Wyrok NSA, sygn. akt I FSK 1499/10
Naczelny Sąd Administracyjny
Data orzeczenia: 2011-10-05 00:00:00+02:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6110 Podatek od towarów i usług
Hasła tematyczne: Podatek od towarów i usług
Skarżony organ: Dyrektor Izby Skarbowej
Treść wyniku: Oddalono skargę kasacyjną
Powołane przepisy: article: art. 116, art. 121, art. 187 par. 1, art. 191
journal: Dz.U. 2005 nr 8 poz 60
law: Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa - tekst jedn.
article: art. 145 par. 1 pkt 1 lit. c
journal: Dz.U. 2002 nr 153 poz 1270
law: Ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi.

SENTENCJA

Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący Sędzia NSA Maria Dożynkiewicz, Sędzia NSA Jan Zając, Sędzia WSA del. Inga Gołowska (sprawozdawca), Protokolant Katarzyna Nowik, po rozpoznaniu w dniu 5 października 2011 r. na rozprawie w Izbie Finansowej skargi kasacyjnej B. K. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Łodzi z dnia 29 czerwca 2010 r. sygn. akt I SA/Łd 460/10 w sprawie ze skargi B. K. na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej w L. z dnia 20 grudnia 2007 r. nr [...] w przedmiocie orzeczenia o odpowiedzialności członka zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością za zaległości podatkowe spółki w podatku od towarów i usług za marzec, październik i listopad 2002 r. 1) oddala skargę kasacyjną, 2) zasądza od B. K. na rzecz Dyrektora Izby Skarbowej w L. kwotę 240 (dwieście czterdzieści) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania kasacyjnego.


UZASADNIENIE

1.Wyrok Sądu I instancji i przedstawiony przez ten Sąd tok postępowania przed organami podatkowymi.

1.1. Wyrokiem z 29 czerwca 2010r. sygn. akt: I SA/Łd 460/10 Wojewódzki Sąd Administracyjny w Łodzi rozpoznając sprawę ze skargi B.K. na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej w Ł. z 20 grudnia 2007r. nr [...] w przedmiocie orzeczenia o odpowiedzialności członka zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością za zaległości podatkowe spółki w podatku od towarów i usług za marzec, październik i listopad 2002r. 1. uchylił zaskarżoną decyzję w zakresie rozstrzygnięcia o odsetkach za zwłokę, oddalił skargę w pozostałej części, określił, że zaskarżona decyzja w zakresie określonym w punkcie 1 sentencji niniejszego wyroku nie podlega wykonaniu do dnia uprawomocnienia się wyroku i zasądził od Dyrektora Izby Skarbowej w Ł. na rzecz B.K. kwotę 1.000,00 (tysiąc) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania.

1.2.Sąd I instancji podał, że Dyrektor Izby Skarbowej w Ł., decyzją wydaną na podstawie art. 233§1 pkt 1, art. 107, art. 108, art. 109 i art. 116 ustawy z 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm. dalej- O.p.) decyzją utrzymał w mocy decyzję Naczelnika Urzędu Skarbowego z 15 lutego 2007r. Nr [...] orzekającą o odpowiedzialności B. K. - członka zarządu Spółki z o.o. S. w Ł., za zaległości tej Spółki z tytułu podatku od towarów i usług za marzec, październik i listopad 2002r. w łącznej kwocie 47.399,18 zł i odsetki za zwłokę w wysokości 28.922,00 zł i koszty egzekucyjne w wysokości 1.688,10 zł.

Uzasadniając decyzję organ odwoławczy podał, że decyzją z 17 stycznia 2006r. Nr [...] Naczelnik Urzędu Skarbowego określił wymienionej Spółce zobowiązanie podatkowe w podatku od towarów i usług za marzec, październik i listopad 2002r. w łącznej wysokości 67.471,00 zł. Suma zaległości podatkowych za wymienione okresy rozliczeniowe wyniosła łącznie 47.399,18 zł. Z uwagi na niemożność wyegzekwowania zaległości podatkowych z majątku Spółki, postanowieniem z 1 grudnia 2005r. Nr [...] organ egzekucyjny umorzył postępowanie egzekucyjne wobec Spółki. W uzasadnieniu tego postanowienia podniósł, iż w postępowaniu egzekucyjnym nie uzyska się kwoty przewyższającej wydatki egzekucyjne. Następnie postanowieniem z 21 lutego 2006r. Naczelnik Urzędu Skarbowego [...] wszczął postępowanie podatkowe w sprawie ustalenia odpowiedzialnym za zaległości podatkowe Spółki z tytułu podatku od towarów i usług za marzec, październik i listopad 2002r. oraz za luty, kwiecień, sierpień i październik 2003r., wiceprezesa tej Spółki – B. K.

Organ zaznaczył, iż w toku postępowania B. K. podnosił, że uchwałą Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Spółki z 16 grudnia 2003r. został odwołany z funkcji członka zarządu, tego dnia sprzedał również udziały w Spółce, w jego ocenie, zatem to nabywca odpowiada za zaległości Spółki S.

W odwołaniu od decyzji strona wniosła o uchylenie decyzji organu pierwszej instancji i umorzenie postępowania, decyzji tej zarzuciła naruszenie art. 116§1, art. 121§1, art. 122, art. 124, art. 187§1, art. 191 oraz art. 54§1 pkt 3 Op.

Organ II instancji utrzymał w mocy decyzję organu I instancji i wskazał, że 11 września 2002r. poborca skarbowy doręczył Spółce tytuły wykonawcze dotyczące m.in. zaległości w podatku od towarów i usług za marzec 2002r. Prezes Spółki J. S. oświadczył, że kapitał zakładowy Spółki wynosi 6.000,00 zł, Spółka nie posiada majątku ruchomego o wartości licytacyjnej. Postępowanie egzekucyjne zostało zawieszone w związku z wnioskiem Spółki z 14 listopada 2002r. o wszczęcie postępowania restrukturyzacyjnego dotyczącego m.in. zaległości w podatku VAT za czerwiec 2001r. i marzec 2002r. Spółka nie spełniła warunków określonych ustawą restrukturyzacyjną zatem decyzją z 16 kwietnia 2004r. umorzono postępowanie restrukturyzacyjne, a następnie postanowieniem z 22 kwietnia 2004r. podjęto zawieszone postępowanie egzekucyjne. Organ egzekucyjny dokonał zajęcia rachunków bankowych. Z uwagi na niemożność wyegzekwowania zaległości podatkowych z majątku Spółki, postanowieniem z 1 grudnia 2005r. umorzono postępowanie egzekucyjne wobec Spółki. Dyrektor Izby Skarbowej podał, że Spółka nie prowadzi działalności pod wskazanym adresem, zaś ostatnie deklaracje VAT-7 i PIT-4 złożyła za listopad 2003r. Uzasadnione stało się zastosowanie art. 116§1 O.p. i dochodzenie spłaty tych zaległości od członków zarządu Spółki, tj. prezesa zarządu J.S. i wiceprezesów B. K. i M. B. W nie zaistniały okoliczności wyłączające odpowiedzialność członka zarządu spółki, o których mowa w art. 116§1 Op, w okresie, w którym strona pełniła funkcję członka zarządu kondycja finansowa Spółki uzasadniała zgłoszenie wniosku o upadłość lub wszczęcie postępowania układowego, bowiem Spółka w sposób trwały zaprzestała płacenia swoich długów. Definiując pojęcie ,,czasu właściwego" do zgłoszenia upadłości, organ podatkowy odwołał się do treści art. 5§1 i §2 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej z 24 października 1934r. Prawo upadłościowe (tekst jedn. Dz. U. z 1991r. Nr 118, poz. 512 ze zm.dalej-P.u.), zgodnie z którym podmiot gospodarczy jest zobowiązany, nie później niż w ciągu dwóch tygodni od zaprzestania płacenia długów, a reprezentant spółki, w tym samym czasie, od ujawnienia, że majątek spółki nie wystarcza na zaspokojenie długów, zgłosić w sądzie wniosek o ogłoszenie upadłości, chyba że wniesiono podanie o otwarcie postępowania układowego. W okresie, w którym strona pełniła funkcję członka zarządu, Spółka nie regulowała należności zarówno z tytułu podatku od towarów i usług, jak również podatku dochodowego od osób fizycznych, a także nie posiadała majątku z którego długi te można byłoby zaspokoić. Obie przesłanki uzasadniające złożenie wniosku o ogłoszenie upadłości mają charakter samodzielny i każda z nich uzasadnia zgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości. Złą sytuację finansową Spółki potwierdzały zeznania B. K. i M. B. zawarte w protokołach przesłuchania świadków spisanych 3 sierpnia 2006r., w których byli wiceprezesi Spółki zeznali, że przychody Spółki przewyższały jej zobowiązania, jednak były to przychody ,,na papierze" – trudne do wyegzekwowania. Potwierdzili również, że Spółka nie płaciła podatków, bo bieżące wpływy były niewystarczające. Kondycja finansowa Spółki już w 2002r. nie była dobra. Podnoszona okoliczność obniżenia się pasywów Spółki w 2002r. w porównaniu do 2001r., a także zwiększenie przychodów z 763.662,12 zł w 2001r. do 1.125.531,28 zł w 2002r. i osiągnięty zysk netto w kwocie 22.870,30 zł, nie świadczyły o poprawie kondycji finansowej, bowiem prócz tych korzystnych dla Spółki zmian, wystąpił również wzrost należności z tytułu dostaw i usług o blisko 60,0% (z kwoty 208.229,99 zł w 2001r. do kwoty 332.743,09 zł w 2002r.). Spółka nie poczyniła należytych starań o wyegzekwowanie należności od swoich kontrahentów, o czym świadczą kopie wezwań do zapłaty, załączone do akt sprawy przy piśmie z 10 stycznia 2007r., na łączną kwotę 204.680,27 zł. Organ podniósł, że wezwania te wysyłano po upływie od 6 do 26 miesięcy po terminie płatności za wykonane świadczenia.

Dyrektor Izby Skarbowej wskazał, że z bilansu sporządzonego na dzień 31 grudnia 2002r., wynikało m.in., że zmniejszenie zadłużenia z tytułu dostaw i usług z 175.215,27 zł w 2001r. do 154.094,60 zł w 2002r. (tj. o około 12,1%) Spółka czyniła kosztem niespłacanych zobowiązań z tytułu podatków, ceł i ubezpieczeń, które wzrosły z 65.571,53 zł w 2001r. do 137.710,02 zł w 2002r. (tj. o około 110%). O kłopotach finansowych Spółki świadczy również umorzenie postępowania restrukturyzacyjnego dotyczącego restrukturyzacji zaległości w podatku VAT za czerwiec 2001r. i marzec 2002r. z powodu niespełnienia wymogów ustawy restrukturyzacyjnej. Fakty te przeczyły tezie jakoby kłopoty z wypłacalnością Spółki, pojawiły się dopiero wtedy, gdy strona nie miała już żadnego wpływu na decyzje podejmowane w Spółce, w tym również dotyczące zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości. Odwołujący się nie wskazał mienia Spółki, z którego egzekucja byłaby możliwa.

Odpowiadając na zarzut naruszenia art. 112§1 - §4 Op, polegający na zaniechaniu egzekwowania należności Spółki od nabywców udziałów w Spółce, Dyrektor Izby Skarbowej podał, że sprzedaż udziałów Spółki nie czyni nabywcy udziałów podmiotem odpowiedzialnym za zaległości podatkowe Spółki.

W odniesieniu do zarzutu błędnego obliczenia wysokości odsetek za zwłokę od zaległości podatkowych, które w ocenie Skarżącego, winny być obliczone z uwzględnieniem normy z art. 54§1 pkt 3 O.p., organ odwoławczy stwierdził, że w art. 109§1 O.p. ustawodawca nie wymienił art. 54 tej ustawy, a zatem w sprawie odpowiedzialności podatkowej osoby trzeciej przepis art. 54 O.p. nie ma zastosowania. Uchylenie decyzji organu pierwszej instancji i umarzenie postępowania w sprawie dotyczącej orzeczenia o solidarnej odpowiedzialności J. S. jako członka (prezesa) zarządu Spółki S. za zaległości tej Spółki w podatku dochodowym od osób fizycznych za sierpień 2001r., stanowiło konsekwencję związania organu podatkowego oceną prawną wyrażoną przez Wojewódzki Sąd Administracyjny w Łodzi w wyroku z 9 lutego 2007r. sygn. akt: l SA/Łd 1761/06. W ocenie Dyrektora Izby Skarbowej, wyrok ów nie jest natomiast wiążący w sprawie dotyczącej odpowiedzialności za zaległości Spółki z tytułu podatku od towarów i usług.

Dyrektor Izby Skarbowej uznał, że przy wydawaniu zaskarżonej decyzji organ podatkowy pierwszej instancji nie dopuścił się naruszenia przepisów postępowania, które mogłoby mieć wpływ na treść rozstrzygnięcia.

2.Skarga do Sądu I instancji.

2.1.W skardze na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej B. K. wniósł o jej uchylenie w całości wraz z poprzedzającą ją decyzją organu pierwszej instancji oraz o zwrot kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego według norm przepisanych. Decyzjom tym zarzucił naruszenie art. 116§1 (w brzmieniu obowiązującym w roku 2003r.), art. 121§1, art. 122, art. 124, art. 187§1, art. 191 oraz art. 54§1 pkt 3 O.p.

2.2.W uzasadnieniu skargi Skarżący podniósł, że z art. 116 Op wynika, że członek zarządu nie odpowiada za zaległości Spółki, jeżeli wykaże w jakikolwiek sposób, że nie można przypisać mu winy za niezgłoszenie wniosku dotyczącego upadłości. Na ów brak winy członka zarządu, w przedmiotowej sprawie wskazywał fakt, iż w czasie, kiedy w Spółce zaistniały podstawy do ogłoszenia upadłości, Skarżący nie był już członkiem zarządu i nie mógł złożyć wniosku o ogłoszenie upadłości. W momencie, gdy przestał pełnić funkcję członka zarządu, Spółka pozostawała w dobrej kondycji finansowej, o czym świadczy osiągnięcie zysku w latach 2002 - 2003. Ponadto podatnik podkreślił, iż zarówno przez cały rok 2002, jak i w dacie zbycia udziałów (grudzień 2003) wysokość wymagalnych wierzytelności przypadających Spółce przewyższała wysokość jej zobowiązań finansowych. Okoliczności korzystne dla Spółki, zostały całkowicie pominięte przy wydawaniu zaskarżanych decyzji, zaś teza organu wydającego zaskarżoną decyzję, według której o istnieniu podstaw do wystąpienia z wnioskiem o ogłoszenie upadłości już w IV kwartale 2002r. nie znajduje odzwierciedlenia w istniejącym materiale dowodowym. Majątek Spółki w roku 2002 wystarczał na zaspokojenie wszystkich długów Spółki, gdyż aktywa przewyższały pasywa, a w związku z tym nie istniały podstawy do ogłoszenia upadłości. Równocześnie nie została spełniona także druga z przesłanek ogłoszenia upadłości, tj. w roku 2002 Spółka nie zaprzestała płacenia długów.

Dyrektor Izby Skarbowej w dniu 9 lipca 2007r. wydał decyzję, którą uchylił decyzję organu pierwszej instancji i umorzył postępowanie w sprawie odpowiedzialności byłego członka zarządu Spółki za zaległości tejże Spółki jako płatnika podatku dochodowego od osób fizycznych. W uzasadnieniu tej decyzji organ przyjął, że przedstawione okoliczności, tj. zysk osiągany w latach 2001 - 2002, oraz fakt, iż w grudniu 2003r. wysokość wymaganych wierzytelności przypadających Spółce przewyższała wysokość jej zobowiązań uprawdopodobniły brak winy w niezgłoszeniu wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki. W obu postępowaniach podatkowych wskazywane były identyczne okoliczności (oraz dowody) zwalniające z odpowiedzialności za zobowiązanie Spółki. Autor skargi podniósł, że opisane działanie organu odwoławczego narusza zasadę zaufania wyrażoną w art. 121§1 O.p. oraz z normę wynikającą z art. 191 O.p.

Uzasadniając zarzut naruszenia zasady zaufania podatników do organów podatkowych, Skarżący podniósł, że zasada ta została naruszona poprzez błędną interpretację art. 116 O.p. Zaufanie wzbudzałoby podjęcie przez organy podatkowe wysiłku skierowanego na odzyskanie należności od nabywcy udziałów w Spółce. Nadto działanie takie pozostawałoby w zgodzie z art. 112§ 1-§4 O.p. Osoba, która nabyła udziały w Spółce, w dniu 16 grudnia 2003r., wiedziała o zaległościach podatkowych i zgodziła się je przejąć, co potwierdza ,,niewygórowana" cena nabycia udziałów. Zdaniem Skarżącego, pomijając osobę nabywcy udziałów jako podmiot odpowiedzialny za zaległości Spółki naruszono także art. 124 O.p., bowiem nie wyjaśniono w zaskarżonej decyzji dlaczego postępowanie w sprawie odpowiedzialności podatkowej osób trzecich skierowane zostało wobec członka zarządu, a nie wobec podmiotu, który nabył udziały w spółce i przejął wszystkie jej zobowiązania. Organy podatkowe nieprawidłowo, określiły wysokość odsetek za zwłokę od zaległości podatkowej, decyzja ta została wydana na skutek uchylenia poprzednio obowiązującej decyzji, zatem odsetki winny być obliczone z uwzględnieniem przepisów art. 54§1 pkt 3 w związku z §3 O.p.

2.3.W odpowiedzi na skargę Dyrektor Izby Skarbowej wniósł o jej oddalenie, podtrzymując stanowisko wyrażone w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji.

3.Wyrok Sądu I instancji.

3.1.Wojewódzki Sąd Administracyjny w Łodzi uznał, iż skarga zasługiwała na uwzględnienie jednakże nie wszystkie zarzuty były zasadne.

3.2. W pisemnych motywach wyroku, Sąd I instancji, podzielił zarzut skargi naruszenia mogącego mieć istotny wpływ na wynik sprawy przepisu prawa procesowego, tj. art. 54 O.p, a więc wadliwego obliczenia w decyzji wysokości odsetek za zwłokę od zaległości podatkowej. Organ nieprawidłowo pominął art. 54 O.p. Przepis ten określa wyjątki od zasady naliczania odsetek za zwłokę za cały okres istnienia zaległości podatkowych. WSA zgodził się z Dyrektorem Izby Skarbowej, iż art. 54 O.p. nie został wymieniony w treści art. 109 O.p., nie oznacza to jednak, że przepis ten nie ma zastosowania w sprawie odpowiedzialności podatkowej osoby trzeciej. Stawiając taką tezę odwołać należy się do zakresu odpowiedzialności osoby trzeciej. Art. 107§1 O.p. stanowi, że osoba trzecia odpowiada za zaległości podatkowe podatnika, a więc za cudzy dług. Z powyższego należy zatem wywieźć, że ramy odpowiedzialności osoby trzeciej nie mogą być szersze niż odpowiedzialność podatnika. Przyjęcie stanowiska prezentowanego przez organ naruszałoby sformułowaną zasadę. Wyłączenie stosowania art. 54 O.p. skutkowałoby tym, iż osoba trzecia ponosiłaby odpowiedzialność w zakresie szerszym niż podatnik, uprawniony do skorzystania z przewidzianych w art. 54 O.p. odstępstw w zakresie naliczania odsetek za zwłokę. Dokonana przez organ interpretacja art. 109§1 O.p. była nietrafna również z tej przyczyny, iż prowadzi do błędnego wniosku, że żadne przepisy O.p. poza zawartymi w rozdziale 15 i wymienionymi w art. 109, nie mają zastosowania do orzekania w przedmiocie odpowiedzialności osób trzecich. Wyliczając kwotę odsetek za zwłokę organ odwoławczy powinien mieć na względzie treść art. 54 O.p., a w szczególności art. 54§1 pkt 3 w zw z §3 O.p. regulujący kwestię naliczenia odsetek za czas trwania postępowania odwoławczego. Nie budziło wątpliwości, iż w niniejszej sprawie postępowanie zostało wszczęte w 27 lutego 2006r. na mocy postanowienia z 21 lutego 2006r., decyzja organu pierwszej instancji z 7 kwietnia 2006r. została uchylona przez Dyrektora Izby Skarbowej decyzją z 24 lipca 2006r., ponowna decyzja organu pierwszej instancji została podjęta w 15 lutego 2007r., zaś decyzja organu odwoławczego dopiero 20 grudnia 2007r.

Sąd I instancji nie podzielił zarzutów skargi naruszenia art. 116§1 O.p. Stosownie do tego przepisu, za zaległości podatkowe spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji, spółki akcyjnej lub spółki akcyjnej w organizacji odpowiadają solidarnie całym swoim majątkiem członkowie jej zarządu, jeżeli egzekucja przeciwko spółce okaże się bezskuteczna, chyba że członek zarządu wykaże, że we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości lub wszczęto postępowanie zapobiegające ogłoszeniu upadłości (postępowanie układowe) albo że niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości oraz niewszczęcie postępowania układowego nastąpiło nie z jego winy, bądź też wskaże on mienie, z którego egzekucja jest możliwa. W myśl przepisu §2 art. 116 O.p, odpowiedzialność członków zarządu, określona w §1, obejmuje zaległości podatkowe, które powstały w czasie pełnienia przez nich obowiązków członków zarządu spółki.

Przesłankami odpowiedzialności członka zarządu Spółki są powstanie zaległości podatkowych w czasie pełnienia funkcji członka zarządu; niewskazanie przez członka zarządu, że złożono we właściwym czasie wniosek o ogłoszenie upadłości lub wszczęto postępowanie układowe albo wykazanie braku jakiejkolwiek winy w niepodjęciu działań w tym kierunku; niewskazanie przez członka zarządu mienia, z którego egzekucja jest możliwa; bezskuteczność egzekucji w stosunku do spółki. Nie ulega też wątpliwości, że wykazanie tzw. przesłanek egzoneracyjnych spoczywa na członku zarządu.

W sprawie, nie budziła wątpliwości okoliczność, iż Skarżący, jak wynika z zawartych w aktach administracyjnych wypisów z KRS oraz uchwały nr 1 Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników z 16 grudnia 2003r., w okresie, w którym powstały sporne zaległości, pełnił funkcję członka zarządu Spółki S. Należy on więc do kręgu podmiotów odpowiedzialnych za zobowiązania podatkowe tej Spółki za objęty zaskarżoną decyzją okres. Organy podatkowe obu instancji zasadnie też przyjęły, iż egzekucja wobec majątku Spółki okazała się bezskuteczna, postępowanie egzekucyjne postanowieniem z 1 grudnia 2005r. Nr [...] zostało umorzone wobec Spółki, ustalono bowiem, iż w toku tego postępowania nie uzyska się kwoty przewyższającej wydatki egzekucyjne, Spółka nie prowadzi działalności gospodarczej, nie posiada składników majątkowych, a zajęcie rachunków bankowych dało negatywny wynik.

Skarżący nie wykazał też zaistnienia przesłanek uwalniających go od odpowiedzialności za zaległości Spółki, tj. nie wykazał, że wniosek o ogłoszenie upadłości został zgłoszony we właściwym czasie lub że nie ponosi winy w niepodjęciu działań w tym kierunku, jak i nie wskazał majątku Spółki, z którego możliwe byłoby zaspokojenie roszczeń przez Skarb Państwa. Przesłankę zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości we właściwym czasie należy oceniać, jak słusznie przyjął organ odwoławczy w oparciu o przepisy rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej z 24 października 1934r. Prawo upadłościowe. Z przepisów art. 1§2, jak również art. 5§2 P.u. wynika, iż podmiot gospodarczy, który zaprzestał płacenia długów, będzie uznany za upadłego, jest on zobowiązany, nie później niż w ciągu dwóch tygodni od zaprzestania płacenia długów, a reprezentant spółki, w tym samym czasie, od ujawnienia, że majątek spółki nie wystarcza na zaspokojenie długów, zgłosić w sądzie wniosek o ogłoszenie upadłości, chyba że wniesiono podanie o otwarcie postępowania układowego. W ocenie tej przesłanki decydujące znaczenia mają, jak wynika z orzeczenia SN z 16 stycznia 1934r. sygn. akt: C I 35/33, Zbiór Orzecznictwa 1934, poz. 510, obiektywne kryteria oceny, czy chodzi o zaprzestanie płacenia długów, problem winy lub braku winy nie ma zatem znaczenia, obojętne jest też, czy zaprzestanie płacenia długów jest wynikiem ,,niechęci płacenia" czy braku środków. Dodatkowo podnieść należy, iż za właściwy czas zgłoszenia upadłości nie może być uznany czas, w którym stan majątkowy Spółki kwalifikuje ją już jako bankruta, niweczyłoby to bowiem cały sens postępowania upadłościowego, pozbawiając wierzycieli jakiejkolwiek ochrony prawnej ich interesów.

WSA w Łodzi wskazał, iż podstawy do wystąpienia z wnioskiem o ogłoszenie upadłości Spółki S. istniały już 2002r. Spółka w 2002r. nie regulowała wszystkich swoich zobowiązań, a zarazem nie posiadała majątku wystarczającego na ich pokrycie, wykazany w bilansie przychód nie mógł też świadczyć o dobrej kondycji finansowej Spółki, skoro sami członkowie zarządu w osobach skarżącego oraz . B. przyznali, jak wynika z protokołów z 3 sierpnia 2006r., iż ,,zawsze przychody przewyższały zobowiązania. Nigdy nie było w firmie ujemnego bilansu. Były to także przychody ,,na papierze", trudno ściągalne. W branży budowlanej każdy obiecuje, że zapłaci i często, choć po terminie, płaci choć częściowo. Podatków nie płaciliśmy, bo bieżące wpływy nie starczały na ich pokrycie, ale mniejsze kwoty płaciliśmy". Z powyższych wyjaśnień wynika, pomimo przekonania skarżącego co do braku podstaw do złożenia wniosku o upadłość w czasie pełnienia przez niego funkcji członka zarządu, iż właśnie w tym czasie istniały do tego podstawy, na wykazany w bilansie przychód składały się bowiem wierzytelności trudne do wyegzekwowania. Spółka faktycznie nie dysponowała pieniędzmi uzyskanymi od swoich dłużników. Nie można więc uznać, że pieniądze nie wpłacone przez tych dłużników stanowiły majątek mający wpływ na możliwość zaspokojenia długów Spółki. Istotną okolicznością w sprawie jest też zbycie w grudniu 2003r. 60 udziałów w Spółce o wartości 6.000,00 zł za kwotę 60,00 zł. Gdyby kondycja Spółki była tak dobra, jak twierdzi strona skarżąca, wartość udziałów byłaby zdecydowanie wyższa. Podnieść też należy, iż prezes Spółki J. S. oświadczył 11 września 2002r., jak zasadnie podniósł organ, że kapitał zakładowy Spółki wynosi 6.000,00 zł, Spółka nie posiada majątku ruchomego o wartości licytacyjnej i ma trudności z pozyskaniem nowych kontrahentów. O złym doborze kontrahentów, nieskutecznym egzekwowaniu wierzytelności przez Spółkę oraz złej kondycji Spółki, jak i nienależytym prowadzeniu spraw Spółki przez zarząd Spółki, świadczy też wynikająca z porównania bilansu za 2001 i 2002r. ,,papierowa" jedynie okoliczność osiągnięcia zysku w 2002r. w kwocie 22.870,00 zł, zmniejszenia pasywów i zwiększenia aktywów w porównaniu z 2001r. Z bilansów wynika bowiem, iż w tym porównywanym okresie nastąpił wzrost należności z tytułu dostaw i usług o blisko 60%, a Spółka próbę wyegzekwowania wierzytelności podjęła z 6 – 26 miesięcznym opóźnieniem po upływie terminu płatności wynikającej z faktur. Skarżący nie wykazał też, by podjęta próba uzyskania wierzytelności w trybie nakazu zakończyła się skutecznie. Podnieść też należy, jak wskazał organ w uzasadnieniu decyzji, iż Spółka zadłużenie z tytułu dostaw i usług zmniejszyła kosztem niespłaconych zobowiązań z tytułu podatków, ceł i ubezpieczeń. O złej sytuacji finansowej Spółki świadczy również okoliczność, iż postępowanie restrukturyzacyjne dotyczące zaległości za czerwiec 2001 i marzec 2002r. zostało umorzone z uwagi na niespełnienie warunków ustawy restrukturyzacyjnej. W tych okolicznościach faktycznych Spółka S. już w 2002 r. znajdowała się w niekorzystnej sytuacji ekonomicznej, ponieważ jej majątek nie wystarczał na pokrycie zobowiązań, a więc zaprzestało tu zaprzestanie płacenia długów, co stanowi przesłankę determinującą wszczęcie postępowania upadłościowego. Dodatkowo podnieść należy, iż w analogiczny sposób sytuację Spółki S. w 2002r. ocenił NSA w wyrokach z 10 lutego 2010r. sygn. akt: I FSK 2178/09 i I FSK 2178/08.

Jako niezasadny Sąd I instancji uznał zarzut naruszenia przepisów proceduralnych tj. art. 122, art. 121§1 i art. 124 O.p.

Odnosząc się do zarzutu sprzeczności decyzji wydanych przez organ odwoławczy w tożsamych stanach faktycznych należy wskazać, iż decyzja powołana przez stronę skarżącą została wydana przez organ z uwzględnieniem zaleceń Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Łodzi. Wyrok, który zapadł w sprawie sygn. akt: I SA/Łd 1761/06, nie jest wiążący dla Dyrektora Izby Skarbowej w niniejszej sprawie, co oznacza, iż organ mógł wydać decyzję innej treści.

Organ nie uchybił również dyspozycji art. 191 i art. 187§1 O.p. W uzasadnieniu zaskarżonej decyzji organ odwoławczy dokonał analizy dowodów zgromadzonych w toku postępowania, podał również dlaczego rozstrzygnął niniejszą sprawę odmiennie niż sprawę odpowiedzialności J. S. - członka zarządu spółki S. za jej zaległości, jako płatnika podatku dochodowego od osób fizycznych za sierpień 2001r.

4.Skarga kasacyjna.

4.1.Skarżący reprezentowany przez pełnomocnika zaskarżył w części oddalającej skargę tj. części, która nie odnosi się do rozstrzygnięcia o odsetkach za zwłokę zarzucając:

1.na podstawie art. 174 pkt 1 ustawy z 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U Nr 153, poz. 1270 ze zm. dalej-p.p.s.a.) zarzucił naruszenie art. 116§1 O.p. w zw z §1 i§2 P.u.poprzez ich błędną wykładnię a w konsekwencji niewłaściwe zastosowanie polegające na bezpodstawnym przyjęciu przez Sąd, że w oparciu o art. 116 O.p., Pan K. może odpowiadać jako osoba trzecia za zobowiązania podatkowe spółki z o.o. S. w sytuacji gdy zaistniały stan faktyczny nie odpowiada zakresowi normy prawnej wynikającej ze wskazanego artykułu gdyż zachodziły okoliczności wyłączające odpowiedzialność Skarżącego,

2. na podstawie art. 174 pkt 2 p.p.s.a. zarzucił naruszenie art. 145§1 pkt 1 lit c p.p.s.a., poprzez oddalenie skargi pomimo, iż istniały podstawy do uchylenia decyzji w całości z uwagi na naruszenie przez organy działające w postępowaniu podatkowym art. 121§1, art. 187§1 oraz art. 191 O.p.

4.2.W uzasadnieniu skargi kasacyjnej jej autor podniósł, iż WSA w Łodzi nie zwrócił uwagi na okoliczność, iż ewidentny brak winy p. K. w sprawie wynikał z tego, że w czasie kiedy w spółce zaistniały podstawy do ogłoszenia upadłości nie był już członkiem zarządu i wniosku o ogłoszenie upadłości nie mógł już zgłosić. W momencie odchodzenia podatnika z funkcji członka zarządu (grudzień 2003r.) spółka pozostawała w dobrej kondycji finansowej o czym świadczyło osiągnięcie zysku w latach 2002-2003. Przez cały 2002 rok jak i w momencie zbycia udziałów (grudzień 2003r.) wysokość wymaganych wierzytelności przypadających spółce S. przewyższała wysokość jej ogólnych zobowiązań finansowych w tym podatkowych. Nie było podstaw do ogłoszenia upadłości jak i danych ekonomicznych spółki. Podkreślono także, iż w sprawie wydano dwa wzajemnie wykluczające się rozstrzygnięcia mimo identycznego stanu faktycznego co zostało zaakceptowane przez Sąd I instancji. W sprawie bowiem odpowiedzialności byłego członka zarządu spółki S. jako płatnika podatku dochodowego od osób fizycznych organ odwoławczy uchylił zaskarżoną decyzję wskazując, iż zysk osiągnięty w latach 2001-2002 oraz fakt, iż w grudniu 2003 wysokość wymaganych wierzytelności przypadających spółce przewyższała wysokość zobowiązań co uprawdopodobniało brak winy w niezgłoszeniu wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki. Decyzja dotyczyła wprawdzie podatku dochodowego od osób fizycznych jednakże reguły odpowiedzialności osób prawnych zawarte w O.p. są jednolite bez względu na rodzaj podatku którego dotyczą. Co więcej NSA w wyroku z 30 kwietnia 2010r. sygn. akt: II FSK 2193/08 w przedmiocie odpowiedzialności drugiego członka zarządu M. B. z tytułu odpowiedzialności osób trzecich za zaległości podatkowe spółki a więc w sprawie opartej na identycznym stanie faktycznym oraz identycznej podstawie prawnej, NSA uchylił w całości zaskarżony wyrok.

Wskazując na powyższe wniósł o uchylenie zaskarżonego wyroku w części oddalającej skargę i przekazanie sprawy do ponownego rozpatrzenia i o zwrot kosztów postępowania w tym, kosztów zastępstwa procesowego wg norm przepisanych.

4.3.W odpowiedzi na skargę kasacyjną pełnomocnik Dyrektora Izby Skarbowej w Ł. wniósł o oddalenie skargi kasacyjnej i zasądzenie kosztów postępowania wg norm przepisanych.

5.Naczelny Sąd Administracyjny zważył, co następuje:

5.1.Skarga kasacyjna nie zasługuje na uwzględnienie, ponieważ nie ma usprawiedliwionych podstaw (art. 184 p.p.s.a.).

5.2.Chybiony jest pierwszy z zarzutów, sprowadzający się do naruszenia prawa materialnego przez błędną wykładnię, a w konsekwencji niewłaściwe zastosowanie art. 116§1 O.p. (w brzmieniu obowiązującym w 2003r.) w związku z art. 1§1 i §2 P.u. polegające na bezpodstawnym przyjęciu przez Sąd I instancji, że art. 116 O.p. miał zastosowanie w przedmiotowej sprawie, w sytuacji gdy zaistniały stan faktyczny nie odpowiadał zakresowi normy prawnej wynikającej ze wskazanego przepisu. Geneza unormowań regulujących odpowiedzialność członka zarządu za zobowiązania spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, a więc spółki kapitałowej, sięga jeszcze rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej z 27 czerwca 1934r. Kodeks handlowy (Dz. U Nr 57, poz. 502 ze zm.). Przyczyną tej regulacji jest to, że członkowie zarządu spółki mają decydująco istotny wpływ na prowadzenie spraw spółki. Stąd w przypadku, gdy sytuacja finansowa spółki jest zła i nie pozwala na zaspokojenie wierzycieli, to członkowie zarządu ponoszą odpowiedzialność majątkową i osobistą za te długi. Z jednej strony zatem instytucja ta pełni funkcje gwarancyjne dla wierzycieli spółki, którzy w razie braku majątku spółki, mogą szukać zaspokojenia swoich wierzytelności z majątku członka zarządu. Z drugiej strony pełni funkcje represyjne dla członków zarządu, którzy ponoszą odpowiedzialność za długi spółki, będące konsekwencją złego zarządzania spółką. Z art.116 O.p. wynika, że członek zarządu nie odpowiada za zaległości spółki, jeżeli wykaże w jakikolwiek sposób, że nie można przypisać mu winy w związku z niezgłoszeniem wniosku dotyczącego upadłości. Co więcej, w dniu 10 sierpnia 2009r. (sygn. akt II FPS 3/09) Naczelny Sąd Administracyjny podjął uchwałę w której stwierdzono, że członek zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, o którym mowa w art. 116§1 O.p. w brzmieniu obowiązującym przed dniem 1 stycznia 2003 r., może również po zakończeniu pełnienia tej funkcji, uwolnić się od odpowiedzialności za zaległości podatkowe powstałe w tym czasie, jeżeli wykaże w postępowaniu podatkowym, że w okresie pełnienia przez niego funkcji członka zarządu nie było podstaw do zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości lub postępowania zapobiegającego upadłości (postępowanie układowe). W uzasadnieniu NSA stwierdził, że odpowiedzialność członka zarządu za zaległości podatkowe spółki nie może mieć miejsca, jeśli przesłanki o złożenie wniosku o upadłość zaistniały, gdy nie miał on już wpływu na podjęcie kroków zmierzających do ogłoszenia upadłości spółki. Treść art. 116§1 O.p., że niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości oraz niewszczęcie postępowania układowego nastąpiło nie z jego winy, należy rozumieć w ten sposób, że jedynie w przypadku, gdy członek zarządu miał wpływ na dokonanie we właściwym czasie zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości lub wszczęcia postępowania zapobiegającego upadłości (postępowanie układowe), a nie nastąpiło w tym czasie zgłoszenie tego wniosku lub wszczęcie tego postępowania, od odpowiedzialności tej wyłączyć go może jedynie wykazanie, że nie nastąpiło to z jego winy. W każdym zatem przypadku orzekania o odpowiedzialności członka zarządu organ podatkowy jest zobowiązany zbadać, czy i kiedy wystąpiły przesłanki do ogłoszenia upadłości, gdyż tylko niezłożenie wniosku o upadłość w terminie czyni otwartą kwestię odpowiedzialności członka zarządu na podstawie art. 116§1 O.p. Odpowiedzialność członka zarządu może wchodzić w rachubę tylko w sytuacji, gdy w stosunku do spółki wystąpiły przesłanki upadłości. Z kolei członek zarządu tylko wtedy ponosi odpowiedzialność, kiedy obowiązku w zakresie złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości lub wszczęcia postępowania układowego nie wypełnił w terminie lub też, że ponosi winę za jego niewypełnienie. W każdym przypadku należy zatem ustalić, że taki obowiązek w ogóle na członku zarządu ciążył oraz kiedy powinien być dopełniony. Skoro w okresie pełnienia funkcji przez członka zarządu nie zachodziły przesłanki do ogłoszenia upadłości, to późniejsze pogorszenie się sytuacji finansowej spółki w okresie, kiedy już tej funkcji nie pełnił, powoduje uwolnienie tego członka zarządu od odpowiedzialności ukształtowanej w art. 116§1 O.p. W końcowej części uzasadnienia NSA wskazał, że w każdym wypadku wydania decyzji na podstawie art. 116§1 O.p. organ podatkowy zobowiązany jest wskazać istnienie przesłanek odpowiedzialności członka zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością za jej zaległości podatkowe oraz zbadać, czy nie zachodziły przesłanki wyłączające tę odpowiedzialność. W przypadku orzeczenia odpowiedzialności byłych członków zarządu tych spółek, badanie przesłanek wyłączających tę odpowiedzialność z uwagi na podstawy ogłoszenia upadłości lub wszczęcia postępowania układowego może dotyczyć wyłącznie okresu, w którym osoby te pełniły obowiązki członka zarządu i dotyczyć zobowiązań podatkowych powstałych w tym okresie (art. 116§2 O.p.).

5.3.Sąd I instancji jednoznacznie ustosunkował się do twierdzeń Skarżącego, że skutecznie uwolniłby się on od odpowiedzialności za zobowiązania spółki S. wykazując, że w okresie sprawowania funkcji wiceprezesa nie wystąpiły przesłanki do złożenia przez zarząd spółki wniosku, o którym stanowi art. 116§1 O.p. W tym zakresie Sąd I instancji podzielił stanowisko organu uznając, iż istniały podstawy do podjęcia przez członków zarządu działań zmierzających do zakończenia działalności spółki poprzez ogłoszenie jej upadłości, co w sposób dostateczny potwierdził zebrany materiał dowodowy. Podkreślono, iż wykazanie wystąpienia jednej z przesłanek ekskulpujących wymienionych w art. 116§1 O.p. obciąża osobę trzecią. Skarżący nie wykazał, by w 2003r. możliwości płatnicze spółki były lepsze niż w roku poprzednim. Organ prawidłowo zastosował art. 116 O.p. i orzekł o odpowiedzialności Skarżącego za zaległości spółki powstałe w podatku od towarów i usług za badany w sprawie okres. Dyrektor Izby Skarbowej wyjaśnił, iż już 2002r. istniały podstawy do wystąpienia z wnioskiem o ogłoszenie upadłości spółki. Na powyższe wskazuje zebrany w sprawie materiał dowodowy, z którego wynika, iż spółka w 2002r. nie regulowała wszystkich swoich zobowiązań, a zarazem nie posiadała majątku wystarczającego na ich pokrycie, a wykazany w bilansie przychód nie mógł świadczyć o dobrej kondycji finansowej spółki, skoro sami członkowie zarządu przyznali, iż składały się na niego także wierzytelności trudne do wyegzekwowania. Spółka faktycznie nie dysponowała zatem pieniędzmi uzyskanymi od swoich dłużników. Nie można więc uznać, że pieniądze niewpłacone przez tych dłużników stanowiły majątek mający wpływ na możliwość zaspokojenia długów spółki. Art. 1§2, jak również art. 5§2 P.u. stanowią, iż zasadne jest złożenie wniosku o ogłoszenie upadłości spółki nie tylko w przypadku zaprzestania płacenia długów w ogóle, ale także w sytuacji, gdy majątek spółki nie wystarcza na ich zaspokojenie, a taka sytuacja zaistniała w rozpoznawanej sprawie. Bezspornym jest fakt niezłożenia przez Skarżącego takiego wniosku tak w 2002r. jak i w 2003r. O złej kondycji spółki w 2003r. świadczył szereg okoliczności. Organ wskazał na fakt umorzenia postępowania egzekucyjnego z uwagi na brak majątku pozwalającego na pokrycie jego kosztów, umorzenia postępowania restrukturyzacyjnego wobec niespełnienia przez spółkę warunków restrukturyzacji, zbycia w grudniu 2003r. 60 udziałów w spółce o wartości 6.000,00 zł za kwotę 60,00 zł. Organ stwierdził, że gdyby kondycja spółki była tak dobra, jak twierdzi strona, wartość udziałów byłaby zdecydowanie wyższa. Zdaniem Naczelnego Sądu Administracyjnego, należało zgodzić się z Sądem I instancji, który wskazał na ogólną zasadę wynikającą z art. 1§1 P.u. zgodnie z którą ,,podmiot gospodarczy, który zaprzestał płacenia długów, będzie uznany za upadłego." Wskazać przy tym należy na orzeczenie Sądu Najwyższego z 16 stycznia 1934r. (sygn. akt: C I 35/33, Zbiór Orzecznictwa 1934, poz. 510), z którego wynika, iż decydujące znaczenie mają obiektywne kryteria oceny, czy chodzi o zaprzestanie płacenia długów. Problem winy lub jej braku nie ma znaczenia, gdyż decyduje stan obiektywny. Obojętne jest, czy zaprzestanie płacenia długów jest wynikiem ,,niechęci płacenia" czy braku środków. W rozpatrywanej sprawie spółka już na początku 2002r. znajdowała się w niekorzystnej sytuacji ekonomicznej, ponieważ jej majątek nie wystarczał na pokrycie zobowiązań, a więc wystąpiło tu zaprzestanie płacenia długów, co stanowi przesłankę determinującą wszczęcie postępowania upadłościowego. Należy także podzielić pogląd organu odwoławczego, że gdyby przepis art. 116§1 pkt 1 O.p. w związku z art. 1 i 5 P.u. interpretować tak jak chce tego Skarżący, to przepisy prawa upadłościowego winny odnosić się do bilansu przedsiębiorcy, czego nie robią, stanowiąc, iż upadłość przedsiębiorcy będzie ogłoszona także wówczas, gdy majątek przedsiębiorcy nie wystarcza na zaspokojenie długów. Dlatego też i z tego względu niezasadny jest zarzut naruszenia prawa materialnego.

Warto też wskazać na wyrok z 27 maja 2008r. sygn. akt: I FSK 593/07, w którym NSA stwierdził, że w art. 116§2 O.p. (w brzmieniu obowiązującym przed dniem 1 stycznia 2003r.) ustawodawca wyraźnie wskazał, że członkowie zarządu spółki będą odpowiadać za zobowiązania podatkowe spółki powstałe w czasie pełnienia przez nich obowiązków w jej zarządzie. Co prawda, odpowiedzialność podatkowa członka zarządu spółki kapitałowej – tak samo jak i wszystkich innego rodzaju osób trzecich wymienionych w rozdziale 15 działu III O.p. – jest odpowiedzialnością za zaległości podatkowe, co wyraźnie wynika z art. 107§1 O.p., a także art. 116§1 O.p. to jednak z wyraźnej woli ustawodawcy decydujący dla powstania odpowiedzialności podatkowej w tym wypadku jest moment powstania zobowiązania podatkowego, a nie moment powstania zaległości podatkowej (z tytułu tego zobowiązania). Oznacza to, że nie jest konieczne, aby w czasie pełnienia przez daną osobę funkcji członka zarządu spółki nastąpiło przekształcenie zobowiązania podatkowego w zaległość podatkową; może to nastąpić później, gdy dana osoba nie będzie już członkiem zarządu. NSA podkreślił, że takie samo stanowisko zajął NSA w wyroku z 12 grudnia 2007r. sygn. akt: I FSK 1409/06. NSA zaznaczył, że wprawdzie orzeczenie to dotyczyło stanu prawnego obowiązującego od dnia 1 stycznia 2003r., jednakże należy zgodzić się z poglądem, że zmiana art. 116§2 O.p. która nastąpiła od tej daty, miała charakter redakcyjny i doprecyzowała jedynie, że chodzi o odpowiedzialność za zaległości podatkowe. Doprowadziła ona do sformułowania podobnego, jak przyjęte w innych przepisach o odpowiedzialności podatkowej osób trzecich, w których jako moment decydujący dla powstania tej odpowiedzialności przyjęto moment powstania zobowiązania podatkowego (art. 110§1, art. 114a §1, art. 115§2, art. 117§2 O.p.), a nie moment powstania zaległości podatkowej (art. 111§1, art. 112§1, art. 113 O.p.). Właśnie wyraźne zróżnicowanie przez ustawodawcę odpowiedzialności poszczególnych kategorii osób trzecich za zaległości podatkowe podatnika z punktu widzenia momentu (powstania zobowiązania albo zaległości podatkowej) istotnego dla objęcia tą odpowiedzialnością stanowiło ważny argument dla przyjęcia stanowiska w tym orzeczeniu.

5.4. Również i drugi z zarzutów skargi kasacyjnej, a dotyczący naruszenia przepisów postępowania, w sposób, który mógł mieć istotny wpływ na wynik sprawy, tj. art. 145 § 1 pkt 1 lit. c p.p.s.a. przez oddalenie skargi mimo istnienia podstaw do uchylenia decyzji w całości z uwagi na naruszenie przez organy art. 121§1, art. 187§1 i art. 191 O.p. należało uznać za niezasadny. W uzasadnieniu zarzutu naruszenia przepisów procesowych Skarżący podniósł, że organ odwoławczy na podstawie identycznych okoliczności faktycznych oraz prawnych wydał dwa wzajemnie wykluczające się rozstrzygnięcia, co stanowiło naruszenie art. 121§1 O.p., a zostało zaakceptowane przez Wojewódzki Sąd Administracyjny. Skarżący wskazał na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej z 9 lipca 2007r. oraz wyrok WSA w Łodzi z 9 lutego 2007r.

Zgodnie z art. 121§1 O.p. postępowanie podatkowe powinno być prowadzone w sposób budzący zaufanie do organów podatkowych. W orzecznictwie NSA przyjmuje się, że dochodzi do naruszenia zasady zaufania jeżeli organ wyda różne rozstrzygnięcia w takim samym stanie faktycznym i prawnym. Stan faktyczny w sprawie J. S. był nieporównywalny ze stanem faktycznym w niniejszej sprawie. Okoliczności te były też odmienne. J.S. uległ wypadkowi i do czasu odwołania go z funkcji prezesa zarządu przebywał na zwolnieniu lekarskim, a następnie na zasiłku rehabilitacyjnym. Ponadto NSA w sprawach M. B. dotyczących tych samych okresów rozliczeniowych gdzie okoliczności były te same, skargi kasacyjne oddalił. W tej sytuacji trudno zgodzić się z zarzutem skargi kasacyjnej by w tym zakresie została naruszona zasada zaufania określona w art. 121 O.p.

5.5. Z tych względów Naczelny Sąd Administracyjny uznał, iż przedmiotowa skarga kasacyjna nie dostarcza uzasadnionych podstaw do uwzględnienia zawartych w niej żądań, w związku z czym, działając na podstawie przepisów art. 184 orzekł jak w wyroku. O kosztach sądowych orzeczono na podstawie art. 204 pkt 1 p.p.s.a.