Wyrok WSA w Warszawie, sygn. akt VII SA/Wa 83/21
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie
Data orzeczenia: 2021-06-09 00:00:00+02:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6019 Inne, o symbolu podstawowym 601
Hasła tematyczne: Budowlane prawo
Skarżony organ: Inspektor Nadzoru Budowlanego
Treść wyniku: Oddalono skargę
Powołane przepisy: article: art. 81c
journal: Dz.U. 2017 poz 1332
law: Ustawa z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane - tekst jedn.
article: art. 151
journal: Dz.U. 2019 poz 2325
law: Ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - t.j.

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący sędzia WSA Marta Kołtun - Kulik (spr.), Sędziowie sędzia WSA Artur Kuś, sędzia WSA Andrzej Siwek, po rozpoznaniu w trybie uproszczonym w dniu 9 czerwca 2021 r. sprawy ze skargi Zarządu Dróg Wojewódzkich w K. na postanowienie Głównego Inspektora Nadzoru Budowlanego z dnia [...] listopada 2020 r. nr [...] w przedmiocie nałożenia obowiązku dostarczenia dokumentów oddala skargę


UZASADNIENIE

Zaskarżonym postanowieniem z [...] listopada 2020 r., znak [...], Główny Inspektor Nadzoru Budowlanego (dalej: "GINB", "organ odwoławczy", organ II instancji) - na podstawie art. 138 § 1 pkt 1 ustawy - Kodeks postępowania administracyjnego (dalej: "k.p.a.") - po rozpatrzeniu zażalenia Zarządu Dróg Wojewódzkich w K. (dalej: "skarżący", "ZDK w K."), utrzymał w mocy postanowienie [...] Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego (dalej: "[...] WINB", "organ I instancji") z [...] maja 2020 r., nr [...], w przedmiocie nakazu przedłożenia określonych dokumentów.

Postanowienie organu odwoławczego zapadło w oparciu o następujący stan faktyczny i prawny sprawy.

Pismem z 9 stycznia 2020 r. T. S.A., mając na uwadze bezpieczeństwo w komunikacji tramwajowej, wniosły do Powiatowego Inspektora Nadzoru Budowlanego w B. o wszczęcie z urzędu postępowania w sprawie stanu technicznego wiaduktu nad torami kolejowymi i mostu nad rzeką P. w B. w ciągu al. K. (droga wojewódzka DW [...]), po których prowadzona jest komunikacja tramwajowa i które są w ciągu drogi publicznej.

Zawiadomieniem z 30 stycznia 2020 r., sprawę przekazano do [...] WINB w K.

W dniu 24 lutego 2020 r. pracownicy [...] WINB przeprowadzili kontrolę stanu technicznego wiaduktu, w km 2+385 drogi wojewódzkiej nr [...] (al. K.) w B., nad linią kolejową nr [...], km linii kolejowej 303+600, na którym znajduje się torowisko tramwajowe.

[...] WINB, pismem z 3 marca 2020 r., zawiadomił strony o wszczęciu postępowania administracyjnego w sprawie stanu technicznego wiaduktu.

Ww. postanowieniem z [...] maja 2020 r., organ I instancji nałożył na ZDW w K. obowiązek dostarczenia ekspertyzy stanu technicznego wiaduktu, w km 2+385 drogi wojewódzkiej nr [...] (al. K.) w B., nad linią kolejową nr [...], km linii kolejowej 303+600, na którym znajduje się torowisko tramwajowe, w terminie 3 miesięcy od dnia doręczenia ww. postanowienia, zawierającej:

1. określenie stanu technicznego i bezpieczeństwa wiaduktu w zakresie zgodnym z wymaganiami art. 5 ust. 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane, w tym określenie aktualnej nośności obiektu;

2. w przypadku stwierdzenia nieprawidłowości w ww. zakresie, wskazanie zakresu robót budowlanych wraz z terminem ich realizacji, niezbędnych do wykonania, w celu doprowadzenia przedmiotowego obiektu do właściwego stanu technicznego i bezpieczeństwa.

Z rozstrzygnięciem organu I instancji z [...] maja 2020 r. nie zgodził się skarżący, wnosząc w ustawowym terminie zażalenie.

GINB, utrzymując w mocy postanowienie [...] WINB, wskazał na ustalenia kontroli z 24 lutego 2020 r., gdzie zaznaczono, że "obiekt jest trzyprzęsłowym pięciodźwigarowym żelbetowym wiaduktem nad linią kolejową nr [...]. Wiadukt ten jest oddylowany od znajdujących się po jego obydwu stronach obiektach inżynieryjnych po których prowadzone są jezdnie (lewa i prawa) drogi wojewódzkiej nr [...]. Na przedmiotowym obiekcie znajduje się torowisko tramwajowe." Stwierdzono następujące nieprawidłowości wiaduktu nad linią kolejową: ubytki betonu na przyczółkach; ubytki i odspojenia betonu na płycie pomostu; odsłonięte skorodowane zbrojenie na gzymsach; ubytki betonu i widoczne skorodowane zbrojenie na oczepach; zarysowania i ubytki betonu na filarach; widoczne zacieki na żelbetowych elementach przyczółków; stojąca woda i wychlap na torowisku znajdującym się na obiekcie (przyczółku wschodnim).

Organ odwoławczy przytoczył art. 4 pkt 2 ustawy z dnia 21 marca 1985 r. o drogach publicznych (Dz. U. z 2020 r. poz. 470, dalej: u.d.p.") zgodnie z którym, przez drogę należy rozumieć budowlę wraz z drogowymi obiektami inżynierskimi, urządzeniami oraz instalacjami, stanowiącą całość techniczno-użytkową, przeznaczoną do prowadzenia ruchu drogowego, zlokalizowaną w pasie drogowym. Przez obiekt inżynieryjny należy rozumieć obiekt mostowy, tunel, przepust i konstrukcję oporową – art. 4 pkt 12 u.d.p.

Natomiast w art. 4 pkt 4 przywołanej ustawy wskazuje się, że przez torowisko tramwajowe należy rozumieć część ulicy między skrajnymi szynami wraz z zewnętrznymi pasami bezpieczeństwa o szerokości 0,5 m każdy.

Jak wynika z kolei z art. 4 pkt 1 u.d.p., pas drogowy to wydzielony liniami granicznymi grunt wraz z przestrzenią nad i pod jego powierzchnią, w którym są zlokalizowane droga oraz obiekty budowlane i urządzenia techniczne związane z prowadzeniem, zabezpieczeniem i obsługą ruchu, a także urządzenia związane z potrzebami zarządzania drogą.

W związku z powyższym GINB stwierdził, że torowisko tramwajowe stanowi część drogi (ulica to bowiem część drogi, a obejmuje ona torowisko tramwajowe), które może być zlokalizowane także w drogowym obiekcie inżynieryjnym (moście, wiadukcie).

Wskazał, że z akt sprawy wynika, iż zarządcą drogi wojewódzkiej nr [...], zgodnie z § 2 pkt 1 załącznika do uchwały Sejmiku Województwa [...] z dnia [...] maja 2018 r., nr [...], jest ZDW w K.

Odwołując się do art. 20 pkt 4 u.d.p., GINB stwierdził, że to do zarządcy drogi należy m.in. utrzymanie nawierzchni drogi, chodników, drogowych obiektyw inżynierskich (wiadukt), urządzeń zabezpieczających ruch i innych urządzeń związanych z drogą. Oznacza to, że leżący w ciągu drogi przedmiotowy wiadukt powinien być utrzymywany w należytym stanie technicznym przez zarządcę drogi. Faktu tego nie zmienia okoliczność, że wiadukt zlokalizowany jest nad linią kolejową zaliczoną w wypisie z ewidencji gruntów do terenów kolejowych. Takie stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądowoadministracyjnym.

Wobec powyższego organ odwoławczy zaznaczył, że skoro nie było przeprowadzonych okresowych kontroli przedmiotowego obiektu, a wiadukt znajduje się w nieodpowiednim stanie technicznym, to zobligowanie skarżącego do dostarczenia stosownej ekspertyzy - na podstawie art. 81 c ust. 2 p.b. - jest uzasadnione.

Dalej organ II instancji podniósł, że podziela pogląd, prezentowany w orzecznictwie (m.in. w wyroku WSA w Warszawie z dnia 29 maja 2018 r., sygn. akt VIII SA/Wa 75/18), według którego przepis art. 61 pkt 1 w związku z art. 5 ust. 2 p.b. nakłada na właściciela obiektu lub jego zarządcę szczególny obowiązek dbania o obiekt budowlany. Pociąga to za sobą konieczność przeprowadzania okresowych kontroli obiektu, a także - w razie potrzeby - stosownych napraw, konserwacji czy remontów. Przepisy Prawa budowlanego uprawniają organy nadzoru budowlanego do badania, czy dany obiekt budowlany utrzymywany jest w sposób zgodny z obowiązującymi przepisami.

GINB podkreślił, że z protokołu kontroli wynika, że doszło do wielu zaniedbań po stronie zarządcy lub właściciela obiektu. Brak jest jednak jakichkolwiek dokumentów formalnoprawnych związanych z utrzymywaniem obiektu budowlanego. Brak jest również informacji na temat przeprowadzanych okresowych kontroli na podstawie art. 62 ust. 1 pkt 1 i 2 p.b., a więc przeprowadzanych raz w roku oraz co najmniej raz na 5 lat.

Zgodnie z art. 28a u.d.p. budowa, przebudowa, remont, utrzymanie i ochrona torowiska tramwajowego umieszczonego w pasie drogowym należy do podmiotu zarządzającego torowiskiem tramwajowym. Organ odwoławczy wyjaśnił jednak, że przywołana regulacja pozostaje bez znaczenia dla rozstrzygnięcia sprawy, bowiem torowisko tramwajowe stanowi część drogi, które może być zlokalizowana także w drogowym obiekcie inżynieryjnym. Torowisko tramwajowe nie stanowi zatem elementu konstrukcji nośnej obiektu inżynierskiego, bowiem jest jedynie jego elementem wyposażenia. Obowiązki zarządcy torowiska tramwajowego zostały jasno wskazane w art. 28a u.d.p. i zostały ograniczone wyłącznie do torowiska tramwajowego przy czym zarządca torowiska musi przy podejmowaniu tego rodzaju czynności uzgadniać z zarządcą drogi. Zatem, to na ZDW w K. spoczywa obowiązek zapewnienia odpowiedniego stanu technicznego wiaduktu, na którym znajduje się torowisko tramwajowe, stanowiące jeden z elementów przedmiotowej drogi.

W tym miejscu GINB przywołał stanowisko zaprezentowane przez Sąd Okręgowy i Apelacyjny w K. (wyroki: z [...] października 2017 r., sygn. akt [...] i z [...] grudnia 2018 r., sygn. akt [...], dołączone przez T. S.A.), według którego - torowisko tramwajowe stanowi część drogi, które może być zlokalizowane także w obiekcie drogowym inżynieryjnym, stanowi własność właściciela danej drogi publicznej, a nie podmiotu zarządzającego torowiskiem tramwajowym.

GINB podniósł, że istotną kwestią w rozpoznawanej sprawie jest odróżnienie także wiaduktu drogowego od wiaduktu kolejowego. W tej sprawie mamy do czynienia z wiaduktem drogowym usytuowanym nad linią kolejową, po którym przebiega droga a więc powinny mieć zastosowanie przepisy ustawy o drogach publicznych i akty wykonawcze odpowiednie w tym zakresie.

W wyroku z 22 listopada 2013 r., sygn. akt II OSK 1285/12, Naczelny Sąd Administracyjny stwierdził, że wiadukt jest obiektem mostowym zaliczanym do drogowych obiektów inżynierskich i jest budowlą przeznaczoną do prowadzenia drogi Przepisy ustawy o drogach publicznych na pierwszym miejscu odnoszą się do zarządcy drogi a nie właściciela - tak też art. 19 i 20 u.d.p.

W związku z powyższym, to na zarządcy drogi - zgodnie z art. 20 u.d.p. - należy w szczególności utrzymanie nawierzchni drogi, chodników, drogowych obiektów inżynierskich, urządzeń zabezpieczających ruch i innych urządzeń związanych z drogą, z wyjątkiem części pasa drogowego, o których mowa w art. 20f pkt 2. Przedmiotowa droga zaliczana jest do dróg wojewódzkich, a więc zarządcą tej drogi (w rozpoznawanym przypadku) jest zarząd województwa (art. 19 u.d.p.).

Dalej GINB odniósł się do zarzutów zawartych w zażaleniu skarżącego - wyjaśniając, że to zarządca drogi, a nie podmiot zarządzający siecią tramwajową jest podmiotem, na którym ciąży odpowiedzialność za zapewnienie odpowiedniego stanu technicznego wiaduktu. Wobec tego nie jest zasadne uznanie torowiska tramwajowego jako "inne urządzenia podobne" w rozumieniu art. 49 k.c., bowiem jak wskazano wcześniej torowisko jest elementem wyposażenia obiektu inżynierskiego. Z uwagi na brak przeprowadzanych okresowych kontroli obiektu (co potwierdza protokół kontroli z 24 lutego 2020 r.), zasadne w sprawie było nałożenie obowiązku przedłożenia ekspertyzy technicznej stanu technicznego przedmiotowego wiaduktu.

Skargę na postanowienie GINB z [...] listopada 2020 r. złożył ZDW w K., reprezentowany przez profesjonalnego pełnomocnika, wnosząc o: 1) uchylenie postanowień organów obu instancji; 2) stwierdzenie nieważności postanowień organów obu instancji a na wypadek uznania przez sąd, że nie ma takich podstaw, o ich uchylenie; 3) stwierdzenie wydania postanowień obu instancji z naruszeniem prawa; 4) zasądzenie zwrotu kosztów postępowania.

ZDK w K. zaskarżonemu postanowieniu zarzucił:

I. naruszenie przepisów postępowania to jest:

1) art. 145 § 1 pkt 1 lit. c k.p.a. poprzez, błędne ustalenie podmiotu odpowiedzialnego, na którym spoczywa obowiązek utrzymywania wiaduktu;

2) art. 7, art. 75 § 1, art. 77 § 1 i art. 78 § 1 k.p.a., polegające na niewyczerpującym zebraniu i rozpatrzeniu całego materiału dowodowego i niepodjęciu wszelkich kroków niezbędnych do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego i załatwienia sprawy;

3) art. 7, art. 8 art. 9, art 77 § 2 i art. 80 k.p.a., w zakresie wskazanym w zażaleniu (poprzez niewyczerpujące wyjaśnienie stanu faktycznego sprawy, informowanie stron o okolicznościach faktycznych i prawnych, zebrania i rozpatrzenia całościowo nie wybiórczo materiału dowodowego, nieudowodnienia okoliczności na podstawie całokształtu materiału dowodowego, a także nieprzeprowadzenia dowodu ze słuchania świadków, którzy mają wiedzę z zakresu wykonywania prac na obiektach mostowych zarówno z imienia skarżącego i strony, obecnie występującej jako T. S.A., a to M. H. (adres świadka: ul. J. , [...]);

4) art. 75 § 1, art. 77 § 1 i art. 80 k.p.a. w zw. z art. 81c p.b., także w zakresie opisanym w zażaleniu;

5) art. 7, art. 75 § 1, art. 77 § 1, art. 78 § 1 i art. 107 § 3 k.p.a., polegające na niewyczerpującym zebraniu i rozpatrzeniu całego materiału dowodowego wbrew ciążącemu na organie II instancji na mocy art. 77 § 1 k.p.a. obowiązkowi w tym zakresie i w konsekwencji niepodjęcie wszelkich czynności niezbędnych do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego sprawy oraz sporządzenie uzasadnienia niezgodnie z wymogami wynikającymi z art. 107 § 3 k.p.a.;

6) art. 7 i art. 107 § 3 k.p.a., przez nienależyte uzasadnienie zaskarżonego postanowienia z uwagi na błędne przyjęcie zakresu odpowiedzialności za torowisko tramwajowe i zawarcie w nim zbyt ogólnych stwierdzeń, co uniemożliwia realizację zasady pogłębiania zaufania do organów państwa oraz uniemożliwia dokonanie kontroli zaskarżonego postanowienia, w szczególności niewyjaśnianie dlaczego w trakcie nierzetelnie prowadzonego postępowania brak jest zweryfikowania kwestii prawidłowego oznaczenia właściciela obiektu poprzez uwzględnienie map sytuacyjnych, wypisów z ksiąg wieczystych, a podnoszonych przez skarżącego, a także błędnego uznania, że skarżący jest odpowiedzialny w zakresie utrzymania torowiska tramwajowego, które mogło mieć znaczący wpływ na wydanie postanowienia o odpowiedzialności skarżącego za wiadukt;

7) art. 138 § 1 pkt 1 k.p.a. w związku z art. 144 k.p.a., poprzez utrzymanie w mocy wadliwego postanowienia organu I instancji;

8) art. 138 § 1 pkt 1 k.p.a., polegające na bezzasadnym utrzymaniu w mocy zaskarżonego postanowienia z dnia [...] listopada 2020 r. utrzymującego w mocy postanowienie wydane w dniu [...] maja 2020 r. w sytuacji, gdy prawidłowe było uchylenie przedmiotowego postanowienia i orzeczenie o przeprowadzeniu dogłębnej analizy stanu właścicielskiego;

II. naruszenie przepisu prawa materialnego, to jest:

1) art. 10 § 1 w zw. z art. 79 § 1 i art. 81 k.p.a., poprzez przeprowadzenie czynności kontrolnych bez udziału strony skarżącej oraz przez uniemożliwienie jej przed wydaniem postanowienia, wypowiedzenia się co do zebranych dowodów i materiałów oraz możliwości zgłoszenia wyjaśnień, czym naruszył jej prawo do czynnego uczestnictwa w każdym stadium;

2) art. 5 ust 2 p.b., poprzez błędne zastosowanie i uznanie, iż wiadukt, na którym znajduje się torowisko tramwajowe w B. (al. K.) pozostaje w zarządzie skarżącego i to na nim spoczywa odpowiedzialność za prawidłowe utrzymanie obiektu;

3) art. 61 w zw. z art. 62 ust 1 piet 1 i 2 p.b., poprzez błędne zastosowanie i uznanie, iż wiadukt na którym znajduje się torowisko tramwajowe stanowi obiekt należący do skarżącego;

4) art. 81c p.b., poprzez błędne zastosowanie i uznanie, iż wiadukt, na którym znajduje się torowisko tramwajowe w B. (al. K.) pozostaje w zarządzie skarżącego i to na nim spoczywa odpowiedzialność za prawidłowe utrzymanie obiektu;

5) art. 4 pkt 1 w zw. z art. 4 pkt 2 w zw. z art. 4 pkt 4 w zw. z art. 4 pkt 12 w zw. z art. 19 u.d.p. poprzez błędne zastosowanie i uznanie, iż wiadukt, na którym znajduje się torowisko tramwajowe w B. (al. K.) pozostaje w zarządzie skarżącego i to na nim spoczywa odpowiedzialność za prawidłowe utrzymanie obiektu;

6) art. 19 w zw. z art. 20 w zw. z art. 20f pkt 2 w zw. z art. 28a u.d.p., poprzez błędne zastosowanie i uznanie, iż wiadukt, na którym znajduje się torowisko tramwajowe w B. (al. K.) pozostaje w zarządzie skarżącego i to na nim spoczywa odpowiedzialność za prawidłowe utrzymanie obiektu jako należącego do drogi.

Rozwinięcie zarzutów i przebieg postępowania skarżący przedstawił w uzasadnieniu skargi. Przede wszystkim zarzucił, że organy obu instancji nie brały pod uwagę struktury właścicielskiej. Według wiedzy skarżącego działka nr [...], na której zlokalizowany jest obiekt stanowi własność Skarbu Państwa – P.

W odpowiedzi na skargę organ odwoławczy wniósł o jej oddalenie podtrzymując zaprezentowaną argumentację.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie zważył, co następuje.

Sądy administracyjne sprawują kontrolę działalności administracji publicznej pod względem zgodności z prawem. Oznacza to, że w zakresie dokonywanej kontroli Sąd bada, czy organ administracji, orzekając w sprawie, nie naruszył prawa w stopniu mogącym mieć wpływ na wynik sprawy. Zgodnie zaś z art. 134 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (j.t. Dz. U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm. dalej "p.p.s.a.".) sąd rozstrzyga w granicach danej sprawy, nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Biorąc pod uwagę powyższe kryteria kontroli, w ocenie Sądu skarga nie jest uzasadniona.

Stosownie do art. 119 pkt 3 p.p.s.a., sprawa może być rozpoznana w trybie uproszczonym, jeżeli przedmiotem skargi jest postanowienie wydane w postępowaniu administracyjnym, na które służy zażalenie albo kończące postępowanie, a także postanowienie rozstrzygające sprawę, co do istoty oraz postanowienia wydane w postępowaniu egzekucyjnym i zabezpieczającym, na które służy zażalenie. Do takiej kategorii rozstrzygnięć należy zaliczyć zaskarżone w niniejszej sprawie postanowienie organu I instancji, na które służy zażalenie.

Postanowienie [...] WINB z [...] maja 2020 r. utrzymane w mocy postanowieniem GINB z [...] listopada 2020 r. zostało wydane na podstawie art. 81c ust. 2 oraz art. 83 ust. 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane.

Zgodnie z art. 81c ust. 2 "Organy administracji architektoniczno-budowlanej i nadzoru budowlanego, w razie powstania uzasadnionych wątpliwości co do jakości wyrobów budowlanych lub robót budowlanych, a także stanu technicznego obiektu budowlanego, mogą nałożyć, w drodze postanowienia, na osoby, o których mowa w ust. 1, obowiązek dostarczenia w określonym terminie odpowiednich ocen technicznych lub ekspertyz. Koszty ocen i ekspertyz ponosi osoba zobowiązana do ich dostarczenia." Krąg podmiotów wymienionych w art. 81c ust. 1 p.b., do których kierowany jest nakaz - na podstawie ust. 2 tego przepisu - to uczestnicy procesu budowlanego (np. inwestor, inspektor nadzoru inwestorskiego, projektant, kierownik budowy lub kierownik robót) oraz właściciel lub zarządca obiektu budowlanego.

Postanowienie wydane na podstawie art. 81c ust. 2 p.b. ma charakter dowodowy i jest to regulacja szczególna w stosunku do przepisu kodeksu postępowania administracyjnego dotyczącego dowodu z opinii biegłego (art. 84 k.p.a.). Przepis ten może mieć zastosowanie w toku postępowania administracyjnego jak również postanowienie takie może być wydane w celu sprawdzenia czy w ogóle zaistniała podstawa do wszczęcia takiego postępowania.

W przedmiotowej sprawie postanowienie organu I instancji zostało wydane w związku z wszczęciem postępowania przez [...] WINB w sprawie stanu technicznego wiaduktu, w km 2+385 drogi wojewódzkiej nr [...] (al. K.) w B., nad linią kolejową nr [...], w km linii kolejowej 303+600, na którym znajduje się torowisko tramwajowe.

Rolą Sądu w przedmiotowym postępowaniu była ocena czy nałożenie obowiązku dostarczenia ekspertyzy stanu technicznego i bezpieczeństwa ww. wiaduktu było zasadne, ale przede wszystkim ocena czy nakaz ten został skierowany do prawidłowego adresata. Do tego bowiem ostatniego zagadnienia sprowadza się spór w sprawie.

W orzecznictwie podkreśla się, że z uwagi na użycie w art. 81c ust. 2 p.b. nieostrych pojęć "uzasadnione wątpliwości" oraz "odpowiednie ekspertyzy", zarówno określenie zakresu żądanej przez organ oceny technicznej czy ekspertyzy, jak i uzasadnienie podjętych działań w trybie tego, przepisu muszą być oparte na szczegółowej analizie stanu faktycznego konkretnej sprawy i wymagają wyczerpującego uzasadnienia (por. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 12 maja 2011 r., sygn. akt II OSK 865/10, CBOSA). Skorzystanie z rozwiązania zawartego w powyższym przepisie musi być powodowane uzasadnionymi wątpliwościami, a ponadto organ powinien precyzyjnie wskazać, jaką ekspertyzę i w jakim zakresie strona ma przedłożyć. Rozwiązanie to daje organowi uprawnienie do nałożenia obowiązku dostarczenia ocen technicznych lub ekspertyz, gdy istnieją uzasadnione wątpliwości, a więc nie jakiekolwiek, lecz o charakterze kwalifikowanym. Ponadto przepis art. 81c ust. 2 p.b. powinien być stosowany wówczas, gdy wiedza pracowników organu nadzoru budowlanego nie jest wystarczająca do samodzielnego poczynienia ustaleń faktycznych niezbędnych do wydania rozstrzygnięcia (zob. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 11 września 2013 r., sygn. akt II OSK 917/12, CBOSA). Tak więc nałożenie obowiązku dostarczenia stosownej oceny technicznej lub ekspertyzy służy wyjaśnieniu kwestii technicznych i ustaleniu stanu faktycznego. Ma ono dostarczyć materiału dowodowego niezbędnego do dokonania porównania stanu faktycznego z wzorcem wynikającym z przepisów prawa budowlanego i wystarczającego do podjęcia jednej z decyzji przewidzianej przez te przepisy.

W pierwszej kolejności należy wskazać, że w aktach sprawy znajduje się decyzja [...] WINB z [...] grudnia 2010 r., nr [...], udzielająca inwestorowi - Zarządowi Dróg Wojewódzkich w K. - pozwolenia na użytkowanie wiaduktu nad torami [...] w ciągu drogi wojewódzkiej nr [...] w km 2+416 wraz z kładką technologiczną w miejscowości B. Inwestycja została zrealizowana na podstawie decyzji Wojewody [...] z [...] kwietnia 2008 r., nr [...], zatwierdzającej projekt budowlany i udzielającej pozwolenia na budowę ww. zamierzenia inwestycyjnego zlokalizowanego na działkach nr ew.: [...],[...],[...],[...],[...],[...],[...],[...],[...],[...],[...],[...],[...],[...],[...], w obrębie ewidencyjnym B. Z części opisowej projektu budowlanego - pkt 4 - CHARAKTERYSTYKA DROGI I RUCHU NA DRODZE, wynika, że "Droga wojewódzka nr [...] na odcinku objętym opracowaniem jest drogą dwujezdniową, dwukierunkową z szerokim pasem dzielącym, po którym odbywa się komunikacja tramwajowa (linia tramwajowa dwutorowa). Na odcinku przed i za istniejącym wiaduktem droga wojewódzka krzyżuje się z lokalnymi ulicami (...)). Na załączonej do projektu mapie - ORGANIZACJA RUCHU – zamieszczono adnotację, że "z uwagi na lokalizację istniejącego torowiska tramwajowego w pasie dzielącym jezdnię DW nr [...] oraz ograniczenia wynikające z konieczności zachowania skrajni taboru tramwajowego, wszystkie projektowane znaki i tablice drogowskazowe umieszczono po prawe (zewnętrznej) stronie jezdni."

W dniu 24 lutego 2020 r. została przeprowadzona kontrola wiaduktu. W aktach sprawy znajdują się dwa protokoły kontroli z 24 lutego 2020 r. - o tych samych numerach (str. 9 i str. 7 akt administracyjnych). W pierwszym z nich wskazano, że protokół dotyczy obiektu: wiaduktu nad linią kolejową nr [...], w km linii kolejowej 303+600, na którym znajduje się torowisko tramwajowe a w drugim, że dotyczy wiaduktu, w km 2+385 drogi wojewódzkiej nr [...] (al. K.) w B., nad torami linii kolejowej nr [...], strona Lewa i Prawa.

W pierwszym protokole podkreślono, że brak jest danych dotyczących obiektu oraz brak protokołów okresowych kontroli (raz w roku albo co najmniej raz na 5 lat). Ustalone nieprawidłowości w stanie technicznym wiaduktu to: 1) ubytki betonu na przyczółkach; 2) ubytki i odspojenia betonu na płycie pomostu (gzymsach) - mogące zagrażać upadkiem kawałków betonu na torowisko kolejowe (odsłonięte skorodowane zbrojenie na gzymsach); 3) ubytki betonu i widoczne skorodowane zbrojenia na oczepach, 4) zarysowania i ubytki betonu na filarach; 5) widoczne zacieki na żelbetowych elementach przyczółków, co świadczy o uszkodzonej i nieszczelnej izolacji, 5) stojąca woda i wychlap na torowisku znajdującym się na obiekcie (na przyczółku wschodnim). Wskazano na brak możliwości oceny stanu technicznego łożysk. Nie stwierdzono również osłon przeciwporażeniowych, których konieczność wymaga weryfikacji.

W drugim zaś protokole (adres obiektu: w km 2+385 drogi wojewódzkiej nr [...], al. K., w B., nad torami linii kolejowej nr [...], strona Lewa i Prawa) sprecyzowano, że obiekt wybudowano w 2010 r., ostatnia kontrola odbyła się 15 października 2019 r., nr [...],[...]. Z oględzin obiektu wynika, że brak na całej długości chodnika służbowego części Lewej a na części Prawej brak fragmentu balustrady na długości stopni schodowych i przeciągu w balustradzie na długości 3 stopni. Nie stwierdzono uszynienia obiektów. Przedstawiciel ZDW zadeklarował, że do końca kwietnia 2020 r. nastąpi uzupełnienie brakującej balustrady i przeciągu przy schodach skarpowych. W piśmie z 1 kwietnia 2020 r. Zarząd Dróg Wojewódzkich w K. poinformował organ I instancji o wykonaniu powyższego zobowiązania.

Tak jak Sąd wskazał wcześniej, w sprawie nie ma sporu pomiędzy stronami co do ustaleń kontroli z 24 lutego 2020 r. w zakresie nieprawidłowości dotyczących stanu technicznego wiaduktu zlokalizowanego nad linią kolejową nr [...], km linii kolejowej 303+600, na którym znajduje się torowisko tramwajowe. Prawidłowo GINB wywiódł (za organem I instancji), że brak jakichkolwiek dokumentów związanych z utrzymaniem obiektu dodatkowo uzasadnia nałożenie obowiązku na podstawie art. 81c ust. 2 p.b.

Kwestia sporną jest natomiast ocena który z podmiotów wymienionych w art. 81c ust. 1 p.b. powinien ekspertyzę przedłożyć. Punktem wyjścia dla rozważań jest więc kwalifikacja obiektu.

I tak, Sąd podziela stanowisko organów, że w niniejszej sprawie mamy do czynienia z wiaduktem drogowym usytuowanym nad linią kolejową, po którym przebiega droga a więc zastosowanie mają przepisy ustawy o drogach publicznych.

Art. 4 pkt 2 u.d.p. definiuje pojęcie drogi jako budowli wraz z drogowymi obiektami inżynierskimi (...) stanowiącą całość techniczną-użytkową, przeznaczoną do prowadzenia ruchu drogowego, zlokalizowaną w pasie drogowym. Z kolei drogowy obiekt inżynieryjny oznacza obiekt mostowy, tunel, przepust i konstrukcje oporową (art. 4 pkt 12 u.d.p.). Obiekt mostowy to budowla przeznaczona do przeprowadzenia drogi, samodzielnego ciągu pieszego lub pieszo-rowerowego, szlaku wędrówek zwierząt dziko żyjących lub innego rodzaju komunikacji nad przeszkodą terenową, w szczególności: most, wiadukt, estakada, kładka (art. 4 pkt 13 u.d.p.). Jak wynika z kolei z art. 4 pkt 1 u.d.p., pas drogowy to wydzielony liniami granicznymi grunt wraz z przestrzenią nad i pod jego powierzchnią, w którym są zlokalizowane droga oraz obiekty budowlane i urządzenia techniczne związane z prowadzeniem, zabezpieczeniem i obsługą ruchu, a także urządzenia związane z potrzebami zarządzania drogą. Natomiast w art. 4 pkt 4 u.d.p. wskazuje się, że przez torowisko tramwajowe należy rozumieć część ulicy między skrajnymi szynami wraz z zewnętrznymi pasami bezpieczeństwa o szerokości 0,5 m każdy. Ulica to droga na terenie zabudowy lub przeznaczonym do zabudowy zgodnie z przepisami o planowaniu przestrzennym, w której ciągu może być zlokalizowane torowisko (art. 4 pkt 3 u.d.p.).

Stosownie do art. 20 pkt 4 u.d.p. to do zarządcy drogi należy w szczególności utrzymanie nawierzchni drogi, chodników, drogowych obiektów inżynierskich, urządzeń zabezpieczających ruch i innych urządzeń związanych z drogą, z wyjątkiem części pasa drogowego, o których mowa w art. 20f pkt 2. Jak prawidłowo ustalono droga publiczna - al. K. - zaliczana jest do dróg wojewódzkich, a więc zgodnie z art. 19 u.d.p. zarządcą tej drogi – jest zarząd województwa.

Podnieść w tym miejscu należy także, że zgodnie z art. 28a ust. 1 u.d.p. budowa, przebudowa, remont, utrzymanie i ochrona torowiska tramwajowego umieszczonego w pasie drogowym należy do podmiotu zarządzającego torowiskiem tramwajowym, który tego rodzaju czynności niewątpliwie musi uzgadniać z zarządcą drogi (art. 28a ust. 2 u.d.p.). Jednakże na tym etapie postępowania nie został sprecyzowany jeszcze zakres robót budowlanych, ten etap dotyczy określenia w ekspertyzie stanu technicznego i bezpieczeństwa obiektu inżynieryjnego (wiaduktu drogowego). Nie ma znaczenia także na tym etapie sprawy (wbrew zarzutom skargi), że wiadukt ten usytuowany jest nad linią kolejowa zaliczoną do terenów kolejowych.

Odnosząc się do naruszenia przez GINB art. 10 § 1 k.p.a., zauważyć należy, że wprawdzie na organach administracji publicznej ciąży obowiązek zapewnienia stronom czynnego udziału w każdym stadium postępowania a przed wydaniem decyzji powinny one umożliwić stronom wypowiedzenia się co do zebranych dowodów i materiałów oraz zgłoszonych żądań, ale by uczynić skutecznym zarzut oparty na tym przepisie, skarżący winien wskazać, jakiej dokładnie czynności procesowej organ odmówił mu dokonania i wykazać, jaki wpływ na rozstrzygnięcie sprawy miało to uchybienie. W przedmiotowej sprawie warunek ten nie został spełniony.

Zdaniem Sądu w zaistniałym stanie faktycznym nie nastąpiło naruszenie powołanych w skardze przepisów prawa. Sąd nie doszukał się naruszeń przepisów prawa materialnego, czy procesowego, które skutkowałyby koniecznością uchylenia zaskarżonego postanowienia czy stwierdzenia nieważności.

Podsumowując, organy właściwie oceniły cały zebrany materiał dowodowy, prawidłowo ustalając stan faktyczny sprawy, a powyższej oceny nie zdołała skutecznie podważyć argumentacja podniesiona w skardze.

W zawiązku z powyższym, Sąd - na podstawie art. 151 p.p.s.a. - skargę oddalił.