Wyrok WSA w Warszawie, sygn. akt VI SA/Wa 638/19
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie
Data orzeczenia: 2019-09-18 00:00:00+02:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6203 Prowadzenie aptek i hurtowni farmaceutycznych
Hasła tematyczne: Inne
Skarżony organ: Inspektor Farmaceutyczny
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: ART.94A, art.129, art.129 b
journal: Dz.U. 2017 poz 2211
law: Ustawa z dnia 6 września 2001 r. Prawo farmaceutyczne - tekst jedn.
article: art. 151
journal: Dz.U. 2018 poz 1302
law: Ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r.  Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jednolity

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Joanna Wegner Sędziowie Sędzia WSA Agnieszka Łąpieś-Rosińska (spr.) Sędzia WSA Grażyna Śliwińska Protokolant st. sekr. sąd. Karolina Pilecka po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 18 września 2019 r. sprawy ze skargi "O." spółka jawna z siedzibą w [...] na decyzję Głównego Inspektora Farmaceutycznego z dnia [...] stycznia 2019 r. nr [...] w przedmiocie kary pieniężnej oddala skargę


UZASADNIENIE

Pismem z dnia 17 lutego 2016 r., [...] Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny we W., działając na podstawie art. 61 § 4 k.p.a. zawiadomił spółkę O. Spółka jawna

z siedzibą w R. o wszczęciu, z urzędu, postępowania administracyjnego

w sprawie nałożenia kary pieniężnej za prowadzenie reklamy następujących aptek:

- apteki ogólnodostępnej o nazwie "C.", położonej w P. przy ul. [...],

- apteki ogólnodostępnej o nazwie "C.", położonej w B. przy

ul. [...],

- apteki ogólnodostępnej o nazwie "C.", położonej w B. przy ul. [...]

oraz ich działalności, za pomocą reklam, które zostały opublikowane w Gazecie W. i na portalu internetowym Gazety W. (w postaci małego baneru, belki expandowanej i double billboard).

Decyzją z dnia [...] kwietnia 2016 r., znak: [...] [...] Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny w W. nałożył karę pieniężną na spółkę "O. Spółka jawna

z siedzibą w R. za prowadzenie reklamy następujących aptek: apteki ogólnodostępnej o nazwie "C." położonej w P. przy

ul. [...], apteki ogólnodostępnej o nazwie "C." położonej

w B. przy ul. [...] i apteki ogólnodostępnej o nazwie "C [...]" położonej w B. przy ul.. [...] oraz ich działalności, za pomocą reklam, które zostały opublikowane w Gazecie W. i na portalu internetowym (w postaci małego baneru, belki expandowanej i double billboard), w kwocie 7000,00 zł.

Strona wniosła odwołanie od powyższej decyzji. Strona zaskarżyła decyzję [...]WIF w całości, wnosząc o jej uchylenie i umorzenie postępowania. Strona zakwestionowała przyjętą przez organ wykładnię art. 94a ust. 1 u.p.f., nałożenie kary pieniężnej oraz jej wysokość.

Główny Inspektor Farmaceutyczny z urzędu powziął informację, że [...]WIF decyzją dnia [...] marca 2018 r., znak: [...], w związku ze zmianą nazwy ulicy [...], zmienił zezwolenie na prowadzenie apteki ogólnodostępnej o nazwie "C.", położonej

w B. przy ul. poprzez wykreślenie zwrotu: "na prowadzenie apteki ogólnodostępnej C., położonej w B. przy ul. [...]" i wpisanie zwrotu "na prowadzenie apteki ogólnodostępnej C., położonej w B. przy ul. G [...]".

Decyzją z dnia [...] stycznia 2019r. nr [...] Główny Inspektor Farmaceutyczny działając na podstawie art. 112 ust. 1 pkt 1 i ust. 3, art. 115 ust. 1 pkt 4, art. 94a ust. 1 oraz art. 129b ust. 1 i 2 ustawy z dnia 6 września 2001 r. - Prawo farmaceutyczne (Dz. U. z 2017 r" poz. 2211), dalej: "u.p.f." oraz art. 104 w zw. z art. 138 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. - Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2016 r., poz. 23 ze zm. ), dalej: "k p a." w zw. z art. 16 ustawy z dnia 7 kwietnia 2017 r. o zmianie ustawy - Kodeks postępowania administracyjnego oraz niektórych innych ustaw (Dz.U.2017.935),po rozpatrzeniu odwołania spółki O. Spółka jawna z siedzibą w R., od decyzji [...] Wojewódzkiego Inspektora Farmaceutycznego we W. z dnia [...] kwietnia 2016 r., utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję w całości.

W uzasadnieniu organ wskazał, że zgodnie z art. 94a ust. 1 u.p.f., zabroniona jest reklama aptek i punktów aptecznych oraz ich działalności. Nie stanowi reklamy informacja o lokalizacji i godzinach pracy apteki lub punktu aptecznego ". A contrario należy uznać, że podanie innych informacji o działalności apteki lub jej walorach stanowić będzie jej reklamę. Chociaż na gruncie ustawy - Prawo farmaceutyczne brak jest definicji legalnej reklamy apteki i jej działalności, to w orzecznictwie można znaleźć liczne próby doprecyzowania tego pojęcia.

W niniejszej sprawie organ odwoławczy na podstawie zgromadzonego

w sprawie materiału dowodowego ustalił, że spółka O. Spółka jawna z siedzibą w R. prowadziła reklamę następujących aptek: apteki ogólnodostępnej o nazwie "C." położonej w P. przy ul. [...], apteki ogólnodostępnej o nazwie C [...]" położonej w B. przy ul. [...] i apteki ogólnodostępnej o nazwie "C." położonej w B. przy

ul. [...](obecnie: ul. [...]) oraz ich działalności, za pomocą reklam, które zostały opublikowane w Gazecie [...] i na portalu internetowym.

Organ wyjaśnił, że reklamę prasową zamieszczono na stronie pierwszej

i trzeciej "Gazety W." w polach reklamowych, w trzech numerach: nr [...]

z dnia [...] sierpnia 2015 r. (nakład: 19260 egz.), z dnia [...] sierpnia 2015 r. (nakład: 19250 egz.) i z dnia [...] sierpnia 2015 r. (nakład: 19250 egz.). Wysokość nakładu poszczególnych wydań "Gazety W." została ustalona przez GIF na podstawie informacji przekazanej przez spółkę P. Sp. z o.o. z siedzibą we W. - wydawcę.

Z kolei na portalu internetowym "Gazety W." zostały opublikowane:

a) mały baner- data emisji: od dnia 3 sierpnia 2015 r. do dnia 17 sierpnia 2015 .,

b) belka expandowana - data emisji: od dnia 1 sierpnia 2015 r. do dnia 31 sierpnia 2015 r.,

c) double billboard - data emisji: od dnia 1 sierpnia 2015 r. do dnia 31 sierpnia 2015r.

Organ wskazał, że zarówno reklamie prasowej jak i przy umieszczonych na portalu internetowym "Gazety W.": małym banerze, belce expandowanej

i double bilboard, towarzyszyło słowo "REKLAMA". W treści reklam - poza wskazaniem adresów ww. aptek i godzin ich otwarcia - zamieszczono zwrot "NOWA APTEKA" i logo aptek zawierające ich nazwę i wizerunki kapsułki i tabletki oraz zwrot "reklama".

Przedmiotowe reklamy zostały zamieszczone w papierowym wydaniu "Gazety W." jak i na portalu internetowym "Gazety W." na podstawie zamówienia nr [...] z dnia [...] lipca 2015 r., złożonego przez Stronę - O. Spółka jawna z siedzibą w R. . Zamówienie zostało skierowane do wydawcy gazety - P. Sp. z o.o. W przedmiotowym zamówieniu określono m.in. format, liczbę emisji i okres emisji poszczególnych reklam. Z zamówienia wynika ponadto, że strona zamówiła reklamę prasową (zlecenia: nr [...] i nr [...]) i usługi reklamowe (zlecenia: nr [...] i nr [...]).

Umieszczenie przedmiotowych reklam w formie opisanej powyżej, z hasłem "." i "REKLAMA", stanowi w ocenie organu odwoławczego, działanie podjęte w celu zwiększenia poziomu sprzedaży w prowadzonych przez stronę aptekach i narusza zakaz reklamy aptek i ich działalności, o którym stanowi art 94a ust. 1 u.p.f. Zawarcie przy przedmiotowych komunikatach haseł: "N."

i "REKLAMA", w sposób jednoznaczny przesądza o reklamowym charakterze zawartych w nim treści i zachęca do odwiedzenia trzech aptek, prowadzonych przez Stronę. W ocenie organu II instancji czas publikacji artykułów, ich treść oraz forma

i wielość nakładu gazety w której zostały zamieszczone noszą cechy przemyślanej strategii marketingowe. Ponadto organ II instancji podzielił stanowisko [...]WIF, że publikacja powyższych materiałów reklamowych nastąpiła na zlecenie strony.

Organ podkreślił, że zakaz reklamy aptek jest bardzo szeroki, bowiem dotyczy jakiejkolwiek reklamy aptek, punktów aptecznych oraz ich działalności. Celem ustawodawcy było wprowadzenie całkowitego zakazu reklamy działalności aptek

i punktów aptecznych oraz zakazu reklamy placówek obrotu pozaaptecznego, odnoszącej się do produktów leczniczych i wyrobów medycznych. Z zakresu pojęcia reklamy apteki wyłączono jedynie informację o lokalizacji i godzinach pracy apteki. Wprowadzenie takiego zakazu i czuwanie nad jego przestrzeganiem podyktowane jest i uzasadnione koniecznością zwiększenia ochrony pacjentów z jednej strony,

a także ochroną finansów publicznych przed negatywnymi skutkami reklamy aptek. Jak wskazano w uzasadnieniu do projektu nowelizacji ustawy Prawo farmaceutyczne (druk sejmowy VI.3491), "cele przedsiębiorców prowadzących apteki, w tym dążenie do maksymalizacji zysku, muszą być podporządkowane wymogom wynikającym

z konieczności ochrony zdrowia pacjentów".

Zamieszczenie reklamy prasowej w gazecie i reklamy na portalu internetowym - w ocenie organu II instancji miało przyciągnąć klientów (pacjentów) do ww. aptek prowadzonych przez stronę, po to by skorzystali oni z jej usług. Podstawową charakterystyczną cechą reklamy jest cel przekazu, który stanowi decydujące kryterium odróżnienia reklamy od zwykłej informacji. W ocenie GIF dla przeciętnego obiorcy ww. reklam towarzyszące im słowo "REKLAMA" niewątpliwie stanowiło część przekazywanego mu komunikatu i było dla niego zachętą do skorzystania z usług ww. aptek, mając także na uwadze podkreślenie przez Spółkę, że otwarła nową (kolejną) aptekę. Jak słusznie wskazał [...]WIF, celem opisanego wyżej działania Spółki było zwiększenie liczby przeprowadzanych w aptekach transakcji - zwiększanie przychodu względem przychodu prognozowanego, jaki byłby osiągnięty, gdyby nie podjęto działań reklamowych, i nie stanowiły "jedynie" przekazania do wiadomości publicznej informacji o lokalizacji ww. aptek i godzinach ich otwarcia. "Informacja" o lokalizacji ww. aptek i godzinach ich otwarcia wraz ze: słowem "REKLAMA", zwrotem "[..]." i logo aptek - z perspektywy przeciętnego jej odbiorcy - jawiły się przecież jako jeden (całościowy, złożony) przekaz.

Opierając się na przytoczonych wyżej przepisach ustawy - Prawo farmaceutyczne oraz orzecznictwie sądów administracyjnych, Główny Inspektor Farmaceutyczny uznał komunikaty opublikowane w "Gazecie W." i na stronie internetowej "Gazety W." odpowiadały reklamie w rozumieniu

art. 94a ust, 1 u.p.f., gdyż wykraczały poza sferę, którą ustawodawca wyłączył spod tego zakazu, tj. informacji o lokalizacji i godzinach pracy apteki ogólnodostępnej

i jednocześnie były zachętą do skorzystania z usług tych konkretnych aptek. Z uwagi na powyższe niezasadne są zarzuty podniesione w odwołaniu w zakresie wykładni art. art. 94a ust. 1 u.p.f.

Organ odwoławczy podkreślił, że materiał dowodowy zebrany w niniejszej sprawie, a w szczególności wydania gazety zgromadzone przez [...]WIF oraz materiały przekazane przez stronę i wydawcę jednoznacznie wskazywały na prowadzenie reklamy trzech aptek o nazwie "C.". Główny Inspektor Farmaceutyczny nie dostrzegł jednocześnie uchybień proceduralnych mających wpływ na wynik sprawy. Organ pierwszej instancji zawiadomił stronę o wszczęciu oraz zakończeniu postępowania, umożliwił stronie wypowiedzenie się w sprawie przed wydaniem decyzji, zebrał w wystarczającym stopniu materiał dowodowy

i wydał decyzję zawierającą wszystkie elementy wymagane przepisami ustawy.

Główny Inspektor Farmaceutyczny wskazał, że okoliczność, iż w dniu wydania przez organ I instancji decyzji strona nie prowadziła już zakazanej praktyki, uczyniła bezprzedmiotowym wydanie nakazu zaprzestania prowadzenia niedozwolonej reklamy. Jednak nie zwalniało to organu z obowiązku nałożenia kary za udokumentowany okres prowadzonej reklamy, gdyż nie ulega wątpliwości, że doszło do naruszenia przepisu dotyczącego zakazu reklamy aptek. Okoliczność ta może jedynie mieć wpływ na wymiar kary. Zgodnie z treścią przepisu art. 129b ust. 2 u.p.f. organ określając wysokość kary pieniężnej musi odnieść się do szeregu przesłanek, w szczególności uwzględnić okres, stopień i okoliczności naruszenia art. 94a ust. 1,

a także uprzednie naruszenie przepisów. Przepis nie określa zamkniętego katalogu okoliczności, które organ powinien wziąć pod uwagę.

Odnosząc się do przesłanek wymiaru kary pieniężnej, określonych w art. 129b u.p.f., organ uwzględnił następujące czynniki:

1. niniejsze postępowanie dotyczyło naruszenia zakazu reklamy co do trzech aptek prowadzonej przez stronę:

a. apteki ogólnodostępnej o nazwie "C." w P. przy

ul. [...],

b. apteki ogólnodostępnej o nazwie "C." w B. przy ul. [...],

c. apteki ogólnodostępnej o nazwie "C [...]" w B. przy ul. [...] (obecnie: ul. [...]);

2. przedmiotem postępowania były komunikaty dotyczące aptek z hasłami "[...]." i "reklama", opublikowane w Gazecie [...]" i na portalu internetowym Gazety W." (w postaci małego baneru, belki expandowanej

i double billboard);

3. okres publikacji reklamy:

a. w Gazecie W." - w trzech numerach: nr [...] z dnia [...] sierpnia 2015 r. (nakład: 19260 egz.), z dnia [...] sierpnia 2015 r. (nakład: 19250 egz) i z dnia [...] sierpnia 2015 r. (nakład: 19250 egz ),

b. na portalu internetowym "Gazety W.":

- mały baner - data emisji: od dnia 3 sierpnia 2015 r. do dnia 17 sierpnia 2015 r.,

- belka expandowana - data emisji: od dnia 1 sierpnia 2015 r. do dnia 31 sierpnia 2015 r.,

- double billboard - data emisji: od dnia 1 sierpnia 2015 r. do dnia 31 sierpnia 2015 r.;

4. strona zaprzestała prowadzenia niedozwolonej reklamy aptek przed dniem wydania decyzji przez organ I instancji;

5. strona naruszyła uprzednio przepisy dotyczące zakazu reklamy aptek, co zostało wzięte pod uwagę jako okoliczność przemawiająca na niekorzyść Strony (decyzja Głównego Inspektora Farmaceutycznego z dnia [...] kwietnia 2016 r.;

6. od przedsiębiorcy uzyskującego zezwolenie na prowadzenie apteki wymagana jest znajomość przepisów regulujących ten rodzaj działalności gospodarczej,

w szczególności art. 94a u.p.f.

W ocenie GIF nałożoną przez WIF karę pieniężną w wysokości 7 000 zł należy uznać za adekwatną do okoliczności niniejszej sprawy. Przy ustalaniu wysokości nałożonej na stronę kary pieniężnej organ odwoławczy wziął pod uwagę

w szczególności niedługi okres naruszenia oraz zaprzestanie prowadzenia reklamy przez Stronę przed wydaniem decyzji przez WIF. W związku z powyższym GIF za odpowiednią w niniejszej sprawie uznał karę pieniężną w wysokości 7 000 zł, natomiast GIF nie widzi możliwości dalszego "obniżenia" kary pieniężnej, bowiem nakład "Gazety W." w której zamieszczono reklamę był wysoki, ponadto Strona została uprzednio ukarana za prowadzenie niedozwolonej reklamy aptek i ich działalności. Podkreślenia wymaga, iż wymierzona przez GIF kara pieniężna plasuje się w dolnych granicach jej wymiaru. Kara pieniężna jest sankcją za nieprzestrzeganie przepisów, jak również ma zniechęcić do naruszenia prawa

w przyszłości, stąd powinna być dolegliwa.

Pismem z dnia 7 września 2015r. spółka wniosła skargę na powyższą decyzję do WSA w Warszawie, zarzucając naruszenie art. 94a ust. 1 u.p.f. poprzez jego błędną wykładnie i zastosowanie.

Skarżąca podkreśliła, że nie stanowi reklamy informacja o lokalizacji

i godzinach pracy apteki lub punktu aptecznego. Powyższy przepis wprowadza modyfikację pojęcia słowa "reklama" na użytek ustawy prawo farmaceutyczne w ten sposób, że informacja o lokalizacji i godzinach otwarcia apteki lub punktu aptecznego, chociażby mieściła się w pojęciu słownikowym lub potocznym słowa "reklama" na gruncie stanów faktycznych spraw rozpoznawanych w oparciu

o przepisy ustawy prawo farmaceutyczne reklamą nie jest. Czytelnicy patrząc na zamieszczoną przez stronę informację o lokalizacji i godzinach otwarcia aptek nie byli w ogóle w stanie dostrzec słowa "reklama", gdyż było ono napisana zbyt małą czcionką, by mogło zostać przeczytane przez człowieka z odległości z jakiej zwykle czyta się gazetę, czy przegląda ekran monitora. Drugą kwestią jaka umknęła organom obu instancji jest to, że słowo "reklama" w pobliżu informacji i lokalizacji

i godzinach otwarcia apteki nie pochodziło od strony, ale od wydawcy. Jest to bowiem element techniczny przy składzie gazety do druku, który ma umożliwić oddzielenie dwóch głównych treści gazety tj. miejsc w których pojawiają się artykułu

i zdjęcia, od tej części gazety, która jest przeznaczona dla ogłoszeniodawców.

Przekaz pochodzący od strony zawierał tylko i wyłącznie informację

o lokalizacji i godzinach otwarcia apteki. Tak samo nieuprawnione jest wywodzenie przez organ, że informacja o lokalizacji i godzinach otwarcia apteki byłą reklamą w rozumieniu art. 94a ust. 1 ustawy prawo farmaceutyczne z uwagi na wskazanie na pierwszej stronie słowa "nowa". Użycie tego słowa nie zawiera żadnej zachęty do kupna, a jedynie wskazują na lokalizację apteki w miejscu, w którym dotychczas apteki nie było.

W odpowiedzi na skargę organ wniósł o jej oddalenie.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie zważył co następuje:

Zgodnie z art. 1 § 1 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości przez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym ta kontrola stosownie do § 2 powołanego artykułu sprawowana jest pod względem zgodności z prawem. Sąd w ramach swojej właściwości dokonuje zatem kontroli aktów z zakresu administracji publicznej z punktu widzenia ich zgodności z prawem materialnymi jak i prawem procesowym.

Sąd rozstrzyga przy tym w granicach danej sprawy nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 134 § 1 p.p.s.a.)

Sąd, badając legalność zaskarżonej decyzji w oparciu o wyżej powołane kryteria, doszedł do przekonania, iż zaskarżona decyzja Głównego Inspektora Farmaceutycznego nie narusza prawa.

Przedmiotem skargi jest decyzja Głównego Inspektora Farmaceutycznego, utrzymująca w mocy decyzję [...] WIF, w której stwierdzono, że skarżąca spółka prowadziła reklamę działalności apteki oraz nakazano zaprzestania tej reklamy i nałożono na nią karę pieniężną z tytułu prowadzenia reklamy apteki.

W działaniu organów rozstrzygających w niniejszej sprawie Sąd nie dopatrzył się nieprawidłowości, zarówno, gdy idzie o ustalenie stanu faktycznego sprawy, jak

i o zastosowanie do jego oceny przepisów prawa materialnego. Wyjaśnione zostały motywy podjętego rozstrzygnięcia, a przytoczona na ten temat argumentacja jest wyczerpująca. Zarzuty skargi mają charakter polemiczny i nie wskazują, by podnoszona argumentacja miała istotny wpływ na wynik sprawy.

Przedmiotem niniejszego postępowania było prowadzenie przez spółkę "O. Spółka jawna z siedzibą w R. niedozwolonej reklamy działalności następujących aptek:

- apteki ogólnodostępnej o nazwie "C.", położonej w P. przy ul. [...],

- apteki ogólnodostępnej o nazwie "C.", położonej w B. przy

ul. [...],

- apteki ogólnodostępnej o nazwie "C.", położonej w B. przy ul. [...]

Reklama, jak ustalił organ, polegała na publikacji reklam, w Gazecie W. i na portalu internetowym Gazety [...] (w postaci małego baneru, belki expandowanej i double billboard).

Nie ulega wątpliwości, że reklama może przyjmować różne formy zachęcania, a mianowicie poprzez ulotki, foldery, czy gazetki temu służące, nie tylko wręczane przez farmaceutów klientom apteki, ale w szczególności zachęcające poprzez Internet do korzystania z usług "programu", który biorącym w nim udział daje określone bonusy. Jak zauważa się w literaturze - na gruncie poprzedniego stanu prawnego - podstawowym elementem reklamy działalności apteki lub punktu aptecznego jest zamiar przyciągnięcia potencjalnych klientów do dokonania zakupu produktu leczniczego lub wyrobu medycznego w konkretnej aptece, niezależnie od formy i metody jej przeprowadzenia oraz użytych do jej realizacji środków, jeśli jej celem jest zwiększenie sprzedaży ww. produktów w danej aptece lub punkcie aptecznym. (v. Marta Koremba w Komentarzu do art. 94 a Pf, stan prawny na 1 lipca 2009 r.).

Za reklamę działalności apteki skarżącej można uznać działalność polegającą na informowaniu i zachęcaniu do zakupu produktów leczniczych lub wyrobów medycznych w danej aptece poprzez program kierowany do klientów, który dla jego uczestników przewiduje określone bonusy, upusty, rabaty przy nabyciu towarów, co ma na celu zwiększenie ich sprzedaży.

Innymi słowy, reklamą działalności apteki będzie więc zamiar przyciągnięcia potencjalnych klientów do dokonania zakupu towarów sprzedawanych w aptece - niezależnie od form i metod jej prowadzenia oraz użytych do jej realizacji środków - jeśli jej celem jest zwiększenie sprzedaży produktów leczniczych lub wyrobów medycznych.

Także Sąd Najwyższy prezentował stanowisko, zgodnie z którym: "Powszechnie przyjmuje się, że reklamą są wszelkie formy przekazu, w tym także takie, które nie zawierając w sobie elementów oceniających ani zachęcających do zakupu, mogą jednak zostać przyjęte przez ich odbiorców jako zachęta do kupna. [...] Przy rozróżnieniu informacji od reklamy trzeba mieć na względzie, że podstawowym wyznacznikiem przekazu reklamowego jest nie tylko mniej lub bardziej wyraźna zachęta do kupna towaru, ale i faktyczne intencje podmiotu dokonującego przekazu oraz odbiór przekazu przez podmioty, do których jest kierowany. Wypowiedź jest reklamą, gdy nad warstwą informacyjną przeważa zachęta do nabycia towaru - taki cel przyświeca nadawcy wypowiedzi i tak odbiera ją przeciętny odbiorca, do którego została skierowana. Wszelkie promocje, w tym cenowe, są reklamą towaru i firmy, która ich dokonuje. Nie są natomiast reklamą m.in. listy cenowe, które zawierają jedynie informację o cenach towarów lub usług i są publikowane wyłącznie po to, by podać do publicznej wiadomości ceny określonych produktów" (v. wyrok SN z 2 października 2007 r., sygn. akt II CSK 289/07, Lex Nr 307127); Monitor Prawniczy 2007 r. Nr 20, poz. 1116).

Sąd podziela ocenę organów, które zakwalifikowały działanie skarżącej jako formę reklamy. Podkreślenia wymaga, że poza wskazaniem adresów ww. aptek i godzin ich otwarcia - zamieszczono zwrot "[...] i logo aptek zawierające ich nazwę i wizerunki kapsułki i tabletki oraz zwrot "reklama".

Przedmiotowe reklamy zostały zamieszczone w papierowym wydaniu "[...]" jak i na portalu internetowym "Gazety W." na podstawie zamówienia nr [...] z dnia [...] lipca 2015 r., złożonego przez stronę - O. Spółka jawna z siedzibą w R. . Zamówienie zostało skierowane do wydawcy gazety - P. Sp. z o.o. W przedmiotowym zamówieniu określono m.in. format, liczbę emisji i okres emisji poszczególnych reklam. Z zamówienia wynika ponadto, że strona zamówiła reklamę prasową (zlecenia: nr [...] i nr [...]) i usługi reklamowe (zlecenia: nr [...] i nr [...]).

Sąd podziela stanowisko organu, że umieszczenie przedmiotowych reklam

w formie opisanej powyżej, z hasłem "[..]." i "REKLAMA", stanowi działanie podjęte w celu zwiększenia poziomu sprzedaży w prowadzonych przez stronę aptekach i narusza zakaz reklamy aptek i ich działalności, o którym stanowi art 94a ust. 1 u.p.f. Zawarcie przy przedmiotowych komunikatach haseł: "[...]."

i "REKLAMA", w sposób jednoznaczny przesądza o reklamowym charakterze zawartych w nim treści i zachęca do odwiedzenia trzech aptek, prowadzonych przez stronę. Czas publikacji artykułów, ich treść oraz forma i wielość nakładu gazety

w której zostały zamieszczone noszą cechy przemyślanej strategii marketingowe. Publikacja powyższych materiałów reklamowych nastąpiła na zlecenie strony.

Prowadzenie zakazanej reklamy apteki i jej działalności niesie za sobą konsekwencje dwojakiego rodzaju: nakazanie zaprzestania prowadzenia reklamy (art. 94a ust. 3 ww. ustawy) oraz nałożenie kary pieniężnej (art. 129b ust. 1 i 2 ww. ustawy). Fakt, że strona zaprzestała prowadzenia reklamy apteki nie zwalnia jednak organu I instancji z obowiązku nałożenia kary, gdyż nie ulega wątpliwości, że do naruszenia przepisu dotyczącego zakazu reklamy aptek doszło. Organ szczegółowo wyjaśnił przesłanki, które wziął pod uwagę nakładając na stronę karę pieniężną.

W ocenie sądu zasadnie nałożono na stronę karę w wysokości 7000,00 zł, przy uwzględnieniu wskazanych wyżej okoliczności. Nie można więc zarzucić, że kara została nałożona arbitralnie - w oderwaniu od stanu faktycznego, czy też nieadekwatnie do niego.

Mając na uwadze powyższe sąd działając na podstawie art. 151 p.p.s.a. skargę oddalił.