Wyrok WSA w Warszawie, sygn. akt V SA/Wa 2349/14
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie
Data orzeczenia: 2015-03-04 00:00:00+01:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6559
Hasła tematyczne: Środki unijne
Skarżony organ: Minister Infrastruktury
Treść wyniku: Uchylono zaskarżoną decyzję w części
Powołane przepisy: article: art.  1  par.  1,2
journal: Dz.U. 2002 nr 153 poz 1269
law: Ustawa z dnia 25 lipca 2002 r. Prawo o ustroju sądów administracyjnych.
article: art.  7,77,107  par.  1
journal: Dz.U. 2013 poz 267
law: Ustawa z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego - tekst jednolity
article: art.  207  ust.  1  pkt  2 i  ust.  9
journal: Dz.U. 2013 poz 885
law: Ustawa z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych - tekst jednolity
article: art.  32  ust.  2,4
journal: Dz.U. 2013 poz 907
law: Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych - tekst jednolity.
article: art. 36
journal: Dz.U. 2004 nr 265 poz 2572
law: Ustawa z dnia 7 września 1991 r. o systemie oświaty - tekst jedn.
article: art.  145  par.  1  pkt  1  lit.  c),  art.  135,  art. 152,  art.  200, 205,209
journal: Dz.U. 2012 poz 270
law: Ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jednolity.

SENTENCJA

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA - Barbara Mleczko-Jabłońska, Sędzia WSA - Irena Jakubiec-Kudiura, Sędzia WSA - Cezary Kosterna (spr.), Protokolant specjalista - Justyna Macewicz, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 4 marca 2015 r. sprawy ze skargi G. na decyzję Ministra Infrastruktury i Rozwoju z dnia [...] czerwca 2014 r. nr [...] w przedmiocie określenia kwoty dofinansowania przypadającej do zwrotu 1. uchyla zaskarżoną decyzję w części utrzymującej w mocy decyzję Marszałka Województwa [...] z dnia [...] marca 2014 r. co do kwoty [...] zł ([...] złotych); 2. stwierdza, że zaskarżona decyzja w części uchylonej nie podlega wykonaniu do czasu uprawomocnienia się wyroku; 3. zasądza od Ministra Infrastruktury i Rozwoju na rzecz G. [...] zł ( [...] złotych) tytułem zwrotu kosztów postępowania sądowego.


UZASADNIENIE

1.1. Po pozytywnym rozpoznaniu wniosku G. (dalej: Gmina, Beneficjent lub skarżąca) o dofinansowanie ze środków Europejskiego Funduszu Społecznego projektu "[...]" w ramach priorytetu "Rozwój wykształcenia i kompetencji w regionach", działanie 9.1. "Wyrównywanie szans edukacyjnych i zapewnienie wysokiej jakości usług świadczonych w systemie oświaty", została zawarta pomiędzy Województwem [...]jako Instytucją Pośredniczącą "Umowa o dofinansowanie projektu w ramach programu operacyjnego kapitał Ludzki". Zgodnie z § 2 ww. umowy Instytucja Pośrednicząca (IP), przyznała stronie skarżącej dofinansowanie w łącznej kwocie [...] PLN. Projekt miał być realizowany w okresie od [...].07.2009 do [...].06.2012 r.

W wyniku kontroli przeprowadzonej w dniach [...]-[...] sierpnia 2013 r. stwierdzono dwukrotne wykazanie zakupu tego samego towaru, co stanowiło stwierdzenie wydatku niekwalifikowanego w wysokości [...]zł, oraz wydatkowanie kwoty [...] zł na zatrudnienie nauczycieli wspomagających w 3 oddziałach przedszkolnych z naruszeniem zasady konkurencyjności, to jest bez przeprowadzenia jakiejkolwiek procedury o charakterze przetargowym, co spowodowało nałożenie korekty w wysokości 25% od sumy kwot wykazanych w zatwierdzonych do dnia kontroli wnioskach o płatność, stanowiącej kwotę [...] zł.

W odpowiedzi na pismo informujące o wyniku kontroli Wójt G. wyjaśnił, że program był realizowany w trzech oddziałach przedszkolnych funkcjonujących jako integralne części przy 3 szkołach podstawowych. Dyrektorzy poszczególnych szkół nadzorują procesy dydaktyczne i opiekuńczo-wychowawcze

w swoich placówkach, w tym w oddziałach przedszkolnych. Program dał możliwość wydłużenia o 2 godziny pracy każdemu z oddziałów przedszkolnych. Zadania

w postaci zajęć opiekuńczo-dydaktycznych realizowane w 3 oddziałach były w istocie odrębnymi, niezależnymi od siebie zadaniami, gdzie na każdy z oddziałów przeznaczono po [...] zł, nie przekraczając tym samym pułapu 14.000 euro na oddział. Zadania te były realizowane przez nauczycieli zatrudnionych na umowę zlecenie przez beneficjenta, ale zatrudnianych jednocześnie w poszczególnych szkołach na umowę o pracę na czas nieokreślony. Gmina podnosiła, że dyrektorzy poszczególnych szkół odpowiedzialni za proces dydaktyczno-wychowawczy, opiekuńczy i za powierzone im mienie nie wyraziliby zgody na zatrudnienie nauczyciela w drodze postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, ponieważ nie mieliby możliwości kontroli i sprawowania nadzoru pedagogicznego. Wskazano też, że nauczyciele pracujący w miejscowych środowiskach mieli lepszy kontakt z rodzicami dzieci. Nauczyciele ci mieli wysokie kwalifikacje, zatem błędem byłoby wprowadzanie dodatkowych nauczycieli w tak małym wymiarze godzin, niedających rękojmi zapewnienia poczucia bezpieczeństwa dzieciom 3-5 letnim, które potrzebują odpowiedniego czasu na zaakceptowanie obcej osoby.

Instytucja Pośrednicząca pismem z [...] lipca 2013 r poinformowała, że nie przychyla się do wyjaśnień Beneficjenta.

Dalej w toku postępowania wyjaśniającego Beneficjent podniósł dodatkowo,

że umowa na dofinansowanie była zawarta [...] września 2009r., a zatem w dniu rozpoczęcia realizacji programu i rozpoczęcia nowego roku szkolnego, co uniemożliwiało rozpisanie przetargów. Wobec tego uwzględniając wyjątkową sytuację niewynikającą z przyczyn leżących po stronie beneficjenta, konieczne było natychmiastowe wykonanie zamówienia i dlatego przeprowadzono negocjacje

z nauczycielami zatrudnionymi w poszczególnych placówkach. Wynegocjowane stawki 30 zł za godzinę były niższe niż za zajęcia dodatkowe z logopedii, języka angielskiego, gimnastyki korekcyjnej, informatyki, rytmiki i muzyki. Były też niższe niż stawka godzinowa nauczyciela dyplomowanego wynosząca [...] zł przy 18-godzinnym pensum.

1.2. Po przeprowadzeniu postępowania wyjaśniającego, Marszałek Województwa [...] decyzją z dnia [...] marca 2014r. znak [...]. [...] zobowiązał G. do zwrotu dofinansowania wykorzystanego z naruszeniem procedur, tj. wydatków niekwalifikowalnych będących nieprawidłowością w rozumieniu Wytycznych w zakresie kwalifikowania wydatków w ramach PO KL 2007-2013, związanego z realizacją projektu w ramach Programu Operacyjnego Kapitał Ludzki pt. "[...]" nr umowy [...] z dnia [...] września 2009 r. w wysokości [...] PLN wraz z odsetkami.

W uzasadnieniu decyzji organ wskazał m.in., że zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy prawo zamówień publicznych (dalej: ustawa PZP) Gmina jako jednostka samorządu terytorialnego i szkoły biorące udział w projekcie są podmiotami zobowiązanymi do stosowania prawa zamówień publicznych, a art. 4 ust. 8 PZP stanowi, że ustawy nie stosuje się do zamówień i konkursów, których wartość nie przekracza równowartości [...] euro. Zgodnie z art. 32 ust. 1 ustawy PZP podstawą ustalenia wartości zamówienia jest całkowite szacunkowe wynagrodzenie wykonawcy, bez podatku od towarów i usług, ustalone przez zamawiającego z należytą starannością. Jednocześnie w myśl art. 32 ust. 2 ustawy PZP zamawiający nie może w celu uniknięcia stosowania przepisów ustawy dzielić zamówienia na części lub zaniżać jego wartości. W ocenie organu skarżąca miała możliwość przeprowadzenia zamówienia na usługę nauczania wspomagającego odrębnie dla każdego z przedszkoli przy zachowaniu rygorów ustawy PZP. Było to bowiem zamówienie jednego rodzaju ze względu na: tożsamość przedmiotową zamówienia (usługi tego samego rodzaju i o tym samym przeznaczeniu), tożsamość czasową (możliwość udzielenia zamówienia w tym samym czasie) i tożsamość podmiotową (możliwość wykonania zamówienia przez jednego wykonawcę).

Organ odparł argument niemożności sprawowania nadzoru przez dyrektorów placówek wskazując, że odpowiednie zapisy można było poczynić w umowach cywilnoprawnych.

Dalej Marszałek wskazał, iż zgodnie z art. 211 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 30 czerwca 2005 r. o finansach publicznych (Dz.U. z 2005 r., Nr 249, poz. 2104, z późn. zm., zwanej dalej u.f.p. z 2005) oraz z art. 207 ust. 1 pkt. 2 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych (Dz. U. z 2013, poz. 885, z późn. zm., zwanej dalej u.f.p. z 2009) w przypadku, gdy środki przeznaczone na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich są wykorzystane z naruszeniem procedur określonych w umowie międzynarodowej lub z naruszeniem innych procedur obowiązujących przy ich wykorzystaniu, podlegają zwrotowi przez beneficjenta wraz z odsetkami w wysokości określonej jak dla zaległości podatkowych, liczonymi od dnia przekazania środków. Zgodnie z myślą doktryny prawa należy przyjąć, że każde naruszenie obowiązujących procedur będzie oznaczało wypełnienie przesłanki warunkującej podjęcie przez instytucję przyznającą środki rozstrzygnięcia o obowiązku ich zwrotu. Tak więc, zgodnie z powyższym, niedochowanie przez stronę obowiązku stosowania zasady konkurencyjności określonego w umowie o dofinansowanie oraz w wytycznych w zakresie kwalifikowania wydatków w ramach Programu Operacyjnego Kapitał Ludzki skutkuje nałożeniem korekty finansowej zgodnie z dokumentem Wytyczne dotyczące określania korekt finansowych za naruszenie zasady konkurencyjności dla wydatków współfinansowanych z EFS.

Organ uzasadnił też wysokość zastosowanej korekty od wydatków na wynagrodzenia nauczycieli, to jest iloczyn wskaźnika procentowego nałożonej korekty (25%) i wysokość faktycznych wydatków kwalifikowanych dla danego zamówienia ([...]zł). Podwójnie wykazana kwota [...]zł powinna być zwrócona w całości.

2. Nie zgadzając się z powyższym rozstrzygnięciem Gmina Jeziora Wielkie wniosła odwołanie wnosząc o uchylenie decyzji organu I instancji. Zarzuciła naruszenie art. 2 Konstytucji RP, art. 211 ust. 1 pkt 2 i ust. 4 ustawy z dnia 30.06.2005 r. o finansach publicznych w zw. z art. 113 ust. 1 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. przepisy wprowadzające ustawę o finansach publicznych, art. 207 ust. 1 pkt 2 i ust. 9 ustawy z 27 sierpnia o finansach publicznych w zw. z art. 184 tej ustawy, art. 34b i art. 36 ustawy z dnia 7 września 1991 r. o systemie oświaty, art. 4 pkt 8 ustawy Prawo zamówień publicznych i art. 107 § 3 K.p.a..

W ocenie skarżącej organ błędnie ustalił, że była ona zobowiązana do przeprowadzenia postępowania w trybie ustawy PZP, gdyż zadanie polegające na pracy nauczycieli wspomagających zostało wykonane własnymi siłami beneficjenta bez potrzeby zlecania tego zadania podmiotowi z zewnątrz. Również wartość udzielanych zamówień w każdym przypadku nie przekraczała równowartość [...] euro. Gmina powtórzyła i rozszerzyła argumentację z wyjaśnień dotycząca przepisów art. 34b i art. 36 ust. 1 ustawy o systemie oświaty wskazując, że dyrektor placówki szkolnej posiada z mocy ustawy określone kompetencje, w tym dotyczące zatrudniania nauczycieli i organ prowadzący nie może narzucić dyrektorowi placówki oświatowej zarówno osób, które ma zatrudniać, jak i sposobu ich zatrudniania. Wyklucza to możliwość odgórnego zorganizowania przez organ gminy przetargu na zatrudnienie nauczycieli wspomagających, gdyż taki przetarg mogliby zorganizować jedynie dyrektorzy szkół w przypadku, gdyby szkoły były beneficjentami środków pomocowych. Gmina wskazała też na niemożność zorganizowania postępowania przetargowego z uwagi na zawarcie umowy w dniu [...] września 2009 r., a więc w pierwszym dniu roku szkolnego, w którym program miał być realizowany.

Zarzuciła również bezpodstawne powołanie się przez organ na zasadzie analogii na kategorię "bezprawne udzielenie zamówienia w trybie negocjacji bez ogłoszenia" określone w tabeli nr 4 pkt 5 załącznika nr 10, gdyż organ nie mógł zastosować sankcji za inne naruszenie niż zarzucane skarżącej. Tymczasem w decyzji zarzucono, że naruszenie procedur polegało na nieprzeprowadzeniu postępowania przetargowego w trybie przewidzianym ustawa o finansach publicznych.

3. W wyniku rozpoznania sprawy na skutek wniesionego odwołania, Minister Infrastruktury i Rozwoju decyzją z dnia [...] czerwca 2014 r. znak [...] utrzymał zaskarżoną decyzję w mocy.

Minister wskazał, że zgodnie z § 30 umowy w sprawach nieuregulowanych umową mają zastosowanie odpowiednie reguły i zasady wynikające z Programu, a także odpowiednie przepisy prawa Unii Europejskiej oraz właściwych aktów prawa krajowego, a także wytyczne w zakresie kwalifikowania wydatków w ramach PO KL. Zgodnie art. 4 pkt 8 ustawy PZP ustawy tej nie stosuje się do zamówień i konkursów, których wartość nie przekracza równowartości [...] euro, natomiast zgodnie z art. 32 ust. 1 ustawy PZP podstawą ustalenia wartości zamówienia jest całkowite szacunkowe wynagrodzenie wykonawcy, bez podatku od towarów i usług, ustalone przez zamawiającego z należytą starannością.

Przy ustalaniu wartości zamówienia należy posługiwać się takimi kryteriami, jak:

a) tożsamość przedmiotowa zamówienia (usługi, dostawy i roboty budowlane tego samego rodzaju i o tym samym przeznaczeniu);

b) tożsamość czasowa zamówienia (możliwe udzielenie zamówienia w tym samym czasie);

c) tożsamość podmiotowa zamówienia (możliwość wykonania zamówienia przez jednego wykonawcę).

Organ odwoławczy wskazał też na wynikającą z art. 32 ust. 2 PZP na możliwość udzielania zamówień częściowych, których wartość się sumuje.

Organ odwoławczy stwierdził, że nie sposób zgodzić się ze skarżącą, iż przepisy ustawy o systemie oświaty wykluczają możliwość odgórnego zorganizowania przez gminę przetargu na zatrudnienie nauczycieli wspomagających w placówkach oświatowych, a każda z trzech placówek oświatowych jako oddzielna jednostka organizacyjna sektora finansów publicznych mogłaby zorganizować przetarg. Nie uzasadnił bliżej tego stanowiska.

Organ odwoławczy powtórzył argumentację organu I instancji co do możliwości podzielenia zamówienia na trzy części.

Uzasadniając kwotę wydatków niekwalifikowanych [...] zł uznał ją za nieprawidłowość w rozumieniu rozporządzenia Rady (WE) nr 1083/2006 z dnia 11 lipca 2006 ustanawiającego przepisy ogólne dotyczące Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu Społecznego oraz Funduszu Spójności i uchylającego Rozporządzenie (WE) nr 1260/1999. Zastosowanie wskaźnika korekty 25% dokonano zgodnie z najbliższą rodzajowo kategorią naruszenia nr 2 tabeli nr 4 taryfikatora.

4. W skardze do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w W. G. wniosło o uchylenie w części decyzji Ministra Infrastruktury i Rozwoju z dnia [...] czerwca 2014 r. w przedmiocie zwrotu środków w wysokości [...] zł.

Zaskarżonej decyzji zarzuciła naruszenie:

a) art. 7 Konstytucji RP,

b) art. 138 § 1 pkt 1 K.p.a. poprzez bezpodstawne utrzymanie w mocy zaskarżonej decyzji Marszałka Województwa,

c) art. 32 ust. 2 ustawy PZP poprzez jego błędną interpretację polegającą na przyjęciu, że zamawiający w celu uniknięcia stosowania przepisów ustawy podzielił zamówienie na części,

d) art. 32 ust. 4 ustawy PZP poprzez niewłaściwe zastosowanie w niniejszej sprawie,

e) art. 211 ust. 1 pkt 2 i ust. 4 ustawy z dnia 30.06.2005 r. o finansach publicznych w zw. z art. 113 ust. 1 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. przepisy wprowadzające ustawę o finansach publicznych,

f) art. 207 ust. 1 pkt 2 i ust. 9 ustawy z 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych w zw. z art. 184 tej ustawy,

g) art. 34b i art. 36 ustawy z dnia 7 września 1991 r. o systemie oświaty, art. 4 pkt 8 ustawy Prawo zamówień publicznych i art. 107 § 3 K.p.a..

Uzasadniając skargę Skarżąca powtórzyła argumentację z odwołania,

że wykonała zamówienie własnymi siłami, dlatego nie miały zastosowania przepisy art. 1 i art. 3 ustawy PZP, gdyż zlecone zadania nauczania wspomagającego nie należą do kategorii zamówień publicznych. Podniosła też, że organ odwoławczy lakonicznie stwierdził, że nie ma racji skarżąca, gdy twierdzi, że przepisy ustawy o systemie oświaty wykluczają możliwość odgórnego zorganizowania przez gminę przetargu na zatrudnianie nauczycieli wspomagających. Nie wskazał jednak przepisów prawa, które upoważniając wójta gminy do narzucenia swojej woli w tym zakresie z pominięciem art. 34b ustawy o systemie oświaty.

Skarżąca zarzuciła też, że organ odwoławczy nie odniósł się do podniesionego

w odwołaniu zarzutu nieprawidłowości w zakresie naliczenia korekty.

5. W odpowiedzi na skargę Minister Infrastruktury i Rozwoju wniósł o jej oddalenie. Szczegółowo odniósł się do zarzutów skargi. Wyjaśnił dlaczego dla ustalenia wysokości korekty zastosowano metodę wskaźnikową, a nie inną dopuszczalną metodę – dyferencyjną, polegającą na porównaniu wysokości środków rzeczywiście wydatkowanych z naruszeniem PZP ze stanem jaki by istniał, gdyby do naruszenia nie doszło.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie zważył, co następuje:

Skarga jest uzasadniona.

6. Zgodnie z dyspozycją art. 1 § 1 i § 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. – Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz. U. Nr 153, poz. 1269), Sąd sprawuje wymiar sprawiedliwości przez kontrolę działalności administracji publicznej pod względem zgodności z prawem (legalności). Ocenie Sądu podlegają zatem zgodność aktów administracyjnych (w tym przypadku decyzji) zarówno z przepisami prawa materialnego jak i procesowego. Kontrola sądów administracyjnych ogranicza się więc do zbadania, czy organy administracji w toku rozpoznawanej sprawy nie naruszyły prawa w stopniu mogącym mieć wpływ na wynik sprawy. Ocena ta jest dokonywana według stanu prawnego i na podstawie akt sprawy istniejących w dniu wydania zaskarżonego aktu.

Na wstępie należy podkreślić, że na etapie rozpoznawania skargi przed tut. Sądem między stronami sporna jest tylko zasadność obciążenia korektą finansową za naruszenie zasady konkurencyjności przy zakupie usługi nauczycieli wspomagających.

Sąd podziela pogląd Gminy, że organy organ odwoławczy w zaskarżonej decyzji nie wykazał, że przy wydatkowaniu dofinansowania na usługi nauczycieli wspomagających w postaci dodatkowych zajęć w oddziałach w oddziałach przedszkolnych towary i usługi doszło do naruszenia zasady konkurencyjności. Zgodnie z § 20 umowy z dnia 1 września 2009 r. o dofinansowanie projektu w ramach Programu Operacyjnego Kapitał Ludzki w przypadku realizacji zamówień przekraczających w złotych polskich równowartość kwoty 14 tys. euro netto wykonywanych przez podmioty prowadzące działalność gospodarczą beneficjent został zobowiązany do wysłania zapytania ofertowego do co najmniej trzech potencjalnych wykonawców, jeśli na rynku istnieje trzech potencjalnych wykonawców danego zamówienia. Jest poza sporem, że aby mówić o jednym przedmiocie zamówienia muszą być spełnione łącznie następujące kryteria:

a) tożsamość przedmiotowa zamówienia (usługi, dostawy i roboty budowlane tego samego rodzaju i o tym samym przeznaczeniu);

b) tożsamość czasowa zamówienia (możliwe udzielenie zamówienia w tym samym czasie);

c) tożsamość podmiotowa zamówienia (możliwość wykonania zamówienia przez jednego wykonawcę).

Należy zatem w pierwszej kolejności przeanalizować zakwestionowane kategorie wydatków pod kątem spełnienia przez nie powyższych kryteriów, zwłaszcza w zakresie tego, czy prowadzenie zajęć uzupełniających dla każdego z trzech przedszkoli stanowiło oddzielne zamówienie, czy też jedno zamówienie podzielone na części. Należy przy tym zauważyć, projekt dotyczył dofinansowania przez okres trzech lat codziennych dodatkowych zajęć edukacyjno-wychowawczych dla przedszkolaków w małych przedszkolach wiejskich w różnych miejscowościach gminy w wymiarze 2-3 godzin dziennie. Już z oczywistych względów organizacyjnych nie jest możliwe przeprowadzanie tych zajęć przez jedną osobę – nauczyciela. Należy zauważyć przy tym, że jak wynika z akt sprawy zamówienie to było realizowane przez 9 nauczycieli. Nie może więc być mowy o tożsamości podmiotowej zamówienia rozumianej jako możliwość wykonania przez jedną osobę fizyczną. Organy obu instancji nie wskazały, by istniały działające na terenie gminy trzy podmioty (osoby prawne, jednostki organizacyjne) organizujące zatrudniające nauczycieli przedszkolnych, do których mogłyby być skierowane zgodnie z wymogami § 20 umowy zapytania ofertowe w trybie przetargowym. Istnienie podmiotów świadczących tego rodzaju usługi nie jest powszechne. Należy przy tym zauważyć, że zgodnie z § 20 ust. 5 umowy w przypadku, gdy na rynku nie istnieje trzech potencjalnych wykonawców Beneficjent może zostać wezwany przez Instytucję Pośrednicząca lub organy kontrolne do przedstawienia uzasadnienia wskazującego na obiektywne przesłanki potwierdzające jego stwierdzenia. Jednak w aktach sprawy brak jest dowodów wskazujących na to, że wezwanie takie miało miejsce. Nie wskazano też by istniał choćby jeden taki podmiot, bo dopiero w takim przypadku można rozważać istnienie tożsamości podmiotowej.

Organ odwoławczy w zaskarżonej decyzji w istocie nie odniósł się do twierdzeń skarżącej, że powierzaniu prowadzenia zajęć dodatkowych osobom wybranym przez Gminę w drodze postepowania w trybie zamówień publicznych skierowanego do dowolnego kręgu podmiotów stały na przeszkodzie przepisy ustawy o systemie oświaty dające dyrektorom szkół (w tym prowadzących oddziały przedszkolne) duże kompetencje przy zatrudnianiu nauczycieli, ograniczając możliwości gminy w tym zakresie. Stwierdzenie: "Nie sposób zgodzić się z Odwołującym, iż przepisy ustawy o systemie oświaty wykluczają możliwość odgórnego zorganizowania przez gminę przetargu na zatrudnienie nauczycieli wspomagających w placówkach oświatowych, a każda z trzech placówek oświatowych jako oddzielna jednostka sektora finansów publicznych mogłaby zorganizować przetarg jest stwierdzeniem gołosłownym, nie popartym żadną argumentacją ani prawną, ani nawet logiczną. Ponadto argumentacja taka jest wewnętrznie sprzeczna, gdyż prowadzenie odrębnego postępowania dla każdego z oddziałów przedszkolnych, gdzie krąg zainteresowanych i wybranych wykonawców mógłby być różny, sprzeciwia się przyjęciu, że pomiędzy zamówieniami dla wszystkich oddziałów przedszkolnych występuje tożsamość podmiotowa wykonawcy przemawiająca za traktowaniem tych trzech zamówień jako jedno.

Podobnie też nie odniesiono się do specyficznych okoliczności związanych z przedmiotem zamówienia, takich jak dobro małych dzieci mających problemy z akceptacją nowych nauczycieli czy związki nauczycieli oddziałów przedszkolnych z lokalnymi środowiskami mające wpływ na realizację celów realizowanego programu - upowszechniania edukacji przedszkolnej na terenach wiejskich i aktywizacji lokalnych społeczności.

Ww. ocenie Sądu organ odwoławczy nie wykazał, że usługi zajęć uzupełniających prowadzonych przez nauczycieli przedszkolnych w trzech oddziałach przedszkolnych mogły być objęte jednym zamówieniem. Zaskarżona decyzja naruszała też zasadę prawdy obiektywnej wyrażoną w przepisach art.7 i 77 K.p.a., gdyż organ odwoławczy nie podjął wszelkich czynności niezbędnych dla dokładnego wyjaśnienia sprawy, w szczególności co do możliwości traktowania przedmiotowych usług jako jednego zamówienia poprzez wykazanie istnienia tożsamości podmiotowej. Zaskarżona decyzja przez wskazany wyżej brak odniesienia się do niektórych zarzutów odwołania nie spełnia określonych w art. 107 § 1 k.p.a. wymogów co do uzasadnienia faktycznego i prawnego.

Powyższe uchybienia proceduralne mogły mieć istotny wpływ na wynik sprawy, bowiem wydanie decyzji bez tych uchybień mogłoby stanowić o jej innej treści. Tym samym należało uznać, że w odniesieniu do części utrzymującej w mocy decyzję Marszałka Województwa [...] co do kwoty korekty tj [...] zł, nie została wykazana zasadność zastosowania art. 207 ust. 1 pkt 2 i ust. 9 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych ( Dz.U. z 2013 r. poz. 885 z późn. zm.). Te naruszenia proceduralne sprowadzające się do braku rozważenia istoty sprawy czynią przedwczesnym ustosunkowanie się do zarzutów naruszenia art. 32 ust. 2 i ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych, jak i art. 34b oraz art. 36 ustawy o systemie oświaty.

Ponownie rozpoznając sprawę organ - Minister Infrastruktury i Rozwoju - zobowiązany będzie do ustosunkowania się do zarzutów skargi i dokonania wykładni przepisów prawa z uwzględnieniem uwag Sądu. Przede wszystkim rozważy, czy przy uwzględnieniu wszelkich istotnych okoliczności sprawy zachodziła tożsamość podmiotowa co do realizacji dodatkowych zajęć w odrębnych trzech oddziałach przedszkolnych, przy uwzględnieniu:

1) celów programu, w tym jak najlepszego zaspokojenia potrzeb edukacyjnych i wychowawczych dzieci oraz propagowania wychowania przedszkolnego w lokalnym środowisku,

2) ograniczeń w zatrudnianiu do zajęć dodatkowych w przedszkolach nauczycieli spoza tych przedszkoli wynikających z przepisów ustawy z dnia 7 września 1991 r.

o systemie oświaty (Dz. U. Nr 256 z 2004 r. poz. 2572) ,

3) tego, czy istniały na lokalnym rynku podmioty zdolne do oferowania tego rodzaju usług dla wszystkich trzech oddziałów przedszkolnych.

Mając na uwadze powyższe, działając na podstawie art. 145 § 1 pkt 1 lit. c), art. 135 oraz art. 152 u.p.p.s.a., Sąd orzekł, jak w sentencji wyroku.

O zwrocie kosztów postępowania sądowego Sąd postanowił na mocy art. 200, art. 205 § 2 oraz art. 209 u.p.p.s.a. w związku z § 6 pkt 5 i § 14 ust. 2 pkt 1 lit a rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z 28 września 2002 r. w sprawie opłat za czynności radców prawnych oraz ponoszenia przez Skarb Państwa kosztów pomocy prawnej udzielonej przez radcę prawnego ustanowionego z urzędu (Dz.U. z 2013r., Nr 490), gdyż strona skarżąca była reprezentowana przed Sądem przez radcę prawnego.