Wyrok WSA w Gorzowie Wlkp., sygn. akt I SA/Go 344/17
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gorzowie Wlkp.
Data orzeczenia: 2018-02-15 00:00:00+01:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6110 Podatek od towarów i usług
Hasła tematyczne: Podatek od towarów i usług
Skarżony organ: Dyrektor Izby Skarbowej
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 151, art. 134 par 1
journal: Dz.U. 2017 poz 1369
law: Ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi.
article: art. 116 par 1 i par 2
journal: Dz.U. 2015 poz 613
law: Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa - t.j.

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gorzowie Wielkopolskim w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Anna Juszczyk-Wiśniewska Sędziowie Sędzia WSA Krystyna Skowrońska - Pastuszko Sędzia WSA Dariusz Skupień (spr.) Protokolant Asystent sędziego Grzegorz Oracz po rozpoznaniu w dniu 15 lutego 2018 r. na rozprawie sprawy ze skargi A.O. na decyzję Dyrektora Izby Administracji Skarbowej z dnia [...] r. nr [...] w przedmiocie orzeczenia o solidarnej odpowiedzialności członka zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością za zaległości podatkowe spółki w podatku od towarów i usług za styczeń 2013 r. oddala skargę.


UZASADNIENIE

A.O. wniosła skargę na decyzję Dyrektora Izby Administracji Skarbowej z dnia [...] czerwca 2017 r. nr [...] utrzymującą w mocy decyzję Naczelnika Urzędu Skarbowego z dnia [...] grudnia 2016 r. nr [...] w przedmiocie orzeczenia o solidarnej odpowiedzialności członka zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością za zaległości podatkowe spółki w podatku od towarów i usług za styczeń 2013 r.

Powyższa skarga została wywiedziona na tle następującego stanu faktycznego.

Decyzją z dnia [...] grudnia 2016 r. Naczelnik Urzędu Skarbowego orzekał o solidarnej skarżącej ze spółką: "F" Sp. z o. o. i drugim członkiem zarządu ww. Spółki odpowiedzialności podatkowej prezesa zarządu tej Spółki za: zaległość podatkową Spółki z tytułu podatku od towarów i usług za styczeń 2013 r. w kwocie 81.373,00 zł; odsetki za zwłokę od ww. zaległości podatkowej, które na dzień wydania niniejszej decyzji wynoszą kwotę 28.008,00 zł; koszty postępowania egzekucyjnego w kwocie 1.051,70 zł.

Organ wskazał, że F Sp. z o. o. wpisana do Krajowego Rejestru Sądowego w dniu [...] grudnia 2007 r. pod numerem [...] jest zarejestrowana w Urzędzie Skarbowym jako podatnik prowadzący działalność, który zgłosił jako przeważający rodzaj prowadzonej działalności gospodarczej sprzedaż hurtową maszyn i urządzeń rolniczych oraz dodatkowego wyposażenia (wg PKD 2007 kod:46.61Z). Pierwotnie Spółka istniała pod nazwą: "M" Spółka z o. o. (umowa wspólników o zawarciu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością akt notarialny z dnia [...] października 2007 r. Repertorium A numer [...]).

Organ pierwszej instancji wyjaśnił, że jako podatnik podatku od towarów

i usług ww. Spółka składała w organie podatkowym deklaracje dla podatku od towarów i usług. Z dniem [...] września 2016 r. ww. Spółka została wykreślona

z urzędu z rejestru podatników od towarów i usług, gdyż zaprzestała składania deklaracji dla podatku od towarów i usług (VAT-7) (ostatnia została złożona

za grudzień 2015 r.). Na podstawie dokumentów źródłowych "F" Spółka z o. o., organ stwierdził, że Spółka ta zalega wobec Naczelnika Urzędu Skarbowego z tytułu podatku od towarów i usług za okres objęty niniejszym postępowaniem, a zaległość ta wynika ze złożonej przez ww. Spółkę w dniu 04 kwietnia 2014 r. deklaracji dla podatku od towarów i usług (VAT-7) za styczeń 2013r., w której zadeklarowano podatek podlegający wpłacie do urzędu skarbowego w kwocie 81.373,00 zł (termin płatności: [...] luty 2013 r.).

Wobec faktu, że ww. zaległość podatkowa wraz z należnymi odsetkami nie została wpłacona dobrowolnie na rachunek organu, objęto ją postępowaniem egzekucyjnym. W dniu [...] maja 2014 r. wystawiony został tytuł wykonawczy o nr [...], który został doręczony ww. Spółce w dniu 09 maja 2014 r.

Organ wskazał na podejmowane czynności i środki egzekucyjne, w tym przez Komornika Sądowego przy Sądzie Rejonowym M.M., Następnie stwierdził, iż jednoznacznie wskazują one na bezskuteczność egzekucji.

Naczelnik Urzędu Skarbowego zaznaczył, że do ww. tytułu wykonawczego,

na podstawie którego dochodzono objętą niniejszym postępowaniem zaległość podatkową przypisano koszty egzekucyjne w kwocie 1.051,70 zł, które do dnia wydania niniejszej decyzji nie zostały uregulowane. Zaznaczył również, że od ww. zaległości podatkowej naliczane są odsetki za zwłokę zgodnie z art. 53 § 4 ustawy Ordynacja podatkowa.

Organ pierwszej instancji wyjaśnił, że na podstawie analizy posiadanych dokumentów tj. uwierzytelnionych kserokopii uchwał podjętych na: Nadzwyczajnym Zgromadzeniu Wspólników ww. Spółki "F" (na dzień zwołanego Zgromadzenia Wspólników Spółka występowała jeszcze pod firmą "M" Sp. z o.o.), które odbyło się w dniu [...] sierpnia 2009 r. oraz Zwyczajnym Zgromadzeniu Wspólników ww. Spółki, które odbyło się w dniu [...] czerwca 2010 r. ustalił, że zaległość podatkowa w podatku od towarów i usług za styczeń 2013 r. powstała w czasie pełnienia przez A.O. i W.P. obowiązków członków zarządu ww. Spółki. Zaznaczył również, że z informacji odpowiadającej odpisowi aktualnemu z KRS wynika, że A.O. jest nadal w składzie zarządu Spółki "F" jako prezes zarządu.

Naczelnik Urzędu Skarbowego wskazał, że przesłanką ogłoszenia upadłości, stosownie do przepisów ustawy Prawo upadłościowe i naprawcze w brzmieniu obowiązującym do 31 grudnia 2015 r. jest niewypłacalność dłużnika art. 10 tejże ustawy) a zgodnie z art. 11 tejże ustawy dłużnika uważa się za niewypłacalnego, jeśli nie wykonuje on wymagalnych zobowiązań pieniężnych. Dłużnika będącego osobą prawną, uważa się za niewypłacalnego także wówczas, gdy jego zobowiązania przekroczą wartość jego majątku, gdy na bieżąco te zobowiązania wykonuje

Organ pierwszej instancji stwierdził również, że przepisy prawa upadłościowego i naprawczego nie uzależniają obowiązku zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości od jednoczesnego ziszczenia się obu przesłanek, o których mowa w powołanym wyżej art. 11 tejże ustawy. Oznacza to, że nawet dysponujący majątkiem dłużnik będzie uznany za upadłego, jeżeli zaprzestał wykonywania swoich wymagalnych zobowiązań.

Naczelnik Urzędu Skarbowego wyjaśnił, że analiza sprawozdań finansowych "F" Spółka z o. o. za lata 2008 - 2009 wskazała na pogarszającą się z roku na rok sytuację finansową Spółki. Wskaźnik ogólnego zadłużenia wynosił: 0,10 za 2008 r. i 0,82 za 2009 r. Wskaźnik ten w 2009 roku przekroczył górną bezpieczną granicę wskaźnika, co wskazywało na podwyższone ryzyko finansowe w Spółce i możliwość utraty zdolności do zwrotu długów. Wskaźnik zadłużenia kapitału własnego wynosił: 0,11 za 2008 r. i 4,43 za 2009 r. Wskaźnik ten, który jest relacją zobowiązań ogółem w Spółce do kapitału własnego Spółki, jeśli nie jest w relacji 1:1 oznacza zagrożenie dla kondycji działalności przedsiębiorstwa. Wskaźnik udziału kapitału własnego w majątku w roku 2008 nie był możliwy do wyliczenia przy wartości aktywów trwałych wynoszącej "0". W roku 2009 wyniósł 13,11. Wskaźnik bieżącej płynności wynosił: 9,94 za 2008 r. i 1,21 za 2009 r. Optymalna wartość tego wskaźnika kształtuje się od 1,2 do 2,00. Powyżej co miało miejsce w 2008 r. wskazuje na kłopoty przedsiębiorstwa z regulowaniem zobowiązań w terminie. Organ pierwszej instancji wskazał, że analiza rachunku zysków i strat za lata 2008 i 2009 wskazała, że w roku 2008 Spółka wykazała stratę 2.312,35 zł, a w roku 2009 uzyskała zysk netto w kwocie 81.794,08 zł. Za rok za 2010 r. ani za lata następne włącznie z rokiem 2015 Spółka nie złożyła sprawozdań finansowych. Za rok 2010 Spółka złożyła w organie podatkowym zeznanie o wysokości osiągniętego dochodu (poniesionej straty) przez podatnika podatku dochodowego od osób prawnych (CIT-8). W zeznaniu tym wykazała przychód w kwocie 19.946.838,85 zł koszty uzyskania przychodów w kwocie 18.455.465,54 zł i dochód w kwocie 1.491.373,31 zł.

Organ wskazał również, że pismem z dnia [...] marca 2016 r. wystąpił do Sądu Rejonowego Wydział Gospodarczy z zapytaniem czy do Sądu wpłynął wniosek o ogłoszenie upadłości dłużnika. W odpowiedzi na ww. pismo Sąd ten przesłał informację (data pisma [...] marca 2016 r.) wraz z uwierzytelnionymi kserokopiami trzech wniosków złożonych w przedmiocie ogłoszenia upadłości Spółki "F" i odpisami zarządzeń Sądu o zwrocie tychże wniosków. Jednocześnie podano, że: postępowanie upadłościowe wobec ww. dłużniczki w tut. Wydziale nie zostało wszczęte". Przedmiotowe wnioski o ogłoszenie upadłości zostały złożone: w dniu 05 lipca 2011 r. przez W.P. działającą jako członek zarządu ww. Spółki, w dniu 05 marca 2012 r. przez A.O. działającą jako prezes zarządu ww. Spółki; w dniu 12 lipca 2012 r. przez A.O. działającą jako wierzyciel ww. Spółki. Wszystkie trzy wnioski zostały zwrócone, gdyż w każdej ze spraw, pomimo zobowiązania wnioskodawcy do uzupełnienia braków formalnych wniosku, braki te nie zostały uzupełnione w zakreślonym w wezwaniu terminie.

Organ stwierdził, że zwrot przez sąd wniosku o ogłoszenie upadłości z powodu nieuzupełnienia braków formalnych jest równoznaczny z brakiem takiego wniosku co wyklucza możliwość uwolnienia się przez członka zarządu spółki od odpowiedzialności za jej zaległości podatkowe z powołaniem się na zgłoszenie wniosku we właściwym czasie.

Odnosząc się do czasu właściwego ogłoszenia upadłości przez Spółkę, organ podatkowy zauważył, że z dokumentów dołączonych do ww. wniosku o ogłoszenie upadłości z dnia [...] marca 2012 r. wynika, że Spółka już w 2010 r. posiadała wierzycieli wobec, których posiadała nieregulowane zobowiązania. W tym zakresie organ wskazał dołączone do pisma skarżącej z dnia [...] marca 2012 r. załączniki, w tym listę zatytułowaną "Wierzyciele spółki z uzgodnionym saldem", gdzie podano dane 25 wierzycieli z wyszczególnionymi wierzytelnościami na łączną kwotę 238.280,70 zł. Wskazane na ww. liście wierzycieli zobowiązania Spółki z najwcześniejszymi terminami płatności dotyczą pierwszego kwartału 2010 r. (wierzyciel: M Sp. z o.o.). Z kolei we wniosku z dnia [...] marca 2012 A.O. podała: "należy przyznać, że spółka zaprzestała w sposób trwały i całkowity płacenia długów, terminy płatności niektórych ze zobowiązań sięgają 10 -12 miesięcy". W.P. w złożonym w dniu 05 lipca 2011 r. wniosku o ogłoszenie upadłości z możliwością zawarcia układu też podała: "W ostatnim czasie nastąpiła utrata płynności finansowej spółki, spółka zaprzestała płatności zobowiązań, a jej pasywa przewyższają aktywa". Spółka "F" ostatnie sprawozdanie finansowe złożyła w Sądzie Rejonowym Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego za 2009 r. Zaś w zeznaniu podatkowym za 2010 r. (CIT-8) wykazała dochód, ale brak sprawozdania finansowego za 2010 r. i dalsze lata i złożone w sądzie upadłości w latach 2011 i 2012 wnioski o ogłoszenie upadłości, w tym wniosek z dnia [...] marca 2012 r. wraz ze sporządzonymi listami wierzycieli ww. Spółki (na jednej z list widnieją nieuregulowane zobowiązaniami, których termin płatności mijał już w 2010 r.) W ocenie organu to wszystko wskazuje, że wniosek o ogłoszenie upadłości ww. Spółki winien być złożony już pod koniec 2010 r.

Odnosząc się do podnoszonych w trakcie postępowania przez skarżącą okoliczności, że mandat Prezesa zarządu wygasł jej z dniem odbycia zgromadzenia wspólników w przedmiocie zatwierdzenia sprawozdania finansowego za pierwszy pełny rok obrotowy pełnienia funkcji członka zarządu, tj. za rok 2010, a więc z dniem [...] czerwca 2011r. organ wskazał, że skarżąca nie przedłożyła protokołu z odbytego w dniu [...] czerwca 2011r. Zgromadzenia Wspólników ww. Spółki "F" na które się powołuje. Zaś z dokumentów będących w posiadaniu organu wynika, że żaden ze wspólników nie podjął działań w celu zakończenia sprawowania zarządu przez skarżącą i wykreślenia jej z Krajowego Rejestru Sądowego. Co więcej w aktach sprawy znajdują się dokumenty, które były przez A.O. podpisywane po dacie [...] czerwca 2011 r. (tj. dacie wskazanej przez skarżącą jako data wygaśnięcia mandatu), gdzie skarżąca podpisywała się jako prezes zarządu. Organ podkreślił również, że skarżąca w pismach adresowanych do sądu rejestrowego i upadłości, Urzędu Skarbowego, kuratora niezmiennie utrzymywała, że nadal jest prezesem zarządu.

W ocenie organu w sytuacji, gdy nie odbyło się Zgromadzenie Wspólników ww. Spółki, na którym by podjęto uchwałę o odwołaniu skarżącej z funkcji prezesa zarządu ww. Spółki i nie wybrano nowego zarządu, to mandat skarżącej nie wygasł.

Za mało wiarygodne organ pierwszej instancji uznał również podnoszoną przez stronę kwestię braku możliwości uzyskania podpisu drugiego członka zarządu, zwłaszcza, że W.P. sama chciała taki wniosek złożyć.

Podobnie organ ocenił twierdzenia skarżącej, że załamanie się sytuacji finansowej spółki ma związek z pożarem magazynu w styczniu 2012 r. Organ odniósł się do złożonych wniosków w sądzie upadłości. Wskazał, że wniosek o ogłoszenie upadłości ww. Spółki winien być złożony pod koniec 2010 r. tudzież na początku 2011r. Tym samym, zdaniem organu pierwszej instancji, pozwala to stwierdzić, że podnoszone przez Stronę kwestie, co do zaistniałego konfliktu w ww. Spółce"F" , który powstał w maja 2011 r. i pożaru w magazynach w styczniu 2012 r., nie miały bezpośredniego wpływu na złą sytuację finansową ww. Spółki, bo załamanie finansowe Spółki miało miejsce wcześniej przed wymienionymi zdarzeniami.

Organ pierwszej instancji stwierdził również, że podane przez skarżącą okoliczności dotyczące działań podjętych przez kuratora lub mających być podjętych tj. zgłoszenie przez kuratora wniosku o ogłoszenie upadłości nie można uznać, za spełnioną przesłankę zwalniającą skarżącą od odpowiedzialności za zaległości podatkowe ww. Spółki, gdyż co wynika z ww. pisma z Sądu Rejestrowego wniosek o ustanowienie kuratora został oddalony.

Nadto, zdaniem organu pierwszej instancji, fakt, iż skarżąca była i jest w rozległym konflikcie z K.K. i jego rodziną nie zwalania jej od ponoszenia odpowiedzialności za zaległości podatkowe ww. Spółki "F". Co więcej organ zauważył, że K.K. nie był ani wspólnikiem ani w zarządzie Spółki "F" i podnoszone przez skarżącą argumenty w kwestii wywierania przez K.K. na nią nacisku, nie są argumentem istotnym dla ponoszenia odpowiedzialności podatkowej przez osobę pełniącą funkcję prezesa zarządu w tej Spółce.

W ocenie organu pierwszej instancji skarżąca nie wykazała, że niezgłoszenie wniosku o upadłość nastąpiło bez jej winy. Organ zaznaczył, że skarżąca, jako Prezes zarządu miała wgląd do wszelkiej dokumentacji spółki, w tym finansowej, co daje podstawę do uznania, że powinna mieć wiedzę na temat zarówno stanu finansowego jak i majątkowego spółki.

Naczelnik Urzędu Skarbowego stwierdził, że skarżąca nie wskazała również mienia pozwalającego na zaspokojenie w znacznej części zaległości ciążących na spółce.

Od powyższej decyzji skarżąca wniosła odwołanie zarzucając jej:

1. błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę rozstrzygnięcia będący wynikiem dokonanej przez organ podatkowy pierwszej instancji oceny dowodów polegający na wadliwym uznaniu, iż w sprawie zachodzą przesłanki do orzeczenia odpowiedzialności skarżącej jako członka zarządu Spółki "F" za zaległości podatkowe ciążące na ww. Spółce za wskazane okresy, odsetki za zwłokę od ww. zaległości podatkowych i koszty postępowania egzekucyjnego oraz wadliwe ustalenie, iż Spółka "F" nie posiada majątku, zaś egzekucja okazała się bezskuteczna;

2. naruszenie przepisów postępowania tj. art. 120, art. 121, art. 122, art. 180 § 1, art. 187, art. 188 i art. 191 Ordynacji podatkowej poprzez błędne przeprowadzenie postępowania wyjaśniającego, w tym w szczególności nie przeprowadzenie dowodów zawnioskowanych przez skarżącą pomimo, że przedmiotem dowodu były okoliczności mające istotne znaczenie dla sprawy, które nie mogły zostać stwierdzone wystarczająco innym dowodem, a także dokonanie dowolnej oceny dowodów oraz oparcie rozstrzygnięcia na wybranych dowodach bez uwzględnienia całokształtu materiału dowodowego oraz zgromadzenie i rozpatrzenie wyłącznie fragmentarycznego materiału dowodowego,

3. naruszenie prawa materialnego tj. art. 107 § 1 i § 2 pkt 2 i pkt 4 oraz art. 116 § 1, § 2 i § 4 Ordynacji podatkowej poprzez ich wadliwe zastosowanie polegające na uznaniu, że A.O. ponosi odpowiedzialność za zobowiązania Spółki "F".

Wskazując na powyższe wniosła o uchylenie zaskarżonej decyzji w całości i przekazanie sprawy do ponownego jej rozpatrzenia przez organ pierwszej instancji.

Skarżąca podniosła, że na chwilę obecną brak jest podstaw do uznania egzekucji wobec ww. Spółki za obiektywnie bezskuteczną, bowiem nie skierowano egzekucji do wierzytelności wobec Towarzystwa Ubezpieczeń [...]

Skarżąca wskazała również, iż jej mandat do sprawowania funkcji członka zarządu wygasł, co nie pozwala na obciążenie jej odpowiedzialnością za zobowiązania podatkowe ww. Spółki. Powołując art. 202 § 1 - 5 Kodeksu spółek handlowych podniosła, że została powołana na stanowisko Prezesa Zarządu na mocy uchwały nr [...] Zwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Spółki "F" w dniu [...] czerwca 2010r. Natomiast ani ww. uchwała ani też umowa spółki nie określają na jaki okres została powołana na stanowisko Prezesa Zarządu. W umowie spółki oraz w ww. uchwale z dnia [...] czerwca 2010r. nie wskazano również, iż Strona lub członkowie zarządu są powoływani na czas nieoznaczony. W umowie spółki nie zawarto postanowienia modyfikującego postanowienie ww. art. 202 § 1 - 5 Kodeksu spółek handlowych. Zdaniem skarżącej jeżeli umowa spółki milczy na temat kadencji (nie wprowadza kadencji, ani nie stanowi o bezkadencyjności zarządu) to należy przyjąć, że zarząd został powołany na rok, a nie na czas nieoznaczony. Nadto podniosła, że odpowiedzialność członka zarządu spółki kapitałowej dotyczy jedynie zaległości podatkowych i - wbrew zaskarżonej decyzji - nie obejmuje odsetek za zwłokę. Powyższe wynika z faktu, że przepis art. 116 § 2 Ordynacji podatkowej jest przepisem szczególnym w stosunku do przepisu art. 107 § 2 tej ustawy.

Skarżąca wskazała, iż we właściwym czasie zgłosiła wniosek o ogłoszenie upadłości lub w przypadku uznania, iż ww. zgłoszenie było nieskuteczne, że nie ponosi winy za tą sytuację. Wyjaśniła, że złożyła wniosek o ogłoszenie upadłości, który jednak na skutek omyłki Sądu został zwrócony. Zdaniem skarżącej wniosek ten spełniał wszelkie wymagania prawne jednak nie został uwzględniony z uwagi na wadliwą interpretację przepisów przez Sąd, który wezwał ją do przedłożenia podpisu drugiego członka zarządu, czego nie udało się uczynić, a co nie było wymagane prawnie.

Skarżąca wyjaśniła, że mając świadomość, iż nie jest w stanie uzyskać podpisu drugiego członka zarządu z uwagi na konflikt, zwróciła się do Sądu Rejonowego Wydziału Gospodarczego Krajowego Rejestru Sądowego o ustanowienie dla Spółki "F" kuratora w trybie art. 42 § 1 Kodeksu cywilnego. Sąd Rejonowy, postanowieniem z dnia [...] listopada 2011r., sygn. akt [...] ustanowił dla Spółki "F" kuratora w osobie S.K. oraz upoważnił go do prowadzenia spraw ww. Spółki oraz jej reprezentowania z zastrzeżeniem, że powinien postarać się niezwłocznie o powołanie jej organów, a w razie potrzeby o jej likwidację. Skarżąca wskazała, że po uzyskaniu informacji o ustanowieniu kuratora - pismami z dnia [...] stycznia 2012r. zwróciła się o niezwłoczne zwołanie zgromadzenia wspólników oraz pismem z dnia [...] stycznia 2012r. o ogłoszenie upadłości "F" Sp. z o.o. Z dniem [...] lutego 2012r. S.K. utracił przymiot kuratora spółki i wniósł o nieustanawianie jego osoby kuratorem dla "F". Z ostrożności prawnej złożył także oświadczenie o rezygnacji z funkcji kuratora. Ostatecznie Sąd Rejonowy - postanowieniem z dnia [...] lipca 2012r. sygn. [...] - oddalił wniosek o ustanowienie kuratora dla Spółki "F". W uzasadnieniu Sąd wskazał, iż w okolicznościach sprawy zachodzą przesłanki do ustanowienia dla spółki kuratora na podstawie art. 42 § 1 Kodeksu cywilnego, to jednak żaden z kandydatów na kuratora nie wyraził zgody na objęcie funkcji, zaś strony nie przedstawiły takiej kandydatury. Sąd ten stwierdził również, że kandydat na kuratora w osobie M.K. wskazany przez strony, który wyraził zgodę na objęcie funkcji nie gwarantował należytego wykonania obowiązków.

Skarżąca wskazała, że mając na uwadze trudności w ustanowieniu kuratora oraz niechęć osób z listy kandydatów na kuratorów do objęcia tej funkcji wnioskiem z dnia [...] marca 2012r. zwróciła się do Sądu Rejonowego o ogłoszenie upadłości Spółki a następnie uzupełniła wniosek i uiściła stosowne opłaty.

Zdaniem skarżącej powyższe wskazuje, że złożyła we właściwym czasie skuteczny wniosek o ogłoszenie upadłości, który jednak z uwagi na brak podpisu drugiego członka zarządu został niesłusznie zwrócony. Jednak za okoliczność tą nie ponosi winy. Skarżąca podkreśliła, iż właściwym czasem na zgłoszenie wniosku jest moment, w którym wprawdzie wszystkich wierzycieli nie da się już zaspokoić, ale istnieje jeszcze majątek spółki pozwalający na przynajmniej częściowe zaspokojenie wierzycieli w postępowaniu upadłościowym. W ocenie skarżącej organ pierwszej instancji zatem błędnie ustalił, iż wniosek o ogłoszenie upadłości Spółki "F" winien być złożony już pod koniec 2010r. Powyższe pozostaje w sprzeczności z wnioskami z opinii biegłego sądowego w zakresie ekonomii, finansów, rachunkowości i wyceny przedsiębiorstw przy Sądzie Okręgowym dr S.M., przygotowanej do sprawy toczącej się przed Sądem Okręgowym pod sygn. akt [...]. Zgodnie bowiem z jej treścią stan niewypłacalności Spółki "F" powstał dopiero w październiku 2011r. Zdaniem skarżącej ustalenie powyższej okoliczności w sposób definitywny i nie budzący wątpliwości jest niezbędne do prawidłowego prowadzenia przez organ podatkowy dalszych ustaleń w przedmiocie przesłanek zwalniających ją od odpowiedzialności za zaległości podatkowe Spółki. Natomiast przyjęcie, iż wniosek o ogłoszenie upadłości Spółki nie został skutecznie złożony nie zmienia faktu, że wykonała ona wszelkie czynności wymagane przepisami prawa, tym samym spełniła wzorzec staranności dążąc do złożenia skutecznego wniosku o ogłoszenie upadłości.

Skarżąca podniosła, iż nie ponosi jakiejkolwiek winy w nieuzyskaniu podpisu drugiego członka zarządu, albowiem okoliczność ta była od niej niezależna. Podkreśliła również, że podejmując próbę doprowadzenia do upadłości Spółki "F" złożyła wniosek o jej ogłoszenie jako wierzyciel, co wskazuje, iż dopełniła wszelkich wzorców staranności i w konsekwencji nie można przypisać winy w niezłożeniu przedmiotowego wniosku.

Zdaniem skarżącej załamanie sytuacji finansowej Spółki "F" ma związek z pożarem magazynu (na który to nie miał najmniejszego wpływu zarząd ww. Spółki) oraz z nieuzasadnioną odmową wypłaty odszkodowania przez ubezpieczyciela. Zatem nawet zgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki po pożarze lub po odmowie wypłaty odszkodowania nie miałoby najmniejszego wpływu na uzyskanie zaspokojenia wskazanych należności podatkowych i było całkowicie niezależnie od zarządu Spółki "F".

Skarżąca wskazała także na powstały pod koniec maja 2011 r. konflikt w Spółce zarówno pomiędzy jej udziałowcami, jak również w zarządzie nominowanym przez tych właśnie udziałowców. Zaznaczyła, że od chwili powstania konfliktu K.K. i M.K. całkowicie przejęli kontrolę nad Spółką i jej dokumentacją, co uniemożliwiło faktyczne kierowanie sprawami Spółki oraz jej kontrolę przez zarząd. Wyjaśniła, że w nocy z [...] stycznia 2012r. miał miejsce pożar w magazynach Spółki "F", w którym spłonęła większość jej majątku. Stany magazynowe Spółki w cenach zakupowych były wyceniane na poziomie ok. 9-10 min zł. Towar był ubezpieczony. Skarżąca wskazała, że po odwołaniu kuratora S.K. samodzielnie złożyła wniosek o ogłoszenie upadłości w dniu [...] marca 2012r. Natomiast w marcu 2012r. Towarzystwo Ubezpieczeń [...] bezpodstawnie odmówiło wypłaty odszkodowania za spalony towar z uwagi na fakt, iż było to wynikiem wandalizmu. Z uwagi na panujące relacje w Spółce "F", w tym także nieustanowienie kuratora, brak było możliwości skutecznego dochodzenia praw od ww. Towarzystwa Ubezpieczeniowego [...]. Zdaniem Strony Spółce "F" przysługuje nadal wierzytelność z tytułu zawartej umowy ubezpieczeniowej. Skarżąca podniosła, że po pożarze, toczyło się postępowanie likwidacyjne z udziałem jej, kuratora, K.K., firmy zewnętrznej likwidującej szkodę z ramienia [...] oraz komornika. W ocenie skarżącej "wielomilionową wierzytelność z tytułu umowy ubezpieczeniowej próbuje prawdopodobnie niezasadnie przejąć dostawca chiński S Co, Ltd oraz G Co, Ltd w porozumieniu z K.K. sprawującym faktyczną funkcję kierowniczą w Spółce (sygn. akt sądowych [...]) ".

Skarżąca zaznaczyła, że funkcję kierowniczą w Spółce "F" sprawował K.K. (do czego sam się przyznał w trakcie przesłuchania w postępowaniu [...], podobnie M.K.). Podkreśliła, że "działała zawsze pod presją i kierownictwem K.K. i na jego wyraźne polecenia". Najpierw jako pracownik zatrudniony w Spółce "F" należącej m. in. do K.K. i M.K., a następnie w Spółce "F", w której "została wyznaczona do zarządu z ramienia K.K.". Nigdy nie pobierała ze Spółki wynagrodzenia z tytułu pełnienia funkcji prezesa zarządu. Natomiast K.K. był zatrudniony w Spółce "F" na stanowisku Dyrektora, odpowiadał za wszystko i de facto zarządzał ww. Spółką. Zaś w chwili powstania konfliktu bezprawnie przejął również faktyczną kontrolę nad Spółką i dokumentacją, którą posiada do dnia dzisiejszego.

Decyzją z dnia [...] czerwca 2017 r. Dyrektor Izby Administracji Skarbowej

utrzymał w mocy decyzję organu pierwszej instancji.

Organ odwoławczy stwierdził, że z ustaleń dokonanych przez organ pierwszej instancji oraz ze zgromadzonego materiału dowodowego wynika, że skarżąca jest obok W.P. jednym z dwóch członków zarządu Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością "F" począwszy od dnia [...] sierpnia 2009r. i do dnia wydania decyzji przez organ pierwszej instancji nadal nim pozostaje.

Również załączone do akt sprawy dokumenty podatkowe Spółki tj. zeznanie CIT-8 o wysokości osiągniętego dochodu (poniesionej straty) przez podatnika podatku dochodowego od osób prawnych za rok podatkowy 2009 (data wypełnienia zeznania [...] marca 2010r.), zeznanie CIT- 8 o wysokości osiągniętego dochodu (poniesionej straty) przez podatnika podatku dochodowego od osób prawnych za rok podatkowy 2010 (data wypełnienia zeznania [...] marca 2011 r.), dokumenty finansowe Spółki za 2009r. oraz deklaracje VAT-7 za lipiec, sierpień, wrzesień, październik, listopad 2011r. oraz VAT-7 za styczeń 2013r. (data wypełnienia deklaracji [...] kwietnia 2014r.) jak również pismo z dnia [...] marca 2012r. zatytułowane "Informacje wynikające z przepisów prawa upadłościowego" na których widnieje podpis A.O. jako Prezesa Zarządu Spółki "F" świadczą, że będąc członkiem dwuosobowego zarządu ww. Spółki pełniła tę funkcję zarówno w czasie, w którym powstało przedmiotowe zobowiązanie podatkowe ww. Spółki jak i w okresie, w którym upływał termin płatności przedmiotowego zobowiązania z tytułu podatku od towarów i usług za styczeń 2013r.

Organ odwoławczy wskazał na znajdujące się w aktach sprawy uwierzytelnione kserokopie decyzji wydanych przez Dyrektora Izby Skarbowej

o nr [...] z dnia [...] maja 2016r. oraz nr [...] z dnia [...] sierpnia 2016 r. z których wynika, że skarżąca występowała jako Prezes zarządu spółki "F". Nadto zaznaczył,

że Spółka "F"- składając odwołania od decyzji organu pierwszej instancji tj. Dyrektora Urzędu Kontroli Skarbowej - była za każdym razem wzywana do usunięcia braków formalnych odwołania z uwagi na " nie wniesienie odwołania zgodnie z reprezentacją ww. Spółki "F" wynikającą z Krajowego Rejestru Sądowego (brak podpisu drugiego członka zarządu Spółki) i za każdym razem podpis drugiego członka zarządu (tj. W.P.), po wykonaniu skierowanego do Spółki wezwania, był uzupełniany.

Zdaniem organu odwoławczego powyższe ustalenia nie pozostają

w sprzeczności ze znajdującą się w aktach sprawy umową Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością pod nazwą "M" stanowiącą pierwotną nazwę "F" Sp. z o. o.. Pomijając aspekt czy zapisy przedmiotowej umowy wywołały pożądany przez Stronę skutek prawny na tle przepisów prawa handlowego organ wskazał na treść § 14 ust. 3 umowy Spółki, po czym nie zgodził się z twierdzeniem skarżącej, że jej mandat wygasł "z dniem odbycia zgromadzenia wspólników w przedmiocie zatwierdzenia sprawozdania finansowego za pierwszy pełny rok obrotowy pełnienia funkcji członka zarządu, tj. za rok 2010, a więc z dniem [...] czerwca 2011r. ". Organ odwoławczy podzielił stanowisko organu pierwszej instancji, że "okres ważności mandatu został sprzężony z konkretnym zdarzeniem - odbyciem zgromadzenia wspólników, w ramach którego rozstrzygano o sprawozdaniu finansowym, które powinno stanowić o cezurze czasowej tego mandatu (...). Jeżeli punkt dotyczący zatwierdzenia sprawozdania zostanie rozpatrzony, po czym zgromadzenie wspólników ogłosi przerwę, mandaty wygasną z dniem, w którym odbyło się to zgromadzenie po przerwie. Dopiero bowiem, w tym przypadku można stwierdzić, że zgromadzenie się odbyło. Jeżeli natomiast takie zgromadzenie się nie odbyło to skutek w postaci wygaśnięcia mandatu nie nastąpi.

Dyrektor Izby Administracji Skarbowej zaznaczył, że skarżąca nie przedłożyła protokołu z odbytego w dniu [...] czerwca 2011r. Zgromadzenia Wspólników Spółki "F" na który się powołuje. Zaś ustaleń dokonanych przez organ pierwszej instancji także wynika, że postępowanie podatkowe nie wykazało, by odbyło się Zgromadzenie Wspólników Spółki "F" na którym podjęto by uchwałę o odwołaniu A.O. z funkcji Prezesa Zarządu. Z akt sprawy wynika natomiast, że żaden ze wspólników nie podjął działań w celu zakończenia sprawowania Zarządu Spółki przez Stronę i wykreślenia jej osoby z Krajowego Rejestru Sądowego. Ponadto w aktach sprawy znajdują się dokumenty, które były przez skarżącą podpisywane po dacie [...] czerwca 2011 r. tj. dacie wskazanej przez skarżącą jako data wygaśnięcia mandatu. Nadto podpis skarżącej jako Prezesa Zarządu widnieje na wniosku o ogłoszenie upadłości obejmującej likwidację majątku upadłego z dnia [...] marca 2012r. Zdaniem organu odwoławczego przedstawione dokumenty, potwierdzające fakt pełnienia przez A.O. funkcji członka zarządu Spółki "F" stanowią dowód na wypełnienie warunku określonego w art. 116 § 2 Ordynacji podatkowej.

W ocenie organu odwoławczego kolejna z przesłanek, o której mowa w art. 116 § 1 Ordynacji podatkowej, której wykazanie spoczywa na organach podatkowych tj. nieskuteczność egzekucji z majątku Spółki także została spełniona co potwierdza zgromadzony materiał dowodowy. Organ odwoławczy wskazał na ustalenia organu pierwszej instancji w tym zakresie następnie stwierdził, że organ pierwszej instancji, przed orzeczeniem o odpowiedzialności członka zarządu za zaległość podatkową "F" Sp. z o. o. z tytułu podatku od towarów i usług za styczeń 2013r. wykazał bezskuteczność egzekucji skierowanej do majątku ww. Spółki. Zatem, w ocenie organu odwoławczego, podnoszony przez skarżącą zarzut wadliwego ustalenia, że bezskuteczność egzekucji jest wynikiem braku majątku podczas gdy Spółka dysponuje nadającymi się do egzekucji prawami majątkowymi (tu m. in. wielomilionowa wierzytelność od Towarzystwa Ubezpieczeń [...] z tytułu odszkodowania za spalony magazyn) nie zasługuje na uwzględnienie.

Zdaniem organu odwoławczego ustalenia dokonane przez organ pierwszej instancji bezspornie wskazują, iż stwierdzenie bezskuteczności egzekucji zostało po przeprowadzeniu postępowania egzekucyjnego, w trakcie którego wykazano brak majątku Spółki oraz niemożność zaspokojenia zobowiązań spółki w znacznej części.

Natomiast odnośnie okoliczności wystąpienia przesłanek wyłączających odpowiedzialność członka zarządu Spółki, oceniając całość zgromadzonego

w sprawie materiału dowodowego, organ stwierdził, iż nie można uznać, że skarżąca wykazała w sposób obiektywny ich istnienie.

Organ zaznaczył, że jako mienie, z którego egzekucja jest możliwa skarżąca wskazała "wielomilionową wierzytelność od Towarzystwa Ubezpieczeń [...]". Jednak możliwość uwolnienia się członka zarządu od odpowiedzialności za zobowiązania spółki kapitałowej poprzez wskazanie mienia, z którego egzekucja jest możliwa, uzależniona jest od wskazania takiego majątku spółki, z którego istnieje faktyczna możliwość zaspokojenia znacznej części zaległości podatkowych i istnieje realnie w chwili prowadzenia postępowania w sprawie przeniesienia odpowiedzialności na członka zarządu. Takim wskazaniem nie może być jednostronne zapewnienie osób trzecich o istnieniu wierzytelności od podmiotu trzeciego, zwłaszcza gdy brak jest jego potwierdzenia przez dłużnika lub wyrokiem sądu. W ocenie organu samo twierdzenie, że Spółka "F" posiada wierzytelność przy braku przedstawienia jednoznacznych dowodów świadczących o faktycznym ich istnieniu i wymagalności, nie daje możliwości wszczęcia egzekucji w stosunku do wskazanego mienia. Przez mienie, z którego egzekucja jest możliwa, wskazanego przez członka zarządu, o którym jest mowa w art. 116 § 1 Ordynacji podatkowej, nie może być bowiem uważany majątek sporny, o niewyjaśnionym statusie.

Niezależnie od powyższego organ podkreślił także, że skarżąca w złożonym odwołaniu podała o "nieuzasadnionej odmowie wypłaty odszkodowania przez wierzyciela" co oznacza, że wierzytelność ta nie została uznana przez wskazany podmiot tj. Towarzystwo Ubezpieczeń [...]. W przedmiotowej sprawie nie można mówić także o realnej szansie na uzyskanie ww. wierzytelności jeśli nawet ona rzeczywiście istnieje. Organ zauważył również, że również w piśmie Komornika sądowego z dnia [...] września 2014r. stanowiącym "Wysłuchanie wierzyciela

i dłużnika przed umorzeniem postępowania w trybie art. 827 KPC" wskazano,

że zadłużenie Spółki "F" wynosi łącznie 15.295.853,02 zł.

Analizując kolejną z przesłanek wyłączających odpowiedzialność członka zarządu za zobowiązania podatkowe Spółki "F" tj. nie ponoszenie winy w nie złożeniu wniosku o ogłoszenie upadłości ww. Spółki należy wskazać, iż organ pierwszej instancji niezależnie od ciążącego na Stronie obowiązku jej wykazania, zgodnie z treścią art. 116 Ordynacji podatkowej i w tym zakresie przeprowadził postępowanie wyjaśniające. W trakcie prowadzonego postępowania podatkowego Naczelnik Urzędu Skarbowego ustalił, iż Spółka "F", pomimo ciążącego na niej obowiązku, nie złożyła w urzędzie skarbowym sprawozdań finansowych za lata 2010-2015. Spółka nie złożyła również sprawozdań finansowych do Sądu Rejonowego, Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego. Wezwania do złożenia brakujących zeznań podatkowych CIT-8 za lata 2011-2015 nie zostały przez Spółkę "F" wykonane.

Organ odwoławczy wskazał, że ocena sytuacji finansowej Spółki "F" pod kątem istnienia przesłanek do zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości lub wszczęcia postępowania układowego dokonana została na podstawie: dokumentów finansowych za 2009r. ponieważ było to ostatnie sprawozdanie, które Spółka złożyła w Sądzie Rejonowym, zeznania podatkowego CIT-8 o wysokości osiągniętego dochodu (poniesionej straty) przez podatnika podatku dochodowego od osób prawnych za rok podatkowy 2010 oraz wniosków o ogłoszenie upadłości Spółki "F" złożonych w latach 2011-2012 do Sądu Rejonowego Wydział Gospodarczy Sekcja Upadłościowo - Naprawcza wraz z załącznikami.

Organ odwoławczy podzielił stanowisko organu pierwszej instancji, że Spółka "F" już na koniec 2010r. znalazła się w stanie upadłości, z powodu zaistnienia jednej z przesłanek wskazanych w art. 11 ustawy z dnia 28 lutego 2003r. Prawo upadłościowe i naprawcze, w brzmieniu obowiązującym do dnia 31 grudnia 2015r., gdyż trwale zaprzestała regulowania wymagalnych zobowiązań pieniężnych. Stwierdził, że powyższe nie pozostaje w sprzeczności z opinią biegłego sądowego S.M. - przedłożoną przez Stronę który stwierdził, że "podstawy do zgłoszenia wniosku o upadłość spółki z o. o. F wystąpiły w dniu [...].05.2010r. tj. w dniu wystąpienia niewypłacalności przy rygorystycznym rozumieniu niewypłacalności polegającej na nieregulowaniu wymagalnych zobowiązań pieniężnych wobec co najmniej dwóch wierzycieli bez względu na wielkość i okres przeterminowanych zobowiązań ".

Biorąc pod uwagę fakt, że skarżąca od dnia [...] sierpnia 2009r. do dnia jej niewypłacalności - jest nadal członkiem zarządu Spółki, organ stwierdził, że przedstawione okoliczności jednoznacznie wskazują, że posiadała pełną wiedzę o sytuacji finansowej Spółki oraz, że stan niewypłacalności Spółki powstał podczas jej zarządu i był związany z podejmowanymi decyzjami gospodarczymi. Zaś z analizy materiału dowodowego zebranego w sprawie nie wynika, aby skarżąca nie miała wpływu na dokonanie we właściwym czasie zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości lub wszczęcie postępowania upadłościowego. Pełniąc funkcję członka zarządu "F" Sp. z o .o. posiadała wiążące się z tym kompetencje. Nic nie wskazuje, aby była w nich ograniczona.

Organ odwoławczy podkreślił, iż odpowiedzialność członków zarządu uzależniona jest od tego czy brak złożenia we właściwym czasie wniosku o ogłoszenie upadłości spowodowany był jego zawinionym czy też niezawinionym działaniem. Stwierdził, że nie może być przesłanką zwalniającą skarżącą z odpowiedzialności twierdzenie, że "konflikt w zarządzie Spółki F sp. z o. o. powstał pod koniec maja 2011 r., konflikt ten był również między współudziałowcami" jak również "od chwili powstania konfliktu K.K. i M.K. całkowicie przejęli kontrolę nad spółką i jej dokumentacją, czym uniemożliwili kierowanie sprawami spółki oraz jej kontrolę przez zarząd" bowiem badanie przesłanek egzoneracyjnych dotyczyło okresu przed powstaniem nieporozumień skutkujących przedmiotowym konfliktem pomiędzy udziałowcami jak i członkami zarządu Spółki "F".

Odnosząc się natomiast do podniesionej przez skarżącą kwestii wniosków

o upadłość Spółki "F" organ odwoławczy zauważył, że złożenie wniosków o upadłość w terminie jakim zrobiła to skarżąca należy uznać za spóźnione, nawet przy braku uwzględnienia, że wnioski te zostały zwrócone. Natomiast podnoszone przez skarżącą kwestie, co do zaistniałego konfliktu w Spółce "F", który powstał w maju 2011 r. oraz wybuchu pożaru w magazynach w styczniu 2012r., nie miały bezpośredniego wpływu na złą sytuację finansową ww. Spółki, bowiem załamanie finansowe Spółki miało miejsce przed wymienionymi zdarzeniami.

Nadto organ odwoławczy podkreślił, że obydwa wnioski o ogłoszenie upadłości złożone przez skarżącą zostały zwrócone, a brak podpisu drugiego członka zarządu przy ww. wniosku z dnia [...] marca 2012r. nie był jedynym nieuzupełnionym brakiem formalnym. Zauważył, że przy wniosku z dnia [...] maja 2012r. złożonym przez skarżącą działającą jako wierzyciel ww. Spółki "F" również wystąpiły braki formalne, które nie zostały uzupełnione i nie dotyczyło to braku podpisu drugiego członka zarządu. Zatem zarzut Strony odnośnie zwrotu ww. wniosków na skutek omyłki Sądu organ odwoławczy uznał za chybiony.

Zdaniem Dyrektora Izby Administracji Skarbowej przesłanką zwalniającą stronę od odpowiedzialności za zaległości podatkowe Spółki "F" nie stanowią także podniesione przez skarżącą kwestie dotyczące działań podjętych przez kuratora lub mających być podjęte tj. zgłoszenie przez kuratora wniosku o ogłoszenie upadłości bowiem wniosek o ustanowienie kuratora - postanowieniem Sądu Rejonowego Wydział Gospodarczy KRS z dnia [...] lipca 2012r. w sprawie sygn. [...] - został oddalony. Organ zaznaczył, że również informacja, iż skarżąca zgłaszała drugiego kandydata na kuratora ww. Spółki w osobie M.K. nie ma znaczenia przy ocenie przesłanek zwalniających ją od odpowiedzialności za zaległości ww. Spółki. Wyjaśnił, że z materiału zgromadzonego w sprawie wynika, że kurator "S.K. pełnił swą funkcję formalnie od [...]-11-2011r. do [...]-02-2012r.". Z analizy przedłożonego sprawozdania sporządzonego przez kuratora S.K. wynikało natomiast, że " W dniu [...] stycznia 2012r. odbyło się zgromadzenie wspólników z porządkiem obrad przewidującym odwołanie dotychczasowego zarządu oraz powołanie nowego zarządu w celu przezwyciężenia pata decyzyjnego i w ten sposób doprowadzenia do normalnego i prawidłowego funkcjonowania spółki. Niestety układ głosów

na zgromadzeniu wspólników spowodował, że nie udało się odwołać dotychczasowego zarządu i powołać nowego". Wobec powyższego organ odwoławczy stwierdził, że pomimo formalnego powołania kuratora, A.O. nadal pozostawała prezesem zarządu ww. Spółki.

Zdaniem organu odwoławczego na uwzględnienie nie zasługują również twierdzenia skarżącej wskazujące, że "działała zawsze pod presją i kierownictwem K.K. i na jego wyraźne polecenia. Organ podkreślił, że podstawą powstania odpowiedzialności jest sam fakt bycia członkiem zarządu. Pełnienie funkcji członka zarządu jest bowiem funkcją dobrowolną, wymagającą zgody osoby powołanej na to stanowisko, przy tym członek zarządu może też zrezygnować w każdym czasie ze swojej funkcji. Przewidziana w art. 116 § 1 i 2 Ordynacji podatkowej odpowiedzialność członka zarządu jest niezależna od tego, czy zaległości powstały z przyczyn zależnych, czy też niezależnych od członka zarządu. Zatem fakt, iż skarżąca była i jest nadal w rozległym konflikcie z K.K. i jego rodziną nie zwalania jej od ponoszenia odpowiedzialności za zaległości podatkowe Spółki "F".

Odnośnie wniosku skarżącej o przeprowadzenie dowodu z przesłuchania powołanych świadków oraz wskazanych dokumentów na okoliczność nie ponoszenia winy w niezgłoszeniu wniosku o ogłoszenie upadłości lub niewszczęcie postępowania zapobiegającego ogłoszeniu upadłości ww. Spółki, Dyrektor Izby Administracji Skarbowej zauważył, że organy podatkowe nie mają obowiązku, przy dokonywaniu ustaleń dotyczących przesłanek ogłoszenia upadłości, przeprowadzać dowodu z przesłuchania zawnioskowanych świadków, powołanych dokumentów oraz z opinii biegłego z zakresu finansów przedsiębiorstw i rachunkowości na okoliczność ustalenia prawidłowego terminu do złożenia wniosku o upadłości Spółki "F" jeśli materiał dowodowy jest wystarczający do stwierdzenia danego stanu faktycznego A.O. tezy o konieczności powołania dowodu z opinii biegłego z zakresu finansów przedsiębiorstw i rachunkowości nie odniosła do szczególnych okoliczności stanu niniejszej sprawy, które wymagałyby przeprowadzenia takiego dowodu.

Podobnie, zdaniem organu odwoławczego nie znajduje uzasadnienia w stanie prawnym niniejszej sprawy zarzut skarżącej, polegający na braku zebrania

i rozpatrzenia w sposób wyczerpujący całego materiału dowodowego na okoliczność ustalenia prawidłowego terminu do złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki "F", co w konsekwencji doprowadziło do orzeczenia odpowiedzialności Strony za zobowiązania podatkowe ww. Spółki.

Organ odwoławczy nie uwzględnił również zarzutu skarżącej, że odpowiedzialność członka zarządu nie obejmuje odsetek za zwłokę bowiem dotyczy jedynie zaległości podatkowej. Wskazał, że szczegółowe przepisy odnośnie odpowiedzialności członka zarządu spółki kapitałowej za zaległości podatkowe tej spółki zawarte są w art. 116 § 1-4 ww. ustawy, które mają zastosowanie

w przedmiotowej sprawie. Zaznaczył, że powołane przepisy nie wyłączają odpowiedzialności wskazanych w tym artykule osób trzecich z tytułu naliczonych od zaległości podatkowych odsetek za zwłokę i naliczonych kosztów egzekucyjnych.

Na powyższą decyzję A.O. wniosła skargę zarzucając jej:

- błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę rozstrzygnięcia będący wynikiem dokonanej przez organ błędnej oceny dowodów polegający na wadliwym uznaniu, iż w sprawie zachodzą przesłanki stwierdzenia odpowiedzialności skarżącej jako członka zarządu spółki "F" Sp. z o.o. za zaległości podatkowe za okresy wskazane w zaskarżonych decyzjach, odsetki za zwłokę od ww. zaległości podatkowych i koszty postępowania egzekucyjnego oraz wadliwe ustalenie, iż spółka F Sp. z o.o. nie posiada majątku, a egzekucja okazała się bezskuteczna;

- naruszenie przepisów postępowania, tj. art. 120, 121, 122, 180 § 1, 187, 188, 191

w zw. z art. 235 Ordynacji podatkowej oraz art. 229 tej ustawy poprzez błędne przeprowadzenie postępowania wyjaśniającego, w szczególności nie przeprowadzenie dowodów zawnioskowanych przez skarżącą, mimo iż przedmiotem dowodu były okoliczności mające istotne znaczenie dla sprawy, a które nie mogły zostać stwierdzone wystarczająco innym dowodem, a także dokonanie dowolnej oceny dowodów oraz oparcie rozstrzygnięcia na wybranych dowodach bez uwzględnienia całokształtu materiału dowodowego oraz zgromadzenie i rozpatrzenie wyłącznie fragmentarycznego materiału dowodowego;

- naruszenie przepisów postępowania, tj. art. 233 § 2 Ordynacji podatkowej poprzez jego niezastosowanie w sprawie, mimo zaistnienia przesłanek obligujących organ II instancji do uchylenia w całości decyzji organu I instancji i przekazania sprawy do ponownego rozpatrzenia przez ten organ, gdyż sprawa wymaga przeprowadzenia postępowania dowodowego w całości lub w znacznej części, ewentualnie art. 233 § 1 pkt 2 lit. a poprzez jego niezastosowanie i utrzymanie w mocy decyzji organu

I instancji, mimo, iż zebrany w sprawie materiał dowodowy nie pozwala na przypisanie członkowi zarządu A.O. odpowiedzialności podatkowej za zaległości podatkowe spółki F Sp. z o.o., a w związku z powyższym decyzja organu I instancji winna zostać uchylona w całości, a postępowanie w sprawie winno zostać umorzone;

- naruszenie przepisów prawa materialnego, tj. art. 107 § 1 i § 2 pkt 2 i 4 oraz art. 116 § 1, § 2 i § 4 Ordynacji podatkowej poprzez ich wadliwe zastosowanie

w niniejszej sprawie polegające na uznaniu, iż skarżąca ponosi odpowiedzialność za zobowiązania spółki F spółka z ograniczoną odpowiedzialnością.

Wobec podniesionych zarzutów skarżąca wniosła o uchylenie zaskarżonej decyzji oraz poprzedzającej ją decyzji organu pierwszej instancji w całości a także

o zasądzenie od organu na jej rzecz zwrotu kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego według norm przepisanych.

Nadto wniosła o przeprowadzenie dowodów: z opinii biegłego z zakresu finansów przedsiębiorstw i rachunkowości (biegłego rewidenta); opinii biegłego sądowego w zakresie ekonomii, finansów, rachunkowości i wyceny przedsiębiorstw przy Sądzie Okręgowym dr S.M., przygotowanej do sprawy toczącej się przed Sądem Okręgowym pod sygn. akt [...]; oraz wskazanych przez nią dokumentów a nadto zwrócenie się do wskazanych przez nią osób.

W motywach uzasadnienia skargi skarżąca powieliła argumentację podniesioną w odwołaniu od decyzji organu pierwszej instancji.

W odpowiedzi na skargę Dyrektor Izby Administracji Skarbowej wniósł o jej oddalenie podtrzymując stanowisko zaprezentowane w zaskarżonej decyzji. Nadto organ podkreślił, że z ustaleń dokonanych w oparciu o akta rejestrowe wynika, że skarżąca z funkcji Prezesa Zarządu została odwołana dopiero w dniu podjęcia przez Zgromadzenie Wspólników uchwały nr [...] z dnia [...] lutego 2016r. Natomiast wykreślenie jej osoby ze składu zarządu "F" Sp. z o. o. z Rejestru KRS nastąpiło z dniem dokonania wpisu nr [...] tj. [...] maja 2017r.

Podczas rozprawy przeprowadzonej w dniu 15 lutego 2018 r. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gorzowie Wielkopolskim, na postawie art. 106 § 3 ustawy

z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t.j. Dz.U. z 2017 r. poz. 1369) – powoływanej dalej jako "P.p.s.a." oddalił wnioski dowodowe wskazane w skardze.

Wojewódzki Sąd Administracyjny zważył, co następuje:

Skarga okazała się niezasadna.

Na wstępie wyjaśnić należy, że stosownie do treści art.1 § 1 i § 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz. U. z 2017 r., poz. 2188), sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości między innymi poprzez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym zasadą jest, że kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem, jeżeli ustawy nie stanowią inaczej. Z kolei po myśli art. 134 § 1 P.p.s.a. Sąd rozstrzyga w granicach danej sprawy nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną, z zastrzeżeniem art. 57a, który dotyczy interpretacji podatkowych i który nie ma zastosowania w niniejszej sprawie.

Zgodnie z treścią art. 106 § 3 P.p.s.a. sąd może z urzędu lub na wniosek stron przeprowadzić dowody uzupełniające z dokumentów, jeżeli jest to niezbędne do wyjaśnienia istotnych wątpliwości i nie spowoduje nadmiernego przedłużenia postępowania w sprawie.

Co do zasady sąd administracyjny orzeka na podstawie materiału faktycznego

i dowodowego sprawy zgromadzonego w postępowaniu przed organami administracji. Złożony wniosek w odniesieniu do powołanych dokumentów, dotyczył dokumentów znajdujących się w aktach administracyjnych z tego względu należało ocenić go jako niezasadny.

W postępowaniu przed sądem administracyjnym postępowanie dowodowe może być prowadzone tylko jako postępowanie uzupełniające, ograniczone do dowodów z dokumentów. Przeprowadzenie jakichkolwiek innych dowodów poza dowodami z dokumentów (tj. dowodu z zeznań świadka, przesłuchania stron, opinii biegłego czy też oględzin) jest niedopuszczalne. Z tych powodów złożone w skardze wnioski o przeprowadzenie dowodów, Sąd oddalił.

Przedmiotem kontroli Sądu w rozpoznawanej sprawie była decyzja Dyrektora Izby Administracji Skarbowej z dnia [...] czerwca 2017 r. utrzymująca w mocy decyzję Naczelnika Urzędu Skarbowego z dnia [...] grudnia 2016 r. w przedmiocie orzeczenia o solidarnej odpowiedzialności członka zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością za zaległości podatkowe spółki w podatku od towarów i usług za styczeń 2013 r.

Podstawę materialnoprawną zaskarżonej decyzji stanowił art. 116 § 1 i § 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2015 r. poz. 613 ze zm.).

Stosownie do treści § 1 ww. przepisu za zaległości podatkowe spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji, spółki akcyjnej lub spółki akcyjnej w organizacji odpowiadają solidarnie całym swoim majątkiem członkowie jej zarządu, jeżeli egzekucja z majątku spółki okazała się w całości lub w części bezskuteczna, a członek zarządu:

1) nie wykazał, że:

a) we właściwym czasie zgłoszono wniosek o ogłoszenie upadłości lub wszczęto postępowanie zapobiegające ogłoszeniu upadłości (postępowanie układowe) albo

b) niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości lub niewszczęcie postępowania zapobiegającego ogłoszeniu upadłości (postępowania układowego) nastąpiło bez jego winy;

2) nie wskazuje mienia spółki, z którego egzekucja umożliwi zaspokojenie zaległości podatkowych spółki w znacznej części.

Z kolei po myśli § 2 tego przepisu odpowiedzialność członków zarządu obejmuje zaległości podatkowe z tytułu zobowiązań, których termin płatności upływał w czasie pełnienia przez nich obowiązków członka zarządu, oraz zaległości wymienione w art. 52 powstałe w czasie pełnienia obowiązków członka zarządu.

Dyspozycja art. 116 Ordynacji podatkowej obejmuje zarówno przesłanki pozytywne orzeczenia o odpowiedzialności byłego członka zarządu, które muszą być spełnione, aby wydanie decyzji w tym przedmiocie było możliwe jak i przesłanki negatywne, które nie mogą zaistnieć, aby organ podatkowy mógł orzec o tej odpowiedzialności. Odpowiedzialność byłych członków zarządu obejmuje zaległości podatkowe z tytułu zobowiązań, których termin płatności upływał w czasie pełnienia przez nich obowiązków członka zarządu. Drugą przesłanką, od której przepis uzależnia możliwość orzeczenia o odpowiedzialności byłego członka zarządu za zaległości podatkowe osoby prawnej jest bezskuteczność egzekucji przeciwko osobie prawnej. Natomiast przesłankami negatywnymi, których zaistnienie zwalnia

z tej odpowiedzialności są: zgłoszenie wniosku o upadłość lub wszczęcie postępowania układowego we właściwym czasie lub niezgłoszenie wniosków

o wszczęcie tych postępowań bez winy członka zarządu lub wskazanie mienia spółki, z którego egzekucja umożliwi zaspokojenie zaległości podatkowych spółki

w znacznej części.

W orzecznictwie sądów administracyjnych przyjmuje się, że orzekając

o odpowiedzialności byłego członka zarządu za zaległości podatkowe spółki, organ podatkowy jest zobowiązany wykazać okoliczność pełnienia obowiązków członka zarządu w czasie powstania zobowiązania podatkowego, które przerodziło się

w dochodzoną zaległość podatkową spółki oraz bezskuteczność egzekucji przeciwko spółce, natomiast ciężar wykazania którejkolwiek okoliczności uwalniającej od odpowiedzialności spoczywa na członku zarządu (por. wyrok WSA w Gdańsku z dnia 1 sierpnia 2017 r. sygn. akt I SA/Gd 523/17 oraz powołane tam orzecznictwo, wszystkie cytowane w niniejszym uzasadnieniu orzeczenia dostępne są na stronie internetowej: orzeczenia.nsa.gov.pl).

Prowadząc postępowanie w sprawie orzeczenia o odpowiedzialności osób trzecich organy podatkowe, tak jak w każdym postępowaniu podatkowym mają obowiązek podjąć działania w celu dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego (art. 122 Ordynacji podatkowej). Zobowiązane są w sposób wyczerpujący zebrać

i rozpatrzyć cały materiał dowodowy (art. 187 § 1 Ordynacji podatkowej), a następnie - zgodnie z art. 191 Ordynacji podatkowej - dokonać oceny, na podstawie całego zebranego materiału dowodowego, czy dana okoliczność została udowodniona. Podkreślić przy tym należy, iż ocena materiału dowodowego została zastrzeżona organom w ramach swobodnej oceny dowodów uwzględniającej ocenę faktów mających znaczenie prawne, zasady logiki, doświadczenia życiowego, reguł logicznego wnioskowania. Przy tej ocenie organ nie jest skrępowany żadnymi regułami formalnymi. Organ jako dowód może dopuścić wszystko, co może przyczynić się do wyjaśnienia sprawy i nie jest sprzeczne z prawem (art. 180 § 1 Ordynacji podatkowej).

W ocenie Sądu, wbrew twierdzeniom skarżącej, ustalony w niniejszej sprawie przez organy stan faktyczny nie budzi wątpliwości a sprawa została wyjaśniona

w sposób umożliwiający wydanie prawidłowej decyzji. Zgromadzony materiał dowodowy dawał podstawę do podjęcia zaskarżonej decyzji. Przy rozstrzyganiu organ dysponował m.in. dokumentami finansowo - księgowymi za lata 2008-2009 oraz z akt sądowych (rejestrowych i upadłościowych) "F" sp. z o.o. W dyspozycji organu były również dokumenty (dowody) załączone do odwołania tj. opinia biegłego sądowego S.M. przygotowana do sprawy toczącej się przed Sądem Okręgowym w sprawie sygn. akt [...] wraz z opinią uzupełniającą.

Organy podatkowe zgromadziły obszerny materiał dowodowy, dokonując jego wnikliwej i logicznej oceny, z poszanowaniem zasad wskazanych w Ordynacji podatkowej. Zaś uzasadnienia decyzji organów obu instancji spełniają wymogi określone w art. 210 Ordynacji podatkowej.

Sąd podziela stanowisko Dyrektora Izby Administracji Skarbowej, że w sprawie nie zachodziła potrzeba przeprowadzenia dowodu z przesłuchania wskazanych przez skarżącą świadków oraz wskazanych przez nią dokumentów, stosownie bowiem do treści art. 188 Ordynacji podatkowej żądanie strony dotyczące przeprowadzenia dowodu należy uwzględnić, jeżeli przedmiotem dowodu są okoliczności mające znaczenie dla sprawy, chyba że okoliczności te stwierdzone są wystarczająco innym dowodem, co też miało miejsce w rozpoznawanej sprawie. Zdaniem Sądu w sprawie nie zachodziła także potrzeba przeprowadzenia dowodu

z opinii biegłego w kwestii ustalenia prawidłowego terminu do złożenia wniosku

o ogłoszenie upadłości. Zgodnie bowiem z art. 197 § 1 Ordynacji podatkowej odwód taki może być przeprowadzony gdy w sprawie wymagane są wiadomości specjalne. Natomiast pracownicy organów podatkowych orzekający w zakresie odpowiedzialności osób trzecich zarówno z racji posiadanego wykształcenia jak

i doskonalenia zawodowego (szkolenia specjalistyczne) posiadają wiedzę

i doświadczenie praktyczne, wystarczające do zbadania okoliczności o których mowa w art. 116 § 1 pkt 1lit. a) Ordynacji podatkowej. Oczywiście zdarzyć się może sytuacja, w której niezbędnym będzie sięgnięcie przez organ do takiego dowodu jednakże wynikać to musi ze szczególnych okoliczności sprawy, które w niniejszym postępowaniu nie wystąpiły.

Ponadto w aktach sprawy znajduje się opinia biegłego sporządzona do sprawy toczącej się przed Sądem Okręgowym w sprawie [...] wraz z opinią uzupełniającą. Nie była to opinia biegłego sporządzona na potrzeby niniejszego postępowania, jednak z uwagi na treść art. 180 Ordynacji podatkowej jako dowód należy dopuścić wszystko co może przyczynić się do wyjaśnienia sprawy, a nie jest sprzeczne z prawem. Opinia ta stanowi więc dowód w rozumieniu powołanego przepisu. Organ w zakresie ustalenia czasu właściwego do złożenia wniosku o upadłość odwołuje się do jej treści.

Organy podatkowe zgodnie z ciążącym na nich obowiązkiem określonym

w art. 116 § 2 Ordynacji podatkowej wykazały, że skarżąca obok W.P., pełniła obowiązki członka zarządu w czasie, w którym upływał termin płatności zobowiązania podatkowego "F" Sp. z o.o. za zaległości podatkowe Spółki w podatku od towarów i usług za styczeń 2013 r.

Z materiału dowodowego zgromadzonego w niniejszej sprawie wynika,

że przedmiotowe zobowiązanie podatkowe powstało na skutek złożonej przez ww. Spółkę deklaracji dla podatku od towarów i usług (VAT-7) za styczeń 2013 r., w której zadeklarowano podatek podlegający wpłacie do urzędu skarbowego w kwocie 81.373,00 zł i której termin płatności upływał w dniu [...] lutego 2013 r.

Natomiast skarżąca obok W.P., jest jednym z dwóch członków zarządu Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością "F" począwszy od dnia [...] sierpnia 2009r. i do dnia wydania decyzji przez organ pierwszej instancji nadal nim pozostawała.

Jak słusznie zauważyły organy podatkowe wskazują na to: uchwała nr [...] podjęta w dniu [...] sierpnia 2009r. na Nadzwyczajnym Zgromadzeniu Wspólników ww. Spółki (na dzień zwołanego Zgromadzenia Wspólników spółka występowała pod firmą "M" Sp. z o. o.) o powołaniu skarżącej na funkcję członka zarządu spółki; akt notarialny Repertorium A nr [...] z dnia [...] sierpnia 2009r. stanowiący protokół Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników o podjęciu uchwały nr [...] w przedmiocie zmiany § 2 i § 6 umowy Spółki "M" udokumentowanej aktem notarialnym Repertorium A nr [...] z dnia [...] października 2007r. i przyjęciu nazwy "F" Spółka z o. o.; postanowienie Sądu Rejonowego Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego z dnia [...] września 2009r. sygn. akt [...]; uchwała nr [...] podjęta w dniu [...] czerwca 2010r. na Zwyczajnym Zgromadzeniu Wspólników Spółki "F" o udzieleniu absolutorium członkowi zarządu w osobie A.O. z wypełnienia w sposób prawidłowy obowiązków za rok 2009; uchwała nr [...] podjęta w dniu [...] czerwca 2010r. na Zwyczajnym Zgromadzeniu Wspólników Spółki "F" o dokonaniu wyboru zarządu ww. Spółki "F" i wskazania osoby A.O. jako Prezesa Zarządu, kserokopia odpisu aktualnego z rejestru przedsiębiorców wg stanu na dzień [...] grudnia 2011 r. oraz "Informacja odpowiadająca odpisowi aktualnemu z Rejestru Przedsiębiorców" nr [...] wg stanu na dzień [...] października 2016r. i na dzień [...] grudnia 2016r. Podobnie jak załączone do akt sprawy dokumenty podatkowe Spółki tj. zeznanie CIT-8 o wysokości osiągniętego dochodu (poniesionej straty) przez podatnika podatku dochodowego od osób prawnych za rok podatkowy 2009, zeznanie CIT- 8

o wysokości osiągniętego dochodu (poniesionej straty) przez podatnika podatku dochodowego od osób prawnych za rok podatkowy 2010, dokumenty finansowe Spółki za 2009r. oraz deklaracje VAT-7 za lipiec, sierpień, wrzesień, październik, listopad 2011r. oraz VAT-7 za styczeń 2013r. jak również pismo z dnia [...] marca 2012r. zatytułowane "Informacje wynikające z przepisów prawa upadłościowego" na których widnieje podpis skarżącej jako Prezesa Zarządu Spółki "F", a także ze znajdujących się w aktach sprawy uwierzytelnionych kserokopii decyzji wydanych przez Dyrektora Izby Skarbowej z dnia dniu [...] maja 2016r., nr [...] oraz z dnia [...] sierpnia 2016r. nr [...]

Powyższe kwestionuje skarżąca wskazując, że ani uchwała nr [...] z dnia [...] czerwca 2010 r., na mocy której powołano ją na stanowisko Prezesa zarządu ani też umowa Spółki nie określają na jaki okres została powołana na to stanowisko, oraz, że nie wskazano w nich, iż skarżąca lub członkowie zarządu są powoływani na czas nieoznaczony, a także nie zawarto w nich postanowienia modyfikującego art. 202 K.s.h. Powołując się na treść ww. przepisu skarżąca twierdzi, że mandat Prezesa zarządu wygasł jej z dniem odbycia zgromadzenia wspólników w przedmiocie zatwierdzenia sprawozdania finansowego za pierwszy pełny rok obrotowy pełnienia funkcji członka zarządu., tj. za rok 2010, a więc z dniem [...] czerwca 2011 r.

Zdaniem Sądu stanowisko prezentowane przez skarżącą jest nieprawidłowe. Jak słusznie zauważyły organy podatkowe skarżąca nie przedłożyła Zgromadzenia Wspólników Spółki "F" protokołu z dnia [...] czerwca 2011r.na który się powołuje. Zaś z ustaleń dokonanych przez organ pierwszej instancji także wynika, że postępowanie podatkowe nie wykazało, by odbyło się Zgromadzenie Wspólników Spółki "F" na którym podjęto by uchwałę o odwołaniu A.O. z funkcji Prezesa Zarządu. Z akt sprawy wynika natomiast, że żaden ze wspólników nie podjął działań w celu zakończenia sprawowania Zarządu Spółki przez skarżącą i wykreślenia jej z Krajowego Rejestru Sądowego.

Nadto odkreślić należy, że użyty w art. 116 § 2 Ordynacji podatkowej zwrot legislacyjny: "pełnienie obowiązków członka zarządu", obejmuje również sytuację,

w której mimo braku pisemnej uchwały o "odnowieniu" mandatu członka zarządu

(w warunkach o których mowa w art. 202 § 2 k.s.h.), osoba taka - z akceptacją wspólników - w dalszym ciągu, w niezmienny sposób prowadzi sprawy spółki i nie są podejmowane żadne działania mające zakończyć faktyczny zarząd spółką oraz wykreślenie dotychczasowego członka zarządu z Krajowego Rejestru Sądowego.

W orzecznictwie sądowoadministracyjnym przyjmuje się, że mandat do pełnienia funkcji w zarządzie nie wygasa z dniem odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe za pierwszy pełny rok obrotowy, nawet jeśli zaniedbało ono powołania w tym momencie nowego zarządu, jeżeli członek zarządu wciąż faktycznie sprawuje dotychczas pełnioną funkcję, podpisując dokumenty finansowe, jak i inne dokumenty oraz nie składa rezygnacji (por. wyrok NSA z dnia 26 października 2017 r. sygn. akt I FSK 241/16 oraz powołane tam orzecznictwo).

Taka też sytuacja miała miejsce w rozpoznawanej sprawie, co szczegółowo wyjaśniły organy podatkowe. Skarżąca, jako Prezes zarządu Spółki "F" podpisywała wyżej wymienione, składne przez tę Spółkę – zeznania CIT-8 oraz deklaracje VAT-7. Ze znajdujących się a aktach sprawy uzasadnień decyzji z dnia [...] maja 2016r. i dnia [...] sierpnia 2016r. dotyczących określenia zobowiązań podatkowych ww. Spółce "F" odpowiednio w podatku dochodowym od osób prawnych za 2011 r. i w podatku od towarów i usług za 2011 r., także wynika, że skarżąca występowała jako prezes zarządu ww. Spółki. Wskazano w nich bowiem, że "w trakcie postępowania Spółka przedłożyła duplikaty części brakujących faktur, natomiast pismem z dnia [...].02.2014r. (...) prezes Spółki A.O. poinformowała (...)", "pismem z dnia [...].01.2016r. Prezes zarządu Spółki F udzielił odpowiedzi". Ponadto ww. Spółka "F"- składając odwołania od decyzji organu pierwszej instancji tj. Dyrektora Urzędu Kontroli Skarbowej - była za każdym razem wzywana do usunięcia braków formalnych odwołania z uwagi na "nie wniesienie odwołania zgodnie z reprezentacją Spółki "F" wynikającą z Krajowego Rejestru Sądowego (brak podpisu drugiego członka zarządu Spółki) i za każdym razem podpis drugiego (prócz skarżącej) członka zarządu, po wykonaniu skierowanego do ww. Spółki wezwania, był uzupełniany. Podpis skarżącej jako Prezesa Zarządu ww. Spółki widnieje również na złożonym przez nią nieskutecznie wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki.

Spór między stronami niniejszego postępowania budzi również druga

]z pozytywnych przesłanek odpowiedzialności byłego członka zarządu,

tj. bezskuteczność egzekucji prowadzonej z majątku Spółki.

W ocenie skarżącej brak możliwości zaspokojenia roszczeń organu podatkowego z tytułu wskazanego w skarżonej decyzji wynika z braku dołożenia należytej staranności. Skarżąca stwierdziła, że bezskuteczność egzekucji nie organiczna się wyłącznie do wykazania negatywnego rezultatu zakończonego postępowania egzekucyjnego, ale polega na wykazaniu, że stan majątkowy spółki nie pozwala na zaspokojenie jej wierzyciela. Jeżeli zaś spółka dysponuje nadającymi się do egzekucji prawami majątkowymi (w tym zakresie skarżąca wskazuje "wielomilionową wierzytelność od Towarzystwa Ubezpieczeń [...] - odszkodowanie za spalony magazyn"), bezskuteczność egzekucji powinna być oceniana pod katem zachowania wierzyciela, czy wyczerpał przysługujące mu środki, aby zaspokoić się

z istniejącego majątku spółki. Skarżąca, w oparciu o wyrok Sądu Najwyższego, stwierdziła, że legitymowanie się postanowieniem o umorzeniu postępowania egzekucyjnego nie jest wystarczające, gdy wierzyciel nie uzyskał zaspokojenia

ze względu na niepodjęcie w stosownym czasie egzekucji przeciwko spółce, choć egzekucja była możliwa. Organ egzekucyjny jest związany wnioskiem o wszczęcie egzekucji, a więc m.in. wskazanym w nim sposobem egzekucji. Wobec tego nie można wykluczyć, że nastąpiło ukończenie postępowania egzekucyjnego bez zaspokojenia wierzyciela ze wskazanych przez niego we wniosku praw majątkowych spółki - dłużnika, pomimo przysługiwania jej innych praw majątkowych pozwalających na zaspokojenie, jednak nieobjętych wnioskiem (tu skarżąca wskazała rzekomą wierzytelność wobec [...]). W takiej sytuacji, gdy istnieje majątek spółki pozwalający na zaspokojenie wierzyciela, nie sposób uznać zaistnienia przesłanki bezskuteczności egzekucji za spełnioną.

Wobec powyższego wyjaśnić należy, że w uchwale z dnia 8 grudnia 2008 r. sygn. akt II FPS 6/08 Naczelny Sąd Administracyjny wskazał, że stwierdzenie przez organ podatkowy bezskuteczności egzekucji, o której mowa w art. 116 § 1 Ordynacji podatkowej powinno być dokonane po przeprowadzeniu postępowania egzekucyjnego a bezskuteczność egzekucji ustala się na podstawie każdego prawnie dopuszczalnego dowodu. Zatem o bezskuteczności postępowania egzekucyjnego, w rozumieniu art. 116 Ordynacji podatkowej, nie musi przesądzać wyłącznie umorzenie postępowania egzekucyjnego oraz wydanie, w jego konsekwencji, postanowienia w sprawie umorzenia tego postępowania. Mogą za tym przemawiać inne działania organu egzekucyjnego, niekoniecznie zakończone postanowieniem o umorzeniu postępowania egzekucyjnego. Muszą one jednak nie pozostawiać żadnych wątpliwości co do tego, że egzekwowana wierzytelność nie może być zaspokojona z jakiejkolwiek części majątku spółki (por. R. Dowgier [w:] Etel L. (red)., Dowgier R., Pietrasz P., Popławski M., Presnarowicz S., Stachurski W., Teszner K. Ordynacja podatkowa. Komentarz. Lex. Tezy do art. 116).

W rozpoznawanej sprawie w dniu [...] maja 2014 r. wystawiony został tytuł wykonawczy o nr [...] obejmujący zaległość podatkową Spółki z o.o. F w podatku od towarów i usług za styczeń w kwocie 81.373,00 zł.

W toku prowadzonego postępowania egzekucyjnego wystosowano zawiadomienia o zajęciu prawa majątkowego stanowiącego wierzytelność z rachunku bankowego do wielu central bankowych. W dniu 05 maja 2014 r. do Banku [...]. Z otrzymanej w dniu 14 maja 2014 r. odpowiedzi (data pisma [...] maja 2014 r.) wynikało, że ww. Spółka nie posiada rachunków w tym banku. W dniu 07 maja 2014 r. wystosowano zawiadomienia do: banku [...], banku [...], banku [...], banku [...], banku [...], banku [...], banku [...]. Z otrzymanej w dniu 16 maja 2014 r. odpowiedzi z banku [...] ( data pisma [...] maja 2014 r.) wynikało, że bank nie prowadzi rachunku na rzecz ww. Spółki. Z otrzymanej w dniu 19 maja 2014 r. odpowiedzi z banku [...] ( data pisma [...] maja 2014 r.) wynikało, że bank nie prowadzi rachunku na rzecz ww. Spółki. Z otrzymanej w dniu 23 maja 2014 r. z banku [...] ( data pisma [...] maja 2014 r.) wynikało, że bank nie prowadzi rachunku na rzecz ww. Spółki. Z otrzymanej w dniu 26 maja 2014 r. odpowiedzi z banku [...] ( data pisma [...] maja 2014 r.) wynikało, że bank nie prowadzi rachunku na rzecz ww. Spółki. Z otrzymanej w dniu 21 lipca 2014 r. odpowiedzi z banku [...] ( data pisma [...] lipca 2014 r.) wynikało, że bank nie prowadzi rachunku na rzecz ww. Spółki ,.F". Również w dniu 07 maja 2014 r. wystosowano zawiadomienia o zajęciu prawa majątkowego stanowiącego wierzytelność pieniężną u dłużnika zajętej wierzytelności do: M Spółka z o.o., A Spółka z o.o.. S Spółka z o.o., P Spółka z o.o., T Spółka z o.o., N S.A., C Spółka z o.o., L Spółka z o.o.. Z odpowiedzi otrzymanej w dniu 19 maja 2014 r. (data pisma [...] maja 2014 r.) z M Spółka z o.o. wynikało: " nie współpracujemy z firmą o podanym powyżej numerze NIP i nie posiadamy wobec w/w firmy żadnych zobowiązań". Z odpowiedzi otrzymanej w dniu 23 maja 2014 r. (data pisma [...] maja 2014 r.) z A Spółka z o.o. wynikało, że firma nie posiada zobowiązań wobec ww. Spółki. Z odpowiedzi otrzymanej w dniu 22 maja 2014 r. (data pisma [...] maja 2014 r.) z S Spółka z o.o. wynikało, że firma nie posiada zobowiązań wobec ww. Spółki. Z odpowiedzi otrzymanej w dniu 19 maja 2014 r. (data pisma [...] maja 2014 r.) z P Spółka z o.o. wynikało, że firma nie posiada zobowiązań wobec ww. Spółki. Z odpowiedzi otrzymanej w dniu 19 maja 2014 r. (data pisma [...] maja 2014 r.) z T Spółka z o.o. wynikało, że firma nie posiada zobowiązań wobec ww. Spółki. Z odpowiedzi otrzymanej w dniu 22 maja 2014 r. (data pisma [...] maja 2014 r.) z N S.A. wynikało, że firma nie posiada zobowiązań wobec ww. Spółki. Z odpowiedzi otrzymanej w dniu 22 maja 2014r. (data pisma [...] maja 2014 r.) z L Spółka z o.o. wynikało, że firma nie posiada zobowiązań wobec ww. Spółki. Z odpowiedzi otrzymanej w dniu 19 maja 2014 r. (data pisma [...] maja 2014 r.) z C Spółka z o.o. wynikało, że firma nie ma wobec dłużnika żadnych zobowiązań finansowych.

Organ wystąpił również o udzielenie informacji do Centralnej Informacji Ksiąg Wieczystych (pismo z dnia [...] czerwca 2014 r.), z otrzymanej w dniu 15 lipca 2014 r. odpowiedzi wynika, że w elektronicznym rejestrze Ksiąg Wieczystych nie figuruje ww. Spółka "F". Z kolei na pytanie skierowane do Centralnej Ewidencji Pojazdów (pismo z dnia [...] czerwca 2014 r.) organ otrzymał odpowiedź w dniu 04 sierpnia 2014 r., że ww. Spółka nie figuruje w Centralnej Ewidencji Pojazdów.

Nadto Naczelnik Urzędu Skarbowego wystąpił w dniu 22 września 2014 r. do Sądu Rejonowego Wydział Cywilny z wnioskiem o nakazanie wyjawienia majątku Spółki wskazując w uzasadnieniu ww. wniosku, że dotychczasowe postępowanie egzekucyjne okazało się bezskuteczne i nie doprowadziło do zaspokojenia zobowiązań pieniężnych wymienionych w ww. tytule wykonawczym z dnia [...] maja 2014 r. Sąd Rejonowy Wydział Cywilny pismem z dnia [...] grudnia 2014 r. przesłał do organu egzekucyjnego sporządzony dnia [...] grudnia 2014 r. wykaz majątku Spółki "F", z którego wynika, że ww. Spółka nie posiada żadnego majątku.

Wobec powyższego organ egzekucyjny postanowieniem z dnia [...] grudnia 2014r. umorzył postępowanie egzekucyjne prowadzone na podstawie ww. tytułu wykonawczego nr [...]. W motywach uzasadnienia wskazał, że w postępowaniu egzekucyjnym prowadzonym na podstawie powyższego tytułu wykonawczego nie uzyska się kwoty przewyższającej wydatki egzekucyjne. W trakcie postępowania egzekucyjnego prowadzonego w przedmiotowej sprawie ustalono, iż zobowiązana spółka nie posiada obecnie żadnego majątku umożliwiającego szybkie i efektywne przeprowadzenie egzekucji.

Z kolei postanowieniem z dnia [...] stycznia 2015 r. Komornik Sądowy M.M. umorzył postępowanie egzekucyjne z wniosku wierzyciela Naczelnika Urzędu Skarbowego wobec stwierdzenia bezskuteczności egzekucji.

Zaś w dniu [...] czerwca 2015 r. poborca skarbowy sporządził raport stwierdzający o niemożności dokonania czynności egzekucyjnych w siedzibie ww. Spółki "F" stwierdzając, że dłużnik nie prowadzi działalności pod wskazanym adresem: "nie zastałem osoby, która udzieliłaby inf. na temat firmy ".

W ocenie Sądu powyższe okoliczności uprawniały organy podatkowe do uznania, że egzekucja z majątku Spółki okazała się bezskuteczna.

Wobec zaistnienia ww. przesłanek pozytywnych dla uwolnienia się od odpowiedzialności skarżąca powinna wykazać wystąpienie choćby jednej z przesłanek negatywnych, o których mowa w art. 116 § 1 pkt 1 i pkt 2 Ordynacji podatkowej.

Skarżąca twierdzi, że złożyła wniosek o ogłoszenie upadłości, który na skutek omyłki Sądu Rejonowego został zwrócony. Zdaniem skarżącej wniosek ten spełniał wszelkie wymagania, jednak nie został uwzględniony z uwagi na wadliwą interpretację przepisów przez Sąd, który wezwał skarżącą do przedłożenia podpisu członka zarządu, czego nie udało się uczynić, a co nie było wymagane prawnie. Zdaniem skarżącej organy obu instancji błędnie ustaliły, iż wniosek o ogłoszenie upadłości Spółki F winien być złożony już pod koniec 2010 r. (najpóźniej na początku 2011 r.). Stoi to w sprzeczności z wnioskami płynącymi z opinii biegłego sądowego w zakresie ekonomii, finansów, rachunkowości i wyceny przedsiębiorstw przy Sądzie Okręgowym dr S.M., przygotowanej do sprawy toczącej się przed Sądem Okręgowym pod sygn. akt [...], zgodnie z którą stan niewypłacalności spółka F sp. z o.o. powstał dopiero w październiku 2011 r. W ocenie skarżącej ustalenie powyższej okoliczności w sposób definitywny i nie budzący wątpliwości jest niezbędne do prawidłowego prowadzenia przez organ podatkowy dalszych ustaleń w przedmiocie przesłanek zwalniających skarżącą od odpowiedzialności za zaległości podatkowe Spółki, a także do wydania rozstrzygnięcia zgodnego z obowiązującymi przepisami prawa.

Wobec powyższego wskazać należy, że z akt administracyjnych niniejszej sprawy wynika, iż wobec Spółki z o.o. F w Sądzie Rejonowym Wydział Gospodarczy złożono 3 wnioski o ogłoszenie upadłości dłużnika. Wnioski te zostały złożone w dniu 05 lipca 2011 r. przez W.P. działającą jako członek zarządu ww. Spółki, w dniu 05 marca 2012 r. przez A.O. działającą jako Prezes zarządu ww. Spółki; w dniu 12 lipca 2012 r. przez A.O. działającą jako wierzyciel ww. Spółki. Wszystkie trzy wnioski zostały zwrócone, gdyż w każdej ze spraw, pomimo zobowiązania wnioskodawcy

do uzupełnienia braków formalnych wniosku, braki te nie zostały uzupełnione

}w zakreślonym w wezwaniu terminie.

Wyjaśnić zatem trzeba, że samo "wniesienie" wniosku, który następnie żadnych skutków prawnych nie wywołał, bowiem został zwrócony ze względu na braki formalne, nie ma waloru egzoneracyjnego i w żadnym razie nie można mówić

o spełnieniu przesłanki wynikającej z art. 116 § 1 pkt 1 lit. a) Ordynacji podatkowej. Co prawda przepis ten nie uzależnia zaistnienia przesłanki odstąpienia od orzeczenia o odpowiedzialności za zobowiązania spółki członka zarządu od sposobu rozstrzygnięcia przez Sąd wniosku co do jego zasadności, ale jednak wniosek ten musi być rozpoznany, co oznacza, że w istocie rzeczy nie chodzi tu o samo jego - jak interpretuje skarżąca - złożenie ale - jak stanowi Ordynacja podatkowa - zgłoszenie. Wprawdzie złożono wniosek o ogłoszenie upadłości Spółki, to jednak nie dochowano należytej staranności w zakresie usunięcia braków formalnych wniosku, aby doszło do skutecznego zgłoszenia wniosku. Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie w wyroku Sądu Najwyższego z 18 kwietnia 2007 r. w sprawie UK 349/06 (LEX 384349), zgodnie z którym zwrot przez sąd wniosku o ogłoszenie upadłości spółki z powodu nieuzupełnienia jego braków formalnych jest równoznaczny z brakiem takiego wniosku (por. wyrok NSA z dnia 24 listopada 2010 r. sygn. akt I FSK 1948/09).

Tym samym, wbrew twierdzeniem skarżącej, w rozpoznawanej sprawie należy przyjąć, iż takowy wniosek nie został złożony, co też organy podatkowe uczyniły. Wobec tego zbędne jest dociekanie czy skarżąca wniosek ten złożyła we właściwym czasie. Istotnym jest natomiast ustalenie czy niezgłoszenie wniosku o ogłoszenie upadłości nastąpiło bez winy skarżącej.

Zarówno w skardze jak i w toku postępowania prowadzonego przez organy skarżąca wskazywała, że nie ponosi jakiejkolwiek winy w nieuzyskaniu podpisu drugiego członka zarządu. Twierdziła również, że widząc brak możliwości uzupełnienia ww. braku, złożyła wniosek o ustanowienie kuratora, aby ten wniósł samodzielnie wniosek o ogłoszenie upadłości, o co też wyraźnie i jednoznacznie go wezwała. Ostatecznie kuratora nie ustanowiono z tej tylko przyczyny, iż nikt nie zgodził się na pełnienie tej funkcji, a Sąd nie ustanowił osoby wskazanej przez skarżącą w osobie M.K.. Skarżąca zaznaczała, iż nie mogła podjąć żadnych dodatkowych czynności, aby Sąd ustanowił kuratora celem złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości. Podkreślała, że podjęła także próbę doprowadzenia do upadłości składając wniosek o jej ogłoszenie jako wierzyciel, co w jej opinii, również wskazuje, iż dopełniła ona wszelkich wzorców staranności i w konsekwencji nie można przypisać jej winy. Nadto skarżąca powoływała się na powstały w Spółce konflikt pomiędzy jej udziałowcami, jak również w zarządzie nominowanym przez tych udziałowców. Utrzymywała także, że K.K. i M.K. całkowicie przejęli kontrolę nad Spółką i jej dokumentacją, czym uniemożliwili faktyczne kierowanie sprawami Spółki oraz jej kontrolę przez zarząd oraz, że działała pod presją K.K..

Wskazać zatem trzeba, że rozważając kryterium winy należy przyjąć obiektywny miernik staranności jakiej można wymagać od strony należycie dbającej o swoje interesy. Osoba zainteresowana (w tym członek zarządu) winna wykazać brak winy, czyli udowodnić stosowną argumentacją swoją staranność oraz fakt, że uchybienie określonemu obowiązkowi było od niej niezależne.

W ocenie Sądu organy podatkowe zasadnie ustaliły, że przesłanki do ogłoszenia upadłości F Sp. z o.o. zaistniały już na koniec 2010 r. ewentualnie na początku roku 2011, bowiem Spółka na koniec 2009r. miała co najmniej trzech wierzycieli, co potwierdzają wyżej wyszczególnione dane dotyczące krótkoterminowych zobowiązań zawarte w ww. bilansie sporządzonym na dzień [...] grudnia 2009r. Z analizy stanu faktycznego sprawy wynika także, że Spółka nie regulowała swoich zobowiązań wobec M Sp. z o. o. (co najmniej od stycznia 2010r.) jak również wobec L P.M. i Biuro [...]. Spółki zaprzestała zatem trwałego płacenia długów. Z analizy stanu faktycznego sprawy wynika również, że kapitał zakładowy Spółki wynosi 50.000,00 zł natomiast stan zaległości - zgodnie z wykazem sporządzonym przez Naczelnika Urzędu Skarbowego na dzień [...] grudnia 2016r. - wynosi tylko na rzecz organu podatkowego - 492.832,00 zł.

Powyższe ustalenia, wbrew twierdzeniom skarżącej, nie są sprzeczne z opinią biegłego sądowego dr S.M., sporządzoną dla Sądu Okręgowego Wydział Gospodarczy w sprawie [...]. W opinii tej biegły wskazał bowiem dwie daty dające podstawę do zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości Spółki, tj.: w dniu [...].05.2010 r. - dniu wystąpienia niewypłacalności przy rygorystycznym rozumieniu niewypłacalności polegającej na nieregulowaniu wymagalnych zobowiązań pieniężnych wobec co najmniej dwóch wierzycieli (bez względu na wielkość i okres przeterminowania zobowiązań) oraz w dniu [...].10,2011r. - dniu wystąpienia niewypłacalności jako stanu trwałego. Biegły wyjaśnił, że dla stwierdzenia wystąpienia stanu niewypłacalności podmiotu gospodarczego wystarczy wystąpienie jednej z dwóch ww. postaci niewypłacalności. Stwierdził jedynie, że w jego ocenie w sensie ekonomicznym drugie z wyżej wymienionych rozumienie niewypłacalności płatniczej lepiej oddaje istotę i cele niewypłacalności oraz realia gospodarowania.

Zasadne więc jest ustalenie organów, że przesłanki ogłoszenia upadłości zaistniały już na koniec 2010 r. ewentualnie na początku roku 2011. Oczywiście nie można odmówić członkowi zarządu prawa do podjęcia ryzyka i niezgłoszenia wniosku o upadłość mimo wystąpienia stosownych ku temu przesłanek ustawowych w sytuacji, gdy według jego oceny uda się opanować sytuację finansową i w konsekwencji spłacić całość zobowiązań. Jednak jeśli zarządzający spółką takie ryzyko podejmuje, to musi to czynić ze świadomością odpowiedzialności z tym związanej i liczyć się z tym, że w przypadku dokonania błędnej oceny sytuacji rodzącej w konsekwencji choćby częściową niemożność zaspokojenia długów przez spółkę, to sam będzie musiał ponieść subsydiarną odpowiedzialność finansową.

W ocenie Sądu organy podatkowe zasadnie przyjęły, że A.O. nie dopełniła jednego z podstawowych obowiązków członka zarządu jakim jest monitorowanie zadłużenia Spółki pozwalające na zgłoszenie we właściwym czasie wniosku o upadłość lub wszczęcie postępowania układowego. Z analizy materiału dowodowego zebranego w sprawie nie wynika bowiem aby skarżąca nie miała wpływu na dokonanie we właściwym czasie zgłoszenia wniosku o ogłoszenie upadłości lub wszczęcie postępowania upadłościowego. Pełniąc funkcję członka zarządu "F" Sp. z o .o. posiadała wiążące się z tym kompetencje. Nic też nie wskazuje, aby była w nich ograniczona.

Zgodzić się należy z organem podatkowym, że Zarząd jako organ kierujący bieżącą działalnością spółki z ograniczoną odpowiedzialnością posiada informacje o stanie jej majątku, a w szczególności o pogarszającej się sytuacji finansowej, która może uniemożliwić zaspokojenie słusznych interesów wierzycieli. Zatem skarżąca pełniąc funkcję członka zarządu winna mieć nie tylko wiedzę o stanie finansowym Spółki, ale również winna liczyć się z wynikającymi z tego faktu konsekwencjami prawnymi.

Nie sposób podzielić stanowiska skarżącej, że przesłanką zwalniającą ją z odpowiedzialności jest konflikt w zarządzie Spółki F sp. z o. o. powstały pod koniec maja 2011r., istniejący również między współudziałowcami, oraz okoliczność, że od chwili powstania tego konfliktu K.K. i M.K. całkowicie przejęli kontrolę nad spółką i jej dokumentacją, czym uniemożliwili kierowanie sprawami spółki oraz jej kontrolę przez zarząd. Jak bowiem słusznie wskazały organy podatkowe badanie przesłanek egzoneracyjnych dotyczyło okresu przed powstaniem nieporozumień skutkujących przedmiotowym konfliktem. Nadto nie sposób zgodzić się ze skarżącą, że bezpośredni wpływ za złą sytuację finansową Spółki miał istniejący w Spółce konflikt oraz wybuch pożaru w magazynach w styczniu 2012r., bowiem z akt sprawy wynika, że załamanie finansowe Spółki miało miejsce przed tymi zdarzeniami.

Odnosząc się z kolei do podniesionej przez skarżącą kwestii składanych przez nią wniosków o upadłość Spółki stwierdzić należy, że obydwa wnioski skarżącej zostały zwrócone przez Sąd Rejonowy z uwagi na nieusunięcie braków formalnych, a brak podpisu drugiego członka zarządu przy wniosku z dnia [...] marca 2012r. nie był jedynym nieuzupełnionym brakiem formalnym. Natomiast występujące we wniosku z dnia [...] maja 2012r. braki formalne nie dotyczyły braku podpisu drugiego członka zarządu a także nie zostały uzupełnione. W ocenie Sądu zarzut skarżącej odnośnie zwrotu ww. wniosków na skutek omyłki Sądu Rejonowego jest chybiony.

Podobnie jako okoliczność zwalniającą skarżącą od odpowiedzialności za zaległości podatkowe Spółki nie można uznać działań podjętych przez skarżącą celem wyznaczenia kuratora oraz podejmowanych przez niego działań.

Z przedłożonego sprawozdania sporządzonego przez kuratora S.K. wynika bowiem, że "w dniu [...] stycznia 2012r. odbyło się zgromadzenie wspólników z porządkiem obrad przewidującym odwołanie, dotychczasowego zarządu oraz powołanie nowego zarządu w celu przezwyciężenia pata decyzyjnego i w ten sposób doprowadzenia do normalnego i prawidłowego funkcjonowania spółki. Niestety układ głosów na zgromadzeniu wspólników spowodował, że nie udało się odwołać dotychczasowego zarządu i powołać nowego". Zatem, że pomimo formalnego powołania kuratora, skarżąca nadal pozostawała prezesem zarządu Spółki. Powołany kurator zrezygnował z powierzonej mu funkcji zaś wskazany przez skarżącą nowy kandydat na to stanowisko, w opinii Sądu Rejonowego, nie spełniał wymagań. Podobnie na brak winy skarżącej nie wskazują jej twierdzenia, że "działała zawsze pod presją i kierownictwem K.K. i na jego wyraźne polecenia". Podstawą powstania odpowiedzialności jest bowiem sam fakt bycia członkiem zarządu.

Pełnienie funkcji członka zarządu jest funkcją dobrowolną, wymagającą zgody osoby powołanej na to stanowisko. Nadto członek zarządu może też zrezygnować w każdym czasie ze sprawowanej funkcji. Natomiast skarżąca, pomimo, jak twierdzi, wywieranej na niej presji, rezygnacji takiej nie złożyła. Zdaniem Sądu, organy podatkowe zasadnie również stwierdziły, że skarżąca nie wskazała mienia Spółki, z którego egzekucja umożliwi zaspokojenie zaległości podatkowych spółki w znacznej części.

Skarżąca oświadczyła, że Spółka posiada "wielomilionową wierzytelność pod Towarzystwa Ubezpieczeń [...]". Niemniej jednak nie przedstawiła jednoznacznych dowodów świadczących o faktycznym jej istnieniu i wymagalności. Zaś z wskazywanych przez skarżącą okoliczności wynika, że rzekoma wierzytelność jest przedmiotem sporu między Spółką a Ubezpieczycielem. Natomiast mienie Spółki wykazywane przez członka zarządu zwalnia go od odpowiedzialności tylko wtedy, gdy jest to mienie konkretne rzeczywiście istniejące, nadające się do efektywnej egzekucji. Orzecznictwo wskazuje, że takie mienie musi charakteryzować się odpowiednimi właściwościami, aby egzekucja z niego była realna do przeprowadzenia i skutkująca zaspokojeniem wierzyciela. Tylko realnie istniejące mienie wskazane wraz z jego usytuowaniem, istniejące w momencie, w którym toczy się postępowanie dotyczące przeniesienia odpowiedzialności, wypełnia przesłankę zwalniającą członka zarządu od odpowiedzialności z art. 116 § 1 pkt 2 Ordynacji podatkowej. Jednocześnie mieniem określonym w art.116 § 1 pkt 2 Ordynacji podatkowej nie jest mienie wskazane przez samo zgłoszenie wniosków dowodowych, które dopiero mają wykazać, że takie mienie istnieje (por. wyrok NSA z dnia 19 października 2017 r. sygn. akt II FSK 2632/15 i powołane tam orzecznictwo).

Wobec powyższego stwierdzić należy, że skarżąca nie wykazała przesłanek uwalniających ją od odpowiedzialności za zaległości podatkowe "F" Sp. z o. o. w podatku od towarów i usług za styczeń 2013 r.

Nadto organy podatkowe prawidłowo wyjaśniły skarżącej, że przepisy 116 § 1-4 Ordynacji podatkowej nie wyłączają odpowiedzialności wskazanych w tym artykule osób trzecich z tytułu naliczonych od zaległości podatkowych odsetek za zwłokę

i naliczonych kosztów egzekucyjnych.

Przeprowadzona w niniejszej sprawie kontrola zaskarżonej decyzji w zakresie podniesionych w skardze zarzutów oraz przesłanek wziętych przez Sąd pod uwagę

z urzędu wykazała, że decyzja ta jest zgodna z prawem, nie narusza bowiem ani przepisów materialnoprawnych, ani też przepisów postępowania w stopniu istotnym mającym wpływ na wynik sprawy.

Mając na uwadze powyższe okoliczności Sąd, na podstawie art. 151 P.p.s.a., skargę oddalił.