamy do czynienia z musującym napojem fermentowanym gdyż wyrób posiada ciśnienie co najmniej 3 barów spowodowane obecnością dwutlenku węgla w roztworze.

W związku z powyższym w ocenie Dyrektora Izby Celnej produkowany przez podatnika wyrób stanowi musujący napój fermentowany klasyfikowany do kodu CN 2206 00 39. Jak wskazano wyżej dla celów podatku akcyzowego definicję musującego napoju fermentowanego zawarto w art. 96 ust. 1 ustawy o podatku akcyzowym, zgodnie z którą wyrób, który stanowi mieszaninę piwa i napoju bezalkoholowego i jest klasyfikowany do podpozycji 2206 00, ale znajduje się w butelce zamykanej korkiem w kształcie grzybka, umocowanym za pomocą węzłów lub spinek, albo cechuje się ciśnieniem wynoszącym co najmniej 3 bary, spowodowanym dwutlenkiem węgla w roztworze oraz ma rzeczywistą moc objętościową alkoholu powyżej 1,2% objętości, ale nie przekraczającą 13% objętości i w którym cały alkohol etylowy pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji jest musującym napojem fermentowanym.

Po dokonaniu analizy materiałów zgromadzonych w sprawie Dyrektor Izby Celnej w [...] uznał, że produkowany przez podatnika wyrób akcyzowy o rzeczywistej objętościowej mocy alkoholu wynoszącej 8% stanowiący mieszaninę piwa z napojem bezalkoholowym, w którym cały alkohol etylowy pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji, znajdujący się w szklanej ciemnej butelce zamkniętej plastikowym korkiem i posiadający ciśnienie wynoszące powyżej 3 barów, spowodowane obecnością dwutlenku węgla, i nie wykazujący cech fizykochemicznych charakterystycznych dla napoju na bazie piwa stanowi musujący napój fermentowany, ponieważ wypełnia dyspozycję przepisu art. 96 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku akcyzowym, a w związku z tym opodatkowany jest stawką akcyzy w wysokości 158,00 zł od 1 hl gotowego wyrobu, o której mowa wart. 96 ust. 4 pkt 2 ustawy o podatku akcyzowym i podlega obowiązkowi oznaczania znakami akcyzy.

Organ odwoławczy wskazał, iż organ podatkowy dokonał klasyfikacji wyrobu w oparciu o art. 3 ustawy o podatku akcyzowym, zgodnie z którym do celów poboru akcyzy i oznaczania wyrobów akcyzowych znakami akcyzy nakazuje stosować klasyfikację w układzie odpowiadającym Nomenklaturze Scalonej (CN) zgodną z rozporządzeniem Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej. Zgodnie z art. 1 ust. 2 rozporządzenia Rady (EWG) nr 2658/87 w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej, Nomenklatura Scalona obejmuje: a) nomenklaturę Systemu Zharmonizowanego, b) wspólnotowe podpodziały do tej nomenklatury nazywane "podpozycjami CN" w tych przypadkach, gdy określona jest odpowiadająca stawka celna, c) przepisy wstępne, dodatkowe uwagi do sekcji lub działów oraz przypisy odnoszące się do podpozycji CN. Nomenklatura Scalona zgodnie z art. 1 ust. 3 wyżej wymienionego rozporządzenia została zawarta w załączniku nr 1 do tego rozporządzenia. System Zharmonizowany, o którym mowa wart. 1 ust. 2 lit.a ww. rozporządzenia został ustanowiony Międzynarodową Konwencją w sprawie zharmonizowanego systemu oznaczania i kodowania towarów z dnia 14 czerwca 1983 r. (Dz. U. z dnia 7 lutego 1997 r. Nr 11, poz. 62). Część pierwsza Nomenklatury Scalonej zawiera "Ogólne reguły interpretacji Nomenklatury Scalonej". Reguła pierwsza stanowi, że tytuły sekcji, działów i poddziałów mają znaczenie wyłącznie orientacyjne; dla celów prawnych klasyfikację towarów należy ustalać zgodnie z brzmieniem pozycji i uwag do sekcji lub działów, przy zastosowaniu w razie potrzeby pozostałych pięciu reguł, pod warunkiem, że nie jest to sprzeczne z treścią tych pozycji lub uwag. Uzupełnieniem Nomenklatury Scalonej oraz Systemu Zharmonizowanego są noty wyjaśniające. Noty nie są prawnie wiążące, jednakże w sposób znaczący przyczyniają się do interpretacji poszczególnych pozycji w Nomenklaturze Scalonej. Na podstawie art. 12 ustawy z dnia 19 marca 2004 r. - Prawo celne (Dz. U. Nr 68, poz. 622, Nr 273, poz. 2703), zgodnie z którym minister właściwy do spraw finansów publicznych może ogłosić w Dzienniku Urzędowym Rzeczypospolitej Polskiej "Monitor Polski", w drodze obwieszczenia, wyjaśnienia do Taryfy celnej, obejmujące w szczególności: noty wyjaśniające do Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów (HS), noty wyjaśniające do Nomenklatury Scalonej oraz opinie klasyfikacyjne przyjęte przez Radę Współpracy Celnej, Minister Finansów wydał obwieszczenie z dnia 1 czerwca 2006 r. w sprawie wyjaśnień do Taryfy Celnej. Obwieszczenie zostało wydane w celu zapewnienia właściwej interpretacji i jednolitego stosowania Taryfy Celnej.

Jak wynika z powyższego, dla określenia rodzaju wyrobów akcyzowych niezbędna jest ich prawidłowa klasyfikacja według Nomenklatury Scalonej. Jak wskazano powyżej zgodnie z definicjami zawartymi w notach wyjaśniających (Dział 22 załącznika do obwieszczenia Ministra Finansów z dnia 1 czerwca 2006r. w sprawie wyjaśnień do Taryfy Celnej) dla pozycji kodu 2206 - pozostałe napoje fermentowane (na przykład cydr (cidr), perry i miód pitny); mieszanki napojów fermentowanych oraz mieszanki napojów fermentowanych i napojów bezalkoholowych, gdzie indziej niewymienione ani niewłączone: - Niniejsza pozycja obejmuje wszystkie napoje fermentowane, inne niż te, które zostały objęte pozycjami od 2203 do 2205;

Zgodnie z uwagą 10 do Działu 22, w podpozycjach 2206 00 31 i 2206 00 39 jako "musujące" są uważane:

- napoje sfermentowane w butelkach z "grzybkowymi" korkami utrzymywanymi na miejscu przewiązkami lub zapięciami,

- napoje sfermentowane, ale pozostające w pojemnikach pod ciśnieniem nie mniejszym niż 1,5 bara, mierzonym w temperaturze 20° C.

Wobec powyższego organ stwierdził, iż produkowany wyrób stanowiący mieszaninę piwa (CN 2203) i napoju bezalkoholowego, który następnie został nasycony dwutlenkiem węgla i rozlany w butelki, a wyrób gotowy charakteryzował się ciśnieniem przekraczającym 3 bary, spowodowanym obecnością dwutlenku węgla w roztworze i mocą alkoholu 8% (alkohol pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji) należy zaklasyfikować do pozycji 220600, podpozycji 22 06 00 39. Bezzasadny jest również zarzut naruszenia art. 2, art. 11 i art. 12 dyrektywy Rady 92/83/EWG z dnia 19 października 1992r. w sprawie harmonizacji struktury podatków akcyzowych od alkoholu i napojów alkoholowych (Dz.U.UE.L.1992.3l6.21). Przepisy art. 2, art. 11 i art. 12 ww. Dyrektywy zostały implementowane do przepisów ustawy o podatku akcyzowym. Przede wszystkim podkreślić należy, że przepis art. 11 Dyrektywy odnosi się wyłącznie do obowiązku opodatkowania napojów przefermentowanych. Natomiast zgodnie z art. 12 pkt. 2 Dyrektywy termin inne musujące napoje przefermentowane dotyczy produktów, które znajdują się w butelkach zaopatrzonych w korek w kształcie grzybka, umocowany za pomocą węzłów lub spinek, albo cechują się ciśnieniem wynoszącym co najmniej 3 bary, spowodowanym obecnością dwutlenku węgla w roztworze, oraz: mają rzeczywistą objętościową moc alkoholu przekraczającą 1,2% objętości, lecz nieprzekraczającą 13% objętości, albo mają rzeczywistą objętościową moc alkoholu przekraczającą 13% objętości, lecz nieprzekraczającą 15% objętości, pod warunkiem że cały alkohol etylowy zawarty w gotowym wyrobie pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji. Należy zgodzić się z pełnomocnikiem strony, że niedopuszczalne jest przyjęcie takiej wykładni, która powodowała będzie, że przedmiotowy napój będzie jednocześnie klasyfikowany jako piwo i jako napój musujący fermentowany. Organ stanął na stanowisku, że produkowany wyrób jest napojem musującym fermentowanym. Zarówno ustawodawca unijny jak i polski w przepisie art. 96 ust 1 pkt 1 wskazał cechy jakie musi posiadać wyrób aby można go nazwać napojem fermentowanym m.in. musi się cechować ciśnieniem wynoszącym najmniej 3 bary. Nie ma potwierdzenia teza, że przepisy polskie są niezgodne z unijnymi. Chociaż w art. 94 i 96 ustawy o podatku akcyzowym ustawodawca powołuje takie same kody CN 22 06 00, to wyraźnie definiuje jaki produkt należy nazwać piwem, a jaki napojem fermentowanym. Nie można się zgodzić z pełnomocnikiem strony, że w ustawie o podatku akcyzowym wskazano że napojem musującym fermentowanym został wyłączony wyrób, który pełnia definicje piwa. Takiego zapisu nie ma w art. 96 ust 1 pkt. 1 ustawy o podatku akcyzowym, jest natomiast w ust 1 pkt. 2 gdzie wskazano, że niemusujące napoje fermentowane - niebędące musującymi napojami fermentowanymi określonymi w pkt 1 - wszelkie wyroby objęte pozycjami CN 2204 i 2205, z wyjątkiem wyrobów określonych w art. 95 ust. 1, oraz wyroby objęte pozycją CN 2206 00, z wyjątkiem wszelkich wyrobów określonych wart. 94 ust. 1. Zatem nie można mówić, że w przedmiotowej sprawie doszło do naruszenia art. 94 ust. 1 ustawy o podatku akcyzowym, art. 2, art. 4, art. 11 art. 12 Dyrektywy Rady 92/83/EWG. Pełnomocnik strony zarówno w odwołaniu jak i pismach składanych w trakcie prowadzonego postępowania odwołuje się do cech fizykochemicznych wyrobu , wskazując że mamy do czynienia z napojem piwnym. Dyrektor Izby Celnej w [...] zauważył, że analiza załączonych do akt sprawy dowodów: uchylonej w trakcie prowadzonego postępowania decyzji Generalnego Inspektora Jakości Handlowej Artykułów Rolno- Spożywczych z dnia 04.02.20l5r., sprawozdania z badań Centralnego Laboratorium Celnego z dnia 30.10.20l4r. jednoznacznie wynika, że wyrób nie przypomina napoju piwnego. Zarówno wygląd butelki, atrapa banderoli, nazwa wyrobu (wskazanie że mamy do czynienia z napojem musującym), jego smak i sposób pienienia wskazuje konsumentowi, że może mieć do czynienia z musującym napojem fermentowanym. Podkreślenia przy tym wymaga, że w decyzji z dnia 04.02.20l5r. stwierdzono, że Spółka wprowadza w błąd konsumentów, gdyż wygląd wyrobu nie przypomina wyrobu alkoholowego na bazie piwa, jak oznaczył ten wyrób producent. Natomiast Generalny Inspektor Jakości Handlowej Artykułów Rolno- Spożywczych nie oceniał tego produktu pod kątem ustawy o podatku akcyzowym, ani nie dokonywał jego klasyfikacji do kodu CN.

Za niezasadny organ uznał zarzut naruszenia przepisów postępowania, tj. tj. art. 120, art. 121 § 1, art. 122 w związku z art. 187 § 1, art. 191 oraz art. 210 § 4 ustawy - Ordynacja podatkowa. Organ nie naruszył również art. 2 Konstytucji RP. W niniejszej sprawie nie doszło też do naruszenia art. 120 op w zw. art. 121 §1 op w zw. z art. 207 § l op.

Na powyższą decyzję pełnomocnik Spółki wniósł skargę do WSA w Łodzi. W skardze zarzucił:

l. naruszenie prawa materialnego tj.:

rażące naruszenie art. 2 Dyrektywy Rady 92/83/EWG z dnia 19 października 1992 w sprawie harmonizacji struktury podatków akcyzowych od alkoholu i napojów alkoholowych (Dz.U. UE L. Nr 316, poz. 21, dalej "Dyrektywa Rady 92/83/EWG") w zw. z Częścią Drugą Sekcji IV Rozporządzenia Rady nr 2658/87/EWG z dnia 23 lipca 1987r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy celnej ( Dz. Urz. WE L 1987.256.1; dalej "Rozporządzenie Rady 2658/87/EWG"), oraz art. 94 ust. 1 uopa poprzez jego nieuzasadnione niezastosowanie i przyjęcie, że produkt co do którego Dyrektor Izby Celnej w [...] nie ma wątpliwości , że zawiera on mieszaninę piwa z napojem fermentowanym, jak również że jest klasyfikowany do kodu CN 2206 00 nie jest piwem mimo, że spełnia wszystkie kryteria piwa,

2. rażące naruszenie art. 94 ust. 1 uopa poprzez błędną wykładnię polegające na przyjęciu, że sformułowanie wszelkie wyroby zawierające mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi objęte pozycją CN 2206 00 nie zawiera wszelkich wyrobów, a tyko niektóre z nich, rażące naruszenie art. 11 w zw. z art. 2 i art. 12 Dyrektywy Rady 92/83/EWG poprzez błędną wykładnię, a w konsekwencji niewłaściwe zastosowanie polegające na przyjęciu, że produkt spełniający definicję piwa może jednocześnie być klasyfikowany jako inny napój fermentowany,

3. rażące naruszenie art. 11 w zw. z art. 2 Dyrektywy Rady 92/83/EWG w zw. z Częścią Drugą Sekcji IV Rozporządzenia Rady nr 2658/87/EWG poprzez jego niewłaściwą wykładnię a w konsekwencji niezastosowanie i dokonanie wykładni definicji piwa w sposób sprzeczny z przepisami dyrektywy,

4)rażące naruszenie art. 94 ust. 1 pkt 1 i 4 uopa w zw. z art. 120 ustawy Ordynacja podatkowa i art. 7 Konstytucji RP poprzez błędną wykładnię polegającą na przyjęciu, że ciśnienie C02 powyżej 2 barów wyłącza produkt z definicji piwa podczas gdy przepisy prawa nie przewidują żadnego wyłączenia z definicji piwa jeżeli produkt spełnia kryteria z art. 94.

5) art. 94 ust. 4 uopa poprzez jego niezastosowanie do produktu spełniającego kryteria z art. 94 ust. 1 uopa,

6)art. 96 ust. 1 pkt 1 uopa poprzez jego niewłaściwe zastosowanie polegające na przyjęciu, że piwo w rozumieniu art. 94 ust. 1 uopa może być jednocześnie musującym napojem fermentowanym

7)art. 96 ust. 3 pkt 2 uopa poprzez jego niewłaściwe zastosowanie do produktu spełniającego kryteria z art. 94 ust. 1 uopa.

Ponadto zarzucono naruszenie przepisów postępowania:

1. art. 120 op i art. 7 Konstytucji RP poprzez ich niezastosowanie i działanie nie na podstawie przepisów prawa polegające na tworzeniu wyłączenia z definicji piwa jakiego nie przewidują przepisy prawa oraz poprzez oparcie rozstrzygnięcia na uchylonej przez Wojewódzki Sąd Administracyjny decyzji Generalnego Inspektora Jakości Handlowej Artykułów Rolno-Spożywczych,

2) naruszenie art. 2a o.p. w zw. z art. 2 Konstytucji RP poprzez naruszenie zasady rozstrzygania wątpliwości na korzyść podatnika w sytuacji gdy w sprawie występowały liczne wątpliwości o czym świadczy chociażby fakt, ze organ odwoławczy przez rok czasu nie był w stanie załatwić sprawy,

3) naruszenie art. 121 § 1 op w zw. z art. 125 o. p. poprzez prowadzenie sprawy przez organ odwoławczy przez 14 miesięcy mimo nie podjęcia żadnych nowych czynności w sprawie i nie załatwienie sprawy przez organ odwoławczy nie tylko w ustawowym terminie ale również w 5 wyznaczonych sobie przez organ odwoławczy terminach,

4) naruszenie art. 121 § 1 op poprzez naruszenie zasady prowadzenia postępowania w sposób budząc zaufanie do organów podatkowych, poprzez wydanie decyzji nakierunkowanej na wydanie niekorzystnego dla strony rozstrzygnięcia, z naruszeniem zasady in dubio pro tributario,

5) art. 122 op w związku z art. 187 § 1 op poprzez uchylenie się od wszechstronnego działania w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego i oparcie rozstrzygnięcia o niepełny materiał dowodowy,

art. 191 op poprzez przekroczenie granic swobodnej oceny dowodów, która przybrała cechy dowolnej,

7)art. 210 § 4 op poprzez brak należytego uzasadnienia prawnego i faktycznego zaskarżonej decyzji, która jest wewnętrznie sprzeczna i nie wskazuje powodów dla odmowy zastosowania stawki podatku akcyzowego właściwej dla piwa,

3. sprzeczność ustaleń organu pierwszej instancji z treścią zebranego w sprawie materiału dowodowego, w tym sprzeczność ustaleń faktycznych i prawnych z rozstrzygnięciem w sytuacji gdy organ ustalił, że produkt zawiera mieszaninę piwa i napoju bezalkoholowego, oraz że należy go klasyfikować do kodu 220600 a mimo to zastosował stawkę akcyzy właściwą dla innych napojów fermentowanych mimo braku podstaw faktycznych i prawnych do takiego rozstrzygnięcia.

Strona skarżąca wniosła o uwzględnienie skargi i uchylenie w całości zaskarżonej decyzji oraz poprzedzającej ją decyzji organu I instancji oraz zasądzenie kosztów postępowania.

W odpowiedzi na skargę organ wniósł o jej oddalenie powtarzając stanowisko zawarte w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji.

Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył, co następuje;

Skarga nie zasługuje na uwzględnienie.

Zgodnie z art. 1 § 1 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. - Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz.U. z 2016r. poz.1066) sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości przez kontrolę administracji publicznej. Kontrola, o której mowa w § 1 sprawowana jest pod względem zgodności z prawem, jeżeli ustawy nie stanowią inaczej (§ 2 art. 1 tej ustawy).

Stosownie do treści art. 3 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (j.t. Dz. U. z 2012r., poz. 270 ze zm.), dalej p.p.s.a. - sądy administracyjne sprawują kontrolę działalności administracji publicznej i stosują środki określone w ustawie.

Przedmiotem oceny sądu jest decyzja Dyrektora Izby Celnej w [...] z dnia [...] utrzymująca w mocy decyzję Naczelnika Urzędu Celnego w [...] z dnia [...] określająca skarżącej spółce zobowiązanie w podatku akcyzowym za grudzień 2014 r., kwiecień 2015r. i maj 2015r.

Przeprowadzona przez sąd w rozpoznawanej sprawie kontrola aktu administracyjnego we wskazanym wyżej aspekcie nie wykazała, aby zaskarżona decyzja została wydana z naruszeniem prawa w stopniu obligującym do jej wyeliminowania z obrotu prawnego.

Materialnoprawną podstawę zaskarżonej decyzji stanowiły przepisy ustawy z dnia 6 grudnia 2008 r. o podatku akcyzowym (j.t. Dz. U. z 2014 r., poz. 752 ze zm.), zwanej dalej: u.p.a.

Przystępując do oceny zgodności z prawem zaskarżonego rozstrzygnięcia w pierwszej kolejności wyjaśnić trzeba, że kwestią sporną w rozpoznawanej sprawie jest ocena czy wyrób akcyzowy o nazwie handlowej "[...]", produkowany i sprzedawany przez stronę skarżącą w oparciu o przedstawioną recepturę, zakwalifikowany do kodu CN 2206 jako wyrób stanowiący mieszaninę piwa z napojem bezalkoholowym, może być uznany za piwo w rozumieniu art. 94 u.p.a., czy też powinien być uznany za napój fermentowany, o którym mowa w art. 96 ust. 1 pkt 1 u.p.a.

W pierwszym rzędzie wskazać należy, że definicja piwa zawarta jest w art. 94 ust. 1 u.p.a. i jest ona analogiczna jak w art. 2 dyrektywy Rady Unii Europejskiej nr 92/83/EWG z dnia 19 października 1992 r. w sprawie harmonizacji struktury podatków akcyzowych od alkoholu i napojów alkoholowych (Dz.U.UE.L.1992.316.21; Dz.U.UE-sp.09-1-206). W myśl art. 94 ust. 1 u.p.a. ustawodawca wyłącznie do celów poboru akcyzy przyjął, że "piwem w rozumieniu ustawy są wszelkie wyroby objęte pozycją CN 2203 00 oraz wszelkie wyroby zawierające mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi, objęte pozycją CN 2206 00, jeżeli rzeczywista objętościowa moc alkoholu w tych wyrobach przekracza 0,5% objętości". Zgodnie z art. 94 ust. 4 u.p.a. stawka akcyzy na piwo wynosi 7,79 zł od 1 hektolitra za każdy stopień Plato gotowego wyrobu. Delegacja ustawowa zawarta w art. 94 ust. 5 u.p.a. nakazuje w rozporządzeniu uwzględnić przepisy prawa Wspólnoty Europejskiej w zakresie akcyzy oraz technologię wytwarzania piwa.

Treść art. 94 ust. 1 u.p.a. została zatem wprowadzona do polskiego porządku prawnego w wyniku implementacji art. 2 dyrektywy 92/83/EWG przez dosłowne jego powtórzenie. W art. 2 dyrektywy 92/83/EWG ustawodawca dopuścił, przynajmniej teoretycznie, możliwość wystąpienia sprzeczności polskiej regulacji z przepisami dyrektywy 92/83 w razie zmiany kodów taryfowych Scalonej Nomenklatury. Zgodnie bowiem z art. 3 u.p.a. z 2008 r. (ust. 1): "Do celów poboru akcyzy i oznaczania wyrobów akcyzowych znakami akcyzy stosuje się klasyfikację w układzie odpowiadającym Nomenklaturze Scalonej (CN) zgodną z rozporządzeniem Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej (Dz. Urz. WE L 256 z 07.09.1987, s. 1 z późn. zm.; Dz. Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 2, t. 2, s. 382 z późn. zm.)" oraz (ust. 2) "Zmiany w Nomenklaturze Scalonej (CN) nie powodują zmian w opodatkowaniu akcyzą wyrobów akcyzowych i samochodów osobowych, jeżeli nie zostały określone w niniejszej ustawie" – patrz: Komentarz do art. 2 dyrektywy 92/83/EWG, Zbigniew Liptak, Wojciech Pławiak, opublikowano LEX 2014.

Tym samym za piwo, do celów poboru akcyzy, uznaje się w całości produkowane w czystej formie piwo ze słodu (tzw. forma pierwsza) oraz całość wytwarzanego przez podatnika w tzw. formie drugiej piwa, tj. mieszaniny, jeśli moc alkoholu przekracza 0,5% objętości. Tak więc pojęcie piwa do celów stosowania przepisów akcyzowych obejmuje również mieszaninę piwa określonego kodem CN 2203 z napojami bezalkoholowymi, która to mieszanina klasyfikowana jest do kodu CN 2206 ("Pozostałe napoje fermentowane (na przykład cydr (cidr), perry i miód pitny); mieszanki napojów fermentowanych oraz mieszanki napojów fermentowanych i napojów bezalkoholowych, gdzie indziej niewymienione ani niewłączone").

Należy przy tym zwrócić uwagę, że opodatkowanie wskazanej mieszaniny jako piwa uzależnione jest także od zawartości alkoholu - musi ona przekraczać 0,5% objętości. Ten sam zresztą warunek zawarty jest wprost do wyznaczenia na gruncie taryfy celnej zakresu zastosowania pozycji 2203 oraz 2206. Jak wskazał WSA w Łodzi na gruncie analogicznych polskich przepisów w wyroku z dnia 12 kwietnia 2011 r., I SA/Łd 1473/10, LEX nr 786046: "w definicji piwa będzie się mieścić zarówno wyrób objęty pozycją CN 2203 00, jak również wyroby zawierające mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi objęte pozycją CN 2206 00, o ile oczywiście rzeczywista objętościowa moc alkoholu w tych wyrobach przekracza 0,5% objętości. Jednakże nie wszelkie wyroby zawierające mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi objęte pozycją CN 2206 00 są piwem w rozumieniu ustawy o podatku akcyzowym".

W tym miejscu wskazać należy, że stosownie do art. 96 ust 1. napojami fermentowanymi w rozumieniu ustawy są:

1) musujące napoje fermentowane - wszelkie wyroby objęte pozycją CN 2206 00 oraz wyroby oznaczone kodami CN 2204 10, 2204 21 10, 2204 29 10 i objęte pozycją 2205, niewymienione w art. 95, które znajdują się w butelkach zaopatrzonych w korek w kształcie grzybka, umocowany za pomocą węzłów lub spinek, albo cechują się ciśnieniem wynoszącym co najmniej 3 bary, spowodowanym obecnością dwutlenku węgla w roztworze, oraz:

a) mają rzeczywistą objętościową moc alkoholu przekraczającą 1,2% objętości, lecz nieprzekraczającą 13% objętości, albo

b) mają rzeczywistą objętościową moc alkoholu przekraczającą 13% objętości, lecz nieprzekraczającą 15% objętości

- pod warunkiem że cały alkohol etylowy zawarty w gotowym wyrobie pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji;

2) niemusujące napoje fermentowane - niebędące musującymi napojami fermentowanymi określonymi w pkt 1 - wszelkie wyroby objęte pozycjami CN 2204 i 2205, z wyjątkiem wyrobów określonych w art. 95 ust. 1, oraz wyroby objęte pozycją CN 2206 00, z wyjątkiem wszelkich wyrobów określonych w art. 94 ust. 1:

a) o rzeczywistej objętościowej mocy alkoholu przekraczającej 1,2% objętości, lecz nieprzekraczającej 10% objętości, albo

b) o rzeczywistej objętościowej mocy alkoholu przekraczającej 10% objętości, lecz nieprzekraczającej 15% objętości

- pod warunkiem że cały alkohol etylowy zawarty w gotowym wyrobie pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji.

Zgodnie z ust. 3 i 4 ww. przepisu, podstawą opodatkowania napojów fermentowanych jest liczba hektolitrów gotowego wyrobu, a stawka akcyzy na napoje fermentowane wynosi 158,00 zł od 1 hektolitra gotowego wyrobu.

Natomiast stosownie do treści art. 11 ust.1 dyrektywy 92/83/EWG - zgodnie z niniejszą dyrektywą Państwa Członkowskie nakładają podatek akcyzowy na inne napoje przefermentowane, niebędące winem ani piwem (dalej zwane innymi napojami przefermentowanymi).

Państwa Członkowskie ustalają swoje stawki zgodnie z dyrektywą nr 92/84/EWG (art. 11 ust. 2).

W wypadku art. 11 dyrektywy 92/83 trudno mówić o jego implementacji w krajowym porządku prawnym, z uwagi na zasadniczo redakcyjną funkcję komentowanego przepisu i co za tym - idzie brak definicji użytych pojęć (przy uwzględnieniu, że przepis, jak wskazano, przekazuje pewną treść normatywną przez wyłączenie z zakresu regulacji piwa i wina). Przepis nie określa, czym jest inny napój przefermentowany (poza wskazaniem czym nie jest - piwem lub winem), stąd weryfikacja, czy państwo członkowskie zrealizowało cel dyrektywy 92/83 w postaci opodatkowania innych napojów przefermentowanych (produktu o określonej metodzie przygotowania, odpowiednim kodzie w Scalonej Nomenklaturze, ewentualnie w przypadku napojów musujących dodatkowymi cechami oraz specyficznym opakowaniem oraz niebędącego winem lub piwem) możliwa jest dopiero z uwzględnieniem kolejnego przepisu sekcji III dyrektywy 92/83, tj. art. 12 oraz sekcji I i II dyrektywy 92/83 dotyczących wina i piwa - patrz: Komentarz do art. 11 dyrektywy 92/83/EWG, Zbigniew Liptak, Wojciech Pławiak, opublikowano LEX 2014.

Zaznaczyć zatem należy, że zgodnie z art. 12 ust. 1 dyrektywy nr 92/84/EWG - do celów niniejszej dyrektywy i z zastrzeżeniem art. 17:

1) przez pojęcie "inne niemusujące napoje przefermentowane" rozumie się wszelkie produkty oznaczone kodami taryfowymi CN 2204 i 2205, z wyjątkiem produktów określonych w art. 8, oraz produkty oznaczone kodem taryfowym CN 2206, z wyjątkiem innych musujących napojów przefermentowanych, określonych w pkt 2 niniejszego artykułu oraz wszelkich produktów, do których stosuje się art. 2:

– o rzeczywistej zawartości alkoholu przekraczającej 1,2 % obj., lecz nie przekraczającej 10 % obj.,

– o rzeczywistej zawartości alkoholu przekraczającej 10 % obj., lecz nie przekraczającej 15 % obj., pod warunkiem że cały alkohol zawarty w gotowym produkcie pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji.

Termin "inne musujące napoje przefermentowane" obejmuje wszelkie produkty oznaczone kodem taryfowym CN 2206 00 91 oraz produkty oznaczone kodami taryfowymi CN 2204 10, 2204 21 10, 2204 29 10 i 2205, niewymienione w art. 8, które:

– znajdują się w butelkach zaopatrzonych w korek w kształcie grzybka, umocowany za pomocą węzłów lub spinek albo cechują się nadciśnieniem wynoszącym co najmniej trzy bary, spowodowanym obecnością dwutlenku węgla w roztworze,

– mają rzeczywistą zawartość alkoholu przekraczającą 1,2 % obj., lecz nie przekraczającą 13 % obj.,

– mają rzeczywistą zawartość alkoholu przekraczającą 13 % obj., lecz nie przekraczającą 15 % obj., pod warunkiem że cały alkohol zawarty w gotowym produkcie pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji (art. 12 ust. 2 dyrektywy).

Podkreślić należy, że "wyjątkowo w przypadku napojów musujących istotne są również dodatkowe cechy dotyczące opakowania, ciśnienia, obecności dwutlenku węgla w roztworze. Charakterystyczna dla napojów fermentowanych (oraz produktów pośrednich) jest rola negatywnej części definicji, która rozgranicza pojęcie napojów przefermentowanych od wina i piwa" (patrz: Komentarz do art. 12 dyrektywy 92/83/EWG, Zbigniew Liptak, Wojciech Pławiak, opublikowano LEX 2014).

Ponadto stwierdzić należy, że w rozpoznawanej sprawie prawidłowo organy podatkowe przyjęły, iż dokonując klasyfikacji towaru do danego kodu CN w pierwszej kolejności należy kierować się Ogólnymi Regułami Interpretacji Nomenklatury Scalonej (ORINS), które zostały zawarte w załączniku nr 1 do rozporządzenia Rady nr 2658/87 z 23 lipca 1987 r. oraz uwzględniać Noty Wyjaśniające do Nomenklatury Scalonej oraz Noty Wyjaśniające do Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów. Noty Wyjaśniające do Nomenklatury Scalonej (CN) wydane na podstawie art. 9 ust 1 Taryfy Celnej zostały opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej C 137/90 6.5.2011. Natomiast Noty Wyjaśniające do Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów (HS) stanowią załącznik do Obwieszczenia Ministra Finansów z dnia 1 czerwca 2006 r. (M.P. nr 86, poz. 880).

W tym stanie rzeczy, istotne znacznie dla celu podatku akcyzowego ma klasyfikacja wyrobu akcyzowego produkowanego i sprzedawanego przez stronę skarżącą o nazwie handlowej "[...]" do określonej pozycji CN.

Zgodnie z rozporządzeniem Rady (EWG) nr 2658/87 w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej pozycja HS 2206 obejmuje wszystkie napoje fermentowane, inne niż te, które zostały objęte pozycjami HS od 2203 do 2205 i obejmuje, między innymi:

1) Cydr (cidr), napój alkoholowy otrzymany przez fermentację soku jabłkowego.

2) Perry, fermentowany napój nieco podobny do cydru (cidru), otrzymany z soku gruszkowego.

3) Miód pitny, napój otrzymany przez fermentację wodnego roztworu miodu. (Niniejsza pozycja obejmuje również hydromel vineux - miód zawierający dodatek białego wina, aromatów i innych substancji).

4) Wino z rodzynek.

5) Wina otrzymane przez fermentację soków owocowych, innych niż sok ze świeżych winogron (wina z fig, daktyli lub jagód) lub z soków warzywnych, o objętościowej mocy alkoholu większej niżO,5%obj.

6) "Malton", fermentowany napój przygotowany z ekstraktu słodowego i szlamu winnego.

7) Spruce, napój otrzymany z liści lub małych gałązek jedliny świerkowej lub esencji świerkowej.

8) Sake lub wino ryżowe.

9) Wino palmowe, przygotowane z soku pewnych drzew palmowych.

10) Piwo imbirowe i piwo ziołowe, przygotowane z cukru i wody oraz imbiru lub ziół, fermentowane z użyciem drożdży.

Wszystkie wskazane powyżej napoje mogą być zarówno naturalnie musujące, jak też sztucznie nasycane ditlenkiem węgla. Klasyfikowane są do tej pozycji, jeśli zostały wzmocnione przez dodanie alkoholu lub jeżeli zawartość alkoholu zwiększyła się w wyniku dalszej fermentacji, pod warunkiem że zachowują charakter produktów objętych tą pozycją.

Niniejsza pozycja obejmuje również mieszaniny napojów bezalkoholowych i napojów fermentowanych oraz mieszaniny napojów fermentowanych objętych poprzednimi pozycjami działu 22., np. mieszaniny lemoniady i piwa lub wina, mieszaniny piwa i wina, o objętościowej mocy alkoholu przekraczającej 0,5% obj., i dzieli się na następujące podpozycje:

- 22060010 - Wzbudzone

- Pozostałe

- - Musujące

- - -22060031 - - - Cydr i perry

- - - 2206 00 39 - - -Pozostałe

Niektóre z tych napojów mogą również zawierać dodatek witamin lub związków żelaza. Produkty te nazywane czasami "suplementami diety" są przeznaczone do spożywania w celu zachowania dobrego stanu zdrowia lub dobrego samopoczucia.

Zgodnie z uwagą 10 do działu 22 Wspólnej Taryfy Celnej w podpozycjach 2206 00 31 i 2206 00 39 jako "musujące" są uważane:

- napoje sfermentowane w butelkach z "grzybkowymi" korkami utrzymywanymi na miejscu przewiązkami lub zapięciami,

- napoje sfermentowane, ale pozostające w pojemnikach pod ciśnieniem nie mniejszym niż 1,5 bara, mierzonym w temperaturze 20°C.

W rozpoznawanej sprawie organy ustaliły m.in. na podstawie sprawozdania z badań przeprowadzonych przez [...] nr 791/K/2014 z dnia 14 października 2014r., że korek w przedmiotowym wyrobie nie odpowiada korkowi typu grzybkowego. Natomiast w dwóch zbadanych próbkach wyrobu [...] (napój alkoholowy na bazie piwa, musujący, gazowany, 700 ml, alk. 8%, 14°Plato) badanie fizykochemiczne na zawartość CO2 (pomiar nadciśnienia) wykazało, że napój ten zawiera odpowiednio 4,05 bara i 3,02 bara. A zatem cechuje się ciśnieniem wynoszącym co najmniej 3 bary, spowodowanym obecnością dwutlenku węgla w roztworze.

Organ podatkowy wyjaśnił, że powyższe ustalenia nie były kwestionowane przez podatnika na etapie postępowania podatkowego. Powyższe potwierdza treść protokołu kontroli z dnia 31 lipca 2015 r. przeprowadzonej przez Naczelnika Urzędu Celnego w [...] na podstawie art. 30 ust. 2 pkt 2, art. 40 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o Służbie Celnej (Dz.U. nr 168 z 2009 r., poz. 1323 ze zm.) – w protokole brak uwag zgłoszonych przez kontrolowanego.

Istotne znacznie w sprawie mają także akta weryfikacyjne. Zgodnie bowiem z aneksem do akt weryfikacyjnych z dnia 4 października 2013r. i recepturą 1/P/MG na kupaż przedmiotowego napoju składa się: aromat, karmel, kwas cytrynowy, barwnik, substancje słodzące, woda i piwo klarowane. Parametry napoju to 14% Plato +/-0,3, nasycenie dwutlenkiem węgla pod ciśnieniem nie mniejszym niż 3 bary w temp. 20 stopni C. W aneksie wskazano również, że wyrób będzie rozlewany do butelek, a rozlew będzie się odbywał na nowej linii rozlewniczej, gdzie zostanie nasycony dwutlenkiem węgla. Wyrób finalny rozlewany był do szklanych ciemnych, butelek o poj. 700 ml. Kształt butelki był walcowaty z wydłużoną szyjką typowy dla tzw. szampanki. Butelka zamknięta korkiem z tworzywa sztucznego zabezpieczonego metalowym splotem. Na korku i szyjce butelki znajduje się folia aluminiowa. Na folii aluminiowej nałożono pasek papierowy imitujący banderolę z nadrukiem o treści: "Wysoka jakość". Na etykiecie wskazano, że numer partii produkcji określa nr banderoli, jednak pasek papieru imitujący banderolę nie posiada żadnego numeru. Przedstawiony powyżej sposób produkcji stosowany był przez stronę od października 2013r. do zakończenia procesu produkcji.

W sprawie nie można również pominąć ustaleń [...] przedstawionych w sprawozdaniu z badań z dnia 30 października 2014r. Z powyższego badania wynika, że badana próbka stanowi ciecz nasyconą gazem, który po otwarciu butelki ulatnia się w postaci pęcherzyków i wywołuje charakterystyczne pienienie się napoju tworząc krótko utrzymującą się pianę. Ciecz po przelaniu z butelki do otwartego naczynia wykazuje duże nasycenie gazem charakteryzujące się wydzielaniem dużej ilości drobnych pęcherzyków gazu i wywołuje charakterystyczne pienienie się napoju, a przy próbie smakowej wyczuwalne jest szczypanie w język, smak swoisty, wyczuwalny alkoholowy, słodki, niewyczuwalna goryczka pochodząca z chmielu, zapach - aromatyczny, lekko owocowy, bez obcych zapachów. Ciecz klarowna bez osadu, barwa-słomkowa; pienistość - ciecz przelewana z butelki do otwartego naczynia degustacyjnego z wysokości około 20 cm od dna naczynia tworzy pianę utrzymująca się przez 30 sek. na powierzchni cieczy. Napój rozlewany w specjalnego typu butelki (szampanki) o poj. 0,7 l. Stwierdzono, że badana próbka towaru stanowi napój alkoholowy otrzymany w wyniku fermentacji, klasyfikowany do pozycji 2206 Wspólnej Taryfy Celnej. Mając na uwadze ocenę właściwości fizycznych produktów spożywczych wskazano, że badany wyrób nie wykazuje cech fizykochemicznych (tj. smak, zapach, wygląd) charakterystycznych dla napoju alkoholowego na bazie piwa.

Ponadto z protokołu kontroli Wojewódzkiego Inspektoratu Jakości Handlowej Artykułów Rolno - Spożywczych w [...] z dnia 17 października 2014r. wynika, że kształt butelki, sposób zabezpieczenia folią, umieszczenie przez producenta paska papieru przypominającego banderolę sugeruję, że produkt jest fermentowanym musującym napojem winiarskim, a nazwa sugeruje, że jest to produkt winiarski importowany, natomiast zastosowanie w nazwie słowa musujący, wskazuje na inny rodzaj produktu niż deklarowany przez stronę. Na etykiecie naklejonej na butelce oprócz nazwy handlowej producenta, mocy alkoholu i pojemności zamieszczono informacje o składzie surowcowym zgodne co do treści z informacjami stwierdzonymi przez Inspekcję Handlową. Ponadto na etykiecie widnieje również napis "Napój alkoholowy na bazie piwa, musujący, gazowany. Skład: piwo ekstrakt słodowy, syrop glukozowy, woda, chmiel, napój bezalkoholowy (woda, aromat, reg. kwasowości - kwas cytrynowy w tym substancje słodzące - aspartam, Acesulfam-K, sacharynian sodu, substancje konserwujące - sorbinian potasu, benzoesan sodu. Zawiera cukier i substancje słodzące. Zawiera źródło felnoalaniny. Zawiera siarczyny.

Wobec powyższego, w ocenie sądu prawidłowo organy uznały, że produkowany przez podatnika wyrób, stanowiący mieszaninę piwa (CN 2203) i napoju bezalkoholowego, która następnie została nasycona dwutlenkiem węgla i rozlana w butelki, pozostająca w pojemnikach pod ciśnieniem przekraczającym 3 bary, spowodowanym obecnością dwutlenku węgla w roztworze i mocą alkoholu 8% (alkohol pochodzi wyłącznie z procesu fermentacji) należy zaklasyfikować do pozycji 2206 00, podpozycji 22 06 00 39.

Powyższa mieszanina stanowi więc musujący napój fermentowany i wypełnia dyspozycję przepisu art. 96 ust. 1 pkt 1 u.p.a. Napój ten opodatkowany jest stawką akcyzy w wysokości 158,00 zł od 1 hektolitra gotowego wyrobu, o której mowa w art. 96 ust. 4 pkt 2 u.p.a. i podlega obowiązkowi oznaczania znakami akcyzy.

Za niezasadne należy zatem uznać zarzuty skargi dotyczące naruszenia art. 94 ust. 1 i 4 u.p.a. oraz art. 2 i 11 dyrektywy Rady 92/83/EWG. Przedstawione powyższej przepisy i rozważania dają podstawę do stwierdzenia, że produkowany i sprzedawany przez stronę skarżącą wyrób nie jest piwem w rozumieniu art. 94 u.p.a. W definicji piwa wprawdzie mieści się wyrób zawierający mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi objęte pozycją CN 2206 00, o ile oczywiście rzeczywista objętościowa moc alkoholu w tych wyrobach przekracza 0,5% objętości, jednakże nie wszelkie wyroby zawierające mieszaninę piwa z napojami bezalkoholowymi objęte pozycją CN 2206 00 są piwem w rozumieniu ustawy o podatku akcyzowym. W sytuacji bowiem, gdy wyrób objęty pozycją CN 2206 00 jest napojem musującym, który cechuje się ciśnieniem wynoszącym co najmniej 3 bary, spowodowanym obecnością dwutlenku węgla w roztworze ustawodawca zalicza ten wyrób do musujących napojów fermentowanych w rozumieniu art. 96 ust. 1 pkt 1 u.p.a. Ustawodawca unijny i polski w art. 96 ust. 1 pkt 1 wskazał cechy jakie musi posiadać wyrób, aby można go uznać za napój fermentowany, m.in. musi cechować się ciśnieniem wynoszącym co najmniej 3 bary. Mimo, że w art. 94 ust. 1 i art. 96 ust. 1 pkt 1 u.p.a. ustawodawca powołuje takie same kody CN 22 06 00, to wyraźnie definiuje jaki produkt należy nazwać piwem, a jaki napojem fermentowanym. Rację mają organy, że warunki wynikające z Taryfy Celnej, tj. zastosowanie korka grzybkowego i ciśnienia powyżej 3 barów są od siebie niezależne, ponieważ ustawodawca posłużył się spójnikiem "albo", który oznacza alternatywę rozłączną.

Skoro powyższe rozważania potwierdziły, że produkowany przez stronę skarżącą wyrób klasyfikowany do pozycji CN 2206 00 jest musującym napojem fermentowanym, o którym mowa w art. 96 ust. 1 pkt 1 u.p.a., to za niezasadny należy uznać zarzut skargi dotyczący naruszenia art. 96 ust. 1 pkt 1 i ust. 3 pkt 2 u.p.a.

Zdaniem sądu nie doszło również do zarzuconego w skardze naruszenia art. 120, 121 § 1, 122, 187 § 191, art. 210 § 4 O.p. Szczegółowe odniesienie się do powyższych zarzutów wymaga w pierwszej kolejności analizy reguł postępowania podatkowego. Punktem wyjścia dla takiej analizy jest zasada wyrażona w art. 120 Ordynacji podatkowej, zgodnie z którym to przepisem organy podatkowe działają na podstawie przepisów prawa. W myśl art. 187 § 1 Ordynacji podatkowej organ podatkowy jest obowiązany zebrać i w sposób wyczerpujący rozpatrzyć cały materiał dowodowy. Przepisy te stanowią konkretyzację zasady prawdy materialnej, przewidzianej w art. 122 Ordynacji podatkowej poprzez wprowadzenie dyrektywy zupełności postępowania dowodowego. To bowiem organ podatkowy zabiega w postępowaniu o udowodnienie każdego faktu za pomocą wszystkich dostępnych środków i źródeł dowodowych, by wydać stosowne orzeczenie.

W polskiej procedurze podatkowej obowiązuje, wobec uregulowania wynikającego z art. 122 i art. 191 Ordynacji podatkowej, zasada swobodnej oceny dowodów polegająca na pozostawieniu organom prowadzącym postępowanie swobody w ocenie materiału dowodowego i samodzielności w ocenie wagi i mocy poszczególnych dowodów. Ocena przydatności danego dowodu dla ustalenia stanu faktycznego sprawy jest weryfikowana wyłącznie wskazaniami wiedzy, logiki i doświadczenia życiowego (wyrok NSA z 30 stycznia 2013 r., II FSK 1212/11, LEX nr 1269916).

Zarówno materiał dowodowy, jak i jego ocena powinny, zgodnie z art. 210 § 4 Ordynacji podatkowej, znaleźć swoje odzwierciedlenie w treści uzasadnienia decyzji podatkowej. Uzasadnienie faktyczne decyzji powinno zawierać w szczególności wskazanie faktów, które organ uznał za udowodnione, dowodów, którym dał wiarę, oraz przyczyn, dla których innym dowodom odmówił wiarygodności. Uzasadnienie prawne musi zaś zawierać wyjaśnienie podstawy prawnej decyzji z przytoczeniem przepisów prawa. Uzasadnienie faktyczne winno być spójne i logiczne, tak by z jego treści w sposób niebudzący wątpliwości wynikał ustalony przez organ podatkowy stan faktyczny, stanowiący podstawę rozstrzygnięcia podatkowego.

Zaskarżona decyzja nie narusza wskazanych w skardze przepisów postępowania, gdyż organy zgromadziły kompletny materiał dowodowy i dokonały jego prawidłowej oceny w uzasadnieniu zaskarżonych decyzji. Należy podkreślić, że organy podatkowe mogą korzystać ze wszystkich dowodów zebranych nie tylko w postępowaniach, jakie toczyły się z udziałem strony, ale również z dowodów zebranych w ramach innych postępowań, w których mogą znajdować się materiały pozwalające na odtworzenie stanu faktycznego w zakresie niezbędnym dla załatwienia sprawy.

Brak podstaw do uznania za zasadny zarzutu naruszenia art. 122 Ordynacji podatkowej, skoro organy podatkowe podjęły wszelkie działania niezbędne w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego.

Zebrany w sprawie materiał dowodowy nosi, w ocenie sądu, cechę kompletności (art. 187 § 1 Ordynacji podatkowej), gdyż przy zastosowaniu zasad logicznego rozumowania i oceny dowodów, w granicach zakreślonych w art. 191 Ordynacji podatkowej, całkowicie wystarcza do ustalenia istotnych dla rozstrzygnięcia niniejszej sprawy okoliczności, bez potrzeby mnożenia dodatkowych środków dowodowych.

Skuteczne zarzucenie naruszenia przepisu art. 191 Ordynacji podatkowej wymaga wykazania, że organy podatkowe uchybiły zasadom logicznego rozumowania lub doświadczenia życiowego, jedynie to bowiem może być przeciwstawione uprawnieniu do dokonywania swobodnej oceny dowodów. Nie jest natomiast wystarczające przekonanie o innej, niż przyjęta doniosłości poszczególnych dowodów i ich ocenie odmiennej, niż przeprowadzona przez organy podatkowe. Dokonana przez organ odwoławczy ocena materiału dowodowego może być bowiem skutecznie podważona tylko w przypadku, gdy brak jest logiki w wiązaniu wniosków z zebranymi dowodami, lub gdy rozumowanie organu wykracza poza reguły logiki albo, wbrew zasadom doświadczenia życiowego, nie uwzględnia związku przyczynowo-skutkowego. Skarżący nie przedstawił jednak argumentów mogących prowadzić do konkluzji, że ocena dowodów przeprowadzona przez organy podatkowe nie korzysta z ochrony przewidzianej w art. 191 Ordynacji podatkowej. Nie wykazał wadliwości rozumowania organów podatkowych w aspekcie powyższych kryteriów.

Za niezasadny należy także uznać zarzut dotyczący naruszenia zasady in dubio pro tributario. Wobec niewadliwych ustaleń poczynionych w toku postępowania i wykazania istnienia przesłanek do uznania produkowanego przez spółkę wyrobu za napój fermentowany w rozumieniu art. 96 ust. 1 pkt 1 u.p.a. nie można orzekającym w sprawie organom skutecznie zarzucić naruszenia zasady in dubio pro tributario. Zaznaczyć należy, że skarżąca nie wykazała dowodem przeciwnym, które elementy stanu faktycznego były na tyle wątpliwie, że powinny być rozstrzygnięte na jej korzyść. Odmienna ocena ustaleń faktycznych przez organ i stronę postępowania oraz kwestionowanie przez nią przeprowadzonej przez organ wykładni prawa nie wywołują same przez się wątpliwości, które należałoby rozstrzygać na korzyść strony.

Odnosząc się do zarzutu skargi dotyczącego powołania się przez organ w rozpoznawanej sprawie na decyzję [...] z dnia [...] w przedmiocie zakazu wprowadzania do obrotu artykułu rolno - spożywczego, uchylonej wyrokiem WSA w Warszawie z dnia 3 grudnia 2015 r. w sprawie o sygn. akt VI SA/Wa 935/15 - wskazać należy, że organy w uzasadnieniach swoich decyzji powołały się przede wszystkim na ustalenia Centralnego Laboratorium w [...] oraz protokół kontroli Wojewódzkiego Inspektora Jakości Handlowej Artykułów Rolno - Spożywczych w [...], a nie na ww. decyzję Głównego Inspektora Jakości Handlowej Artykułów Rolno – Spożywczych. Rację ma organ, że Główny Inspektor Jakości Handlowej Artykułów Rolno - Spożywczych nie oceniał tego produktu pod kątem ustawy o podatku akcyzowym ani nie dokonywał klasyfikacji do kodu CN. Ponadto z uzasadnienia ww. wyroku wynika, że sąd uznał, iż w chwili orzekania przez organ II instancji brak było wzorca normatywnego, do którego można by przyrównać stan prawny powstały w dacie kontroli, ponieważ stare przepisy ustawy o bezpieczeństwie żywności i żywienia zostały uchylone, a przepisy nowe nie mają zastosowania. A zatem WSA w Warszawie nie zajmował się oceną prawidłowości dokonanych przez organy ustaleń na podstawie badań pobranych do kontroli próbek wyrobu o nazwie [...].

Ponadto odnosząc się do zarzutu naruszenia art. 125 § 1 O.p., zgodnie z którym organy celne powinny działać w sprawie wnikliwie i szybko, posługując się możliwie najprostszymi środkami prowadzącymi do jej załatwienia, a sprawy, które nie wymagają zbierania dowodów, informacji lub wyjaśnień powinny być załatwiane niezwłocznie (art. 125 § 2 O.p.) wskazać należy, że o przyczynach przedłużenia postępowania podatnik był informowany. W sprawie o skomplikowanym stanie faktycznym, gdzie zachodzi konieczność przeprowadzenia wielu dowodów, organ podatkowy może uwzględnić zasadę szybkości postępowania poprzez sprawne zorganizowanie kolejnych czynności procesowych, rozsądną koncentrację materiału dowodowego. Jeżeli konieczne jest zgromadzenie wielu dowodów, a ich pozyskanie, przeprowadzenie i analiza okaże się czasochłonna, nie można od organu wymagać, aby naczelną dyrektywą dla niego było jak najszybsze wydanie decyzji. Przyczyną przedłużającego się trwania postępowania są ujawnienie kolejnych źródeł dowodu, nieznanych organowi na początku postępowania. W sprawach skomplikowanych pod względem dowodowym, sam czas trwania postępowania nie może świadczyć o jego przewlekłości. Uzyskiwanie przez organ prowadzący postępowanie nowych dokumentów wpłynęło w sposób obiektywny na czas prowadzenia postępowania. Oczekiwanie na rozstrzygnięcia innych organów, które w znaczący sposób wpływają na prowadzone postępowanie, nie można odczytywać jako bierności organu podatkowego. Jeżeli postępowania te wykazują bliski związek z prowadzoną sprawą, nie można skutecznie zarzucać organowi, że postanowił poczekać na efekty tych postępowań. Nawet, jeżeli rozstrzygnięcia te w ostateczności nie miały wpływu na końcowe załatwienie sprawy. Chodzi tu w szczególności o decyzję wydaną przez Głównego Inspektora Jakości Handlowej Artykułów Rolno - Spożywczych z dnia [...], o której mowa powyżej.

Z akt wynika, że organ podejmował niezbędne działania zmierzające do rozstrzygnięcia sprawy. O każdym przypadku niezałatwienia sprawy w terminie i jego przyczynach organ skrupulatnie zawiadamiał skarżącą, wyznaczając jednocześnie nowy termin załatwienia sprawy.

Reasumując stwierdzić należy, że organy określając spółce zobowiązanie podatkowe w podatku akcyzowym prawidłowo ustaliły charakter wyrobu produkowanego i sprzedawanego przez skarżącą w oparciu o zgromadzony w aktach materiał dowodowy i prawidłowo zastosowały przepisy ustawy o podatku akcyzowym.

Mając na uwadze powyższe rozważania, sąd na podstawie art. 151 p.p.s.a., skargę oddalił.

R.T.