Wyrok WSA w Białymstoku, sygn. akt I SA/Bk 277/11
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Białymstoku
Data orzeczenia: 2012-04-18 00:00:00+02:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6112 Podatek dochodowy od osób fizycznych, w tym zryczałtowane formy opodatkowania
Hasła tematyczne: Podatkowe postępowanie
Skarżony organ: Dyrektor Izby Skarbowej
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 23 par. 4 i 5, art. 122, art. 180, art. 181, art. 187 par. 1, art. 188, art. 191, art. 199, art. 284a par. 2 i 3
journal: Dz.U. 2005 nr 8 poz 60
law: Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa - tekst jedn.

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Białymstoku w składzie następującym: Przewodniczący sędzia WSA Urszula Barbara Rymarska (spr.), Sędziowie sędzia WSA Jacek Pruszyński, sędzia WSA Wojciech Stachurski, Protokolant Beata Borkowska, po rozpoznaniu w Wydziale I na rozprawie w dniu 18 kwietnia 2012 r. sprawy ze skargi A. R. na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej w B. z dnia [...] maja 2011 r. nr [...] w przedmiocie zryczałtowanego podatku dochodowego od przychodów ewidencjonowanych za 2005 rok oddala skargę


UZASADNIENIE

Zaskarżoną do Sądu decyzją z [...] maja 2011 r. nr [...] Dyrektor Izby Skarbowej w B. utrzymał w mocy decyzję Dyrektora Urzędu Kontroli Skarbowej w B. z [...] stycznia 2011 r. nr [...], wydaną w sprawie określenia A. R. (dalej również jako skarżący) zobowiązania w zryczałtowanym podatku dochodowym od przychodów ewidencjonowanych w 2005 r.

Zdaniem organów, skarżący prowadzący w 2005 r. działalność gospodarczą pod nazwą Z. - D., której przedmiotem była m.in. produkcja tartaczna palet, elementów palet oraz renowacja palet, zaniżył przychód ze sprzedaży elementów palet, których wywóz dokonywany był do firmy "P" we W. Świadczą o tym protokoły przesłuchań kierowców dokonujących wywozów z posesji skarżącego (M. P., P. A., W. Z., G. G., M. W., P. H., M. R., G. M., K. M.), dokumenty WZ poświadczające część tych wywozów oraz inne dokumenty podmiotów zlecających lub przyjmujących zlecenia przewozów.

Organ pierwszej instancji określił, jaką ilość wywozów i w jakim okresie dokonali poszczególni świadkowie. Na podstawie powyższych zeznań ustalił ilość wywozów od kontrolowanego przypadającą na 2005 r. Z danych wynikających

z ewidencji sprzedaży wyliczono średnią cenę sprzedaży desek paletowych stosowaną przez skarżącego wobec odbiorców. Powyższe stanowiło podstawę

do oszacowania niezaewidencjonowanego w księgach podatkowych obrotu.

Rozpatrując odwołanie pełnomocnika strony Dyrektor Izby Skarbowej potwierdził ustalenia organu pierwszej instancji uznając, że znajdują one uzasadnienie we włączonych do akt postępowania materiałach zgromadzonych przez Prokuraturę Okręgową VI Wydział do Spraw Przestępczości Gospodarczej

w J. nadzorującą śledztwo prowadzone przez Zarząd Centralnego Biura Śledczego Komendy Głównej Policji w K. Z porównania zeznań świadków z prowadzonymi ewidencjami wynikało, iż skarżący nie ewidencjonował wszystkich przychodów ze sprzedaży. Dotyczy to przede wszystkim wywozu elementów drewnianych palet kierowanych do "P" we W. Powyższe ustalenia zawarto w protokole kontroli, który potwierdził nierzetelność ewidencji przychodów w poszczególnych miesiącach 2005 r.

W ocenie organu odwoławczego zeznania świadków nie przeczyły sobie

i zasadnie uznano je za wiarygodne. Przesłuchiwani kierowcy podali ilość wykonanych kursów, w trakcie których przewożono deski paletowe od skarżącego głównie do firmy "P", okres w którym świadczyli usługi transportowe i dane te jako istotne dla rozstrzygnięcia zawarto w decyzji organu pierwszej instancji. W zaskarżonej decyzji przyporządkowano poszczególne transakcje do konkretnych lat podatkowych, zwłaszcza, gdy z zeznań świadków wynikał bezspornie jeden rok kalendarzowy. Z kolei w sytuacjach, gdy świadkowie nie pamiętali konkretnego roku, a podawali przełom lat 2004/2005 lub 2005/2006, oszacowano wartość osiągniętego obrotu za dany rok dodatkowo na podstawie stosunku obrotów zaewidencjonowanych w poszczególnych latach. Wartość przychodów ze sprzedaży ustalono w oparciu o średnią cenę stosowaną wobec odbiorców w transakcjach zaewidencjonowanych, co nie może budzić zastrzeżeń. Przyjęto również,

że jednorazowo podatnik przewoził 30 m3 desek paletowych. Skarżący w składanych

w postępowaniu wyjaśnieniach informował bowiem, że na naczepę o ładowności

24 ton może wejść 27-30 m3 desek paletowych. Zatem przyjęta ilość mieści się

w granicach wskazanych przez stronę. Dodatkowo jednak z zeznań świadków wynikało, że załadunek był zawsze do pełna, a często również w ich odczuciu przekraczał dopuszczanie normy wagowe. Powyższe rzutowało na przyjęcie liczby 30m3. Na częste przeładowanie środka transportu wskazywali świadkowie G. M., P. H., P. G. G., M. W., K. M. W niektórych przypadkach świadkowie oświadczali, że pomimo iż samochód był załadowany do pełna to towar pochodził w ilości po ok. 50% z dwóch tartaków w D. Wówczas do wyliczeń przychodu ze sprzedaży przyjmowano wartość odpowiadającą połowie załadunku.

Odpowiadając na zarzut zawyżenia liczby wywozów, z uwagi na fakt, że różni świadkowie mogli wspominać o tych samych dostawach, a nie odrębnych organ stwierdził, że kierowcy jeździli pojedynczo po towar i każdy z nich miał środek transportu wyłącznie do własnej dyspozycji.

Dyrektor Izby Skarbowej wskazał, że z ustaleń protokołu badania ksiąg podatkowych skarżącego wynika, iż prowadzone ewidencje dla celów podatkowych nie odzwierciedlają rzeczywistego przebiegu zdarzeń gospodarczych. Wykazana nierzetelność dotyczyła przychodu ze sprzedaży za poszczególne miesiące 2005 r. elementów palet. Jednocześnie organ odwoławczy potwierdził prawidłowość zastosowanej metody oszacowania podstawy opodatkowania. Zauważył, że organ pierwszej instancji wskazał przyczyny z powodu, których nie można w niniejszej sprawie zastosować metod wymienionych w art. 23 § 3 o.p. Zdaniem Dyrektora Izby Skarbowej najbliższa rzeczywistej podstawy opodatkowania jest metoda szacunku polegająca na ustaleniu ilości wywozów na podstawie zeznań kierowców

i dokumentów WZ i odniesienie jej do cen sprzedaży elementów palet stosowanych przez kontrolowanego w okresie objętym postępowaniem kontrolnym. Taki sposób postępowania umożliwia przepis art. 23 § 4 o.p.

Organ odwoławczy nie znalazł również podstaw do uwzględnienia zarzutów naruszenia art. 121 § 1, art. 122, art. 123, art. 124, art. 180, art. 181, art. 187 § 1,

art. 188, art. 191, art. 193 § 2, § 4 i § 6, art. 199, art. 210 § 1 pkt 4 i 6 i § 4, art. 233

§ 2, art. 284a § 2 i § 3 o.p. oraz art. 24 ust. 2 ustawy o kontroli skarbowej.

W szczególności podniósł, że brak jest podstaw do twierdzenia, iż kontrola podatkowa została przeprowadzona bez upoważnienia.

Ponadto zaznaczył, że protokoły przesłuchania świadków sporządzone

w postępowaniu karnym oraz inne dokumenty zgromadzone w toku tego postępowania (takie jak dokumenty WZ) mogą być dowodami w sprawie stosownie do art. 181 oraz art. 180 o.p. Niewątpliwie przyczyniają się do wyjaśnienia sprawy

i nie są sprzeczne z prawem.

Dyrektor Izby Skarbowej odniósł się również do pozostałych zarzutów sformułowanych w odwołaniu.

W skardze złożonej do Sądu pełnomocnik skarżącego wniósł o uchylenie decyzji organów obu instancji bądź stwierdzenie nieważności tych decyzji. Zarzucił naruszenie: art. 284a § 2 i 3 o.p., poprzez prowadzenie kontroli bez upoważnienia

do przeprowadzenia kontroli, co przesądza o tym, iż materiał dowodowy zebrany

w postępowaniu jest uzyskany w sposób nielegalny; art. 180 i art. 181 w związku

z art. 284a § 2 i 3 o.p., poprzez oparcie rozstrzygnięcia na dowodach, którym z uwagi na wadliwe przeprowadzenie kontroli nie można nadać - przymiotu dowodu; art. 180 w zw. z art. 284a § 2 i 3 o.p., albowiem organ potraktował jako dowód w sprawie dokumenty WZ, pomimo niezgodnego z prawem sposobu ich pozyskania i włączenia w poczet materiału dowodowego; art. 122 o.p., poprzez zaniechanie podjęcia wszelkich niezbędnych działań w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego oraz załatwienia sprawy w postępowaniu podatkowym, ograniczając dalece inicjatywę dowodową strony podjętą celem wyczerpującego ustalenia okoliczności sprawy; art. 187 § 1, art. 191, art. 210 § 1 pkt 4 i 6 o.p., poprzez niedopełnienie obowiązku zebrania materiału dowodowego oraz wyczerpującego rozpatrzenia tego materiału, np. organ nie wskazał imion i nazwisk świadków, którzy zdaniem organu potwierdzili "wywóz towaru z firmy podatnika", co świadczy o tym, że organ

nie traktował swojego obowiązku swobodnej i dogłębnej analizy materiału dowodowego z należytą powagą i pilnością; nadto posłużenie się na potrzeby niniejszego postępowania jedynie protokołami przesłuchania świadków z innych postępowań; art. 121 § 1 o.p., poprzez niedopełnienie obowiązku prowadzenia postępowania w sposób budzący zaufanie do organów podatkowych; art. 180

w zw. z art. 191 o.p., poprzez oparcie rozstrzygnięcia na wątpliwym domniemaniu faktycznym; art. 188 o.p., poprzez nieuwzględnienie żądań strony dotyczących przeprowadzenia dowodów z zeznań świadków wskazanych w zastrzeżeniach

do protokołu kontroli, mimo że okoliczności na które mieliby zeznawać nie zostały przez organ kontroli dostatecznie udowodnione, a strona nie miała możliwości uczestniczenia w czynnościach dowodowych z udziałem tych świadków; art. 191 o.p. poprzez dowolną ocenę zgromadzonego materiału dowodowego oraz poprzez niedokładne wyjaśnienie stanu faktycznego i niewyjaśnienie okoliczności faktycznych mających istotne znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy; art. 188 w zw. z art. 180

i art. 123 o.p., bowiem organ nie wykazał w decyzji, dlaczego odmówił uwzględnienia wniosków dowodowych strony; art. 188 w zw. z art. 199 o.p., poprzez oddalenie wniosku strony o jej przesłuchanie; art. 210 § 4 o.p., poprzez brak pełnego uzasadnienia faktycznego decyzji - organ nie wykazał faktów, które uznał

za udowodnione, dowodów, którym dał wiarę oraz przyczyn, dla których innym dowodom odmówił wiarygodności; art. 193 § 2, § 4 i § 6 o.p., poprzez brak określenia za jaki okres i w jakiej części nie uznaje ksiąg za dowód tego co wynika z zawartych w nich zapisów; art. 24 ust. 2 ustawy o kontroli skarbowej, poprzez stwierdzenie,

iż strona nie skorzystała z uprawnienia przewidzianego w tym przepisie; pomimo zajętego stanowiska pismem z 24 stycznia 2011 r.; art. 233 § 2 o.p., poprzez

nie uzupełnienie materiału dowodowego, zgodnie z decyzją kasacyjną Dyrektora Izby Skarbowej; art. 210 § 4 o.p., poprzez brak uzasadnienia faktycznego decyzji. Ponadto w ocenie pełnomocnika w sprawie tej naruszono: art. 2 ust. 1 pkt 1, art. 6 ust. 1, art. 12 ust. 1 pkt 4a, art. 21 ust. 4 ustawy z 20 listopada 1998 r. o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne - poprzez ich zastosowanie, pomimo braku przesłanek faktycznych do zastosowania tych przepisów oraz na braku ich prawidłowej subsumcji oraz przez określenie zobowiązania podatkowego za 2005 r. w kwocie wyższej od zadeklarowanej przez skarżącego; art. 23 § 4 o.p., poprzez oszacowanie podstawy opodatkowania na podstawie zeznań świadków przesłuchanych w ramach innego postępowania; art. 23 § 5 o.p., poprzez brak wskazania metody na podstawie, której organ dokonał oszacowania podstawy opodatkowania oraz określenia podstawy opodatkowania w drodze oszacowania w wysokości odmiennej niż rzeczywista podstawa opodatkowania.

W odpowiedzi na skargę Dyrektor Izby Skarbowej w B. podtrzymał dotychczasowe stanowisko w sprawie i wniósł o jej oddalenie.

W piśmie z 6 kwietnia 2012 r. pełnomocnik skarżącego wniósł o zawieszenie postępowania sądowego z uwagi na pytanie prawne NSA w sprawie o sygn. akt

I FSK 525/10 skierowane 5 kwietnia 2011 r. do Trybunału Konstytucyjnego.

Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył, co następuje.

Skarga nie zasługiwała na uwzględnienie.

Oceniając przeprowadzone w sprawie postępowanie rozważyć należy

w pierwszej kolejności zarzut naruszenia art. 284a § 2 i 3 o.p. Jego uwzględnienie doprowadziłoby bowiem do zakwestionowania skuteczności kontroli podatkowej wszczętej przez Dyrektora UKS, a co za tym idzie prawidłowości całego postępowania i dowodów w nim przeprowadzonych.

Zgodnie z art. 284a § 1 o.p., kontrola podatkowa może być wszczęta

po okazaniu legitymacji służbowej kontrolowanemu lub osobie, o której mowa

w art. 281a, albo osobie wymienionej w art. 284 § 2, gdy czynności kontrolne

są niezbędne dla przeciwdziałania popełnieniu przestępstwa skarbowego

lub wykroczenia skarbowego lub zabezpieczenia dowodów jego popełnienia. W takim przypadku, kontrolowanemu lub osobie, o której mowa w art. 281a, albo osobie wymienionej w art. 284 § 2, należy bez zbędnej zwłoki, jednak nie później

niż w terminie 3 dni od dnia wszczęcia kontroli, doręczyć upoważnienie

do przeprowadzenia kontroli (zob. art. 284a § 2 o.p.). Stosownie do treści

art. 284a § 3 o.p. dokumenty z czynności kontrolnych dokonanych z naruszeniem obowiązku, o którym mowa w § 2, nie stanowią dowodu w postępowaniu podatkowym.

Z akt sprawy wynika, że postanowieniem z [...] września 2009 r. Dyrektor UKS w B. wszczął z urzędu w stosunku do skarżącego postępowanie kontrolne w zakresie rzetelności deklarowanych podstaw opodatkowania oraz prawidłowości obliczania i wpłacania podatków stanowiących dochód budżetu państwa lub dochód jednostek samorządu terytorialnego, a także innych należności pieniężnych budżetu państwa lub państwowych funduszy celowych za 2005 r. Postanowienie to doręczono skarżącemu 5 października 2009 r. Tego dnia okazano również stronie upoważnienie do przeprowadzenia czynności w postępowaniu kontrolnym oraz legitymacje służbowe kontrolujących. W ramach prowadzonego postępowania kontrolnego organ kontroli skarbowej przeprowadził kontrolę podatkową (możliwość taką przewiduje art. 13 ust. 3 ustawy z 28 września 1991 r. o kontroli skarbowej). Datą wszczęcia kontroli podatkowej był dzień doręczenia pełnomocnikowi skarżącego upoważnienia z 13 stycznia 2010 r. do jej przeprowadzenia, tj. 22 lutego 2010 r. Z powyższego wynika, że ani postępowanie kontrolne ani kontrola podatkowa w ramach postępowania kontrolnego nie zostały wszczęte w trybie nadzwyczajnym, tzn. bez formalnego upoważnienia organu kontroli skarbowej, a tylko po okazaniu kontrolowanemu legitymacji służbowej. Stąd organ nie mógł naruszyć art. 284a § 2

i 3 o.p., a dokumenty z przeprowadzonych czynności kontrolnych stanowią dowód

w postępowaniu podatkowym.

Przechodząc do oceny pozostałych zarzutów skargi wskazać należy,

co już wielokrotnie podnoszono w orzecznictwie sądów administracyjnych, że to na organy nałożony jest obowiązek podjęcia wszelkich niezbędnych działań w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego oraz załatwienia sprawy (art. 122 o.p.). Uzupełnieniem powyższego jest zasada zupełności postępowania wyrażona

w art. 187 § 1 o.p. - nakładająca na organ obowiązek zebrania całego materiału dowodowego. Warunkiem prawidłowego ustalenia stanu faktycznego sprawy

jest zarówno zebranie wszystkich istotnych dla sprawy dowodów, a także ich prawidłowa ocena. Oceny tej organ dokonuje natomiast na podstawie własnej wiedzy oraz doświadczenia życiowego, a o jej prawidłowości decyduje to, czy,

czy wyciągnięte przez organ wnioski mają logiczne uzasadnienie (art. 191 o.p.). Podkreślić ponadto trzeba, że zgodnie z art. 180 o.p. jako dowód w postępowaniu należy dopuścić wszystko, co może przyczynić się do wyjaśnienia sprawy,

a co nie jest sprzeczne z prawem. Zgodnie zaś z art. 181 § 1 o.p. dowodem

w postępowaniu mogą być w szczególności materiały zgromadzone w toku postępowania karnego albo postępowania w sprawach o przestępstwa karne skarbowe lub wykroczenia skarbowe. Dlatego też pozyskane z Prokuratury Okręgowej w J. dokumenty oraz protokoły przesłuchań świadków mogły stanowić podstawę do ustalenia stanu faktycznego niniejszej sprawy. W aktualnym stanie prawnym nie ma też wymogu, aby czynności dowodowe przeprowadzone w postępowaniu karnym w każdym przypadku były powtarzane w postępowaniu podatkowym. Zdaniem Sądu wykorzystanie materiałów dowodowych przeprowadzonych i zgromadzonych w toku postępowania karnego, co do zasady nie narusza podstawowych zasad prowadzenia postępowania podatkowego,

w tym zasady czynnego udziału strony w tym postępowaniu. Powtórzenie określonych czynności dowodowych przeprowadzonych w toku postępowania karnego będzie konieczne jedynie wówczas, kiedy ocena tych dowodów dokonana

w powiązaniu z materiałem dowodowym zebranym w postępowaniu podatkowym, uniemożliwia jednoznaczne i prawidłowe ustalenie stanu faktycznego w konkretnej sprawie podatkowej (zob. wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego

w Białymstoku z 10 stycznia 2008 r., I SA/Bk 547/07, LEX nr 462645, wyrok NSA

z 27 lipca 2010 r. I GSK 1132/09, dostępny w Centralnej Bazie Orzeczeń Sądów Administracyjnych). Z taką sytuacją nie mamy natomiast do czynienia

w przedmiotowej sprawie. Ponadto skarżący miał możliwość zapoznania się z treścią zeznań świadków włączonych do akt tego postępowania.

Zdaniem Sądu, w rozpatrywanej sprawie organy nie uchybiły wskazanym zasadom postępowania podatkowego i dołożyły wszelkich starań, by dokładnie ustalić stan faktyczny sprawy. Zebrany w sprawie materiał dowodowy jest kompletny,

a wyciągnięte na jego podstawie wnioski w pełni uzasadnione.

Ustalenia organów o nieewidencjonowaniu przez skarżącego całości przychodu ze sprzedaży desek paletowych potwierdzają przede wszystkim zeznania świadków - kierowców wywożących w 2005 r. towar z miejsca prowadzenia działalności gospodarczej przez skarżącego, jak też dowody w postaci zleceń przewozów, listów przewodowych i dokumentów WZ.

Z zeznań kierowców, zatrudnionych w firmie transportowej M. D. w L. - M. P., P. A., W. Z., G. G., M. W., P. H., M. R., G. M., K. M. - wynika, że realizowali oni transport desek paletowych od skarżącego do firmy "P" we W. Świadkowie opisali przebieg transakcji, ilość kursów, dojazd do posesji skarżącego i jego wygląd. Zeznania te wskazują, iż kierowcom przekazywane były dokumenty WZ, które najczęściej nie były opatrzone pieczęcią firmy skarżącego tylko podmiotu gospodarczego L. Spółka z o.o. w R., przy czym w dokumentacji podatkowej skarżącego nie odnaleziono faktur sprzedaży do ww. firmy. Również transakcje z "P" nie zostały wykazane w urządzeniach księgowych skarżącego. Wbrew twierdzeniom pełnomocnika organy wskazały dane świadków, na zeznaniach których oparte zostały ustalenia. Zeznania te stanowią załącznik do protokołu badania ksiąg i protokołu kontroli i były znane stronie skarżącej.

O niezaewidencjonowaniu całości przychodu ze sprzedaży w 2005 r. świadczy również pięć ujawnionych w postępowaniu dokumentów WZ (ich wykaz zawarto

na str. 10-11 decyzji organu pierwszej instancji). Przykładowo na wystawionym

[...] kwietnia 2005 r. dokumencie jako nadawca towaru widnieje firma z R. Z kolei na liście przewozowym przyporządkowanym do tej transakcji jako nadawcę wskazano zakład skarżącego, a miejsce załadowania towaru - D. Dostarczenie towaru od skarżącego do firmy "P" potwierdził w swoich zeznaniach W. K. - właściciel firmy transportowej wykonującej usługę transportu towaru wskazanego na ujawnionym dokumencie WZ (zob. zał. 15 do protokołu z badania ksiąg podatkowych). Podobnie na dokumencie WZ z [...] maja 2005 r. jako nadawcę towaru do firmy "P" wskazano firmę z R. Z umowy przewozu oraz zlecenia spedycyjnego wynika natomiast, że załadunku dokonano u skarżącego. Na dokumentach tych wskazano numer telefonu do osoby kontaktowej (zob. zał. 16 do protokołu z badania ksiąg podatkowych). Z akt sprawy wynika, że numer ten należał do skarżącego.

Organy podatkowe wskazały dowody na podstawie których podjęte zostały ustalenia w tej sprawie. W toku prowadzonego postępowania wyjaśniono stronie przyczyny odmowy przeprowadzenia wnioskowanych przez nią dowodów. Zgodnie

z art. 188 o.p. żądanie strony dotyczące przeprowadzenia dowodu należy uwzględnić, jeżeli przedmiotem dowodu są okoliczności mające znaczenie

dla sprawy, chyba że okoliczności te stwierdzone są wystarczająco innym dowodem. Tymczasem zebrane dowody w postaci zeznań świadków i dokumentacji przewozowej były wystarczające do podjęcia rozstrzygnięcia. Bezzasadny

jest przy tym zarzut nieuwzględnienia wniosku o przesłuchanie skarżącego

w charakterze strony. Przepis art. 199 o.p. stanowi o uprawnieniu, a nie obowiązku organu do przesłuchania podatnika w charakterze strony. Naruszenie tego uregulowania następuje wówczas, gdy materiał dowodowy wskazuje na konieczność przeprowadzenia takiego dowodu. Taka konieczność w rozpatrywanej sprawie

nie wystąpiła. Organy zebrały i w sposób wyczerpujący rozpatrzyły cały materiał dowodowy. Okoliczności stanu faktycznego nie budzą wątpliwości. Zostały bowiem

w pełni potwierdzone innymi środkami dowodowymi. Strona skarżąca nie wskazała natomiast nowych okoliczności, które miałyby zostać wyjaśnione podczas przeprowadzenia dowodu z jej przesłuchania i mogłyby zmienić ocenę zebranego materiału. Z materiałów pozyskanych z Prokuratury Okręgowej w J. wynika natomiast, że podatnik nie przyznawał się do wywozów elementów palet.

Sąd nie znalazł również podstaw do uwzględnienia zarzutu naruszenia art. 24 ust. 2 ustawy o kontroli skarbowej. Postanowieniem z 10 grudnia 2010 r. wyznaczono skarżącemu termin 7 dni do wypowiedzenia się w sprawie zebranego materiału dowodowego. Postanowienie to doręczono pełnomocnikowi 27 grudnia 2010 r. Swoje stanowisko strona zawarła w piśmie z 5 stycznia 2011 r.,

tj. po wyznaczonym terminie. Stwierdzenie w decyzji organu pierwszej instancji,

że strona w wyznaczonym terminie nie skorzystała z uprawnienia do wypowiedzenia się w sprawie zebranego materiału dowodowego odpowiada więc prawdzie. Zauważenia przy tym wymaga, że wspomniane pismo strony zostało ocenione,

a organ wydał postanowienie w sprawie wniosku dowodowego o umorzenie postępowania w nim zawartego.

Dowody zgromadzone w sprawie, pozyskane od organów ścigania zgodnie

z prawem, dały podstawę do stwierdzenia, iż księgi podatkowe podatnika

nie odzwierciedlają stanu rzeczywistego. Oprócz tych dokumentów nierzetelność ksiąg potwierdza również niezaewidencjonowanie przez skarżącego drewna nabytego od Nadleśnictwa N. na podstawie trzech faktur VAT. Wobec tego,

w świetle art. 193 § 4 o.p., organ miał pełne prawo do nie uznania ksiąg za dowód tego co wynika z zapisów w niej zawartych, albowiem w kwestionowanym

przez organ zakresie prowadzone były nierzetelnie. W protokole badania ksiąg podatnika, protokole kontroli, jak też w decyzji wskazano, za jaki okres i w jakiej części zakwestionowano ich nierzetelność. Tym samym istniały uzasadnione podstawy do określenia podstawy opodatkowania w drodze oszacowania

na podstawie art. 23 o.p. Trudno jest przy tym przyznać rację pełnomocnikowi twierdzącemu, że organy nie wskazały metody na podstawie której oszacowały podstawę opodatkowania. W decyzji pierwszoinstancyjnej wymieniono bowiem wyczerpujące powody przemawiające za odstąpieniem od zastosowania metod normatywnie wymienionych w art. 23 § 3 o.p. oraz w sposób logiczny wskazano,

w jaki sposób dokonano wyliczenia podstawy opodatkowania stosując metodę własną metodę (art. 23 § 4 o.p.). W ten sposób ilość wywozów towaru określono

na podstawie zeznań kierowców i dokumentów WZ. W sytuacji, gdy z zeznań kierowców wynikało, że deski przewożone były na przełomie lat podatkowych,

a świadkowie podawali jedynie w przybliżeniu ilość kursów, organ do danego roku podatkowego przyporządkował uśrednioną ilość tych kursów. Następnie tak ustaloną ilość wywozów odniesiono do średniej ceny sprzedaży palet stosowanych

przez skarżącego w stosunku do innych odbiorców w kontrolowanym okresie. Mając na uwadze wyjaśnienia skarżącego (informował, że na naczepę o ładowności

24 tony może wejść od 27 do 30 m3 desek) oraz zeznania kierowców (wskazywali,

że załadunek towaru był do pełna albo również następowało przeładowanie) zasadnie przyjęto, że jednorazowo transportowano 30 m3 desek. W sytuacji, gdy według kierowców samochód załadowany był do pełna towarem z dwóch tartaków w D., organy trafnie przyjęły do wyliczenia wartości przychodu ze sprzedaży palet przez skarżącego wartość odpowiadającą połowie załadunku. Zdaniem Sądu w ten sposób podstawa opodatkowania określona została w sposób jak najbardziej zbliżony do rzeczywistej podstawy opodatkowania. W tej sytuacji za pozbawione podstaw należało uznać zarzuty naruszenia art. 23 § 4 i 5, art. 193 § 2, 4 i 6 o.p. Pamiętać trzeba, że ustalenie przychodu w drodze oszacowania zawiera już w swej istocie ryzyko, że przychód ten nie będzie dokładnie taki sam, jak przychód rzeczywisty. Ryzyko to obciąża podatnika, który nierzetelnie prowadzi swoje księgi podatkowe.

Wbrew zarzutom skargi w sprawie nie naruszono również art. 233 § 2 o.p. Dokonując oszacowania podstawy opodatkowania organ pierwszej instancji wykonał zalecenia co do dalszego postępowania zawarte w decyzji kasacyjnej Dyrektora Izby Skarbowej w B. z [...] września 2010 r.

Reasumując, Sąd nie stwierdził naruszenia przepisów postępowania wskazanych w skardze. Za niezasadne należało uznać zarzuty skargi dotyczące naruszenia art. 2 ust. 1 pkt 1, art. 6 ust. 1, art. 12 ust. 1 pkt 4a, art. 21 ust. 4 ustawy

o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne. Zebrane dowody uzasadniały określenie stronie zobowiązania w zryczałtowanym podatku dochodowym od przychodów ewidencjonowanych

w 2005 r. w inny sposób niż zadeklarował to podatnik.

Odnosząc się natomiast do wniosku o zawieszenie postępowania sądowego

w związku pytaniem prawnym NSA w sprawie o sygn. akt I FSK 525/10 skierowanym 5 kwietnia 2011 r. do Trybunału Konstytucyjnego, Sąd zauważa, że wskazane pytanie prawne dotyczy zagadnienia, czy art. 70 § 6 pkt 1 o.p., w brzmieniu obowiązującym od 1 stycznia 2003 r., w zakresie w jakim wywołuje skutek w postaci zawieszenia terminu przedawnienia zobowiązania podatkowego w związku

ze wszczęciem postępowania w sprawie o przestępstwo skarbowe lub wykroczenie skarbowe, o którym podatnik nie jest informowany do momentu uznania go

za podejrzanego - jest zgodny z art. 2 i art. 32 ust. 1 Konstytucji RP. W postępowaniu przed organami ani w skardze skarżący nie podnosił jednak zarzutu przedawnienia. Stąd sprawa zawisła przed Trybunałem Konstytucyjnym nie stanowi prejudykatu

w rozumieniu art. 125 § 1 pkt 1 ustawy z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2012 r. poz. 270 ze zm.).

Jako, że zaskarżona decyzja jest zgodna z prawem orzeczono jak w sentencji na podstawie art. 151 wymienionej wyżej ustawy procesowej.