Wyrok WSA we Wrocławiu, sygn. akt III SA/Wr 951/15
Wojewódzki Sąd Administracyjny we Wrocławiu
Data orzeczenia: 2016-02-17 00:00:00+01:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6042 Gry losowe i zakłady wzajemne
Hasła tematyczne: Gry losowe
Skarżony organ: Dyrektor Izby Celnej
Treść wyniku: *Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 2 ust. 3, 5, 6, 7 art. 141, 89, 6, 7, 70, 23a, 129 ust. 1
journal: Dz.U. 2009 nr 201 poz 1540
law: Ustawa z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych.
journal: Dz.U.UE.L 1998 nr 204 poz 37  art. 1 pkt 1
law: Dyrektywa  98/34/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 22 czerwca 1998 r. ustanawiająca procedurę udzielania informacji w dziedzinie  norm i przepisów technicznych oraz zasad dotyczących usług społeczeństwa informacyjnego

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny we Wrocławiu w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Magdalena Jankowska-Szostak, Sędziowie Sędzia NSA Anna Moskała, Sędzia WSA Jerzy Strzebinczyk (sprawozdawca), Protokolant Referent Ewa Pąsiek, po rozpoznaniu w Wydziale III na rozprawie w dniu 17 lutego 2016 r. sprawy ze skargi A Sp. z o.o. w J.G. i M. M. na decyzję Dyrektora Izby Celnej we W. z dnia [...] r. Nr [...] w przedmiocie nałożenia kary pieniężnej z tytułu urządzania gier na terminalu internetowym poza kasynem gry oddala skargę w całości.


UZASADNIENIE

I

Zaskarżoną decyzją, opisaną w sentencji niniejszego wyroku, Dyrektor Izby Celnej we W., po rozpatrzeniu odwołania obu ukaranych stron (dalej także: "skarżący" lub "zainteresowani"), utrzymał w mocy decyzję Naczelnika Urzędu Celnego w W. z dnia [...] maja 2015 r. (Nr [...]), nakładającą na zainteresowanych karę pieniężną w kwocie 12.000 zł, w związku z urządzaniem gier na terminalu internetowym, poza kasynem gry.

W uzasadnieniu rozstrzygnięcia organ celny wskazał, że w dniu [...] września 2012 r. funkcjonariusze celni przeprowadzili czynności kontrolne w [...] w miejscowości S. przy ul. K., należącym do M.M., w zakresie przestrzegania przepisów ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych (jednolity tekst: Dz. U. z 2015 r., poz. 612: powoływanej w dalszych rozważaniach jako "ustawa hazardowa", bądź "u.g.h.), w wyniku których stwierdzili eksploatowanie w tym lokalu terminalu internetowego (Nr [...]), uznając, iż zachodzi uzasadnione podejrzenie prowadzenia na nim gier o charakterze komercyjnym i losowym.

Na podstawie umowy najmu powierzchni użytkowej (z dnia [...] grudnia 2011 r., Nr [...]) urządzeniem, o którym mowa, dysponuje skarżąca spółka. Natomiast zyski z tytułu jego wspólnej eksploatacji uzyskują oboje skarżący.

Po formalnym wszczęciu postępowania z urzędu, organ pierwszej instancji – uwzględniając materiał dowodowy zgromadzony w sprawie, a zwłaszcza dowód z opinii biegłego – uznał, że na skontrolowanym terminalu urządzane były gry hazardowe, o których mowa w art. 2 ust. 5 u.g.h., w związku z czym wydał decyzję o ukaraniu obu stron karą pieniężną za urządzanie gier na automatach poza kasynem gry, w kwocie 12.000 zł.

II

Ukarani odwołali się od tej decyzji, wnosząc o jej uchylenie i umorzenie postępowania w sprawie.

Utrzymując w mocy rozstrzygnięcie podjęte w pierwszej instancji, Dyrektor Izby Celnej powołał się na następujące przepisy ustawy hazardowej: art. 2 ust. 3; art. 6 ust. 1; art. 89 ust. 1 pkt 2 oraz ust. 2 pkt 2, a wreszcie – art. 2 ust. 5.

Na s. 3 uzasadnienia swojej decyzji organ odwoławczy przytoczył szczegółowo te okoliczności faktyczne sprawy, które – w jego ocenie – wskazują, iż obie odwołujące się strony (spółka oraz osoba fizyczna prowadząca [...]) urządzały wspólnie gry na automatach. Wskazano przy tym na konkretne postanowienia wspomnianej umowy najmu i na treść zeznań M.M..

Zdaniem organu wyższego stopnia, zgromadzony materiał dowodowy (protokół z kontroli i opinia biegłego sądowego z zakresu informatyki, telekomunikacji i automatów do gier) potwierdza zarówno komercyjny cel urządzania gier (niesporna odpłatność, która warunkowała uruchomienie gry), jak i losowy charakter samych gier (na s. 4-5 uzasadnienia decyzji poddanej kontroli Sądu wskazano na konkretne ustalenia przyjęte przez biegłego, które dowodzą losowego charakteru gier urządzanych na terminalu poddanym kontroli).

Dyrektor Izby Celnej podkreślił następnie (s. 5 uzasadnienia drugoinstancyj-nego orzeczenia) legalny charakter pozyskanych dowodów (w świetle postanowień art. 30 i art. 32 ust. 1 pkt 13 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o Służbie Celnej (Dz. U. Nr 168, poz. 1323 ze zm.) oraz to, że strona nie przedstawiła żadnych dowodów przeciw tezie, iż na przedmiotowym urządzeniu gry prowadzone były w celach komercyjnych i miały charakter losowy.

Odnosząc się do zarzutu wyłącznej kompetencji Ministra Finansów do rozstrzygania w drodze decyzji, czy dana gra jest grą na automacie w rozumieniu ustawy o grach hazardowych, organ odwoławczy wywiódł, iż – biorąc pod uwagę treść przepisów art. 2 ust. 6 i ust. 7 u.g.h – to sami zainteresowani powinni byli w odpowiednim czasie wystąpić do ministra o wydanie stosownej decyzji w tym przedmiocie. Skoro z uprawnienia tego nie skorzystali, organy podatkowe uzyskują autonomiczne uprawnienia (na podstawie art. 89 i art. 90 u.g.h.) do poczynienia własnych ustaleń co do tego, czy wystąpiły w konkretnej sprawie przesłanki do wymierzenia kary pieniężnej. W ramach tych ustaleń organy mają prawo do samodzielnej oceny, przy zachowaniu procedur przewidzianych w ordynacji podatkowej.

W najobszerniejszym fragmencie uzasadnienia swojej decyzji (s. 7-19) organ odwoławczy przedstawił także problematykę techniczności przepisów ustawy o grach hazardowych. Jego zdaniem, nie można uznać za regulację techniczną postanowień art. 6 u.g.h., art. 14 u.g.h. i art. 89 u.g.h. Dyrektor Izby Celnej dokonał obszernego wywodu na poparcie tej tezy, z powołaniem się w szczególności na orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości UE, a to w kontekście wyroku tego Trybunału zapadłego 19 lipca 2012 r. w sprawach połączonych C-213/11, C-214/11 i C-217/11 ([...] i inni). Dla wsparcia swojego stanowiska organ ten wskazał – dodatkowo – wybrane judykaty Trybunału Konstytucyjnego, Sądu Najwyższego oraz sądów administracyjnych (w tym również wyroki tutejszego Sądu).

Organ drugiej instancji skonkludował – wskazując raz jeszcze na przepisy art. 2 ust. 5, art. 3, art. 6 ust. 1 u.g.h. – iż decyzja nakładająca na strony karę pieniężną znajduje uzasadnienie w postanowieniach art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 oraz art. 90 ust. 1 tej ustawy.

III

Oba ukarane podmioty wniosły dwie osobne skargi do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we W., w których sformułowały identyczne żądania (uchylenie decyzji organów celnych obu instancji i zasądzenie kosztów postępowania) i takie same, następujące zarzuty naruszenia prawa materialnego, w postaci obrazy:

1) art. 89 ust. 1 pkt 2, ust. 2 pkt 2 u.g.h. – przez ich zastosowanie w sprawie, podczas gdy przepisy te, wespół z art. 14 ust. 1 u.g.h. stanowią "regulację techniczną" w rozumieniu dyrektywy nr 98/34/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 2 czerwca 1998 r. ustanawiającej procedurę udzielania informacji w dziedzinie norm i przepisów technicznych oraz zasad dotyczących usług społeczeństwa informacyjnego (Dz. U. UE. L 98.204.37 ze zm.; dalej "dyrektywa 98/34/WE"), a w konsekwencji, w braku notyfikacji projektu ustawy o grach hazardowych Komisji Europejskiej, nie mogą być one stosowane, zaś postępowanie wobec strony powinno zostać umorzone;

2) art. 2 ust. 6 i ust. 7 u.g.h. – poprzez ich niezastosowanie w sprawie, mimo iż na podstawie tych przepisów tylko Minister Finansów posiada wyłączną kompetencję do rozstrzygania decyzją między innymi tego, czy dana gra jest grą na automacie w rozumieniu ustawy (zarzut ten został cofnięty przez pełnomocnika obu skarżących stron)

W piśmie procesowym datowanym na dzień [...] grudnia 2015 r. pełnomocnik M.M. sformułował dodatkowy zarzut naruszenia przez organy celne art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 u.g.h. – poprzez błędną wykładnię pojęcia "urządzającego gry" jako obejmującego również podmiot, którego czynności sprowadzały się wyłącznie do wynajęcia powierzchni lokalu podmiotowi eksploatującemu automaty do gier, bez dokonywania, zgodnie z materiałem zebranym w sprawie, żadnych innych czynności, a tym samym niezasadne objęcie skarżącej zakresem podmiotowym normy art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 w związku z art. 14 ust. 1 u.g.h. i niezasadne nałożenie na niej kary pieniężnej za "urządzanie gier na automatach poza kasynem gry".

Zarządzeniem Przewodniczącej II Wydziału tutejszego Sądu z dnia 5 października 2015 r. (wydanym na podstawie art. 111 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. – Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi; jednolity tekst: Dz. U. z 2012 r., poz. 270 ze zm.; powoływanej w dalszych wywodach jako "p.p.s.a.") sprawy wszczęte osobnymi skargami obu wymienionych podmiotów zostały połączone do wspólnego rozpoznania i rozstrzygnięcia.

IV

W odpowiedzi Dyrektor Izby Celnej odniósł się do zarzutów skargi, wnosząc o jej oddalenie i podtrzymując stanowisko wyrażone w zaskarżonej decyzji.

Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył, co następuje:

V

Oceniając zaskarżoną decyzję według kryterium zgodności z prawem (art. 1 § 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. – Prawo o ustroju sądów administracyjnych; jednolity tekst: Dz. U. z 2014 r., poz. 1647 w związku z art. 3 § 2 pkt 1 i art. 145 § 1 p.p.s.a., Sąd nie znalazł dostatecznych podstaw proceduralnych ani materialnoprawnych do wyeliminowania kwestionowanych rozstrzygnięć ze zbioru legalnych aktów administracji publicznej.

VI

W pierwszej kolejności wypadało rozważyć zasadność skierowania zakwestionowanej decyzji do obu skarżących stron.

Prawidłowość uwzględnienia spółki przy podejmowaniu rozstrzygnięć przez organy celne nie jest w istocie kwestionowana. To ona przecież najęła [...] m2 powierzchni użytkowej w lokalu należącego do drugiej skarżącej strony w celu umieszczenia tam kiosku internetowego, stanowiącego własność spółki, która była jednocześnie podmiotem wyłącznie uprawnionym do naprawy i konserwacji tych urządzeń (§ 1, § 4 i § 6 umowy najmu z dnia 1 grudnia 2011 r., na treść której powołał się także Dyrektor Izby Celnej w uzasadnieniu decyzji kontrolowanej przez Sąd w niniejszej sprawie). W świetle takich postanowień nie można byłoby skutecznie podważyć twierdzenia, iż spółka była podmiotem "urządzającym gry", w rozumieniu art. 89 ust. 1 pkt 1 i pkt 2 ustawy hazardowej.

Prima facie, jako bardziej skomplikowane jawi się natomiast zagadnienie dopuszczalności skierowania decyzji nakładającej karę przewidzianą w art. 89 ust. 2 pkt 2 u.g.h. na drugą skarżącą stronę (osobę fizyczną wynajmującą lokal). Treść tej samej umowy, określającej – formalnie – zryczałtowaną formę comiesięcznego czynszu, w kwocie [...] zł (§ 6 umowy) zdaje się bowiem wskazywać, że chodzi w tym przypadku o klasyczną umowę najmu. Jednak w realiach tej konkretnej sprawy istnieją aż nadto przekonujące dowody, które przemawiają za ostatecznym przyjęciem, iż postanowienie umowy, o którym teraz mowa, jest w istocie postanowieniem pozornymi.

Truizmem jest stwierdzenie, iż wprowadzając w art. 89 ust. 1 pkt 1 i pkt 2 u.g.h. pojęcie "urządzający gry", wyłącznie w celu wskazania podmiotu, który podlega stosownej karze pieniężnej, prawodawca nie zdefiniował tego określenia. Dlatego też, stosując wskazane unormowania, trzeba dokonywać – każdorazowo – oceny, czy można przypisać danemu podmiotowi status "urządzającego gry", która to ocena powinna uwzględniać wszystkie, konkretne okoliczności danej sprawy.

W rozpoznawanym przez Sąd przypadku pełnomocnik wynajmującej lokal twierdzi, iż ukarana nie mogła być objęta hipotezą art. 89 ust. 1 pkt 2 u.g.h., bowiem jej "czynności sprowadzały się wyłącznie do wynajęcia powierzchni lokalu podmiotowi eksploatującemu automaty do gier, bez dokonywania, ..., żadnych innych czynności" (celowe podkreślenia składu orzekającego). Z takim ujęciem spornej kwestii nie można się zgodzić. Z następujących przyczyn.

Godzi się, po pierwsze, zauważyć, iż żaden z przepisów ustawy hazardowej nie zakazuje wyraźnie – formalnie rzecz biorąc – zawierania umów (najmu, dzierżawy czy też użyczenia), na podstawie których wyłącznie inny podmiot będzie dopiero, w pełni samodzielnie, eksploatował automaty/urządzenia do gier w rozumieniu art. 2 ust. 3 (lub art. 2 ust. 5) u.g.h. Z drugiej jednak strony nie można zaprzeczyć twierdzeniu, iż dla faktycznego prowadzenia (organizowania, urządzania) gier, o których mowa, potrzebne jest spełnienie co najmniej dwóch warunków: dysponowanie urządzeniem do prowadzenia gier oraz dysponowanie miejscem, w którym owe automaty można byłoby usytuować i eksploatować.

Uwzględniając takie uwarunkowania można byłoby – przynajmniej z punktu widzenia zachowania reguł logiki formalnej – skutecznie bronić poglądu, iż w sytuacji, gdy jeden z podmiotów dysponuje samymi tylko automatami/urządzeniami (nie mając jednak pomieszczenia, gdzie mogłyby one funkcjonować), a inny podmiot – odwrotnie – jest dysponentem pomieszczenia (nie ma jednak automatów/urządzeń), oba podmioty można byłoby uznać za "urządzających gry", w myśl art. 89 ust. 1 pkt 1 i pkt 2 u.g.h. już wówczas, gdy na podstawie zawartego kontraktu władający automatami/urządzeniami korzysta z lokalu należącego do innego podmiotu, w którym to pomieszczeniu automaty/urządzenia te są udostępnianie dla ogółu.

Po drugie, gdyby nawet uznać za niewystarczającą (dla przypisania skarżącej statusu podmiotu co najmniej współurządzającego gry hazardowe na automatach) – do którego to stanowiska skłania się także skład Sądu rozpoznający niniejszą sprawę – samą tylko okoliczność dopiero co opisaną, niezwłocznie zaakcentować trzeba, iż w tym konkretnie rozstrzyganym przypadku należy mieć dodatkowo na uwadze dalsze jeszcze aspekty.

Umowa najmu, o której mowa, jest bez wątpienia kontraktem prywatnym, regulowanym przepisami prawa cywilnego. W ocenie Sądu, nie można w związku z tym skutecznie polemizować z poglądem, iż interpretacja takiej umowy powinna być także dokonywana z zastosowaniem reguł przewidzianych w tej gałęzi polskiego systemu prawa. Podstawowe znaczenie będzie miała zatem w tym przypadku norma wysłowiona w art. 65 § 2 k.c., wedle której: "W umowach należy raczej badać, jaki był zgodny zamiar stron i cel umowy, aniżeli opierać się na jej dosłownym brzmieniu" (kolejne, celowe podkreślenia Sądu).

Zdaniem Sądu, rzeczywisty zamiar i cel tzw. umowy najmu (z dnia 1 grudnia 2011 r.) ujawniła sama wynajmująca, podczas przesłuchania jej w dniu [...]września 2012 r. (część treści protokołu z przesłuchania została przytoczona w uzasadnieniu drugoinstancyjnej decyzji).

Z zeznań tych wynikają co najmniej trzy istotne w sprawie okoliczności:

1) zapis umowy tyczący wysokości czynszu jest fikcyjny; w rzeczywistości, wynajmująca otrzymywała co miesiąc [...] % ze stawek wpłaconych przez graczy;

2) urządzenie włączała wynajmująca "jak ktoś przyszedł"; sama umiała też grać na automacie, "bo przecież pokazywałam graczom jak grać";

3) kiedy wynajmującej nie było w lokalu, "nikt nie grał, bo wiedzieli, że jak mnie nie ma to automat nie działa".

Wbrew zatem odmiennemu zapatrywaniu wyrażonemu w piśmie procesowym pełnomocnika wynajmującej (z dnia[...] grudnia 2015 r.), jest oczywiste, iż czynności, które ona podejmowała nie sprowadzały się wyłącznie do wynajęcia powierzchni lokalu podmiotowi eksploatującemu automaty do gier. W rzeczywistości, to właśnie wynajmująca umożliwiała funkcjonowanie kiosku internetowego i korzystanie z niego przez grających. Ewidentnie też partycypowała w części dochodu, jaki urządzenie to przynosiło.

W przedstawionej sytuacji – uwzględniając dodatkowo element wiarygodności zeznań skarżącej, niekorzystnych przecież dla niej samej – trzeba uznać, iż organy celne były w pełni uprawnione do przyjęcia, że w rozpatrywanej przez nich sprawie "urządzającymi gry" (w rozumieniu art. 89 ust. 1 pkt 1 i pkt 2) były w istocie dwa podmioty: spółka oraz wynajmująca, a w konsekwencji – do zastosowania wobec obu tych podmiotów sankcji, w postaci kary pieniężnej. Formalnie zawarta umowa najmu okazała się bowiem w istocie porozumieniem o wspólnym przedsięwzięciu obu umawiających się stron, co do urządzania gier na automatach (w rozumieniu przepisów ustawy hazardowej) i partycypowaniu w dochodach, jakie działalność taka przynosiła.

VII

Ponieważ strony skarżące uczyniły pryncypialnym i podstawowym zarzut niedopuszczalności zastosowania wobec nich postanowień art. 89 ustawy hazardowej, ze względu na brak notyfikacji tego przepisu (oraz innych przepisów tej samej ustawy, którym przypisują charakter unormowań technicznych w rozumieniu dyrektywy 98/34/WE), godzi się rozpatrzyć w następnej kolejności zasadność tego właśnie zarzutu.

W poprzednich sprawach tego samego rodzaju, rozpoznawanych wcześniej przez tutejszy Sąd (również w sprawach ze skarg stron obsługiwanych przez tego samego profesjonalnego pełnomocnika: por. np. uzasadnienia wyroków w sprawach: III SA/ Wr 495/15; III SA/Wr 583/15 oraz III SA/Wr 724/15), poszczególne składy dawały już wyraz przekonaniu, iż – wbrew odmiennemu zapatrywaniu strony skarżącej – brak notyfikacji przepisów ustawy o grach hazardowych nie wyklucza dopuszczalności stosowania art. 89 tej ustawy. Pogląd ten – oraz przemawiającą za nim argumentację – skład orzekający w niniejszej sprawie przyjmuje za własne.

Stanowisko tutejszego Sądu znalazło już dosadne wsparcie w argumentacji uzasadnień Naczelnego Sądu Administracyjnego do wyroków tego Sądu z dnia 25 listopada 2015 r. (II GSK 183/14 oraz II GSK 181/14) i z dnia 27 stycznia 2016 r. (II GSK 1052/14), w których NSA wywiódł między innymi, że:

1. brak jest podstaw do twierdzenia o dalej idących konsekwencjach wyroku z dnia 19 lipca 2012 r. (w połączonych C – 213/11, C – 214/11 i C – 217/11), niż te, które wyraźnie wynikają z treści tego judykatu TSUE;

2. Trybunał nie odniósł się zaś w ogóle we wspomnianym wyroku do przepisów art. 89-90 u.g.h., które – w ocenie NSA – nie mają charakteru przepisów technicznych, w rozumieniu dyrektywy Nr 98/34/WE (art. 89 nie opisuje bowiem produktu, a sankcje w nim przewidziane wiążą się z urządzaniem gier niezgodnie z zasadami; przepis ten nie stanowi "innych wymagań" w rozumieniu dyrektywy Nr 98/34/WE; nie ustanawia on też żadnego zakazu, lecz zapewnia respektowanie zasad określonych innymi przepisami ustawy o grach hazardowych);

3. w wyroku z dnia 11 marca 2015 r. (P 4/14) Trybunał Konstytucyjny orzekł, że tryb notyfikacji nie jest elementem krajowej procedury ustawodawczej i stwierdził, iż przepisy ary. 14 ust. 1 i art. 89 ust. 1 pkt 2 u.g.h. są zgodne z art. 2 w związku z art. 7, a także z art. 20 i art. 22 w związku z art. 31 ust. 3 Konstytucji RP, a zatem nie ma obecnie wątpliwości co do ich obowiązywania (z perspektywy prawa krajowego);

4. zdaniem NSA, zajęte przez ten Sąd stanowisko nie może być skutecznie podważane na podstawie innych orzeczeń Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej, zwłaszcza wyroku wydanego w sprawie C – 65/05 (Komisja Europejska przeciwko Republice Greckiej), ze względu na odmienne ramy prawne, w jakich TSUE orzekał w tamtej sprawie oraz w wyroku z dnia 19 lipca 2012 r. (różnice te zostały szczegółowo przedstawione przez NSA);

5. nie dość, że unormowania art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 u.g.h. nie mają charakteru przepisów technicznych (w rozumieniu dyrektywy Nr 98/34/WE), to również związek tych przepisów z art. 14 tej samej ustawy nie ma charakteru, który zawsze i bezwarunkowo uzasadnia odmowę jego stosowania, jako podstawy do nałożenia kary pieniężnej;

6. za przyjętym przez NSA stanowiskiem przemawia także uwzględnienie tożsamości aksjologicznych obowiązywania systemu prawa krajowego w relacji do prawa unijnego (normy te pozostają w symbiozie).

Skład NSA rozpoznający sprawy II GSK 183/14 oraz II GSK 184/14 – do których odwołuje się tutejszy Sąd w niniejszym uzasadnieniu, w pełni aprobując dopiero co przytoczoną argumentację – nie podzielił przy tym odmiennych poglądów zawartych we wcześniejszych wyrokach NSA: z dnia 17 września 2015 r. (II GSK 1296/15) i z dnia 21 października 2015 r. (II GSA 2056/15; II GSK 2057/15; II GSA 2058/15 oraz II GSA 2059/15).

Godzi się dodatkowo zauważyć, iż Naczelny Sąd Administracyjny, rozpoznając (co istotne – w różnych składach personalnych) skargi kasacyjne Dyrektora Izby Celnej – w tych podobnych sprawach, w których niektóre składy tutejszego Sądu uchylały wcześniej decyzje nakładające kary pieniężne (za urządzanie gier na automatach bez zezwolenia i poza kasynem), wyrażając wtedy zapatrywanie o niedopuszczalności ich stosowania właśnie ze względu na techniczny charakter niektórych przepisów ustawy hazardowej – uchylał wyroki wydane w pierwszej instancji przez tutejszy Sąd w sprawach, o których mowa, i oddalał same skargi ukaranych podmiotów (!), jednoznacznie przyjmując, iż brak notyfikacji nie stoi na przeszkodzie do stosowania przepisów penalizacyjnych tej ustawy, w tym kar pieniężnych, ferowanych na podstawie art. 89 (zob. np. wyroki NSA: z dnia 5 listopada 2015 r., II GSK 2483/13; z dnia 19 listopada 2015 r., II GSK 2364/15 i z dnia 24 listopada 2015 r., II GSK 2330/15).

Prezentowane w tym miejscu wywodów stanowisko NSA wydaje się już być zatem utrwalone w judykaturze tego Sądu.

Dodatkowo wypada odwołać się do wyroku Trybunału Konstytucyjnego z dnia 11 marca 2015 r. (P 4/14), który w motywach tego orzeczenia skonstatował, że: "(...) sam fakt ujęcia obowiązku notyfikacji w dyrektywie unijnej nie oznacza jeszcze, że mamy do czynienia ze szczególnie wysoką, bo międzynarodową i ponadustawową, rangą procedury notyfikacji". Dalej podał, że "dyrektywy nie mają zatem z natury rzeczy rangi hierarchicznie wyższej niż ustawy. Dyrektywy nie są z perspektywy konstytucyjnej prawem lepszym lub też ważniejszym merytorycznie i aksjologicznie niż przepisy polskich ustaw. Dlatego też wymóg notyfikacji wynikający z dyrektywy 98/34/WE nie jest ważniejszy lub bardziej istotny niż analogiczny obowiązek wynikający z ustawy zwykłej".

W tym stanie rzeczy, skoro mocą powołanego wyroku Trybunału Konstytucyjnego P 4/14 z dnia 11 marca 2015 r., w którym rozważano także problematykę braku notyfikacji, kwestionowane przez stronę skarżącą przepisy zostały uznane za zgodne z Konstytucją, zachodzi brak podstaw prawnych do odmowy ich stosowania w sprawie.

VIII

Mimo cofnięcia drugiego zarzutu skargi, uwzględniając dyspozycję art. 134 § 1 p.p.s.a., wypada odwołać się do art. 2 ust. 6 u.g.h., według którego minister właściwy do spraw finansów publicznych rozstrzyga, w drodze decyzji, czy gra jest grą losową, a także czy jest grą na automacie w rozumieniu tej ustawy. Sięgnięcie do tego unormowania uzasadnione jest również dlatego, że na jego podstawie strona skarżąca zarzuciła organom celnym niekompetencję do samodzielnego rozstrzygania o charakterze gry urządzanej na badanym automacie.

Nie kwestionując określonych w art. 2 ust. 6 u.g.h. kompetencji ministra właściwego do spraw finansów publicznych, należy zauważyć, że tego unormowania nie można odnieść wprost do stanu faktycznego ustalonego w rozpoznawanej sprawie. Mając bowiem na uwadze miejsce i funkcję unormowania zawartego w art. 2 ust. 6, nie sposób pominąć faktu, że decyzja ministra właściwego do spraw finansów publicznych rozstrzygająca o tym, czy oceniana gra jest grą na automatach w rozumieniu tej ustawy, wymagana jest na etapie planowania lub rozpoczęcia urządzania gier.

Postępowanie w tym zakresie wszczyna wniosek przedsiębiorcy (z dokumentami, o których mowa w art. 2 ust. 7 u.g.h.), jeżeli powziął on wątpliwości co do charakteru urządzenia (automatu) do gry. Rozstrzygnięcie takie jest niezbędne także wówczas, gdy istnieją wątpliwości co do charakteru urządzanej gry. Pojawienie się uzasadnionych wątpliwości w tym zakresie, choć nie wyrażone wprost w art. 2 ust. 6 u.g.h., jest w każdym przypadku przesłanką warunkującą konieczność uzyskania decyzji ministra właściwego do spraw finansów publicznych.

Przyjęcie odmiennej, sugerowanej przez skarżących, koncepcji prowadziłoby do uznania, że w każdym przypadku uruchamiania na terenie Polski jakiejkolwiek gry, na jakimkolwiek automacie – a więc nawet przy podejmowaniu działań nielegalnych, urządzaniu gier bez koncesji lub zezwolenia – wymagane byłoby uzyskanie decyzji organu centralnego co do charakteru takiej gry. Tymczasem zachowania takiego wymogu nie przewidują obowiązujące unormowania. Nie można przy tym nie zauważyć, że dokonana przez stronę skarżącego wykładnia art. 2 ust. 6 u.g.h. prowadziłaby niejednokrotnie do zablokowania merytorycznej działalności organu centralnego, który byłby zmuszony orzekać o charakterze gry w ogromnej liczbie spraw, w których – jak ukazuje praktyka – wstawia się do różnych lokali urządzenia do gier, bez jakiejkolwiek ich rejestracji lub choćby zgłoszenia, a po stwierdzeniu przez organy celne możliwości organizowania na takich urządzeniach gier odpowiadających definicji zawartej w art. 2 ust. 3, bądź w art. 2 ust. 5 u.g.h., usiłuje się przerzucić na organy celne – obciążający przedsiębiorcę rozpoczynającego działalność – obowiązek wystąpienia do ministra właściwego do spraw finansów publicznych o wydanie decyzji w warunkach określonych w art. 2 ust. 6 w związku z art. 2 ust. 7 u.g.h.

Podobne zapatrywanie wyraził również w tej kwestii Naczelny Sąd Administracyjny w uzasadnieniach także już przywołanych wyroków w dnia 25 listopada 2015 r. (II GSK 181/14 oraz II GSK 183/14), a także w wyroku z dnia 27 stycznia 2016 r. (II GSK 1052/14 – vide wywody VII części niniejszego uzasadnienia), podkreślając tam dodatkowo znaczenie eksperymentu funkcjonariuszy celnych, jako dozwolonego środka dowodowego właśnie w sprawach tego rodzaju, jak rozpoznawana.

IX

Dokonując oceny sprawy przez pryzmat dyspozycji art. 134 § 1 p.p.s.a., skład orzekający nie dopatrzył się również innych naruszeń prawa (procesowego lub materialnego), które uzasadniałyby wyeliminowanie z obrotu weryfikowanych orzeczeń organów celnych.

Podkreślenia wymaga w szczególności zastosowanie przez organy prawidłowej sankcji (z art. 89 ust. 2 pkt 2). Tą właśnie sankcję uznał za właściwą (w sprawach tego typu co rozpoznana) Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 27 stycznia 2016 r. (II GSK 1052/14), wydanym wskutek skargi kasacyjnej Dyrektora Izby Celnej we W. od wyroku tutejszego Sądu z dnia 23 stycznia 2014 r. (III SA/Wr 823/ 13).

W konsekwencji dokonanej oceny sprawy – stosownie do dyspozycji art. 151 p.p.s.a. – należało orzec, jak w sentencji wyroku.