Wyrok WSA w Warszawie, sygn. akt VI SA/Wa 9/13
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie
Data orzeczenia: 2013-06-21 00:00:00+02:00 (orzeczenie nieprawomocne)
Symbol z opisem: 6254 Usługi telekomunikacyjne i eksploatacja sieci telekomunikacyjnych
Hasła tematyczne: Telekomunikacja
Skarżony organ: Prezes Urzędu Komunikacji Elektronicznej
Treść wyniku: Uchylono zaskarżone postanowienie
Powołane przepisy: article: art. 27ust. 1, art. 28 ust. 1, ust. 5, art. 30 ust. 1
journal: Dz.U. 2004 nr 171 poz 1800
law: Ustawa z dnia 16 lipca 2004 r. Prawo telekomunikacyjne
article: art. 145 par. 1 pkt 1 lit. a, art. 152, art. 200
journal: Dz.U. 2012 poz 270
law: Ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jednolity.

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Halina Emilia Święcicka (spr.) Sędziowie Sędzia WSA Ewa Frąckiewicz Sędzia WSA Magdalena Maliszewska Protokolant ref. staż. Paulina Stylińska po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 21 czerwca 2013 r. sprawy ze skargi A. Sp. z o.o. z siedzibą w W. na postanowienie Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej z dnia [...] października 2012 r. nr [...] w przedmiocie określenia terminu zakończenia negocjacji 1. uchyla zaskarżone postanowienie; 2. stwierdza, ze uchylone postanowienie nie podlega wykonaniu; 3. zasądza od Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej na rzecz A. Sp. z o.o. z siedzibą w W. kwotę 357 (trzysta pięćdziesiąt siedem) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania.


UZASADNIENIE

Zaskarżonym postanowieniem z dnia [...] października 2012 r. nr [...] Prezes Urzędu Komunikacji Elektronicznej (dalej jako "Prezes UKE"), na podstawie art. 27 ust. 1 w zw. z art. 30 ust. 1 i art. 206 ust. 1 ustawy z dnia 16 lipca 2004 r. Prawo telekomunikacyjne (Dz. U. nr 171, poz. 1800 ze zm.) dalej jako "P.t." oraz art. 123 k.p.a., po rozpatrzeniu wniosku P. Sp. z o.o. z siedzibą w [...] , dalej jako "P." o wydanie postanowienia określającego termin zakończenia negocjacji pomiędzy P. a A. Sp. z o.o. z siedzibą w [...], dalej jako "A.", dotyczących zmiany warunków współpracy określonych w decyzji Prezesa UKE z dnia [...] grudnia 2010 r. nr [...] zastępującej umowę o połączeniu sieci pomiędzy P. a A. w zakresie rozliczeń za zakończenie połączeń głosowych w sieci [...] postanowił określić na dzień 9 listopada 2012 r. termin zakończenia negocjacji w przedmiocie zmiany zasad współpracy określonych w ww. decyzji z [...] grudnia 2010 r. w zakresie rozliczeń za zakończenie połączeń głosowych w sieci [...], rozpoczętych w dniu 13 września 2012 r. wraz z doręczeniem A. wniosku P.

Zaskarżone postanowienie zapadło w oparciu o następujące ustalenia faktyczne i wywody prawne:

Pismem z dnia 12 września 2012 r. P. wystąpiła do A. z wnioskiem o rozpoczęcie negocjacji w przedmiocie zmiany zasad współpracy określonych w decyzji z dnia [...] grudnia 2010 r. w zakresie rozliczeń za zakończenie połączeń głosowych w sieci [...].

Pismem z dnia 21 września 2012 r. P. na podstawie art. 27 ust. 1 P.t. zwróciła się do Prezesa UKE o wydanie postanowienia określającego na dzień 27 września 2012 r. termin zakończenia negocjacji pomiędzy P. a A., dotyczących zmiany warunków współpracy określonych w omawianej decyzji w zakresie rozliczeń za zakańczanie połączeń głosowych.

Prezes UKE pismem z dni 26 września 2012 r. zawiadomił strony o wszczęciu postępowania administracyjnego w sprawie określenia terminu zakończenia negocjacji pomiędzy P. a A. dotyczących zmiany zasad współpracy określonych w decyzji z dnia [...] grudnia 2010 r. oraz zwrócił się do A. o przedstawienie w terminie 7 dni stanowiska w przedmiocie wniosku P.

Pismem z dnia 9 października 2012 r. przedstawiając swoje stanowisko w sprawie A. wskazała, że wniosek P. wykracza poza zakres prowadzonej sprawy administracyjnej. Biorąc pod uwagę fakt, że wnioskowany przez P. termin (27 września 2012 r.) na zakończenie negocjacji już minął, nie jest możliwe wydanie postanowienia uwzględniającego wniosek, a tym samym jedynym możliwym rozstrzygnięciem sprawy jest odmowa uwzględnienia wniosku P. Wydanie postanowienia określającego termin inny niż wnioskowany przez stronę oznaczałoby de facto rozstrzygnięcie poza zakresem sprawy administracyjnej. Ponadto A. podniósł, że wniosek P. jest przedwczesny i nie zawiera żadnej argumentacji, która wskazywałaby na merytoryczną zasadność skrócenia terminu negocjacji pomiędzy stronami.

Postanowieniem z dnia [...] października 2012 r. .Prezes UKE określił na dzień 9 listopada 2012 r. termin zakończenia negocjacji w przedmiocie zmiany zasad współpracy określonych w ww. decyzji z [...] grudnia 2010 r. w zakresie rozliczeń za zakończenie połączeń głosowych w sieci [...].

W uzasadnieniu decyzji organ przywołał treść przepisu art. 27 ust. 1 P.t. oraz wskazał, że z zebranego materiału dowodowego wynika, że przedmiotowe negocjacje rozpoczęły się w dniu 13 września 2012 r. Przedstawiony stan faktyczny stanowi więc realizację hipotezy normy zawartej w art. 27 ust. 1 w związku z art. 30 ust. 1 P.t. i daje organowi podstawę do wydania rozstrzygnięcia w przedmiotowej sprawie.

Odnosząc się do stanowiska A., że nie jest możliwe wydanie postanowienia uwzględniającego wniosek P. z uwagi na to, że wskazany we wniosku termin już upłynął, organ wskazał że termin wskazany przez stronę wnioskującą o określenie terminu zakończenia negocjacji nie jest wiążący dla Prezesa UKE. Zdaniem organu określony przez Prezesa UKE w drodze postanowienia termin powinien być jedynie nie dłuższy niż 90 dni, licząc od dnia wystąpienia z wnioskiem o zawarcie umowy o dostępie telekomunikacyjnym. Wywodził także, że brak jest w powołanym przepisie jakichkolwiek innych ograniczeń, na które wskazuje A. w swoim stanowisku i które miałyby skutkować koniecznością odmowy określenia terminu zakończenia negocjacji. W ocenie organu, termin ten nie musi być zbieżny z terminem wnioskowanym przez stronę negocjacji i może być zarówno dłuższy jak i krótszy w stosunku do wskazanego we wniosku.

Następnie Prezes UKE wskazał, że określając termin zakończenia negocjacji, nie decyduje o zasadności prowadzonych negocjacji, ani też nie angażuje się w spór co do istoty sprawy. Podkreślił, że określając ten termin, nie ingeruje w przebieg toczących się pomiędzy stronami rozmów oraz zasadność i zakres współpracy, jaki strony, po zakończeniu negocjacji, ewentualnie ustalą.

Wskazał, że obowiązany jest ocenić zasadność wniosku o określenie terminu negocjacji. Przy czym, powołując się na stanowisko doktryny organ wywodził, że przepis art. 27 ust. 1 P.t. nie określa kryteriów na podstawie których powinna być podjęta decyzja w sprawie skrócenia terminu negocjacji, jednak Prezes UKE powinien uwzględniać ogólne cele określone w art. 189 ust. 2 P.t. Aby uwzględnić cele polityki regulacyjnej określone w art. 189 ust. 2 P.t., należy się odnieść do przedmiotu toczących się między P. a A. negocjacji, tj. rozliczeń międzyoperatorskich. Uznał, że dotyczą one zatem kwestii zasadniczych we współpracy międzyoperatorskiej.

Wskazał, że określenie terminu zakończenia negocjacji zmierza do przyśpieszenia procesu uzgadniania warunków współpracy stron w zakresie rozliczeń za zakańczanie połączeń głosowych w sieci [...] lub do rozstrzygnięcia kwestii spornych w drodze decyzji administracyjnej. Stwierdził, że szybkie rozstrzygnięcie kwestii spornych dotyczących rozliczeń z tytułu świadczonych usług umożliwi sprawną współpracę stron, co z kolei przyczyni się do poprawy stanu konkurencji na krajowym rynku telekomunikacyjnym.

Podkreślił także, że określając termin zakończenia negocjacji wziął również pod uwagę stopień zaawansowania negocjacji uznając, że okres do prowadzenia negocjacji, który rozpoczął się wraz z doręczeniem wniosku P. do A. w dniu 13 września 2012 r. jest wystarczający, by strony mogły pozytywnie zakończyć negocjacje.

Prezes UKE zaznaczył także, że nawet po upływie terminu wyznaczonego postanowieniem, strony mogą nadal prowadzić negocjacje, co w efekcie może skutkować ustaleniem warunków współpracy w oparciu o umowę cywilną. Termin wyznaczony przez Prezesa UKE daje natomiast stronom prawo do wystąpienia do Prezesa UKE, z wnioskiem o rozstrzygnięcie kwestii spornej w terminie krótszym niż 90 dni od dnia wystąpienia przez T. z wnioskiem o zmianę warunków współpracy określonych w decyzji.

Skargę do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie na postanowienie Prezesa UKE z dnia [...] października 2012 r. wniosła A. Sp. z o.o. z siedzibą w [...], zwana dalej "skarżącą".

Zaskarżonemu postanowieniu zarzuciła naruszenie przepisów prawa materialnego, tj.:

• art. 27 ust. 1 w związku z art. 30 ust. 1 P.t. poprzez wydanie postanowienia w przedmiocie skrócenia negocjacji dotyczących zmiany zasad współpracy stron, w sytuacji gdy wskazane przepisy uprawniają Prezesa UKE do zastosowania tej procedury jedynie w przypadku zmiany zasad współpracy ustalonych umownie;

• art. 27 ust. 1 P.t. poprzez wydanie postanowienia wyznaczającego termin następujący po upływie terminu wnioskowanego przez P.

Ponadto zaskarżonemu postanowieniu zarzuciła naruszenie przepisów postępowania mających wpływ na wynik sprawy, w szczególności przepisów:

• art. 6 k.p.a. w zw. z art. 27 ust. 1 i art. 30 ust. 1 P.t. poprzez działanie Prezesa UKE poza ustawowo określonymi kompetencjami;

• art. 11 oraz art. 124 § 2 i art. 107 § 3 k.p.a. w związku z art. 126 k.p.a. - poprzez niedostateczne wyjaśnienie przesłanek, którymi kierował się Prezes UKE przy wyznaczeniu terminu skracającego negocjacje pomiędzy skarżącą a P.;

• art. 7 oraz art. 80 k.p.a. w zw. z art. 77 § 1 k.p.a. poprzez brak rozpatrzenia sprawy na podstawie całokształtu materiału dowodowego, w szczególności poprzez nieodniesienie się do stanowiska zaprezentowanego w toku postępowania przez skarżącą;

• art. 6 oraz art. 9 k.p.a. w zw. z art. 125 § 3 k.p.a. poprzez brak doręczenia skarżącej pouczenia o możliwości zaskarżenia postanowienia do sądu administracyjnego;

• art. 8 i 10 k.p.a. w zw. z art. 27 ust. 4 P.t. poprzez nieuzasadnione skrócenie skarżącej terminu na przedstawienie jej stanowiska w sprawie wniosku P.

W oparciu o tak sformułowane zarzuty skarżąca wniosła o uchylenie w całości zaskarżonego postanowienia Prezesa UKE oraz zasądzenie na jej rzecz kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego.

Rozwijając w uzasadnieniu zarzuty skargi skarżąca na wstępie podkreśliła, że nie łączy ją żadna umowa z P. o dostępie telekomunikacyjnym, a negocjacje, których dotyczy wniosek złożony w niniejszej sprawie, prowadzone są celem zmiany zasad współpracy ustalonej pomiędzy zainteresowanymi podmiotami w decyzji Prezesa UKE z dnia [...] grudnia 2010 r.

Oznacza to, jak dalej wywodziła skarżąca, że P. nie mogła w ich toku i na podstawie art. 27 ust. 1 w związku z art. 30 ust. 1 P.t. złożyć wniosku o wyznaczenie przez Prezesa UKE terminu na zakończenie negocjacji. Z całą zaś pewnością Prezes UKE nie powinien takiego wniosku uwzględnić, gdyż był on pozbawiony podstaw prawnych. Poprawnym zakończeniem postępowania administracyjnego powinno być więc jego umorzenie ze względu na bezprzedmiotowość.

Jak bowiem skarżąca podkreślała z niebudzącym wątpliwości brzmieniem art. 30 ust. 1 P.t. - przepisy art. 26-28 i 33 P.t. (w tym również art. 27 ust. 1) stosuje się odpowiednio jedynie do zmian umów o dostępie telekomunikacyjnym.

Na poparcie swojego stanowiska powołała pogląd prof. UW dr hab. S. P. wyrażony w Komentarzu do Prawa Telekomunikacyjnego (wyd. 2, Warszawa 2005) wedle którego art. 30 stanowi wyłącznie o zmianie treści umowy, dlatego działanie mające na celu wyeliminowanie decyzji nie jest objęte jego dyspozycją. Decyzja administracyjna nie jest umową, a jedynie ją zastępuje. Strony negocjujące umowę, która ma zastąpić decyzję, nie mogą zatem odwoływać się do Prezesa UKE w celu skrócenia okresu negocjacji, nie są związane terminem 90 dni ani też nie mogą występować do Prezesa o wydanie nowej decyzji o dostępie telekomunikacyjnym.

W ocenie skarżącej nie można dojść do przekonania, niezależnie od rodzaju zastosowanej wykładni, że przepisy art. 27 ust. 1 w zw. z treścią art. 30 ust. 1 P.t. mogły by być podstawą wydania postanowienia w niniejszej sprawie.

Podkreśliła, że negocjowane porozumienie miałoby finalnie zastąpić część decyzji, powodując tym samym jej częściowe wygaśnięcie. Przedmiotowe negocjacje nie dotyczą więc zmiany umowy pomiędzy P. i skarżącą - co byłoby konieczne dla stwierdzenia możliwości zastosowania omawianych przepisów przez Prezesa UKE, a wygaśnięcia postanowień decyzji wskazanych w dołączonym do wniosku P. porozumienia. Skarżone postanowienie zostało wydane w ocenie skarżącej z rażącym naruszeniem prawa - jasnych i nie budzących wątpliwości przepisów art. 27 ust. 1 w zw. z art. 30 ust. 1 P.t. Tym samym Prezes UKE wykroczył poza swoje ustawowe uprawnienia, a zatem w pełni uzasadniony jest również zarzut naruszenia art. 6 k.p.a., pozostającego w związku z wyżej przytoczonymi przepisami P.t.

Alternatywnie skarżąca wskazała na naruszenie przez Prezesa UKE przepisu 27 ust. 1 P.t. poprzez wyznaczenie terminu zakończenia negocjacji po upływie terminu wnioskowanego przez P. Podkreśliła, że zgodnie z treścią pisma P. wszczynającego postępowanie, termin na zakończenie negocjacji winien być wyznaczony na dzień 27 września 2012 r. Nie zgodziła się ze stanowiskiem Prezesa UKE jakoby nie był on związany datą wskazaną przez P. Skarżąca podkreśliła, że niniejsze postępowanie toczyło się na wniosek, a nie z urzędu, co oznacza, że to wnioskodawca był wyłącznym dysponentem żądania zakreślenia okresu negocjacyjnego. Sformułowanie wniosku przez P. w określony sposób wyznaczyło, zdaniem skarżącej granice rozpatrzenia sprawy przez organ. Nie jest prawidłowy pogląd, że Prezes UKE może na podstawie art. 27 ust. 1 P.t. wyznaczyć jakikolwiek termin mieszczący się w okresie 90 dni od rozpoczęcia negocjacji. Podkreślała, że termin - 90 dniowy, przewidziany przez ustawodawcę w art. 27 ust. 1 P.t., wiąże Prezesa UKE w tym znaczeniu, że nie może się on przychylić do prośby podmiotu o zakreślenie terminu przekraczającego ten okres. Za absolutnie nieprawidłowe skarżąca uznała stanowisko, zgodnie z którym przy wniosku o wyznaczenie terminu krótszego aniżeli ustawowy limit 90 dni, przepis art. 27 ust. 1 P.t. uprawniałby Prezesa UKE do rozstrzygania poza wnioskiem i wyznaczenia na zakończenie negocjacji daty odmiennej od wnioskowanej, wypadającej po wnioskowanym terminie, a przed upływem 90 dni od rozpoczęcia negocjacji. W ocenie skarżącej ze względu na upływ - w dniu wydawania postanowienia - terminu wnioskowanego przez P., organ winien był umorzyć postępowanie jako bezprzedmiotowe. Podkreślała, że P. jako wnioskodawca i wyłączny dysponent proponowanego terminu, a zarazem także podmiot profesjonalny, działający na rynku telekomunikacyjnym od wielu lat – winien ponieść konsekwencje zawnioskowania terminu niemożliwego do wyznaczenia, w postaci zakończenia sprawy jej umorzeniem.

Uzasadniając zarzuty naruszenia przepisów postępowania skarżąca w pierwszej kolejności wskazała na brak pouczenia o możliwości złożenia skargi do sądu administracyjnego, co narusza przepis art. 125 § 3 k.p.a. Powołując się na postanowienie Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 23 lutego 2011 r. o sygn. akt II GSK 246/10 – skarżąca podniosła, że nie może być wątpliwości, iż skarżone postanowienie - stanowi postanowienie, o jakim mowa w art. 3 § 2 pkt 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (tekst jedn. Dz.U. z 2012 r. poz. 270) dalej jako "p.p.s.a." tj. rozstrzyga sprawę co do istoty.

Skarżąca zarzuciła także, że uzasadnienie postanowienia nie spełnia wymogów przewidzianych w art. 124 § 2 i art. 107 § 3 k.p.a. w zw. z art. 125 k.p.a., a jego braki stanowią o naruszeniu zasady przekonywania wyrażonej przez ustawodawcę w art. 11 k.p.a.

Skarżąca podkreślała, że organ zupełnie nie wyjaśnił powodów dla których uznał, że procedura wyznaczania terminu zakończenia negocjacji ma zastosowanie w przypadku negocjacji dotyczących zmiany warunków decyzji administracyjnej, a nie wyłącznie umowy. Podkreśliła, że w tym zakresie brak jest nawet najbardziej lakonicznego uzasadnienia prawnego postanowienia.

Ponadto skarżąca zwróciła uwagę, że w niniejszej sprawie Prezes UKE jedynie w sposób lakoniczny i niepełny odniósł się do celów regulacyjnych zawartych w art. 189 ust. 2 P.t. Zarzuciła, że w uzasadnieniu skarżonego postanowienia zaledwie powołano omawiany przepis, bez wskazania i rozwinięcia jego treści normatywnej. Prezes UKE zaprezentował też ogólnikowe stwierdzenie, że szybkie rozstrzygnięcie kwestii spornych poprawi stan konkurencji na rynku krajowym, zarazem pomijając uwagi skarżącej odnośnie tego, że w zasadzie na dzień złożenia wniosku przez T. nie został jeszcze nawet ustalony zakres stanowiska spółki wobec proponowanej treści porozumienia.

Skarżąca zarzuciła także, że organ nie wyjaśnił dokładnie przesłanek, którymi kierował się przy wyznaczeniu konkretnej daty dla zakończenia negocjacji w danym przypadku. Jak podkreślała w uzasadnieniu postanowienia zawarto jedynie wzmiankę o stopniu zaawansowania negocjacji pomiędzy operatorami. Nie wzięto zaś pod uwagę pisma skarżącej wyjaśniającego, że stawki [...] dla sieci skarżącej są na etapie ustalania, co uzasadnia kontynuowanie negocjacji między stronami.

Ponadto skarżąca dodała, że Prezes UKE naruszył w postępowaniu normę wynikającą z art. 27 ust. 4 P.t., gdyż w zawiadomieniu z dnia 26 września 2012 r. zobowiązał ją do przedstawienia stanowiska w terminie 7 dni od otrzymania wezwania, podczas gdy zgodnie z przywołanym przepisem w sprawach dotyczących wniosków z art. 27 P.t. - termin na przedstawienie stanowiska strony wynosi 14 dni. Zakreślony przez organ termin, jak skarżąca wskazała w sposób istotny ograniczył jej możliwości prezentacji argumentacji oraz obrony jej interesów w niniejszej sprawie. W ten sposób doszło również do istotnego naruszenia podstawowych zasad postępowania administracyjnego, tj. zasady czynnego udziału strony w postępowaniu oraz zasady pogłębiania zaufania obywateli do organów administracji publicznej.

W odpowiedzi na skargę Prezes UKE wniósł o odrzucenie skargi, względnie o jej oddalenie. Zdaniem organu w niniejszej sprawie skarga jest niedopuszczalna, albowiem zaskarżone postanowienie nie dotyczy samodzielnej kwestii i nie rozstrzyga o istocie autonomicznej sprawy. Jednocześnie Prezes UKE wyraził pogląd, że gdyby jednak przyjąć zaskarżalność postanowień wydanych na podstawie art. 27 ust. 1 P.t. – to właściwszą drogą byłoby ich zaskarżanie odwołaniem do Sądu Ochrony Konkurencji i Konsumentów, gdyż zapadają w sprawie spornej w rozumieniu art. 206 ust. 2 P.t. i jako takie mieszczą się w definicji sprawy cywilnej.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie zważył, co następuje;

Zgodnie z art. 1 § 1 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz. U. Nr 153, poz. 1269 ze zm.), sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości przez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym w świetle paragrafu drugiego powołanego wyżej artykułu kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem, jeżeli ustawy nie stanowią inaczej. Chodzi więc o kontrolę aktów lub czynności z zakresu administracji publicznej dokonywaną pod względem ich zgodności z prawem materialnym i przepisami procesowymi, nie zaś według kryteriów słuszności.

Ponadto, co wymaga podkreślenia, Sąd rozstrzyga w granicach danej sprawy nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną - art. 134 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. – Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (tekst jedn. Dz. U. z 2012 r. poz. 270 dalej jako "p.p.s.a.").

Rozpoznając sprawę z punktu widzenia powyższych kryteriów stwierdzić należy, że skarga zasługuje na uwzględnienie.

Przed przystąpieniem do przedstawienia powodów, które legły u podstaw podjętego w niniejszej sprawie rozstrzygnięcia na wstępie wyjaśnić należy, że Sąd w składzie rozpoznającym niniejszą sprawę przyjął, że kwestia określenia terminu zakończenia negocjacji o zawarcie umowy o dostępie telekomunikacyjnym stanowi sprawę sądowoadministracyjną w rozumieniu art. 1 p.p.s.a.

Postanowienie wydane na podstawie art. 27 ust. 1 P.t. jest bowiem władczym rozstrzygnięciem organu regulacyjnego o terminie zakończenia negocjacji o zawarcie umowy o dostępie telekomunikacyjnym, a wobec tego, że na etapie jego wydawania nie toczy się żadne inne postępowanie administracyjne, zdaniem Sądu nie ma ono charakteru wpadkowego, lecz rozstrzyga sprawę co do istoty. Zatem mieści się ono w katalogu postanowień wymienionych w art. 3 § 2 pkt 2 p.p.s.a.

Podkreślić przy tym należy, że stanowisko to jest wyrażone w najnowszym orzecznictwie Naczelnego Sądu Administracyjnego (por. postanowienie z dnia 23 lutego 2011 r. w sprawie o sygn. akt II GSK 246/10, w którym Naczelny Sąd Administracyjny wyraźnie przesądził, że na postanowienia wydane na podstawie art. 27 ust. 1 P.t. służy skarga do sądu administracyjnego).

Stosownie do art. 27 ust. 1 P.t. Prezes UKE może, na pisemny wniosek każdej ze stron negocjacji o zawarcie umowy o dostępie telekomunikacyjnym w zakresie połączenia sieci albo z urzędu, w drodze postanowienia, określić termin zakończenia negocjacji o zawarcie tej umowy, nie dłuższy niż 90 dni, licząc od dnia wystąpienia z wnioskiem o zawarcie umowy o dostępie telekomunikacyjnym.

Zgodnie z art. 28 ust. 1 P.t. Prezes UKE podejmuje decyzję o dostępie telekomunikacyjnym w terminie 90 dni od dnia złożenia wniosku, o którym mowa w art. 27 ust. 2 i 2b, biorąc pod uwagę następujące kryteria:

1) interes użytkowników sieci telekomunikacyjnych;

2) obowiązki nałożone na przedsiębiorców telekomunikacyjnych;

2a) rozwój nowoczesnej infrastruktury telekomunikacyjnej, w tym promowanie efektywnego inwestowania w dziedzinie infrastruktury oraz technologii innowacyjnych;

3) promocję nowoczesnych usług telekomunikacyjnych;

4) charakter zaistniałych kwestii spornych oraz praktyczną możliwość wdrożenia rozwiązań dotyczących technicznych i ekonomicznych aspektów dostępu telekomunikacyjnego, zarówno zaproponowanych przez przedsiębiorców telekomunikacyjnych będących stronami negocjacji, jak też mogących stanowić rozwiązania alternatywne;

5) zapewnienie:

a) integralności sieci oraz interoperacyjności usług,

b) niedyskryminujących warunków dostępu telekomunikacyjnego,

c) rozwoju konkurencyjnego rynku usług telekomunikacyjnych;

6) pozycje rynkowe przedsiębiorców telekomunikacyjnych, których sieci są łączone;

7) interes publiczny, w tym ochronę środowiska;

8) utrzymanie ciągłości świadczenia usługi powszechnej.

2. Prezes UKE podejmuje decyzję o zapewnieniu podmiotom, o których mowa w art. 4 pkt 1, 2, 4, 5, 7 i 8, dostępu telekomunikacyjnego w terminie 60 dni od dnia złożenia wniosku, o którym mowa w art. 27 ust. 2 i 2b, biorąc pod uwagę kryteria, o których mowa w ust. 1 pkt 1-4, pkt 5 lit. a i c oraz pkt 6-8, oraz potrzeby obronności, bezpieczeństwa państwa oraz bezpieczeństwa i porządku publicznego, a także specyficzny charakter zadań wykonywanych przez te podmioty.

3. Decyzja o dostępie telekomunikacyjnym w zakresie połączenia sieci może zawierać postanowienia, o których mowa w art. 31 ust. 2 i 3.

4. Decyzja o dostępie telekomunikacyjnym zastępuje umowę o dostępie telekomunikacyjnym w zakresie objętym decyzją.

5. W przypadku zawarcia przez zainteresowane strony umowy o dostępie telekomunikacyjnym, decyzja o dostępie telekomunikacyjnym wygasa z mocy prawa w części objętej umową.

6. Decyzja o dostępie telekomunikacyjnym może zostać zmieniona przez Prezesa UKE na wniosek każdej ze stron, której ona dotyczy, lub z urzędu, w przypadkach uzasadnionych potrzebą zapewnienia ochrony interesów użytkowników końcowych, skutecznej konkurencji lub interoperacyjności usług.

7. W sprawach dochodzenia roszczeń majątkowych, z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania obowiązków wynikających z decyzji o dostępie telekomunikacyjnym, właściwa jest droga postępowania sądowego.

8. Prezes UKE wydaje decyzję o dostępie telekomunikacyjnym obejmującą wszystkie ustalenia niezbędne do zapewnienia dostępu telekomunikacyjnego, jeżeli jedną ze stron jest przedsiębiorca telekomunikacyjny, na którego został nałożony obowiązek na podstawie art. 34 i art. 45.

W myśl art. 30 ust. 1 P.t. do zmian umów o dostępie telekomunikacyjnym stosuje się odpowiednio przepisy art. 26-28 i 33.

W piśmiennictwie przyjmuje się, że przepis art. 30 P.t. ma zastosowanie do zmian umów dokonywanych przez strony, nie ma on natomiast zastosowania do negocjacji w celu zawarcia umowy powodującej wygaśnięcie w całości lub w części decyzji administracyjnej o dostępie telekomunikacyjnym. Wobec tego, że przepis art. 30 P.t. stanowi wyłącznie o zmianie treści umowy, działanie mające na celu wyeliminowanie decyzji nie jest objęte jego dyspozycją. Decyzja administracyjna nie jest umową, a jedynie ją zastępuje. Strony negocjujące umowę, która ma zastąpić decyzję, nie mogą odwoływać się do Prezesa UKE w celu skrócenia okresu negocjacji (por. Prawo telekomunikacyjne, Komentarz, dr hab. Stanisław Piątek prof. Uniwersytetu Warszawskiego, wydanie 2, Wydawnictwo C.H.BECK, Warszawa 2005 r., str. 289).

Podobny pogląd prezentuje Maciej Rogalski w Komentarzu do art. 30 ustawy – Prawo telekomunikacyjne, stan prawny na dzień 1 czerwca 2010 r. według którego w trybie art. 30 mogą być zmieniane tylko umowy o dostępie telekomunikacyjnym zawierane przez strony. Tryb ten nie ma zastosowania do zmiany umów o dostępie w drodze decyzji administracyjnych.

Z językowego brzmienia przepisu art. 30 ust. 1 P.t. nie wymagającego żadnych zabiegów interpretacyjnych wprost wynika, że zakresem jego unormowania objęte są wyłącznie zmiany istniejących umów o dostępie telekomunikacyjnym. Zatem zawarte w tym przepisie odesłanie do przepisów art. 26, 27, 28 i 33 P.t. oznacza, że przepisy te mają odpowiednie zastosowanie do sytuacji, gdy umowy te mają być zmieniane.

Taki zakres regulacji omawianego przepisu znajduje również potwierdzenie w przepisie art. 28 P.t., który po pierwsze w ust. 6 reguluje tryb zmiany decyzji o dostępie telekomunikacyjnym stanowiąc, że w przypadkach w nim wymienionych Prezes UKE na wniosek lub z urzędu może zmienić decyzję o dostępie telekomunikacyjnym, a po drugie w ust. 5 normuje kwestie zawarcia umowy o dostępie telekomunikacyjnym, w warunkach funkcjonowania w obrocie decyzji o takim dostępie stanowiąc, że wówczas decyzja o dostępie telekomunikacyjnym wygasa z mocy prawa w części objętej umową.

Powołane przepisy rozróżniają zatem sytuację zmiany zawartych umów o dostępie telekomunikacyjnym, zmiany decyzji o dostępie telekomunikacyjnym oraz zawarcia umowy o dostępie telekomunikacyjnym, uregulowanym już w akcie administracyjnym zastępującym umowę.

Innymi słowy czym innym jest sytuacja zmiany zawartych umów o dostępie telekomunikacyjnym, a czym innym ich zawieranie na etapie, gdy wydana została przez organ regulacyjny decyzja w tym przedmiocie. W tej ostatniej bowiem sytuacji nie dochodzi do zmiany umowy, lecz do swoistego zastąpienia decyzji umową przez wygaśnięcie jej z mocy prawa (art. 28 ust. 5 P.t.), gdy zainteresowane strony bez władczej ingerencji organu regulacyjnego uzgodnią kwestie związane z dostępem telekomunikacyjnym. Natomiast gdy nie osiągną konsensusu wówczas każda z nich może wystąpić do Prezesa UKE o jej zmianę w trybie art. 28 ust. 6 P.t.

Przenosząc te rozważania na grunt rozpoznawanej sprawy stwierdzić należy, że Prezes UKE określając na podstawie art. 27 ust. 1 w zw. z art. 30 ust. 1 P.t. termin zakończenia negocjacji pomiędzy P. a A. dotyczących zmiany warunków współpracy określonych w decyzji Prezesa UKE z dnia [...] grudnia 2010 r. zastępującej umowę o połączeniu sieci pomiędzy P. a A. w zakresie rozliczeń za zakańczanie połączeń głosowych w sieci [...] naruszył wymienione przepisy przez błędne ich zastosowanie.

Mianowicie organ ustalając, że warunki współpracy o połączeniu sieci pomiędzy P. a A. w zakresie rozliczeń za zakańczanie połączeń głosowych w sieci [...] (dostęp telekomunikacyjny) określone zostały w decyzji Prezesa UKE z dnia [...] grudnia 2010 r., oraz jednocześnie podejmując zaskarżone rozstrzygnięcie dopuścił się błędu w subsumcji polegającego na podciągnięciu ustalonego stanu faktycznego pod hipotezę niewłaściwych przepisów prawa.

W niniejszej sprawie niesporne jest, że warunki współpracy o połączeniu sieci pomiędzy P. a A. w zakresie rozliczeń za zakańczanie połączeń głosowych w sieci [...] (dostęp telekomunikacyjny) określone zostały w decyzji Prezesa UKE z dnia [...] grudnia 2010 r. Jak wskazano wyżej do zawarcia umowy o dostępie telekomunikacyjnym w sytuacji gdy dostęp ten określony został decyzją administracyjną nie stosuje się przepisu art. 30 ust. 1 P.t. zawierającego odesłanie m.in. do przepisu art. 27 ust. 1 P.t.

Stwierdzenie, że w warunkach rozpoznawanej sprawy nie zachodził przypadek umożliwiający zastosowanie przez organ regulacyjny przepisu art. 27 ust. 1 P.t. czyni bezcelowym w ocenie Sądu odnoszenie się do zarzutów skargi kwestionujących przyjęty przez organ termin zakończenia negocjacji, a także wskazujących na naruszenia przepisów postępowania.

Rozpoznając ponownie wniosek P. o określenie terminu zakończenia negocjacji organ uwzględni przedstawione wyżej stanowisko Sądu.

Mając powyższe na uwadze na zasadzie art. 145 § 1 pkt 1) lit. a) ustawy - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi Sąd orzekł jak w wyroku. Rozstrzygnięcie w kwestii wykonalności zostało wydane na zasadzie art. 152 p.p.s.a, zaś o zwrocie kosztów postępowania w oparciu o art. 200 p.p.s.a.