Wyrok WSA w Kielcach, sygn. akt II SA/Ke 640/16
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Kielcach
Data orzeczenia: 2016-09-29 00:00:00+02:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6042 Gry losowe i zakłady wzajemne
Hasła tematyczne: Gry losowe
Skarżony organ: Dyrektor Izby Celnej
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 151, art. 269
journal: Dz.U. 2016 poz 718
law: Ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jednolity
article: art. 30 ust. 1 i 2 pkt 3
journal: Dz.U. 2015 poz 990
law: Ustawa z dnia 27 sierpnia 2009 r. o Służbie Celnej - tekst jedn.
article: art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2
journal: Dz.U. 2009 nr 201 poz 1540
law: Ustawa z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych.

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Kielcach w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Dorota Chobian (spr.), Sędziowie Sędzia WSA Magdalena Chraniuk-Stępniak, Sędzia WSA Dorota Pędziwilk-Moskal, Protokolant Starszy inspektor sądowy Katarzyna Tuz-Stando, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 29 września 2016r. sprawy ze skargi [...] Sp. z o.o. z siedzibą w W. na decyzję Dyrektora Izby Celnej z dnia [...] znak: [...] w przedmiocie kary pieniężnej za urządzanie gry na automatach poza kasynem oddala skargę.


UZASADNIENIE

Dyrektor Izby Celnej decyzją z [...], po rozpatrzeniu odwołania złożonego przez [...] Sp. z o.o. z siedzibą w [...], od decyzji Naczelnika Urzędu Celnego w Kielcach z 15 lutego 2016 r., wymierzającej karę pieniężną w wysokości 120000 zł za urządzanie gier poza kasynem na automatach do gier: [...], na podstawie art. 220 § 2, art. 233 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2015 r. poz. 613), dalej "O.p.", art. 2 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o Służbie Celnej (Dz. U. 215, poz. 990), art. 2 ust. 3, art. 6 ust. 1, art. 8, art. 14 ust. 1, art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2, art. 90 ust. 1, art. 91 ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych (Dz. U. nr 2015, poz. 1540 ze zmianami), dalej "u.g.h.", utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję.

W uzasadnieniu organ odwoławczy podał, że funkcjonariusze Urzędu Celnego przeprowadzili 18 września 2015 r. kontrolę w lokalu [...], gdzie ujawnili automaty do gier: [...], które mogły stanowić automaty służące do urządzania gier hazardowych w rozumieniu u.g.h., a których właścicielem według posiadanych informacji miała być spółka [...]. Kontrolującym nie przedstawiono koncesji na prowadzenie kasyna gry, ani zezwolenia na urządzanie gier na automatach w salonach gier lub gier na automatach o niskich wygranych, o którym mowa w art. 129 ust. 1 u.g.h. W celu ustalenia zasad działania ujawnionych automatów do gier w odniesieniu do przepisów u.g.h., kontrolujący przeprowadzili eksperyment, o którym mowa w art. 32 ust 1 pkt 13 ustawy o Służbie Celnej, polegający na doświadczalnym odtworzeniu przebiegu dostępnych na nich gier. Kontrolujący ustalili, że automat Hot Spot Platin nr [...] posiada dwa monitory, przyciski do gry, akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zaklejony. Automat zasilono banknotem o nominale 10 zł, w wyniku czego w polu kredyt pojawiło się 100 pkt kredytowych. Kontrolujący wybrał grę bębnową Sizzling Hot, w której była możliwa rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-100 pkt, rozegrano gry za stawkę 5, nie uzyskując wygranej. W grze była dostępna opcja AUTOSTART, która umożliwiała rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następnie wybrano grę karcianą American Poker II, gdzie była możliwa rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 1-50 pkt, rozegrano gry za stawkę 5, uzyskując wygraną w wysokości 15 pkt kredytowych. Przy stanie 20 pkt w polu kredyt niemożliwa była wypłata środków, pracownik salonu skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do zera.

Automat Silver Shark nr [...] posiada dwa monitory, dolny ekran jest dotykowy, przyciski do gry, akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zaklejony. Automat zasilono banknotem o nominale 10 zł, w wyniku czego w polu kredyt pojawiło się 100 pkt kredytowych. Kontrolujący wybrał grę bębnową 7 HOT 7, w której możliwa była rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 1-100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygrane w wysokości 4, 48, 40 pkt. W grze dostępna była opcja AUTOSTART, która umożliwiała rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następnie wybrano grę karcianą American Poker Gold, w której była możliwa rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 1-100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygraną w wysokości 15 i 25 pkt kredytowych. Przy stanie 147 pkt w polu kredyt niemożliwa była wypłata środków, pracownik salonu skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do wartości 7 pkt w polu kredyt.

Automat Novo Line nr [...] posiada dwa monitory, dolny ekran jest dotykowy, przyciski do gry, akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zaklejony. Automat zasilono banknotem o nominale 10 zł, w wyniku czego w polu kredyt pojawiło się 100 pkt kredytowych. Kontrolujący wybrał grę bębnową Sizzling Hot, w której była możliwa rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygraną w wysokości 10 pkt. W grze dostępna była opcja AUTOSTART, która umożliwiała rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następnie wybrano grę karcianą American Poker II, umożliwiającą rozgrywkę za stawki mieszczące się w przedziale 5- 50 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, nie uzyskując wygranej. Niemożliwa była wypłata środków z poła kredyt, pracownik salonu skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do zera.

Automat Novo Line nr [...] posiada dwa monitory, dolny ekran jest dotykowy, przyciski do gry, akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zaklejony. Automat zasilono banknotem o nominale 10 zł, w wyniku czego w polu kredyt pojawiło się 100 pkt kredytowych. Kontrolujący wybrał grę bębnową Sizzling Hot, w której była możliwa rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-100 pkt, rozegrano gry za stawkę 5 nie uzyskując wygranej. W grze dostępna była opcja AUTOSTART, która umożliwiała rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następnie wybrano grę karcianą American Poker II, umożliwiającą rozgrywkę za stawki mieszczące się w przedziale 5-50 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygraną w wysokości 25 pkt. Przy stanie 45 pkt w polu kredyt niemożliwa była wypłata środków, pracownik salonu skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do zera.

Automat Novo Line nr [...] posiada dwa monitory, dolny ekran jest dotykowy, przyciski do gry, akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zaklejony. Automat zasilono banknotem o nominale 10 PLN nr KE 5457926 należącym do Izby Celnej w Kielcach, w wyniku czego w polu kredyt pojawiło się 100 pkt kredytowych. Kontrolujący wybrał grę bębnową SIZZLING HOT, w której możliwa była rozgrywka za stawki w przedziale 5-100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygrane 60 i 40 pkt. W grze dostępna była opcja AUTOSTART, umożliwiająca rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następie wybrano grę karcianą AMERICAN POKER II, w której możliwa była rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-100 pkt. Rozegrano gry za stawkę 5, uzyskując wygraną w wysokości 15 pkt. Przy stanie 130 pkt w polu kredyt niemożliwa była wypłata środków, pracownik salonu skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do zera.

Automat HOT SPOT 777 nr [...] posiada jeden monitor, przyciski do gry. akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zablokowany wkrętem. Automat zasilono banknotem o nominale 10 PLN nr KC 9670434 należącym do Izby Celnej w Kielcach w wyniku czego w polu kredyt pojawiła się 100 pkt kredytowych. Kontrolujący wybrał grę bębnową SIZZLING HOT, w której możliwa była rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygrane 15 i 20 pkt. W grze dostępna była opcja AUTOSTART, która umożliwiała rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następie wybrano grę karcianą AMERICAN POKER II umożliwiającą rozgrywkę za stawki mieszczące się w przedziale 5-50 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygraną w wysokości 25 pkt kredytowych. Przy stanie 60 pkt w polu kredyt niemożliwa była wypłata środków, pracownik salonu skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do zera.

Automat HOT SPOT nr [...] posiada jeden monitor, przyciski do gry, akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zaklejony. Automat zasilono banknotem o nominale 10 PLN nr KI 3504548 należącym do Izby Celnej w Kielcach, w wyniku czego w polu kredyt pojawiła się 100 pkt kredytowych. Kontrolujący wybrał grę bębnową SIZZLING HOT, w której możliwa była rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygraną 50 pkt. W grze dostępna była opcja AUTOSTART, która umożliwiała rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następie wybrano grę karcianą AMERICAN POKER II, umożliwiającą rozgrywkę za stawki mieszczące się w przedziale 5-50 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygraną w wysokości 200 pkt kredytowych. Przy stanie 240 pkt w polu kredyt niemożliwa była wypłata środków, pracownik salonu wyłączył automat z sieci i skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do zera.

Automat HOT SPOT nr [...] posiada jeden monitor, przyciski do gry, akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zaklejony. Automat zasilono banknotem o nominale 10 PLN nr KF 0073829 należącym do Izby Celnej w Kielcach w wyniku czego w polu kredyt pojawiła się 100 pkt kredytowych. Kontrolujący wybrał grę bębnową SIZZLING HOT, w której możliwa była rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygrane 10 i 10 pkt. W grze dostępna była opcja AUTOSTART, umożliwiająca rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następie wybrano grę karcianą AMERICAN POKER II, w której możliwa była rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-50 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygraną w wysokości 25 pkt kredytowych. Przy stanie 60 pkt w polu kredyt niemożliwa była wypłata środków, pracownik salonu skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do zera.

Automat Hot Spot nr [...] posiada jeden monitor, przyciski do gry, akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zablokowany wkrętem. Automat zasilono banknotem o nominale 10 zł, w wyniku czego w polu kredyt pojawiło się 100 pkt kredytowych. Kontrolujący wybrał grę bębnową Sizzling Hot, umożliwiającą rozgrywkę za stawki mieszczące się w przedziale 5-100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5. uzyskując wygrane 20, 50 i 10 pkt. W grze dostępna była opcja AUTOSTART, która umożliwiała rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następnie wybrano grę karcianą American Poker II, w której była możliwa rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5- 100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygraną w wysokości 25 pkt. Przy stanie 90 pkt w polu kredyt niemożliwa była wypłata środków, pracownik salonu skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do zera.

Automat NOVO LINE nr [...] posiada dwa monitory, dolny ekran jest dotykowy, przyciski do gry, akceptor banknotów, wrzutnik monet jest zaklejony. Automat zasilono banknotem o nominale 10 zł, w wyniku czego w polu kredyt pojawiło się 102 pkt kredytowe (przed zasileniem w polu kredyt było 2 pkt). Kontrolujący wybrał grę bębnową Sizzling Hot, w której była możliwa rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-100 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5, uzyskując wygrane 5 i 35 pkt. W grze była dostępna opcja AUTOSTART, która umożliwiała rozegranie szeregu gier bez udziału gracza. Następnie wybrano grę karcianą American Poker II, w której była możliwa rozgrywka za stawki mieszczące się w przedziale 5-50 pkt. Rozegrano szereg gier za stawkę 5. uzyskując wygrane w wysokości 15 i 25 pkt. Przy stanie 87 pkt w polu kredyt niemożliwa była wypłata środków, pracownik salonu skasował za pomocą klucza punkty kredytowe do zera.

W każdej z ww. gier, po jej wybraniu, grający ustala wysokość stawki za grę za pomocą przycisku STAWKA. Naciśnięcie przycisku START rozpoczyna obracanie się bębnów z symbolami. Wprawione w ruch przyciskiem START bębny zatrzymują się samoczynnie. Ich wzajemne ustawienie w momencie zatrzymania jest losowe i niezależne od zręczności gracza. Jeśli symbole na poszczególnych bębnach utworzą określoną kombinację w danych liniach, to grający otrzymuje wygraną w postaci punktów, która zostaje dopisana do licznika kredyt. W trakcie czynności wykazano, że gracz nie miał wpływu na to w jakich konfiguracjach zatrzymują się symbole wyświetlane na elektronicznych bębnach, prowadzone gry maja charakter losowy. Wynik gry jest niezależny od umiejętności (zręczności) grającego. Na wszystkich automatach dostępna była gra POKER, która jest grą losową.

Reasumując, Dyrektor stwierdził, że ustalenia kontroli celnej potwierdziły, że gry prowadzone na kontrolowanych automatach są grami o jakich mowa w 2 ust. 3 u.g.h. Powyższe potwierdzają także dowody z przesłuchania świadków.

Dalej organ odwoławczy zauważył, że gry na automatach mogą być prowadzone na podstawie udzielonej koncesji na prowadzenie kasyna gry (art. 6 ust. 1 u.g.h). Z kolei urządzanie gier na automatach dozwolone jest wyłącznie w kasynach gry. Spółka [...] koncesji takiej nie posiada. Również nie posiada zezwolenia na urządzanie gier na automatach w salonach gier lub gier na automatach o niskich wygranych, o którym mowa w art. 129 ust. 1 u.g.h. na obszarze właściwości Naczelnika Urzędu Celnego. Ponadto skontrolowany lokal nie jest kasynem gry. W świetle faktów bezsporne jest, że działalność prowadzona w zakresie urządzania gier na stanowiących przedmiot postępowania automatach miała miejsce poza kasynem gry, bez koncesji oraz rejestracji automatu, zatem wymierzenie kary na podstawie art. 89 ust 1 pkt 2 u.g.h. było słuszne.

Dyrektor podkreślił, że odpowiedzialność wynikającą z art. 89 ust. 1 pkt 2 u.g.h. ponosić może jedynie "urządzający" gry na automatach poza kasynem gry. W niniejszej sprawie za osobę urządzającą grę na ujawnionych automatach uznać należy spółkę [...], o czym świadczą poniższe ustalenia. Przesłuchana w charakterze świadka A.P. zeznała, iż jest zatrudniona w [...] Sp. z o.o. z/s w [...] od sierpnia 2014 r. i jako pracownik tej firmy wykonywała pracę w S. G. w [...]. Do jej obowiązków należało m.in. dbanie o salon, wypłacanie graczom wygranej z automatów znajdujących się w salonie, zgłaszanie awarii kierownikowi salonu. W salonie zatrudnionych było pięć osób, wszyscy pracownicy mieli takie same obowiązki. Świadek zeznał, iż wygrane pieniężne z automatów do gier znajdujących się w salonie wypłacają pracownicy salonu. Dalej zeznała, że "wydaje mi się"- właścicielem automatów jest [...] Sp. z o.o. lub jego prezes.

Kolejny świadek A. D. zeznała, iż została zatrudniona w [...] Sp. z o.o. od sierpnia 2014 r. Jej miejscem pracy był S. G. [...]. Salon ten jest pozostałością po firmie E. Sp. z o.o., spółce która posiadała koncesję. Automaty znajdujące się w salonie nie przyjmowały monet, wrzutniki były zaklejone, natomiast przyjmowały banknoty, świadek używała kluczy serwisowych by je otworzyć.

Z zeznań świadków wynika, że skontrolowany S. G. był czynny całą dobę, [...] Sp. z o.o. zatrudniała w nim pięciu pracowników oraz kierownika, jedyną działalnością wykonywaną w lokalu była działalność związana z urządzaniem gier hazardowych. Do zadań pracowników należało utrzymywanie czystości w salonie, wypłacanie pieniędzy, kasowanie punktów w automatach. W razie awarii automatów informowano o tym kierownika salonu, który kontaktował się z serwisantami. Pieniądze na wygrane wypłacano z automatów, gdy zabrakło środków w automacie na którym gracz wygrał obsługa wypłacała wygraną z innych automatów.

Z powyższych ustaleń wynika, iż firma [...] Sp. z o.o. w skontrolowanym S. G. zorganizowała nielegalne gry hazardowe na przedmiotowych automatach w skontrolowanym punkcie, tworząc tym samym miejsce prowadzenia nielegalnych gier hazardowych. Spółka ta będąca posiadaczem ujawnionych automatów, zainstalowała te automaty oraz zapewniła ich obsługę i serwis.

Dyrektor podkreślił, że organ kilkakrotnie wzywał firmę [...] Sp. z o.o. do przedłożenia dokumentów dotyczących umów zawartych pomiędzy właścicielem lokalu a firmą, która wstawiła automaty, wskazania osób, które dokonały instalacji urządzeń do gier w skontrolowanym lokalu oraz wskazania osób wykonujących czynności obsługi tych urządzeń. Jednak pełnomocnik spółki w żadnym z pism kierowanych do organu nie odniósł się do treści wezwań. Zdaniem organu, mimo że w aktach sprawy nie zgromadzono dokumentów, które potwierdzałyby, że [...] Sp. z o.o. jest właścicielem automatów, to fakt ten wynika niezbicie z innych dowodów zgromadzonych podczas prowadzonego postępowania. Ponadto w trakcie postępowania również strona nie kwestionowała prawa do dysponowania przedmiotowymi automatami.

Ustosunkowując się do zarzutu braku notyfikacji przepisów u.g.h., co powoduje konieczność odmowy ich stosowania organ odwoławczy całkowicie zgodził się ze stanowiskiem NSA zawartym w wyroku z 25 listopada 2015 r., sygn. akt II GSK 183/14, w którym stwierdzono, że art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt. 2 u.g.h. nie ma charakteru przepisu technicznego w rozumieniu dyrektywy 98/34/WE, a ponadto związek tego przepisu z art. 14 u.g.h., nie ma charakteru, który zawsze i bezwarunkowo uzasadnia odmowę jego zastosowania jako podstawy nałożenia kary pieniężnej, ilekroć podmiot urządzający czyni to poza kasynem.

Organ II instancji nie zgodził się również z zarzutem, że Minister Finansów jest jedynym podmiotem uprawnionym do rozstrzygania charakteru gry urządzanej na konkretnym automacie. Podniósł, że decyzja Ministra Finansów w tej kwestii wymagana jest na etapie planowania lub podjęcia realizacji przedsięwzięcia, a ponadto decyzja ta jest niezbędna, gdy wystąpią wątpliwości co do charakteru gry.

W skierowanej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Kielcach skardze na powyższą decyzję, domagając się jej uchylenia oraz uchylenia decyzji organu I instancji, [...] Sp. z o.o. z siedzibą w [...] zarzuciła naruszenie:

- art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 u.g.h. przewidującego możliwość wymierzenia kary pieniężnej w wysokości 12.000,00 zł (od każdego automatu) za urządzanie gier na automatach poza kasynem gry poprzez jego zastosowanie, podczas gdy powołany przepis, wespół z art. 14 ust. 1 u.g.h., współtworzy "regulację techniczną" w rozumieniu dyrektywy nr 98/34/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 22 czerwca 1998 r., ustanawiającej procedurę udzielania informacji w dziedzinie norm i przepisów technicznych oraz zasady dotyczące usług społeczeństwa informacyjnego (Dz.U.UE.L.98.204.37 ze zm.), a w konsekwencji, w braku notyfikacji projektu u.g.h. Komisji Europejskiej, nie może być on stosowany, zaś postępowanie w przedmiocie nałożenia kary pieniężnej wobec Strony powinno zostać w tym stanie rzeczy umorzone;

- rażące naruszenie art. 2 ust. 6 i 7 u.g.h. poprzez samowolne przyjęcie i de facto wykonanie przez nieuprawnione organy administracyjne kompetencji zastrzeżonych wyłącznie dla Ministra Finansów.

W odpowiedzi na skargę Dyrektor Izby Celnej wniósł o jej oddalenie, podtrzymując stanowisko przedstawione w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Kielcach zważył, co następuje:

skarga nie zasługuje na uwzględnienie.

Na wstępie zauważyć należy, że w świetle zebranego w sprawie materiału dowodowego prawidłowe są ustalenia organów, że to skarżąca Spółka w dacie kontroli przeprowadzonej w dniu 18 września 2015 r. prowadziła działalność w lokalu o nazwie S. G. położonym w [...] przy ul. P., bowiem to ta Spółka zatrudniła pracowników do obsługi Salonu i znajdujących się w nim urządzeń. Ani w toku postępowania przed organami ani też w postępowaniu przed sądem Spółka nie kwestionowała, że znajdujące się w dacie kontroli w S. G. urządzenia należą do niej. W skardze jej autor w zasadzie nie kwestionuje również okoliczności, że urządzenia te są automatami do gry w rozumieniu art. 2 ust. 3 u.g.h., a jedynie podważa możliwość samodzielnego ustalenia tej okoliczności przez organy celne. W związku z tym wskazać należy, że z przepisów art. 30 ust. 1 i ust. 2 pkt 3 Ustawy o Służbie Celnej wynika, że organom celnym powierzono między innymi kontrolę przestrzegania przepisów regulujących urządzanie i prowadzenie gier hazardowych, o których mowa w u.g.h. W ramach tej kontroli funkcjonariusze celni są uprawnieni m.in. do przeprowadzania w drodze eksperymentu, doświadczenia lub odtworzenia, możliwości gry na automacie (art. 32 ust. 1 pkt 13). Nie jest zasadny w związku z tym zarzut, że organy w tej sprawie w sposób nieupoważniony wykonały kompetencje Ministra Finansów, naruszając przepisy art. 2 ust. 7 u. g. h. Postępowanie przed Ministrem Finansów w sprawach uregulowanych w art. 2 ust. 7

(a także ust. 6) jest odrębną kwestią od postępowania w sprawie wymierzenia kary na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 u.g.h. W tej ostatniej sprawie, stosownie do art. 180 § 1 O.p. jako dowód należy dopuścić wszystko, co może przyczynić się do wyjaśnienia sprawie, a nie jest sprzeczne z prawem. Nie może zaś budzić żadnych wątpliwości, że dowód z eksperymentu, przewidzianego przepisami ustawy o Służbie Celnej nie może być uznany za sprzeczny z prawem. Obowiązujące przepisy nie nakładają również w sprawie, której przedmiotem jest nałożenie kary pieniężnej za urządzanie gry na automatach poza kasynem przeprowadzenia dowodu z opinii jednostki badającej. W tym miejscu dodatkowo podkreślić należy, że zakwestionowane automaty nie były zarejestrowane.

Wnioski z przeprowadzonego eksperymentu są jednoznaczne. W ich świetle prawidłowe są ustalenia, że skarżąca w dacie przeprowadzonej kontroli w S. G. w [...] urządzała gry na automatach do gry, w związku z czym zostały spełnione przesłanki do zastosowania wobec niej przewidzianej w art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 u.g.h. kary pieniężnej.

Odnosząc się natomiast do zarzutu naruszenia, art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 u.g.h. "który wespół z zakazem z art. 14 ust. 1 u.g.h. stanowi regulację techniczną w rozumieniu Dyrektywy nr 98/34/WE" i który z uwagi na brak notyfikacji nie może być stosowany, to przede wszystkim zauważyć należy, że kontrola, w czasie której stwierdzono urządzanie przez skarżącą Spółkę gry na automatach została przeprowadzona 18 września 2015 r. Wówczas obowiązywał już art. 14 u.g.h. w brzmieniu nadanym mu ustawą z 12 czerwca 2015 r. o zmianie ustawy o grach hazardowych (Dz. U. z 2015 r., poz.1201), który został notyfikowany Komisji Europejskiej w dniu 5 listopada 2014 r. pod nr 22014/0537/PL. Zgodnie z jego ust. 1, urządzanie gier cylindrycznych, gier w karty, w tym turniejów gry pokera, gier w kości oraz gier na automatach jest dozwolone wyłącznie w kasynach gry na zasadach i warunkach określonych w zatwierdzonym regulaminie i udzielonej koncesji lub udzielonym zezwoleniu, a także wynikających z przepisów ustawy. Nie może zaś budzić wątpliwości, takiego zarzutu autor skargi zresztą nie zgłasza, że same przepisy art. 89 ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 nie są przepisami technicznymi. Na ten temat wypowiedział się Naczelny Sąd Administracyjny w uchwale z 16 maja 2016 r. sygn. akt II GPS 1/16 podjętej w składzie siedmiu sędziów, zgodnie z którą :

1. Art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych nie jest przepisem technicznym w rozumieniu art. 1 pkt 11 ww. dyrektywy 98/34/WE 37, którego projekt powinien być przekazany Komisji Europejskiej zgodnie z art. 8 ust. 1 akapit pierwszy tej dyrektywy i może stanowić podstawę wymierzenia kary pieniężnej za naruszenie przepisów ustawy o grach hazardowych, a dla rekonstrukcji znamion deliktu administracyjnego, o którym mowa w tym przepisie oraz jego stosowalności

w sprawach o nałożenie kary pieniężnej, nie ma znaczenia brak notyfikacji oraz techniczny - w rozumieniu dyrektywy 98/34/WE - charakter art. 14 ust. 1 tej ustawy.

2. Urządzający gry na automatach poza kasynem gry, bez względu na to, czy legitymuje się koncesją lub zezwoleniem - od 14 lipca 2011 r., także zgłoszeniem lub wymaganą rejestracją automatu lub urządzenia do gry - podlega karze pieniężnej,

o której mowa w art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych.

Uchwała ta jest na mocy art. 269 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (tekst jedn. Dz. U z 2016 r., poz. 718), dalej P.p.s.a., o tyle wiążąca dla każdego składu orzekającego sądu administracyjnego, że można od niej odstąpić jedynie pod warunkiem przedstawienia składowi siedmiu sędziów Naczelnego Sądu Administracyjnego zagadnienia prawnego wynikającego z jej treści do ponownego rozważenia oraz pod warunkiem podjęcia przez powyższy skład nowej uchwały zawierającej odmienne stanowisko prawne. Ponieważ skład orzekający w sprawie podziela pogląd wyrażony przez Naczelny Sąd Administracyjny w sentencji powyższej uchwały, jak również akceptuje argumentację podniesioną w jej uzasadnieniu, dlatego wszelkie zarzuty, które w tym zakresie zawiera skarga, podważające prawidłowość poglądu wyrażonego przez Naczelny Sąd Administracyjny w omawianej uchwale, muszą być uznane za pozbawione podstaw.

Mając powyższe na uwadze skargę jako niezasadną należało oddalić, o czym Wojewódzki Sąd Administracyjny orzekł na podstawie art. 151 P.p.s.a.