Wyrok NSA, sygn. akt II GSK 2401/17
Naczelny Sąd Administracyjny
Data orzeczenia: 2019-12-05 00:00:00+01:00 (orzeczenie prawomocne)
Symbol z opisem: 6254 Usługi telekomunikacyjne i eksploatacja sieci telekomunikacyjnych
Skarżony organ: Prezes Urzędu Komunikacji Elektronicznej
Treść wyniku: Oddalono skargę kasacyjną

SENTENCJA

Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący Sędzia NSA Andrzej Skoczylas Sędzia NSA Cezary Pryca (spr.) Sędzia del. WSA Izabella Janson Protokolant Beata Kołosowska po rozpoznaniu w dniu 5 grudnia 2019 r. na rozprawie w Izbie Gospodarczej skargi kasacyjnej P. Sp. z o.o. w W. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 9 lutego 2017 r. sygn. akt VI SA/Wa 1709/16 w sprawie ze skargi P. Sp. z o.o. w W. na decyzję Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej z dnia [...] czerwca 2016 r. nr [...] w przedmiocie rezerwacji częstotliwości 1. oddala skargę kasacyjną, 2. zasądza od P. Sp. z o.o. w W. na rzecz Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej 240 (dwieście czterdzieści) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania kasacyjnego.


UZASADNIENIE

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie wyrokiem z dnia 9 lutego 2017 r., sygn. akt VI SA/Wa 1709/16 oddalił skargę P. Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie na decyzję Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej z dnia [...] czerwca 2016 r. nr: [...] w przedmiocie rezerwacji częstotliwości.

W uzasadnieniu wyroku Sąd I instancji przedstawił na wstępie stan faktyczny sprawy, z którego wynikało, że Prezes UKE 10 października 2014 r. ogłosił aukcję na 19 rezerwacji częstotliwości. Każda rezerwacja częstotliwości przeznaczona została do świadczenia usług telekomunikacyjnych w służbie radiokomunikacyjnej ruchomej lub stałej na obszarze całego kraju. Ogłoszenie o aukcji opublikowane zostało w Biuletynie Informacji Publicznej UKE wraz z określeniem przedmiotu i zakresu aukcji oraz warunków uczestnictwa. Zgodnie z dokumentacją aukcyjną, aukcja została przeprowadzona w dwóch etapach. Etap I aukcji obejmował ocenę ofert wstępnych pod kątem spełnienia warunków uczestnictwa w aukcji. Etap II aukcji został przeprowadzony w formie aukcji równoczesnej, rosnącej i wielorundowej. W etapie II aukcji uczestnicy aukcji składali oferty na abstrakcyjne bloki częstotliwości (bloki częstotliwości, których częstotliwości graniczne nie są zdefiniowane).

Ogłaszając aukcję Prezes UKE wskazał, że przydział abstrakcyjnych bloków częstotliwości do konkretnych rezerwacji częstotliwości zostanie dokonany przez Prezesa UKE w postępowaniach rezerwacyjnych prowadzonych po zakończeniu aukcji z uwzględnieniem: 1) wyników aukcji, 2) zasady efektywności wykorzystywania częstotliwości i optymalizacji zarządzania widmem, 3) stanowisk podmiotów wyłonionych, w szczególności dotyczących dokonania przydziału konkretnych zakresów częstotliwości w sposób zapewniający przyległość zakresów częstotliwości tego podmiotu wyłonionego.

W odpowiedzi na ogłoszenie o aukcji oferty wstępne, w terminie do 24 listopada 2014 r., złożyły: 1) O. S.A., 2) P[...], 3) H. sp. z o.o., 4) T., 5) P, 6) N. Wszystkie podmioty, które złożyły oferty wstępne zostały zakwalifikowane do II etapu aukcji. W dniach od [...] lutego 2015 r. do [...] października 2015 r. przeprowadzony został II etap aukcji, który obejmował 513 rund.

Prezes UKE, [...] października 2015 r., w siedzibie UKE oraz na stronie BIP UKE ogłosił wyniki aukcji, zgodnie z którymi, w wyniku dokonanej przez Komisję oceny ofert, ustalono dziewiętnaście, odrębnych list podmiotów wyłonionych, dla bloków od A1 do A5, obejmujących łącznie 10 MHz widma, z abstrakcyjnego zakresu częstotliwości z pasma 800 MHz oraz dla bloków od B1 do B14, obejmujących łącznie 10 MHz widma, z abstrakcyjnego zakresu częstotliwości z pasma 2,6 GHz.

W protokole nr [...] z [...] października 2015 r. z przebiegu aukcji została zamieszczona lista uczestników aukcji, którzy uzyskali minimum kwalifikacyjne oraz nie uzyskali minimum kwalifikacyjnego odrębnie dla każdego bloku częstotliwości.

Postępowanie zakończyło się decyzją z [...] stycznia 2016 r., którą Prezes UKE dokonał na rzecz O. rezerwacji częstotliwości obejmującej częstotliwości z zakresów [...] MHz oraz [...] MHz na obszarze całego kraju.

W decyzji określono ponadto, że wskazane w pkt 1 częstotliwości będą wykorzystywane do świadczenia usług telekomunikacyjnych w służbie ruchomej lub stałej przez okres 15 lat od dnia doręczenia decyzji, a zgodnie z podjętymi w ramach Aukcji zobowiązaniami, T. S.A jest zobowiązana do:

- rozpoczęcia wykorzystywania częstotliwości będących przedmiotem Rezerwacji częstotliwości "L" i rozpoczęcia komercyjnego oferowania usług telekomunikacyjnych z ich wykorzystaniem, nie później niż w terminie 36 miesięcy od daty doręczenia rezerwacji częstotliwości;

- uiszczenia na rzecz Skarbu Państwa dodatkowej opłaty za dokonanie rezerwacji częstotliwości w wysokości zadeklarowanej w ofercie złożonej w Aukcji tj. kwoty

w wysokości 41 104 000 zł w terminie 14 dni, licząc od dnia doręczenia niniejszej decyzji, na rachunek bankowy Urzędu Komunikacji Elektronicznej.

Ponadto określono warunki wykorzystania częstotliwości w sposób określony

w Załączniku nr 1 do niniejszej decyzji "Warunki wykorzystywania częstotliwości z zakresu 2530-2535 MHz oraz 2650-2655 MHz", stanowiącym integralną część niniejszej decyzji. Organ wskazał, że używanie urządzeń radiowych wykorzystujących niniejszą rezerwacją częstotliwości wymaga uzyskania pozwoleń radiowych oraz że warunki do wydania pozwolenia radiowego określa Pt. oraz umowy międzynarodowe, których Rzeczpospolita Polska jest stroną.

W punkcie II decyzji organ za podstawie art. 123 ust 6 pkt 5 oraz art. 206 ust. 1 P.t w związku z art. 104 § 1 k.p.a. odmówił dokonania rezerwacji częstotliwości L na rzecz: P[...], T. S.A. (dalej: T.), N., P. oraz nadał decyzji rygor natychmiastowej wykonalności.

Pismem z dnia [...] lutego 2016r. P. sp. z o.o. złożyła wniosek o ponowne rozpatrzenie sprawy.

Prezes Urzędu Komunikacji Elektronicznej decyzją z dnia [...] czerwca 2016r. nr [...] orzekł o utrzymaniu w mocy zaskarżonej decyzji.

W uzasadnieniu Prezes UKE podtrzymał stanowisko przedstawione w decyzji I instancji, zgodnie z którym art. 118c ust. 2 i ust. 3 P.t., determinują liczbę postępowań rezerwacyjnych prowadzonych po aukcji. Zdaniem Prezesa UKE, ponieważ przedmiotem aukcji było 19 rezerwacji częstotliwości, w tym pięć rezerwacji częstotliwości w paśmie 800 MHz oraz 14 w paśmie 2,6 GHz to w świetle powyższych przepisów, organ zobowiązany był do przeprowadzenia dziewiętnastu odrębnych postępowań administracyjnych (odrębnego rozpoznania i rozstrzygnięcie), dla każdej z dziewiętnastu rezerwacji. Powyższy obowiązek, zdaniem organu, wynika wprost z literalnej wykładni przepisu art. 118c ust 3 P.t., który nie wskazuje na jakąkolwiek, leżącą po stronie Prezesa UKE, uznaniowość dotyczącą możliwości połączenia tych postępowań.

Prezes UKE stwierdził, że w przedmiotowej sprawie prawidłowo, biorąc pod uwagę wyniki aukcji, sporządzone w formie 19 list podmiotów wyłonionych, ustalono podmioty wyłonione dla poszczególnych bloków. Organ ponownie zbadał, czy ustalony w rezerwacji przydział abstrakcyjnych bloków do konkretnych rezerwacji częstotliwości z pasma 2,6 GHz jest w dalszym ciągu prawidłowy i pozwala, w najszerszym możliwym zakresie, na efektywne wykorzystywanie przedmiotowych częstotliwości i świadczenie przez podmioty wyłonione w aukcji usług na zakresach częstotliwości stanowiących ciągłe bloki częstotliwości z pasma 2,6 GHz.

W ocenie Prezesa UKE takie powiązanie bloków częstotliwości z konkretnymi rezerwacjami prowadzące do przydziału częstotliwości po aukcji, jest zgodne z art. 114 ust. 3 pkt 5 P.t., w świetle którego Prezes UKE dokonując rezerwacji częstotliwości zobowiązany jest zbadać, czy częstotliwości będą wykorzystywane w sposób efektywny.

Zdaniem organu przyznanie każdemu z podmiotów wyłonionych poszczególnych rezerwacji z pasma 2,6 GHz objętych aukcją w innej konfiguracji niż wyżej opisana byłoby mniej efektywne i nie pozostawałoby bez wpływu na usługi świadczone za pomocą tych rozdysponowanych częstotliwości.

Dokonując ponownej analizy przedmiotowej sprawy Prezes UKE uznał, że w wyniku aukcji, podmiotem wyłonionym dla rezerwacji w rozumieniu art. 118b ust. 1 w zw. z art. 116 ust. 1 pkt 2 P.t., została O.. Zajęła ona bowiem pierwszą tj. najwyższa pozycję na liście, o której mowa w art. 118c ust. 1, dając podmiotowi, który złożył tę ofertę status podmiotu wyłonionego w drodze aukcji w rozumieniu normy art. 118b ust. 1 w związku z art. 116 ust. 1 pkt 2 P.t., dla którego została dokonana rezerwacja, zgodnie z treścią art. 114 ust. 1, ust. 2 zdanie 1, ust. 3, ust, 4a i ust. 5, art. 115 ust. 1, ust, 2 pkt 1 i 2 P.t.

Po rozważeniu zatem wszystkich powyższych okoliczności, w tym wniosku o dokonanie rezerwacji złożonego zarówno przez O. (podmiot wyłoniony) jak i pozostałe strony postępowania, a także biorąc pod uwagę zasady efektywności wykorzystywania częstotliwości i optymalizacji zarządzania widmem oraz aktualny stan faktyczny i prawny w sprawie, Prezes UKE uznał, iż rezerwacji należy dokonać na rzecz O., zgodnie z uprzednio złożonym wnioskiem o dokonanie Rezerwacji. Jednocześnie Prezes UKE stwierdził, że w przedmiotowej sprawie prawidłowo wskazano podstawy prawne odmowy udzielenia Rezerwacji na rzecz pozostałych biorących udział w postępowaniu podmiotów. Zgodnie z art. 123 ust. 6 pkt 5 P.t., w przypadku, gdy w aukcji podmiot nie został wyłoniony jako ten, dla którego zostanie dokonana rezerwacja częstotliwości, następuje odmowa udzielenia rezerwacji częstotliwości.

Odnosząc się do zarzutów P., Prezes UKE wyjaśnił, że zarzuty dotyczące sposobu przeprowadzenia aukcji i ogłoszenia jej wyników nie mogą być badane w toku niniejszego postępowania, gdyż zgodnie z art. 118d ust. 3 P.t., jedynym trybem kontroli rozstrzygnięć podejmowanych w aukcji jest postępowanie w sprawie unieważnienia aukcji. Organ powtórzył również, że art. 118c ust. 2 i ust. 3 P.t., determinują liczbę postępowań rezerwacyjnych prowadzonych po aukcji, gdyż zgodnie z ust. 2, właściwy organ, po przeprowadzeniu aukcji prowadzi dla każdej rezerwacji częstotliwości odrębne postępowanie, a w ust. 3 wskazano, że jeżeli przedmiotem aukcji była więcej niż jedna rezerwacja, właściwy organ prowadzi odrębne postępowanie dla każdej z tych rezerwacji. Zdaniem organu, P. błędnie definiuje przedmiot aukcji jako dwa zakresy częstotliwości 800 MHz i 2,6 GHz, w oderwaniu od rzeczywistego przedmiotu aukcji oraz z pominięciem treści ogłoszenia o aukcji i wyników aukcji. Odnosząc się do zarzutu dokonania rezerwacji częstotliwości na rzecz podmiotów, których oferty w aukcji nie opiewały na najwyższe zadeklarowane w jej ramach wartości będącego skutkiem, wadliwego sporządzenia 19 list podmiotów wyłonionych, Prezes UKE wyjaśnił, że w wyniku 19 postępowań administracyjnych organ dokonał 19 rezerwacji częstotliwości na rzecz podmiotów, których oferty w aukcji opiewały na najwyższe, zadeklarowane na dany blok częstotliwości, wartości i każda z tych ofert zajęła pierwszą pozycję na jednej z 19 list wyników.

Prezes UKE podtrzymał swoje stanowisko, wyrażone w decyzji I instancji, że w przedmiotowej sprawie ani na etapie postępowania pierwszoinstancyjnego, ani na etapie postępowania toczącego się z wniosków o ponowne rozpatrzenie sprawy, nie zachodziła możliwość zastosowania art. 62 k.p.a. i połączenia spraw w przedmiocie rezerwacji częstotliwości z różnych zakresów częstotliwości, będących przedmiotem aukcji. W ocenie Prezesa UKE, w świetle art. 206 ust. 1 P.t., zgodnie z którym postępowanie przed Prezesem UKE toczy się na podstawie przepisów k.p.a., ze zmianami wynikającymi m.in. z P.t., art. 118c ust. 3 P.t., powinien być stosowany, jako przepis szczególny, przed przepisem art. 62 k.p.a. Zdaniem Prezesa UKE, stanowisko to jest zgodne z celami jakie leżały u podstaw nowelizacji art. 118c P.t., dokonanej ustawą z dnia 16 listopada 2012 r. o zmianie ustawy - Prawo telekomunikacyjne oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2012 r., poz. 1445), tj. doprecyzowaniem trybu postępowania, w przypadku gdy przedmiotem przetargu, aukcji albo konkursu jest więcej niż jedna rezerwacją częstotliwości, co ma zapewnić przejrzystość i jasność w postępowaniach w sprawie o udzielenie w wyniku przetargu, aukcji oraz konkursu rezerwacji częstotliwości i ich ewentualnych późniejszych zmian oraz ułatwić i przyspieszyć postępowania w sprawach o udzielenie i ewentualną zmianę rezerwacji częstotliwości, gdyż będą one dotyczyły poszczególnych rezerwacji częstotliwości.

Organ dodał, że kryteria przydziału abstrakcyjnych bloków do konkretnych częstotliwości, zostały precyzyjnie określone i były znane wszystkim stronom od dnia ogłoszenia aukcji, zostały one ponadto przeanalizowane w toku postępowania, a wyniki tej analizy, zgodnie z art. 107 § 3 k.p.a., znalazły odzwierciedlenie w uzasadnieniu decyzji I instancji. Wszystkie zainteresowane podmioty przed wydaniem tej decyzji miały możliwość przedstawienia swojego stanowiska w tej sprawie i z tego prawa skorzystały. Prezes UKE stwierdził, że poprzez prowadzenie odrębnych pięciu postępowań dotyczących rezerwacji częstotliwości z pasma 800 MHz oraz czternastu postępowań dotyczących rezerwacji częstotliwości z pasma 2,6 GHz uzyskał spójny efekt w postaci uwzględnienia, i pogodzenia sprzecznych interesów stron oraz spełnienia ustawowych przesłanek zapewnienia efektywnego wykorzystania widma radiowego.

Prezes UKE powtórzył również, że UKE zgodnie z art. 114 ust. 3 pkt 5 P.t., zobligowany jest zbadać, czy częstotliwości, których ma dotyczyć rezerwacja mogą być wykorzystywane w sposób efektywny. W ocenie Prezesa UKE przesłanka efektywnego wykorzystywania częstotliwości powinna być rozpatrywana nie tylko w odniesieniu do zasobu częstotliwości, których dotyczy rezerwacja, ale również w kontekście całego zakresu częstotliwości, z którego wydzielane są rezerwowane częstotliwości. Organ wyjaśnił, że częstotliwości rozdysponowane po aukcji umożliwiają świadczenie usług szybkiego mobilnego dostępu do Internetu (LTE - Long Term Evolution), przy czym im większym zasobem częstotliwości umożliwiających świadczenie usług w standardzie LTE dysponuje dostawca usług, tym szybszy jest transfer danych w sieci, a tym samym bardziej zróżnicowany i lepszy jakościowo jest zakres oferowanych usług telekomunikacyjnych. Okoliczność ta niewątpliwie wpływa na ocenę możliwości efektywnego wykorzystywania częstotliwości. Biorąc również pod uwagę fakt, że zgodnie z art. 190 ust. 1 P.t., Prezes UKE jest organem regulacyjnym w dziedzinie rynku usług telekomunikacyjnych, a do jego zakresu działań stosownie do art. 192 ust. 1 pkt 1 P.t., należy w szczególności wykonywanie, przewidzianych ustawą i przepisami wydanymi na jej podstawie, zadań z zakresu regulacji i kontroli rynków usług telekomunikacyjnych, gospodarki w zakresie zasobów częstotliwości, zasobów orbitalnych i zasobów numeracji oraz kontroli spełniania wymagań dotyczących kompatybilności elektromagnetycznej, to zarzut P. dotyczący faktycznie "łącznego" rozpoznania spraw rezerwacyjnych przez uprzednie aprioryczne "zaprojektowanie" rozdysponowania częstotliwości z zasobu 2,6 GHz, a następnie udzielenie decyzją rezerwacji częstotliwości na podstawie i z uwzględnieniem wszystkich rozstrzygnięć dotyczących rezerwacji częstotliwości z zasobu 2,6 GHz, Prezes UKE, jest bezpodstawny.

Odnosząc się natomiast do przesłanki uzasadniającej przeprowadzenie rozprawy w postaci potrzeby uzgodnienia interesów stron, organ stwierdził, że P. wnosząc o przeprowadzenie rozprawy nie wskazał konkretnych interesów stron wymagających uzgodnienia na rozprawie. Spółka podniosła jedynie, że w toku postępowania wiele podmiotów ubiega się o uzyskanie tożsamego dobra. Tymczasem, jak wskazał organ, przesłanką przeprowadzenia rozprawy nie jest występowanie w sprawie co najmniej dwóch stron o sprzecznych interesach, lecz istnienie interesów stron, w stosunku do których zachodzi potrzeba ich uzgodnienia. Prezes UKE podniósł ponadto, że P. błędnie pojmuje przesłankę efektywności, o której mowa w art. 114 ust, 3 pkt 5 P.t. i jej ocenę sprowadza w zasadzie do oceny zamiarów stron co do tego, czy i jakie rezerwacje mogą zostać skutecznie przez nie wykorzystane w ramach ich działalności telekomunikacyjnej lub w ramach współpracy z innymi podmiotami. Odnosząc się zatem, do kwestii konieczności uzgodnienia interesów stron w zakresie wskazanym przez P., Prezes UKE uznał, że materiał zgromadzony w sprawie był wystarczający do jej rozstrzygnięcia, znane były bowiem wyniki aukcji, stanowiska stron w kwestii przydziału oraz kryteria jakimi będzie kierował się Prezes UKE rozstrzygając przedmiotową kwestię, tj. badanie ustawowej przesłanki efektywności wykorzystania częstotliwości. W tych okolicznościach, w ocenie Prezesa UKE, przeprowadzenie rozprawy przed wydaniem decyzji I instancji, jak i wydaniem niniejszej decyzji jest zbędne, gdyż nie zachodzi potrzeba uzgadniania interesów stron na rozprawie administracyjnej.

Prezesa UKE stwierdził ponadto, że w przedmiotowym postępowaniu nie zachodziła konieczność wyjaśnienia sprawy przy udziale świadków, biegłych, czy też w drodze oględzin, ponieważ wszelkie okoliczności mające znaczenie dla sprawy, na które powołał się P., mogły być udowodnione w oparciu o materiał dowodowy znajdujący się w aktach postępowania, zgromadzony w toku niniejszej sprawy. Prezes UKE dodał, że nie kwestionuje tezy, iż w postępowaniu rezerwacyjnym może znaleźć zastosowanie przepis art. 89 § 2 k.p.a., jednak rozważając zastosowanie tego przepisu nie można procedować na zasadzie automatyzmu, gdyż w każdej sprawie musi dojść do sytuacji, w której spełnione są określone w tym przepisie przesłanki, warunkujące możliwość przeprowadzenia rozprawy administracyjnej.

Odnosząc się do zarzutu Spółki, iż decyzja o dokonaniu rezerwacji częstotliwości na rzecz zwycięzcy aukcji jest bezpośrednio uzależniona od tego, czy wyłonienie zwycięzcy aukcji było prawidłowe, a zatem od rozstrzygnięcia o unieważnieniu lub braku unieważnienia aukcji, Prezes UKE podtrzymał opinię wyrażoną w postanowieniu z dnia [...] stycznia 2016 r., zgodnie z którą, zawieszenie postępowania rezerwacyjnego po przeprowadzonej aukcji w oparciu o przepis art. 97 § 1 pkt 4 k.p.a., nie znajduje w niniejszym postępowaniu podstaw. Prezes UKE wskazał, że zgodnie z art. 118d ust. 1 P.t., wniosek o unieważnienie aukcji można złożyć w terminie 21 dni od ogłoszenia jej wyników, a zmiana wyników aukcji będąca konsekwencją unieważnienia aukcji stanowi podstawę wznowienia postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości dokonanej po przeprowadzeniu tej aukcji (art. 118d ust. 7 P.t.). Natomiast zgodnie z art. 114 ust. 4a oraz art. 118c ust. 4 P.t., wnioski o rezerwację częstotliwości powinny być złożone w terminie 7 dni od ogłoszenia wyników aukcji, a organ ma obowiązek je rozpatrzyć i wydać decyzję w sprawie rezerwacji częstotliwości w terminie 6 tygodniu od tego ogłoszenia.

Prezes UKE wskazał również, że w postępowaniu rezerwacyjnym nie ma miejsca sytuacja występowania przepisów prawa materialnego, które przesądzałyby o istnieniu związku przyczynowego między rozstrzygnięciem niniejszego postępowania, a rozstrzygnięciem postępowania w przedmiocie unieważnienia aukcji, uzasadniającego przyjęcie wystąpienia zagadnienia wstępnego.

Odnosząc się do wniosku P. o zwrócenie się przez Prezesa UKE do Szefa ABW o zniesienie nadanej pismu Szefa ABW z dnia [...] listopada 2015 r. klauzuli "zastrzeżone" lub ewentualnie o rozszerzenie przez Szefa ABW adresatów pisma o strony postępowania administracyjnego, organ zwrócił uwagę, że w art. 9 ust, 1 ustawy z dnia 5 sierpnia 2010 r. o ochronie informacji niejawnych (Dz. U. z 2010 r., nr 182, poz. 1228, ze zm.- dalej: "ustawa o ochronie informacji niejawnych"), przewidziano możliwość, a nie obowiązek zwrócenia się do właściwego podmiotu o zmianę klauzuli przez odbiorcę materiału, w przypadku stwierdzenia zawyżenia lub zaniżenia klauzuli tajności. Prezes UKE po zapoznaniu się z pismem Szefa ABW uznał, że nie zachodzi konieczność zastosowania trybu przewidzianego w powyższym przepisie.

Odnosząc się do wniosku P. o wyłączenie niektórych pracowników organu od udziału w postępowaniu na podstawie art. 24 § 3 k.p.a., w związku z ich udziałem w postępowaniu aukcyjnym, a następnie w niniejszym postępowaniu rezerwacyjnym, Prezes UKE wskazał, że w wyniku szczegółowej, wyczerpującej analizy nie stwierdził, aby co do którejkolwiek z osób wymienionych we wniosku o wyłączenie, zachodziło prawdopodobieństwo istnienia wątpliwości co do ich bezstronności w postępowaniu w sprawie rezerwacji.

Organ ponadto wskazał, że nie sposób doszukać się interesu tych osób w żadnym konkretnym sposobie zakończenia postępowania w sprawie rezerwacji. Dla osób wymienionych we wniosku o wyłączenie, bez znaczenia jest bowiem, sposób zakończenia postępowania w sprawie rezerwacji z uwagi na fakt, iż nie może on wywołać żadnych negatywnych lub pozytywnych skutków w sferze materialnej, zawodowej, czy jakiejkolwiek innej tych osób.

Odnosząc się do zarzutu, w którym Spółka zarzuciła naruszenie art. 108 k.p.a. poprzez nieuzasadnione nadanie decyzji rygoru natychmiastowej wykonalności, Prezes UKE podkreślił, że nadanie decyzji rygoru natychmiastowej wykonalności, uzasadnione było zarówno przesłanką interesu społecznego, jak i interesu strony, na rzecz której dokonano rezerwacji. Zdaniem organu wbrew twierdzeniom P., nadanie decyzji rygoru natychmiastowej wykonalności w świetle wskazanych w decyzji zobowiązań w żaden sposób nie jest sprzeczne żart 130 § 1 i § 2 k.p.a.

W świetle powyższego organ nie zgodził się z P., że Prezes UKE błędnie uznał, że prawa i obowiązki wynikające z rezerwacji mają przysługiwać lub ciążyć na stronie już z mocy (i od momentu) samego doręczenia decyzji.

W skardze skarżąca wniosła o uchylenie wydanych w sprawie decyzji powtarzając argumentację prezentowaną we wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy.

W odpowiedzi na skargę Prezes UKE wniósł o jej oddalenie, podtrzymując stanowisko zawarte w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji.

Do skargi ustosunkowały się również w pismach procesowych T. oraz O..

Sąd I instancji oddalił skargę na ww. decyzję na podstawie art. 151 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t.j. Dz. U. z 2017 r., poz. 1369, zwanej dalej: p.p.s.a.). Sąd stwierdził, że w prawidłowo ustalonym stanie faktycznym Prezes UKE zastosował właściwe normy prawa materialnego.

Odnosząc się do zarzutu dotyczącego sporządzenia listy wyników dla abstrakcyjnych bloków częstotliwości, a nie konkretnych częstotliwości, Sąd I instancji wskazał, że ustawodawca w art. 118c ust. 1 ustawy Prawo telekomunikacyjne, nie posługuje się ani pojęciem "abstrakcyjnego" zakresu częstotliwości, ani "konkretnego" zakresu częstotliwości, przepis odnosi się natomiast do "zakresu częstotliwości". Pojęcie "abstrakcyjnego" bloku częstotliwości było technicznym rozwiązaniem przyjętym przez organ na potrzeby przeprowadzenia aukcji, pod którym kryły się określone zakresy częstotliwości, znane każdemu z uczestników aukcji bez wskazania jednak konkretnego zakresu spośród 19 zakresów częstotliwości. Przedmiotem aukcji, wbrew twierdzeniom skarżącej, od samego jej początku było 19 rezerwacji częstotliwości, obejmujących 19 różnych zakresów, a o każdy z licytowanych bloków zakresów częstotliwości, uczestnicy aukcji ubiegali się odrębnie, składając oferty na wskazany blok częstotliwości. Z uwagi więc na to, że przedmiotem aukcji było 5 odrębnych rezerwacji z pasma 800 MHz oraz 14 odrębnych rezerwacji z pasma 2,6 GHz, Prezes UKE prawidłowo sporządził w konsekwencji powyższego odrębne listy wyników aukcji dla każdego z zakresu częstotliwości, jak również prowadził odrębne postępowania administracyjne dla każdej z tych rezerwacji, co było zdeterminowane treścią art. 118c ustawy Prawo telekomunikacyjne.

Powyższe zdeterminowało ilość prowadzonych odrębnych postępowań dotyczących rezerwacji 19 zakresów częstotliwości w tym 5 z pasma 800 MHz i 14 z pasma 2,6 GHz. W ocenie Sądu, na ocenę zgodności z prawem zaskarżonej decyzji, nie mają również wpływu zarzuty skargi kwestionujące zgodność z prawem wyników aukcji. Przepisy Prawa telekomunikacyjnego, regulują tryb wzruszenia wyników aukcji w art. 118d ust. 1, uruchomienie jednak tego trybu nie oznacza jeszcze wadliwości aukcji, do czasu jej unieważnienia w przypadku stwierdzenia rażącego naruszone przepisy prawa lub interesów uczestników aukcji. Ponadto wniosek w przedmiocie unieważnienia aukcji nie wstrzymuje postępowania rezerwacyjnego, Prezes UKE wydaje bowiem decyzję w sprawie rezerwacji częstotliwości w terminie 6 tygodni od dnia ogłoszenia wyników aukcji (art. 114 ust. 3 P.t.). Wniosek w przedmiocie unieważnienia aukcji nie wstrzymuje postępowania rezerwacyjnego ponieważ zmiana wyników aukcji będąca konsekwencją unieważnienia aukcji stanowi podstawę wznowienia postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości dokonanej po przeprowadzeniu tej aukcji (art. 118d ust. 7 P.t.).

Sąd nie podzielił również zarzutów dotyczących naruszenia art. 114 ust. 3, art. 116 ust. 1 pkt 2, art. 118a ust. 2a, art. 118b ust. 1, art. 118c ust. 1-3 P.t., art. 6 K.p.a. w zw. z art. 206 ust. 1 P.t., dotyczącego przydzielania abstrakcyjnych bloków częstotliwości do konkretnych rezerwacji bez podstawy prawnej, należy uznać go za chybiony. Sąd podkreślił, że zakres - przedmiot postępowania aukcyjnego powinien być taki sam jak przedmiot prowadzonego postępowania rezerwacyjnego. W niniejszej sprawie przedmiotem postępowania rezerwacyjnego było tyle samo zakresów częstotliwości co w postępowaniu aukcyjnym. Innymi słowy przedmiotem aukcji był ten sam zakres częstotliwości ,który następnie został rozdysponowany w postępowaniu rezerwacyjnym.

W ocenie Sądu I instancji, przedmiotem postępowania rezerwacyjnego było tyle samo zakresów częstotliwości co w postępowaniu selekcyjnym. Przedmiotem aukcji był ten sam zakres częstotliwości, który następnie został rozdysponowany w postępowaniu rezerwacyjnym. Sąd podkreślił, że nie ma również przepisu prawa, który nakazywałby przeprowadzenie aukcji w stosunku do konkretnych zakresów częstotliwości, co wykluczałoby aukcję abstrakcyjnych bloków, których przydział do konkretnych częstotliwości odbywałby się następnie w postępowaniu rezerwacyjnym. Podkreślenia wymaga fakt, że przepisy prawa telekomunikacyjnego zakreślają jedynie ogólne ramy prowadzenia procesu selekcyjnego (aukcji), zaś konkretne warunki jej prowadzenia, w tym tryb i wynikający z niego sposób kształtowania listy wyników, poprzedzający wydanie decyzji rezerwacyjnej, wynikać powinien z dokumentacji aukcyjnej.

Sąd I instancji wskazał, że na podstawie wyników aukcji była znana lista podmiotów wyłonionych, dla każdej z 19 (na daną chwilę "abstrakcyjnych") rezerwacji częstotliwości będących przedmiotem aukcji. Nie można więc stwierdzić, że rozważając przydział bloków do konkretnych rezerwacji Prezes UKE, wskazywał podmioty wyłonione na etapie postępowania rezerwacyjnego, bo te zostały ostatecznie ustalone (wyłonione) na etapie aukcji, a nie w toku postępowania rezerwacyjnego. Ponadto, taki sposób rozdysponowania rezerwacji częstotliwości w aukcji (abstrakcyjne bloki, które zostały powiązane z konkretnymi rezerwacjami na etapie postępowań rezerwacyjnych), jest uzasadniony właśnie koniecznością możliwości zapewnienia efektywnego wykorzystywania częstotliwości i realizacją celów określonych w Prawie telekomunikacyjnym.

Sąd I instancji podzielił stanowisko organu, że najbardziej optymalnym sposobem rozdysponowania częstotliwości będzie przydzielenie ich w taki sposób, aby uzyskane przez poszczególne podmioty wyłonione w rezerwacjach częstotliwości zakresy częstotliwości stanowiły ciągłe bloki. Taki przydział częstotliwości pozwalał na bardziej efektywne wykorzystanie przydzielonych częstotliwości, gdyż ze względów technicznych agregacja częstotliwości pozwala na świadczenie z wykorzystaniem tych częstotliwości bardziej zróżnicowanych i o lepszych parametrach jakościowych usług telekomunikacyjnych. Takie rozwiązanie ponadto uwzględniając poziom rozwoju technologii umożliwia wdrożenie standardów technicznych umożliwiających bardziej efektywne wykorzystywanie częstotliwości poprzez agregację: bloków częstotliwości z różnych pasm (agregacja międzypasmowa), w tym z pasm o różnej charakterystyce (tj. pasm pokryciowych i pasm pojemnościowych), co również może zapewnić jeszcze lepszą jakość świadczenia usług i wzrost prędkości usług transmisji danych. Organ zasadnie uwzględnił również, że częstotliwości rozdysponowane po Aukcji umożliwiają świadczenie usług szybkiego mobilnego dostępu do Internetu (LTE - Long Term Evolution), przy czym im większym zasobem częstotliwości umożliwiających świadczenie usług w standardzie LTE dysponuje dostawca usług tym szybszy jest transfer danych w sieci, a tym samym bardziej zróżnicowany i lepszy jakościowo jest zakres oferowanych usług telekomunikacyjnych.

Podsumowując Sąd podał, że w powiązaniu abstrakcyjnych bloków częstotliwości z konkretnymi rezerwacjami prowadzącemu do przydziału częstotliwości po aukcji, nie sprzeciwiał się art. 114 ust. 3 pkt 5 Pt, w świetle którego Prezes UKE dokonując rezerwacji częstotliwości zobowiązany był zbadać, czy częstotliwości będą wykorzystywane w sposób efektywny.

Sąd I instancji nie podzielił zarzutu dotyczącego odmowy połączenia do wspólnego rozpoznania i rozstrzygnięcia niniejszej sprawy oraz pozostałych spraw dotyczących rezerwacji częstotliwości z zakresu 2600 MHz, mając na uwadze treści art. 118c ust. 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne.

W ocenie Sądu, Prezes UKE wykonał wynikający z tego przepisu obowiązek w sposób prawidłowy prowadząc postępowanie w niniejszej sprawie i prowadząc równolegle inne postępowania w sprawach o rezerwację częstotliwości.

Przepis art. 62 k.p.a. nie ma zastosowania w tej sprawie, gdyż jego zastosowanie wyklucza art. 118c ust. 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne, bowiem obliguje Prezesa UKE do prowadzenia postępowań rezerwacyjnych odrębnie, o ile przedmiotem postępowania selekcyjnego było wiele zakresów częstotliwości, jak w tej sprawie. W stosunku do każdego postępowania rezerwacyjnego organ przeprowadzał odrębną analizę efektywności wykorzystania częstotliwości oraz analizę pozostałych przesłanek koniecznych do wydania decyzji rezerwacyjnej.

W ocenie Sądu I instancji, Prezes UKE był w stanie jednoznacznie ustalić zakres i zasadność zgłoszonych przez strony żądań, nie zachodziła więc potrzeba uzgadniania interesów stron na rozprawie administracyjnej. Prezes UKE prawidłowo ocenił, że przeprowadzenie rozprawy nie przyczyni się do przyspieszenia lub uproszczenia postępowania, a więc nie spełni przesłanki z art. 89 § 1 k.p.a. Zdaniem Sądu, Prezes UKE prawidłowo uznał, że kwestia unieważnienia aukcji nie jest zagadnieniem wstępnym dla sprawy rezerwacji częstotliwości prowadzonej po zakończeniu aukcji oraz, że nie wystąpiły inne przesłanki z art. 97 § 1 pkt 4 k.p.a., uzasadniające zawieszenie postępowania. Prezes UKE słusznie też stwierdził, że pomimo postępowania o unieważnienie aukcji, postępowanie w sprawie rezerwacji częstotliwości toczy się niezależnie od wyniku postępowania o unieważnienie aukcji, a dopiero prawomocne unieważnienie aukcji może skutkować wznowieniem postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości na podstawie art. 118d ust. 7 ustawy Prawo telekomunikacyjne.

Z kolei postępowanie dotyczące postanowienia Prezesa UKE z dnia [...] grudnia 2015 r. dotyczącego ograniczenia praw wglądu do akt postępowania w zakresie treści pisma Szefa ABW, któremu nadano klauzulę zastrzeżone, jest postępowaniem wpadkowym w stosunku do postępowania głównego, jakim jest postępowanie rezerwacyjne. To, że powyższe postanowienie zostało poddane kontroli Sądu nie oznacza, że kwestia ta stanowi zagadnienie wstępne w stosunku do postępowania rezerwacyjnego.

Sąd I instancji stwierdził, że udział pracowników Urzędu Komunikacji Elektronicznej w przeprowadzeniu aukcji, nie stanowi o braku bezstronności tych pracowników w postępowaniu rezerwacyjnym prowadzonym po zakończeniu aukcji, w oparciu o wyniki tej aukcji. Dla osób wymienionych we wniosku o wyłączenie, jak wskazał organ, bez znaczenia jest sposób zakończenia postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości, z uwagi na fakt, iż nie może on wywołać żadnych negatywnych lub pozytywnych skutków w sferze materialnej, zawodowej, czy jakiejkolwiek innej tych osób.

Sąd zauważył, że w przedmiotowej sprawie organ wskazał na przesłanki nadania decyzji rygoru natychmiastowej wykonalności, a mianowicie: interes społeczny, który wyrażał się w dążeniu do zapewnienia ciągłości nadanego prawa dysponowania częstotliwością oraz wyjątkowo ważny interes strony. Ponadto organ wskazał, że natychmiastowe uzyskanie przez podmiot, na rzecz którego dokonano rezerwacji, prawa do dysponowania częstotliwościami, w efekcie umożliwia wywiązanie się tego podmiotu z podjętych w przetargu zobowiązań.

W ocenie Sądu przesłanki przyjęte przez organ dla nadania decyzji z dnia [...] stycznia 2016r. rygoru natychmiastowej wykonalności znajdują oparcie w treści art. 108 § 1 K.p.a. Zasadnie też przyjął organ, iż ważny interes strony w przedmiotowej sprawie powiązany jest z interesem społecznym.

W skardze kasacyjnej skarżąca zaskarżyła powyższy wyrok w całości wnosząc o jego uchylenie w całości i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania WSA w Warszawie, ewentualnie uchylenie wydanych w sprawie decyzji, zasądzenie kosztów postępowania i rozpoznanie skargi kasacyjnej na rozprawie.

Zaskarżonemu wyrokowi skarżąca zarzuciła naruszenie:

1) prawa materialnego, tj. art. 114 ust. 1, art. 114 ust. 4b, art. 115 ust. 1 pkt 2, art. 118c ust. 1 i art. 118b ust. 1 pkt 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne, § 32 ust. 3 pkt 6-7 rozporządzenia Ministra Administracji i Cyfryzacji z dnia 19 lipca 2013 r. w sprawie przetargu, aukcji oraz konkursu na rezerwację częstotliwości lub zasobów orbitalnych, (t.j. Dz. U. z 2016 r., poz. 1616, zwanego dalej: rozporządzeniem) poprzez:

a) błędną wykładnię pojęcia "zakres częstotliwości" oraz "rezerwacja częstotliwości", polegającą na bezpodstawnym uznaniu, że mogą one rzekomo oznaczać lub obejmować "bloki częstotliwości, których częstotliwości graniczne nie zostały zdefiniowane" (tzw. "abstrakcyjne" bloki częstotliwości), choć z przepisów ustawy Prawo telekomunikacyjne wynika, że oba pojęcia odnoszą się w obowiązującym prawie w każdym przypadku do zindywidualizowanych częstotliwości radiowych zdefiniowanych granicznie,

b) co doprowadziło Sąd I instancji do błędnego wniosku, że na gruncie tego samego postępowania rezerwacyjnego Prezes UKE może stosować przepisy prawa odnoszące się do pojęć "zakres częstotliwości" oraz "rezerwacja częstotliwości" z wykorzystaniem skrajnie różnych (przeciwnych) znaczeń powyższych terminów;

2) prawa materialnego, tj. § 9 pkt 6 lit. t), § 31 ust. 1b pkt 3 lit. d), § 32 ust. 3 pkt 6-7 rozporządzenia, art. 114 ust. 1, art. 114 ust. 3 pkt 5, art. 120 pkt 2, art. 116 ust. 1 pkt 2, art. 118a ust. 21, art. 118b ust. 1 pkt 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne, poprzez ich błędną wykładnię, której wynikiem stało się zaakceptowanie przez Sąd I instancji wykreowanego przez Prezesa UKE bez podstawy prawnej etapu "przydzielenia abstrakcyjnych bloków częstotliwości do konkretnych częstotliwości" na gruncie postępowania rezerwacyjnego;

3) prawa materialnego, tj. art. 116 ust. 1 pkt 2, art. 118b ust. 1 pkt 3, art. 118c ust. 1 ustawy Prawo telekomunikacyjne, § 32 ust. 3 pkt 6-7 i § 33 ust. 2 pkt 3 rozporządzenia, poprzez ich błędną wykładnię i zastosowanie, tj. wadliwą ocenę przesłanki "wyłonienia określonego podmiotu do rezerwacji częstotliwości", w związku z:

a) błędnym uznaniem przez Sąd I instancji, że ocena przesłanki rezerwacyjnej, tj. "wyłonienia określonego podmiotu do rezerwacji częstotliwości" podczas postępowania przed sądem administracyjnym może polegać jedynie na "automatycznym" zaakceptowaniu stanowiska Prezesa UKE o tym, który uczestnik postępowania rezerwacyjnego jest "podmiotem wyłonionym" w rozumieniu art. 116 ust. 1 pkt 2 oraz art. 118b ust. 1 pkt 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne;

b) błędnym uznaniem przez Sąd I instancji, że weryfikując przesłankę "wyłonienia określonego podmiotu do rezerwacji częstotliwości" może on rzekomo pominąć ocenę skutków prawnych - na gruncie postępowania rezerwacyjnego - niespełnienia przez "Protokół końcowy z przebiegu Aukcji" - ogłoszenia o wynikach Aukcji (Protokół nr [...] z dnia [...] października 2015 r. z prac Komisji Aukcyjnej), dalej jako "Protokół", wymogów, które wobec tego materiału sformułowano w § 32 ust. 3 pkt 6-7 rozporządzenia;

4) prawa materialnego poprzez błędną wykładnię i błędne zastosowanie art. 118c ust. 2-3, art. 118a ust. 2a, art. 118b ust. 1 pkt 3, art. 118d ust. 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne, poprzez:

a) zaakceptowanie, że zaskarżona Decyzja II została wydana jako kończąca odrębne, jedno z 14, postępowań w sprawie rezerwacji częstotliwości 2600 MHz, podczas gdy Protokół nie pozwalał organowi na wszczęcie 14 odrębnych postępowań (ze względu na wadliwe sporządzenie list wyników w odniesieniu do "abstrakcyjnych bloków", zamiast w odniesieniu do rezerwacji częstotliwości, tj. z pominięciem wymogów ustanowionych w art. 118c ust. 1 ustawy Prawo telekomunikacyjne i § 32 ust. 3 pkt 6-7 i § 33 ust. 2 pkt 3 rozporządzenia),

b) a w konsekwencji poprzez zaakceptowanie, że w ramach postępowań rezerwacyjnych po Aukcji dokonano rezerwacji częstotliwości na rzecz podmiotów, których oferty w Aukcji nie opiewały na najwyższe zadeklarowane w jej ramach wartości, choć wymóg wskazania "podmiotu wyłonionego" do rezerwacji wyłącznie na podstawie wysokości zaoferowanej ceny, ustanowiony w art. 118a ust. 2a ustawy Prawo telekomunikacyjne, organ mógł osiągnąć poprzez wszczęcie i prowadzenie tylko dwóch odrębnych postępowań rezerwacyjnych: tj. dotyczących odrębnie częstotliwości 800 MHz (w którym organ łącznie rozpoznałby wszystkie, ostatnie oferty na częstotliwości 800 MHz) i 2600 MHz (w którym organ łącznie rozpoznałby wszystkie, ostatnie oferty na częstotliwości 2600 MHz);

5) przepisów postępowania, które miało wpływ na wynik sprawy, tj. art. 133 § 1 oraz art. 134 § 1 p.p.s.a. w zw. z art. 7, art. 77 § 1, art. 75 § 1 i art. 80 k.p.a., art. 118c ust. 1 ustawy Prawo telekomunikacyjne, art. 145 § 1 pkt 1 lit. c) p.p.s.a., poprzez pominięcie, że wskazanie "podmiotu wyłonionego" na gruncie postępowania rezerwacyjnego może odbyć się tylko w ramach postępowania dowodowego, co oznacza, że Protokół na gruncie postępowania rezerwacyjnego może być zakwalifikowany wyłącznie jako "dowód" w rozumieniu art. 75 § 1 k.p.a. (co Prezes UKE potwierdził znajdującym się w aktach sprawy zawiadomieniem z dnia [...] listopada 2015 r.), a w konsekwencji:

a) w myśl art. 7 i art. 77 § 1 k.p.a., jak każdy dowód, podlega rozpatrzeniu przez organ, w tym w świetle wymagań § 32 ust. 3 pkt 6-7 rozporządzenia, co powinno stanowić także przedmiot oceny Sądu I instancji, ze względu na wymóg wydania wyroku w oparciu o akta sprawy (art. 133 § 1 p.p.s.a.) oraz wymóg wszechstronnego zbadania zaskarżonej decyzji administracyjnej i postępowania administracyjnego poprzedzającego jej wydanie (art. 134 § 1 p.p.s.a.),

b) zaś stanowisko Sądu I instancji jakoby: "nie jest możliwa weryfikacja wyników aukcji (poprawność ukształtowania listy wyników Aukcji) bez analizy poprawności przeprowadzenia Aukcji", oznacza przyjęcie przez Sąd I instancji, że na gruncie postępowania rezerwacyjnego należy przyjąć domniemanie prawne o zgodności z prawem Protokołu, pomimo, że przepisy prawa takiego domniemania prawnego nie określają, zaś wady Protokołu oraz ich konsekwencje prawne wobec decyzji rezerwacyjnej organ i Sąd I instancji mogą i powinni ocenić w ramach postępowania dowodowego;

6) przepisów postępowania, które miało wpływ na wynik sprawy, tj. art. 134 § 1 w zw. z art. 57 § 1 pkt 3, art. 104 i art. 141 ust. 4 p.p.s.a. w zw. z art. 118d ust. 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne, art. 133 § 1 p.p.s.a. w zw. z art. 118b ust. 1 pkt 3 i art. 118c ust. 1 ustawy Prawo telekomunikacyjne, art. 145 § 1 pkt 1 lit. a) p.p.s.a., poprzez sformułowanie w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku wewnętrznie sprzecznego stanowiska, w którym Sąd I instancji:

a) zarzucił skarżącej, iż jej celem w ramach postępowania sądowego jest rzekomo zakwestionowanie "prawidłowości przeprowadzenia procedury selekcyjnej" oraz "wyników Aukcji",

b) następnie oświadczenie, że Sąd nie jest uprawniony do weryfikowania kwestii związanych z "procedurą selekcyjną", tj. z Aukcją,

c) co nie przeszkodziło jednak Sądowi zawrzeć w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku kategorycznych stwierdzeń o rzekomej prawidłowości Aukcji, a przy tym stwierdzeń nieznajdujących oparcia w aktach sprawy, tj. m.in., że:

- "przedmiotem Aukcji - wbrew temu co stara się przeforsować P. od samego początku było 19 rezerwacji częstotliwości, obejmujących 19 różnych zakresów, a każdy z licytowanych bloków zakresów częstotliwości uczestnicy aukcji ubiegali się odrębnie, składając oferty na wskazany blok częstotliwości";

- "Prezes UKE prawidłowo sporządził w konsekwencji powyższego odrębne listy wyników Aukcji dla każdego z zakresu częstotliwości";

- "Ponadto, przyjęcie przez organ, na etapie postępowań rezerwacyjnych rozwiązania zaproponowanego przez skarżącą (...) prowadziłoby do wyłonienia zwycięzców aukcji wbrew regułom, które obowiązywały w trakcie aukcji i które akceptowali wszyscy jej uczestnicy";

7) przepisów prawa materialnego, a to: art. 114 ust. 1, 2, ust. 3 ab initio oraz pkt 5) i ust. 4a, art. 116 ust. 1 pkt 2) i art. 116 ust. 7 zd. 1 oraz art. 118b ust. 1, art. 118c ust. 4 oraz art. 118d ust. 1 i 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne w zw. z art. 4 ust. 1 oraz art. 9 ust. 1 i art. 8 ust. 2 lit. d) i b) oraz dyrektywy 2002/21/WE PE i Rady z dnia 7 marca 2002 r. w sprawie wspólnych ram regulacyjnych sieci i usług łączności elektronicznej (dyrektywa ramowa) - poprzez błędną wykładnię, polegającą na przyjęciu, że:

a) przesłanka ustawowa przyznania rezerwacji częstotliwości, polegająca na wyłonieniu podmiotu w Aukcji, nie wymaga uprzedniej weryfikacji przez Prezesa UKE w toczącym się jednocześnie przed tym organem postępowaniu w sprawie unieważnienia Aukcji;

b) wskazany w art. 114 ust. 4a ustawy Prawo telekomunikacyjne instrukcyjny termin na wydanie decyzji w sprawie rezerwacji częstotliwości, wynoszący 6 tygodni od dnia ogłoszenia wyników Aukcji, przesądza o kolejności rozstrzygnięć podejmowanych przez Prezesa UKE w razie wszczęcia postępowania w sprawie unieważnienia Aukcji, to jest - w powiązaniu z art. 118d ust. 1 ustawy Prawo telekomunikacyjne ustanawiającym termin 21 dni od dnia ogłoszenia wyników aukcji na złożenie wniosku o jej unieważnienie przez jej uczestników - rzekomo "wyklucza możliwość zakończenia postępowania w sprawie unieważnienia Aukcji przed wydaniem decyzji w sprawie rezerwacji częstotliwości";

- która to wykładnia nie tylko nie znajduje oparcia w powyższych przepisach, lecz stoi w sprzeczności z brzmieniem oraz celem norm art. 4 ust. 1 oraz art. 8 ust. 2 lit. d) i b) oraz ust. 5 lit. a) dyrektywy 2002/21/WE (art. 114 ust. 4a w zw. z art. 118d ust. 1, a także art. 116 ust. 7 ustawy Prawo telekomunikacyjne oraz w zw. z art. 4 ust. 1 oraz art. 9 ust. 1 i art. 8 ust. 2 lit. d) i b) dyrektywy 2002/21/WE oraz art. 7 ust. 1 i 3 zw. z art. 5 ust. 3 Dyrektywy 2002/20/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 7 marca 2002 r. w sprawie zezwoleń na udostępnienie sieci i usług łączności elektronicznej (dyrektywa o zezwoleniach);

8) przepisów postępowania, które miało istotny wpływ na wynik sprawy, a to: art. 145 § 1 pkt 1 lit. a) i c) i art. 151 p.p.s.a. w zw. z art. 114 ust. 1, 2, ust. 3 ab initio oraz pkt 5) i ust. 4a w zw. z art. 116 ust. 1 pkt 2) i ust. 7, art. 118b ust. 1 i art. 118c ust. 4 oraz art. 118d ust. 1 i 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne, a także w zw. z art. 97 § 1 pkt 4) k.p.a. oraz w zw. z art. 1 ust. 2 pkt 1 - 3) i art. 189 ust. 2 pkt 1) ustawy Prawo telekomunikacyjne w zw. z art. 9 ust. 1 i art. 8 ust. 2 lit. d) dyrektywy 2002/21/WE, a także art. 6, 7 i 8 k.p.a. - poprzez błędne przyjęcie, iż rozstrzygnięcie przez Prezesa UKE o przyznaniu rezerwacji częstotliwości prawidłowo zapadło przed ostatecznym rozstrzygnięciem sprawy unieważnienia Aukcji, w tym błędne przyjęcie przez Sąd:

a) iż właściwe było niezawieszenie przez Prezesa UKE postępowania zakończonego decyzją do czasu ostatecznego rozstrzygnięcia sprawy unieważnienia Aukcji (art. 97 § 1 pkt 4) k.p.a. oraz w zw. z art. 1 ust. 2 pkt 1 - 3) oraz art. 189 ust. 2 pkt 1) ustawy Prawo telekomunikacyjne;

b) właściwe było dokonanie rezerwacji częstotliwości pomimo zakwestionowania ważności Aukcji i niezbadania tej kwestii przez organ (art. 114 ust. 1, 2 i ust. 3 in initio oraz pkt 5) i ust. 4a w zw. z art. 116 ust. 1 pkt 2) i ust. 7, art. 118b ust. 1 i art. 123 ust. 6 pkt 5) w zw. z art. 1 ust. 2 pkt 1 - 3) oraz art. 189 ust. 2 pkt 1) ustawy Prawo telekomunikacyjne w zw. z art. 9 ust. 1 i art. 8 ust. 2 lit. d) i b) dyrektywy 2002/21/WE);

c) właściwe było rozstrzygnięcie sprawy (dokonanie rezerwacji częstotliwości) pomimo świadomego wykreowania i akceptacji przez Prezesa UKE wystąpienia przesłanki wznowienia w przyszłości postępowania w sprawie tej rezerwacji, zgodnie z art. 118d ust. 7 ustawy Prawo telekomunikacyjne, w razie zmiany wyników Aukcji, będących konsekwencją jej unieważnienia (art. 1 ust. 2 pkt 1 - 3) oraz art. 189 ust. 2 pkt 1) ustawy Prawo telekomunikacyjne, a także art. 6 i 8 k.p.a.,

- pomimo, że powyższe błędne działania Prezesa UKE świadczyły o nieefektywnym zarządzaniu częstotliwościami przez Prezesa UKE i jest sprzeczne z celami ustawy oraz celami regulacyjnymi w postaci rozwoju równoprawnej i skutecznej konkurencji na rynku usług telekomunikacyjnych oraz rozwoju nowoczesnej infrastruktury telekomunikacyjnej, a także naruszały podstawowe zasady postępowania administracyjnego, w tym zasadę praworządności oraz zasadę prowadzenia postępowania w sposób budzący zaufanie jego uczestników do organów władzy publicznej;

9) przepisów postępowania, które miało istotny wpływ na wynik sprawy, a to: art. 145 § 1 pkt 1 lit. a) i c) oraz art. 151 p.p.s.a. w zw. z art. 62 k.p.a. w zw. z art. 118c ust. 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne oraz art. 7, art. 8, art. 9, art. 10, art. 11 i art. 12 k.p.a. w zw. z art. 206 ust. 1 i w zw. z art. 1 ust. 2 pkt 1) - 3) ustawy Prawo telekomunikacyjne, poprzez bezpodstawną aprobatę przez Sąd:

a) odmowy przez Prezesa UKE połączenia do wspólnego rozpoznania i rozstrzygnięcia sprawy zakończonej decyzją oraz pozostałych spraw dotyczących rezerwacji częstotliwości z zakresu 2600 MHz, co stoi w sprzeczności z celami ustawy Prawo telekomunikacyjne oraz celami regulacyjnymi wyrażonymi w art. 1 ust. 2 pkt 1) - 3) oraz art. 189 ust. 2 pkt 1, a jednocześnie

b) faktycznego "łącznego" rozpoznania przez organ tych spraw, z pominięciem zastosowania art. 62 k.p.a., tj. dokonanie na rzecz P. Sp. z o.o. rezerwacji częstotliwości na podstawie i z uwzględnieniem wszystkich rozstrzygnięć organu, dotyczących objętej Aukcją rezerwacji częstotliwości z zakresu 2600 MHz, co doprowadziło do "przeniesienia" poza ramy postępowania, w tym zwłaszcza na skutek wniosków o ponowne rozpatrzenie poszczególnych spraw rezerwacyjnych, istotnej części dokonanej przez Prezesa UKE analizy faktycznej i prawnej, która zaważyła na podjętym rozstrzygnięciu i oznacza naruszenie zasady przejrzystości postępowania dotyczącego przyznania indywidualnych praw użytkowania częstotliwości radiowych

- a co ponadto doprowadziło do naruszenia przez Sąd:

(i) art. 133 § 1 w zw. z art. 111 § 2 p.p.s.a. poprzez wydanie wyroku, który nie bazuje na ustaleniach poczynionych przez Sąd na podstawie akt sprawy (sprzeczność pomiędzy ustaleniami wynikającymi z akt sprawy oraz treścią wyroku);

(ii) art. 111 § 1 p.p.s.a. poprzez odmowę połączenia w celu łącznego rozpoznania toczących się przed nim spraw, zainicjowanych skargami P. na decyzje rezerwacyjne wydane po Aukcji, pomimo, że skarżąca wniosła o połączenie tych spraw, zachodziły przesłanki do ich połączenia, zaś potrzeba łącznego rozpoznania wynika z wymogu skoordynowanego przydziału rezerwacji częstotliwości po Aukcji;

(iii) art. 134 § 1 w zw. z art. 141 § 4 p.p.s.a. poprzez fragmentaryczne, lapidarne odniesienie się do argumentów prawnych skarżącej, dotyczącej naruszenia przez organ przepisów ustawy Prawo telekomunikacyjne i k.p.a. określonych powyżej;

10) przepisów postępowania, które miało istotny wpływ na wynik sprawy, a to: art. 145 § 1 pkt 1 lit. c), art. 133 § 1 p.p.s.a., art. 134 § 1 k.p.a., art. 151 p.p.s.a., art. 141 § 4 p.p.s.a. w zw. z art. 89 § 2 k.p.a., art. 206 ust. 2 pkt 5 ustawy Prawo telekomunikacyjne, art. 7, 10 § 1 i 11 k.p.a. poprzez aprioryczne i błędne uznanie, że przeprowadzenie rozprawy administracyjnej nie mogło wpłynąć na wynik sprawy, w tym pomimo wystąpienia przesłanek przeprowadzenia rozprawy, a zwłaszcza potrzeby uzgodnienia spornych interesów stron dotyczących rezerwacji częstotliwości radiowych;

11) przepisów postępowania, które miało istotny wpływ na wynik sprawy, a to: art. 145 § 1 pkt 1 lit. c) p.p.s.a w zw. z art. 24 § 3 k.p.a., art. 151 p.p.s.a., poprzez utrzymanie w mocy zaskarżonej decyzji pomimo błędnej odmowy przez organ wyłączenia pracowników Urzędu Komunikacji Elektronicznej od udziału w postępowaniu;

12) przepisów postępowania, które miało istotny wpływ na wynik sprawy, a to: art. 145 § 1 pkt 1 lit. c) p.p.s.a. w zw. art. 97 § 1 pkt 4) w zw. z art. 123 k.p.a. oraz w zw. art. 206 ust. 1 ustawy Prawo telekomunikacyjne oraz art. 7, art. 8, art. 9 i art. 10 k.p.a., a także art. 3 § 1 i 2 pkt 1 i art. 57 § 1 pkt 3 oraz art. 151 p.p.s.a, poprzez utrzymanie w mocy decyzji i zaakceptowanie przez Sąd błędnego niezawieszenia przez Prezesa UKE postępowania zakończonego decyzją w sytuacji, w której w toku postępowania wszczęto postępowanie sądowoadministracyjne ze skargi P. na postanowienie Prezesa UKE z dnia [...] grudnia 2015 r., ograniczające stronom postępowania oraz PIRC prawo wglądu do akt sprawy w zakresie treści pisma Szefa ABW z dnia [...] listopada 2015 r., a zatem w sytuacji, w której rozpatrzenie sprawy oraz wydanie decyzji zależało od uprzedniego rozstrzygnięcia zagadnienia wstępnego, a w konsekwencji ograniczenie P. prawa do czynnego udziału w postępowaniu administracyjnym, a także prawa strony do kontroli decyzji przez sąd administracyjny;

W uzasadnieniu skargi kasacyjnej skarżąca przedstawiła argumentację na poparcie podniesionych zarzutów.

W odpowiedzi na skargę kasacyjną O. S.A. i T. S.A. wniosły o jej oddalenie i rozpoznanie skargi kasacyjnej na rozprawie.

P. Sp. z o.o. w odpowiedzi na pisma procesowe T. oraz O. złożyła pisma procesowe w którym wyraziła swoje stanowiska w sprawie.

P. Sp. z o.o. złożyła wniosek o skierowanie przez NSA do Trybunału Unii Europejskiej wniosek o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym, ponieważ w ocenie skarżącej Spółki P., w niniejszej sprawie do wydania przez NSA orzeczenia niezbędne jest dokonanie przez TSUE wykładni prawa Unii Europejskiej.

W związku z przedstawionymi poniżej okolicznościami, P. wnosi o skierowanie przez Naczelny Sąd Administracyjny do Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej wniosku o wydanie orzeczenia w trybie prejudycjalnym w odniesieniu do następującego pytania, dotyczącego prawa do sądu, w tym oceny zgodności z prawem unijnym przyjmowania przez Sąd ograniczeń dowodowych dotyczących rozstrzygania skargi wobec decyzji o rezerwacji częstotliwości radiowych:

Czy określony w art. 4 ust. 1 dyrektywy 2002/21/WE Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) z dnia 7 marca 2002 r. w sprawie wspólnych ram regulacyjnych sieci i usług łączności elektronicznej (dyrektywa ramowa) wzw. z art. 47 Karty Praw Podstawowych Unii Europejskiej (2007/C 303/01) w zw. z art. 5 ust. 1-2 dyrektywy 2002/20/WE Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) z dnia 7 marca 2002 r. w sprawie zezwoleń na udostępnienie sieci i usług łączności elektronicznej (dyrektywa o zezwoleniach) wymóg zapewnienia skutecznego mechanizmu umożliwiającego przedsiębiorstwom udostępniającym sieci lub usługi łączności elektronicznej, których dotyczy dana decyzja wydana przez krajowy organ regulacyjny, korzystanie z prawa odwołania się od takiej decyzji do organu odwoławczego niezależnego od stron uczestniczących w sporze, nie stoi na przeszkodzie zaniechaniu przez sąd rozpoznający odwołanie od decyzji przyznającej indywidualne prawo użytkowania częstotliwości radiowych merytorycznego zbadania zgromadzonych w sprawie materiałów stanowiących podstawę wskazania przedsiębiorcy wyłonionego do otrzymania indywidualnego prawa użytkowania częstotliwości radiowych, w sytuacji, gdy przedmiotowe materiały powstały w ramach postępowania selekcyjnego, zaś w prawie krajowym wprowadzono odrębność postępowania selekcyjnego i rezerwacyjnego, w tym odrębne ścieżki zaskarżenia zapadłych w nich rozstrzygnięć?

Naczelny Sąd Administracyjny zważył co następuje:

Skarga kasacyjna nie jest zasadna i nie zasługuje na uwzględnienie.

Na wstępie przypomnienia wymaga, że zgodnie z art. 183 § 1 p.p.s.a., Naczelny Sąd Administracyjny rozpoznaje sprawę w granicach skargi kasacyjnej, biorąc jednak z urzędu pod rozwagę nieważność postępowania, a mianowicie sytuacje enumeratywnie wymienione w § 2 tego przepisu. Skargę kasacyjną, w granicach której operuje Naczelny Sąd Administracyjny, zgodnie z art. 174 p.p.s.a., można oprzeć na podstawie naruszenia prawa materialnego przez błędną jego wykładnię lub niewłaściwe zastosowanie oraz na podstawie naruszenia przepisów postępowania, jeżeli uchybienie to mogło mieć istotny wpływ na wynik sprawy. Zmiana lub rozszerzenie podstaw kasacyjnych ograniczone jest natomiast, określonym w art. 177 § 1 p.p.s.a. terminem do wniesienia skargi kasacyjnej. Rozwiązaniu temu towarzyszy równolegle uprawnienie strony postępowania do przytoczenia nowego uzasadnienia podstaw kasacyjnych sformułowanych w skardze. Wywołane skargą kasacyjną postępowanie przed Naczelnym Sądem Administracyjnym podlega więc zasadzie dyspozycyjności i nie polega na ponownym rozpoznaniu sprawy w jej całokształcie, lecz ogranicza się do rozpatrzenia poszczególnych zarzutów przedstawionych w skardze kasacyjnej w ramach wskazanych podstaw kasacyjnych. Istotą tego postępowania jest bowiem weryfikacja zgodności z prawem orzeczenia wojewódzkiego sądu administracyjnego oraz postępowania, które doprowadziło do jego wydania.

Z zarzutów skargi kasacyjnej organu, które oparte zostały na obydwu podstawach określonych w art. 174 p.p.s.a. wynika, że spór prawny w rozpatrywanej sprawie odnosi się do oceny prawidłowości stanowiska Sądu I instancji, który kontrolując zgodność z prawem decyzji Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej w przedmiocie rezerwacji częstotliwości stwierdził, że decyzja ta nie jest niezgodna z prawem, co uzasadniało oddalenie skargi P. Sp. z o.o. na tę decyzje na podstawie art. 151 p.p.s.a. Z uzasadnienia zaskarżonego wyroku – najogólniej rzecz ujmując – wynika, że postępowanie w sprawie rezerwacji częstotliwości przeprowadzone zostało bez naruszenia regulujących je reguł ustanowionych na gruncie ustawy Prawo telekomunikacyjne. Zdaniem natomiast skarżącej spółki, rezultat sądowej kontroli zgodności z prawem zaskarżonej decyzji nie może być uznany za prawidłowy, jeżeli Sąd I instancji w dostatecznym stopniu lub w ogóle nie rozpoznał i nie uwzględnił istotnych aspektów sprawy eksponowanych przez stronę na gruncie zarzutów kasacyjnych.

Według Naczelnego Sądu Administracyjnego, zarzuty skargi kasacyjnej nie podważają stanowiska Sądu I instancji, z którego wynika, że kontrolowana przez ten Sąd decyzja nie jest niezgodna z prawem.

Przede wszystkim należy podnieść – co ma walor porządkujący oraz systematyzujący dalszy wywód, a powodowane jest sposobem, w jaki zostały sformułowane i uzasadnione zarzuty kasacyjne, dla których w ich znacznej części wspólny mianownik stanowi (współstanowi) zarzut naruszenia art. 141 § 4 lub art. 134 § 1 lub art. 133 § 1 p.p.s.a. – że nie ma żadnych usprawiedliwionych podstaw, aby twierdzić, że w rozpatrywanej sprawie doszło do naruszenia wymienionych przepisów prawa w sposób, w jaki przedstawia to strona skarżąca.

Za niezasadny należy uznać zarzut upatrujący wadliwości zaskarżonego wyroku w braku odniesienia się do wszystkich zarzutów skargi (petitum skargi kasacyjnej). W odpowiedzi na formułowany na jego gruncie sposób naruszenia 134 § 1 art. 141 § 4 p.p.s.a. – w kontekście zasady braku związania zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą skargi – należy wyjaśnić, że sąd administracyjny I instancji nie jest zobowiązany odnosić się w uzasadnieniu wydawanego orzeczenia do zarzutów i argumentacji niemających istotnego znaczenia dla oceny zgodności z prawem zaskarżonego aktu, albowiem pominięcie w uzasadnieniu wyroku rozważań dotyczących zarzutów niezasadnych nie stanowi naruszenia przepisów postępowania sądowoadministracyjnego o istotnym wpływie na wynik sprawy (por. np.: wyroki NSA z dnia: 5 grudnia 2018 r., sygn. akt II GSK 4421/16; 17 lutego 2011 r., sygn. akt I OSK 1824/10; 14 kwietnia 2010 r., sygn. akt I OSK 850/09; 9 grudnia 2010 r., sygn. akt II OSK 1766/10). Nie oznacza to jednak, że nie jest zobowiązany do przedstawienia i odniesienia się do tych zarzutów, które mogły mieć wpływ na wynik sprawy i to w zakresie - co należy podkreślić - w jakim jest to konieczne dla rozstrzygnięcia danej sprawy oraz dla oceny prawidłowości tego rozstrzygnięcia. Okoliczność zatem, że w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku nie analizowano merytorycznie wszystkich zarzutów podniesionych w skardze może stanowić naruszenie art. 141 § 4 p.p.s.a., ale – co należy podkreślić – wyłącznie w sytuacji wykazania wpływu tego uchybienia na wynik sprawy (por. np. wyroki Naczelnego Sądu Administracyjnego: z dnia 17 lutego 2011 r. sygn. akt I OSK 1824/10; z dnia 28 lipca 2015 r. w sprawie II OSK 851/15; z dnia 21 listopada 2014 r. w sprawie II OSK 1084/13; z dnia 28 czerwca 2016 r., sygn. akt II GSK 358/15). Z powyższego wynika, że jakkolwiek brak odniesienia się wojewódzkiego sądu administracyjnego do niektórych zarzutów lub twierdzeń zawartych w skardze nie stanowi sam w sobie uchybienia skutkującego koniecznością uchylenia zaskarżonego wyroku, to jednak pominięcie zarzutów i argumentów istotnych oraz – co należy podkreślić – wykazanie w skardze kasacyjnej takiego właśnie ich charakteru, może stanowić uzasadnioną podstawę do uchylenia wyroku sądu administracyjnego I instancji.

Strona skarżąca jednak nie wskazała, ani też nie wyjaśniła w odniesieniu do omawianej i tak stawianej przez nią kwestii spornej, jakie dokładnie deficyty towarzyszą uzasadnieniu zaskarżonego wyroku oraz jakie jest znaczenie tych deficytów w relacji do znaczenia i doniosłości stawianych w skardze zarzutów, do których miał nie odnieść się Sąd I instancji, co miałoby jednocześnie nie pozostawać bez wpływu na wynik sprawy. Co więcej – a należy to stanowczo podkreślić – analiza uzasadnienia zaskarżonego wyroku nie usprawiedliwia tezy o istnieniu zarzucanych mu przez stronę skarżącą wad. Konfrontując bowiem zarzuty podnoszone w skardze na decyzję Prezesa UKE w przedmiocie rezerwacji częstotliwości z argumentacją prawną zawartą w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku należy stwierdzić, że nie jest ona niczym innym, jak tylko odpowiedzią (i to wprost) na wymienione zarzuty skargi, co jasno i wyraźnie potwierdza również konwencja narracji zastosowanej w uzasadnieniu kontrolowanego orzeczenia. Okoliczność zaś, że podejście Sądu I instancji do oceny oraz znaczenia zarzutów skargi nie koresponduje z oczekiwaniami i stanowiskiem strony skarżącej nie uzasadnia wniosku o naruszeniu przez ten Sąd art. 141 § 4 p.p.s.a.

Podobnie, jak i nie uzasadnia wniosku o naruszeniu przez Sąd I instancji art. 134 § 1 p.p.s.a. Skoro w świetle tego przepisu granice rozpoznania wojewódzkiego sądu administracyjnego określa sprawa administracyjna będąca przedmiotem zaskarżenia, a treść i zakres sprawy administracyjnej, czyli tożsamość sprawy, wyznaczają normy prawa, które determinują treść rozstrzygnięcia zawartego w zaskarżonym akcie i precyzują czynności pozwalające zidentyfikować skonkretyzowany w nich stosunek prawny (por. wyrok NSA z dnia 15 stycznia 2008 r., sygn. akt II GSK 321/07), to w kontekście konsekwencji wynikających z art. 134 § 1 p.p.s.a. za uzasadniony uznać należy wniosek – formułowany na podstawie analizy uzasadnienia zaskarżonego wyroku – że Sąd I instancji orzekał w granicach sprawy wyznaczonych istotą oraz treścią normy prawa, która determinowała treść rozstrzygnięcia zawartego w zaskarżonym akcie, a mianowicie normy prawnej rekonstruowanej na podstawie art. 114, art. 115, art. 116 ust. 1 pkt 2 w związku z art. 118b i art. 118c ustawy Prawo telekomunikacyjne. Ma to tę konsekwencję, że nie sposób jest twierdzić, że nie będąc związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną, Sąd I instancji nie wyszedł poza ich granice, mimo że w danej sprawie powinien był to uczynić lub rozpoznając skargę dokonał oceny pod względem zgodności z prawem innej sprawy (w znaczeniu przedmiotowym i podmiotowym), niż sprawa rozstrzygnięta zaskarżonym aktem lub rozpoznał skargę z przekroczeniem granic danej sprawy lub – co należy podkreślić i o czym mowa będzie jeszcze dalej – że nie rozpoznał istoty sprawy. Zwłaszcza, że strona skarżąca nie wykazała również, aby miało być inaczej.

W korespondencji do dotychczas przedstawionych argumentów należy również stwierdzić, że uzasadnienie zaskarżonego wyroku wolne jest od wad przypisywanych mu w petitum skargi kasacyjnej, albowiem argumentacji Sądu I instancji nie sposób jest zarzucić braku konsekwencji oraz braku spójności, a w żadnym stopniu nie dowodzi tego argument z przywoływanych przez stronę passusów uzasadnienia kontrolowanego orzeczenia. Przywoływane przez stronę cytaty są – co należy podkreślić – wyrwane z kontekstu, w tym zwłaszcza prawnego oraz faktycznego kontekstu sprawy, w której z uwagi na jej przedmiot wydana została decyzja kontrolowana przez Sąd I instancji, o czym również mowa będzie jeszcze dalej.

Uzasadnienie zaskarżonego wyroku nie jest również, jak sugeruje to strona skarżąca w skardze kasacyjnej, wadliwe z tego powodu, że miałoby w swej treści nie odzwierciedlać rzeczywistego stanu sprawy, w tym – jeżeli nie przede wszystkim, jak twierdzi strona skarżąca – z tego powodu, że Sąd I instancji naruszył art. 133 § 1 p.p.s.a. wychodząc jednocześnie z roli, którą powierzył mu ustawodawca.

Z przywołanego przepisu prawa wynika nakaz wyprowadzania oceny prawnej na gruncie faktów i dowodów znajdujących odzwierciedlenie w aktach sprawy ustanawiający jednocześnie granice, w obrębie których sąd administracyjny może operować i poza które nie może wykraczać, co ma i tę konsekwencję, że błąd w odczytaniu akt sprawy nie uzasadnia tezy o naruszeniu wymienionego przepisu, lecz ewentualnie wniosek o naruszeniu art. 141 § 4 p.p.s.a. poprzez błędne przedstawienie stanu sprawy w uzasadnieniu orzeczenia (por. np. wyroki NSA z dnia: 10 kwietnia 2018 r., sygn. akt II GSK 196/16; 16 marca 2018 r., sygn. akt I FSK 1225/16; 7 lutego 2018 r., sygn. akt I OSK 1881/17; 17 stycznia 2018 r., sygn. akt II FSK 3655/15).

Analiza uzasadnienia zaskarżonego wyroku, nie dość, że nie daje podstaw, aby twierdzić, że uzasadnienie zaskarżonego wyroku błędnie przedstawia stan sprawy, o czym przekonują dotychczas przedstawione argumenty, to przede wszystkim nie uzasadnia twierdzenia, że źródłem ocen prawnych Sądu I instancji nie były fakty oraz dowody nieznajdujące odzwierciedlenia w aktach sprawy, a w tej mierze, niezasadne stanowisko strony prezentowane w petitum skargi kasacyjnej, wystarczy skonfrontować ze szczegółowym uzasadnieniem zaskarżonej decyzji, aby uznać, że Sąd I instancji nie naruszył zasady określonej w art. 133 § 1 p.p.s.a.

W odniesieniu do powyższego należy podkreślić, że akta sprawy, o których mowa na gruncie przywołanego przepisu, to nic innego, jak akta postępowania administracyjnego, a więc – tak jak w rozpatrywanej sprawie – akta postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości, w którym to postępowaniu wydana została kontrolowana decyzja.

To zaś ma swoje znaczenie oraz konsekwencje i z oczywistych wręcz względów, o których mowa była powyżej, nie może pozostawać bez wpływu na ocenę odnośnie do braku zasadności zarówno dotychczas omawianych zarzutów kasacyjnych, jak i pozostałych zarzutów skargi kasacyjnej.

Z tego mianowicie powodu, że uwzględniając treść oraz konsekwencje art. 134 § 1 i art. 133 § 1 p.p.s.a. – którym Sąd I instancji nie uchybił operując w granicach sprawy oraz na podstawie jej akt – za nieuzasadnione oraz nieusprawiedliwione należało uznać, nie dość, że twierdzenie o naruszeniu tych przepisów, to także – jeżeli nie przede wszystkim – oczekiwanie strony skarżącej odnośnie do potrzeby przeprowadzenia kontroli zgodności z prawem zaskarżonej decyzji w zakresie, w jakim domagała się tego w skardze do Sądu I instancji oraz aktualnie na gruncie zarzutów kasacyjnych adresowanych wobec zaskarżonego wyroku, a mianowicie w zakresie uwzględniającym również przebieg oraz rezultat postępowania selekcyjnego co, aż nadto jasno i wyraźnie wybrzmiewa na gruncie zarzutów skargi kasacyjnej.

Zarzuty – budowane przy tym (podobnie jak i pozostałe zarzuty skargi kasacyjnej, co należy podkreślić w kontekście dotychczas przedstawionych uwag oraz ocen) w oparciu o niezasadne założenie, że stanem faktycznym sprawy jest stan, który sama strona uznaje za prawidłowy, nie zaś stan faktyczny, którego zakres ustaleń określają normy prawa materialnego wyznaczające zbiór koniecznych do załatwienia sprawy (rezerwacji częstotliwości) prawnie relewantnych faktów – nie mogą być uznane za usprawiedliwione, podobnie jak i towarzyszące im oczekiwania.

Jeżeli bowiem, jak jasno i wyraźnie wynika to z art. 116 ust. 7 ustawy Prawo telekomunikacyjnej, przetarg, aukcja oraz konkurs są postępowaniami odrębnymi od postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości i nie stosuje się do nich przepisów k.p.a. – co w odniesieniu do aukcji wyraża się w tym, że w rozpoczyna się ona z momentem jej ogłoszenia, kończy zaś z momentem ogłoszenia jej wyników, to ma to tę konsekwencję, że kontrola prawidłowości ich przebiegu oraz wyniku następuje wyłącznie w (odrębnym) trybie postępowania regulowanym w art. 118d ust. 1 – 3 przywołanej ustawy. Rezultat zaś tej kontroli w zakresie odnoszącym się do zmiany wyników przetargu, aukcji oraz konkursu, jak z kolei stanowi ust. 7 art. 118d, jest podstawą wznowienia postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości dokonanej po przeprowadzeniu (unieważnionych) przetargu, aukcji oraz konkursu. Jeżeli tak, to nie sposób jest zasadnie twierdzić i oczekiwać, że postępowanie w sprawie rezerwacji częstotliwości oraz sądowa kontrola prawidłowości tego postępowania i wydanego w nim rozstrzygnięcia może obejmować swoim zakresem wymóg kontroli prawidłowości oraz rezultatu postępowania selekcyjnego. Zwłaszcza, że jego wynik, o którym mowa w art. 118c w związku z art. 118b przywołanej ustawy, stanowi element stanu faktycznego w postępowaniu sprawie rezerwacji częstotliwości, co z kolei jasno i wyraźnie wynika z art. 114 ust. 4a ustawy, a ma on – co należy podkreślić w świetle przywołanych przepisów prawa – charakter wiążący dla wymienionego postępowania. Oczywiście do czasu, do kiedy w zastrzeżonym (i odrębnym) do tego trybie, nie zostanie wzruszony, z konsekwencją dającą podstawę do wznowienia postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości, a więc innymi słowy do czasu przeprowadzenia i zakończenia nadzwyczajnego postępowania polegającego na ponownym rozpatrzeniu sprawy w celu sprawdzenia, czy wada postępowania selekcyjnego nie wpłynęła na treść rozstrzygnięcia rezerwacyjnego, co ma i tę konsekwencję – jak należałoby przyjąć w świetle przywołanych przepisów prawa – że skutki prawne wzruszalnej we wskazany sposób decyzji rezerwacyjnej są uznawane przez prawo, zaś nowym aktem wydanym we wznowionym postępowaniu pozbawia się jedynie zdolności ich wywoływania na przyszłość. Oznacza to również, że tak ukształtowanego trybu postępowania oraz wzajemnych relacji postępowania selekcyjnego i postępowania rezerwacyjnego – wobec tego, że służy to konkretnym i jasno określonym celom – nie sposób jest kontestować z pozycji proponowanej przez stronę skarżącą, w tym z pozycji unijnych, a mianowicie argumentacji odwołującej się do dyrektywy 2002/21/WE Parlamentu Europejskiego i Rady (UE). Zwłaszcza, gdy podkreślić, że ustawa Prawo telekomunikacyjne przewiduje przecież procedurę kontroli wyniku selekcji oraz procedurę kontroli rozstrzygnięcia podejmowanego w postępowaniu rezerwacyjnym. Jakkolwiek procedury te oraz przysługujące w ich ramach środki prawne mają względem siebie odrębny charakter, o czym mowa była powyżej, to jednak nie sposób jest upatrywać w tym jakiegokolwiek ograniczenia, czy też wręcz niweczenia uprawnień do wzruszania przebiegu i wyniku selekcji oraz wzruszenia decyzji rezerwacyjnej. Tym samym należało również stwierdzić, że w rozpatrywanej sprawie nie ziściły przesłanki, które mogłyby uzasadniać wystąpienie przez Naczelny Sąd Administracyjny z pytaniem prejudycjalnym do Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskie w zakresie odnoszącym się do kwestii, które przedstawione zostały we wniosku strony skarżącej z dnia [...] września 2019 r. Realizowanej przez sąd orzekający w trybie pytania prejudycjalnego tzw. funkcji kooperacyjnej, muszą bowiem towarzyszyć wątpliwości odnoszące się do treści lub mających zastosowanych w sprawie przepisów prawa unijnego lub ważności aktu prawa unijnego, których Sąd w składzie orzekającym jednak nie powziął.

W tym też miejscu należy podnieść, że powyższe – jak w pełni zasadnie należałoby przyjąć – nie może pozostawać bez wpływu na ocenę zasadności zarzutu z petitum skargi kasacyjnej. Wbrew stanowisku strony skarżącej, Sąd I instancji prawidłowo bowiem uznał, że wynik przedmiotowego postępowania rezerwacyjnego nie był uzależniony od rezultatu postępowania w sprawie unieważnienia aukcji, albowiem postępowanie to nie stanowiło, w rozumieniu art. 97 § 1 pkt 4 k.p.a., kwestii prejudycjalnej stanowiącej przeszkodę prowadzenia oraz zakończenia postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości. Podzielając stanowisko Sądu I instancji odnośnie do omawianej kwestii należy podkreślić, że rekonstrukcja treści przywołanego przepisu – w rozumieniu którego "innym organem", może być również organ załatwiający sprawę główną, lecz działający w odrębnej sprawie, w odrębnym przedmiotowo postępowaniu, prowadzonym w oparciu o odrębne podstawy prawne (por. np. wyrok NSA z dnia 26 lutego 2014 r., sygn. akt II GSK 951/12) – aby mogła być uznana za prawidłową, nie może pomijać wynikającego z tego przepisu obowiązku ustalenia związku przyczynowego pomiędzy rozstrzygnięciem sprawy administracyjnej a zagadnieniem wstępnym, a o istnieniu takiej zależności, która musi mieć charakter bezpośredni, przesądza – co należy stanowczo zaakcentować – treść przepisów prawa materialnego, stanowiących podstawę prawną decyzji administracyjnej, tj. decyzji wydawanej w sprawie głównej (por. M, Jaśkowska, A. Wróbel, Komentarz aktualizowany do ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego LEX/el., 2018). Przy tym, co również ma swoje znaczenie, zależności (uprzedniego) rozstrzygnięcia zagadnienia wstępnego i rozpatrzenia sprawy administracyjnej nie można utożsamiać z wymogiem ukierunkowania tego ostatniego na określoną treść decyzji administracyjnej. Od rozstrzygnięcia zagadnienia wstępnego "zależeć" powinno rozpatrzenie sprawy administracyjnej w ogóle, nie zaś wydanie decyzji o określonej treści (por. G. Łaszczyca, Zawieszenie ogólnego postępowania administracyjnego, Kraków, 2005, s. 100). Istota kwestii prejudycjalnej wyraża się więc w tym, że brak jej uprzedniego rozstrzygnięcia wyklucza każde, to jest zarówno pozytywne, jak i negatywne dla strony zakończenie postępowania administracyjnego (por. np. wyrok NSA z dnia 20 grudnia 2012 r., sygn. akt II OSK 1570/11; wyrok NSA z dnia 24 czerwca 2015 r., sygn. akt II GSK 2699/14).

Przedstawione rozumienie pojęcia "zagadnienia wstępnego", o którym mowa w art. 97 § 1 pkt 4 k.p.a., nie uzasadnia więc stanowiska strony skarżącej, że jest nim w znaczeniu wynikającym z przywołanego przepisu prawa, wynik (równolegle prowadzonego) postępowania w sprawie unieważnienia aukcji. Postępowanie w sprawie rezerwacji częstotliwości I oraz wynik tego postępowania nie były bowiem w świetle przedstawionych argumentów, a także w świetle przywołanych powyżej przepisów ustawy Prawo telekomunikacyjne, uzależnione od rezultatu postępowania ukierunkowanego na wzruszenie wyników aukcji (por. również argument z poglądu prawnego wyrażonego w uzasadnieniu postanowienia NSA z dnia 10 sierpnia 2010 r., sygn. akt II GZ 61/10) – w świetle przywołanych argumentów, kwestii prejudycjalnej w rozumieniu art. 97 § 1 pkt 4 k.p.a., a tym samym przeszkody do wydania zaskarżonej decyzji, nie mogła stanowić również kwestia potrzeby wydania orzeczenia sądowego w sprawie ze skargi na postanowienie Prezesa UKE w sprawie wglądu do akt sprawy, co czyni niezasadnym także zarzut z petitum skargi kasacyjnej. Tym samym, wbrew oczekiwaniom strony skarżącej, kwestia ta – również z uwagi na jej istotę – nie mogła stanowić również przedmiotu oceny z punktu widzenia art. 10 k.p.a.

W świetle powyższego, w sytuacji, gdy kontrolując prawidłowość postępowania w sprawie rezerwacji częstotliwości oraz zgodność z prawem rezultatu tego postępowania, to jest decyzji w przedmiocie rezerwacji częstotliwości, Sąd I instancji uwzględniał – jak jasno i wyraźnie wynika to z uzasadnienia zaskarżonego wyroku – wiążące prawnie w tym postępowaniu konsekwencje wynikające z art. art. 118c w związku z art. 118b ust. 1 pkt 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne, a więc innymi słowy wyniki aukcji konsumowane następnie poprzez rezerwację częstotliwości na rzecz podmiotu wyłonionego (por. wyrok NSA z dnia 9 kwietnia 2013 r., sygn. akt II GSK 99/12), to nie sposób jest podzielić stanowiska strony skarżącej odnośnie do braku zaktualizowania się w wymienionym postępowaniu przesłanki podmiotowej, a mianowicie wyłonienia podmiotu, o którym mowa w art. 118b ust. 1 przywołanej ustawy, a tym samym odnośnie do wadliwości wskazanej decyzji rezerwacyjnej oraz wadliwości jej kontroli przez Sąd I instancji.

Zwłaszcza, gdy niezależnie od dotychczas przedstawionych już argumentów, zarzutom z petitum skargi kasacyjnej przeciwstawić w analizowanym zakresie – to jest w odniesieniu do kwestii podmiotu wyłonionego – również argument z treści art. 118c ust. 3 ustawy Prawo telekomunikacyjne, z którego wynika, że jeżeli przedmiotem przetargu, aukcji lub konkursu była więcej niż jedna rezerwacja, właściwy organ prowadzi odrębne postępowanie dla każdej z tych rezerwacji. Z akt sprawy, na podstawie i w granicach których orzekał Sąd I instancji, jasno i wyraźnie wynika przecież, że przedmiotem aukcji było 19 rezerwacji częstotliwości, obejmujące różne zakresy, o które uczestnicy aukcji ubiegali się odrębnie składając ofertę na wskazywany blok częstotliwości, w konsekwencji czego – co należy podkreślić – Prezes UKE sporządził odrębne listy wyników aukcji dla każdego z zakresów częstotliwości, prowadząc następnie odrębne postępowania dla każdej rezerwacji częstotliwości. W związku z tym, że okoliczności te nie sposób jest skutecznie zanegować, podobnie jak i nie sposób jest skutecznie zakwestionować w postępowaniu rezerwacyjnym prawidłowość przeprowadzenia aukcji oraz ich wyniki – o czym mowa była już powyżej – to nie sposób jest za trafne uznać stanowisko strony skarżącej odnośnie do prezentowanej przez nią innej oceny przedmiotu aukcji, jej wyników oraz podmiotu wyłonionego, a to również dlatego, że formułowana jest ona na gruncie stanu faktycznego, który sama strona uznaje za prawidłowy. Nie jest również trafne - co w tym miejscu należy podnieść – stanowisko strony skarżącej odnośnie do oceny prawidłowości przeprowadzonego w sprawie postępowania rezerwacyjnego, którego wadliwości upatruje ona w naruszeniu art. 62 k.p.a.. Według Naczelnego Sądu Administracyjnego nie dość, że za uzasadniony w świetle art. 206 ust. 1 ustawy Prawo telekomunikacyjnej należy uznać wniosek, że art. 118c ust. 3 tej ustawy jest przepisem szczególnym w relacji do art. 62 k.p.a., to nawet gdyby jednak przyjąć inaczej – co nie byłoby jednak założeniem uzasadnionym – możliwości uczynienia zadość oczekiwaniu strony skarżącej sprzeciwia się sama treść przywołanego przepisu k.p.a. Wymaga on bowiem, tożsamości stanu faktycznego, z którego wynikają prawa lub obowiązki stron postępowania. Nie jest to bez znaczenia, gdy podkreślić, że przedmiotem aukcji, obejmującej 19 różnych zakresów częstotliwości a jej rezultat zmaterializował się w odrębnych listach wyników dla każdego z zakresów częstotliwości, a każdy z tych wyników (tj. wyników, o których mowa w art. 118c w związku z art. 118b przywołanej ustawy) odnosił się do odrębnego zakresu częstotliwości i stanowił w każdej ze spraw w przedmiocie rezerwacji (różnych) zakresów częstotliwości z pasma 800 MHz oraz z pasma 2,6 GHz, wiążący element ich stanów faktycznych i jednocześnie element odrębny i odróżniający od pozostałych.

Uwzględniając dotychczas przedstawione argumenty, nie sposób jest również zasadnie upatrywać wadliwości zaskarżonego wyroku, a co za tym idzie także braku zgodności z prawem zaskarżonej decyzji rezerwacyjnej, w podejściu Sądu I instancji do kwestii tzw. abstrakcyjnych bloków częstotliwości, to jest bloków częstotliwości, których częstotliwości graniczne nie zostały zdefiniowane, którą Sąd ten uznał za zagadnienie o charakterze ściśle technicznym.

Eksponowanie przez stronę skarżącą na gruncie zarzutów z pkt 1 i pkt 2 petitum skargi kasacyjnej doniosłości wymienionej kwestii – i to nawet niezależnie od oceny prawidłowości stanowiska Sądu I instancji w tym względzie – nie może odnieść oczekiwanego przez nią rezultatu. Z tego powodu, że o ile operowanie terminem tzw. abstrakcyjnych bloków częstotliwości mogło mieć (miało) swoje znaczenie oraz uzasadnienie w postępowaniu selekcyjnym, albowiem przedmiotem aukcji, obejmującej 19 różnych zakresów częstotliwości (to jest bloków częstotliwości, których częstotliwości graniczne nie zostały zdefiniowane), było 19 rezerwacji częstotliwości – i tak też, co nie jest bez znaczenia, opisane to zostało w ogłoszeniu o aukcji i dokumentacji aukcyjnej, co oznacza, że warunki aukcji znane były jej uczestnikom – to jednak, co należy podkreślić, postępowanie, w którym wydana została kontrolowana decyzja dotyczyło już rezerwacji (rozdysponowania) konkretnego zakresu częstotliwości (który odpowiadał konkretnemu blokowi abstrakcyjnemu), co następowało przy komplementarnym uwzględnieniu wiążącego wyniku aukcji (w rozumieniu art. 118c ustawy Prawo telekomunikacyjne, nie zaś protokołu z jej przebiegu) dla każdego spośród zakresów częstotliwości oraz potrzeby zapewnienia efektywnego wykorzystania częstotliwości.

Skoro tak, to w sytuacji, gdy omawiane zarzuty – o czym była już mowa – zmierzają w swej istocie do podważenia prawidłowości przebiegu oraz wyników akcji, co w świetle powyżej przedstawionych argumentów nie jest jednak możliwe i dopuszczalne w postępowaniu w sprawie rezerwacji częstotliwości, a co za tym idzie także w postępowaniu sądowym kontrolującym prawidłowość postępowania rezerwacyjnego i wydanego w nim rozstrzygnięcia, to za uzasadniony należało uznać wniosek, że nie zostały one oparte na usprawiedliwionych podstawach.

Według Naczelnego Sądu Administracyjnego, nie ma również żadnych usprawiedliwionych podstaw, aby twierdzić, że wyrok Sądu I instancji nie odpowiada prawu z powodu, który strona skarżąca podnosi na gruncie petitum skargi kasacyjnej. Sąd I instancji przekonująco i jasno wyjaśnił bowiem dlaczego, w relacji do treści art. 89 § 2 k.p.a., nieprzeprowadzenie rozprawy administracyjnej w rozpatrywanej sprawie nie mogło być uznane za naruszenie przepisów postępowania mogące mieć istotny wpływ na wynik sprawy. W tej mierze należy podnieść, że potrzeba uzgodnienia interesów stron, jako przesłanka przeprowadzenia rozprawy administracyjnej, musi mieć – jak w pełni zasadnie należałoby przyjąć – swoje źródło i musi być to źródło uzasadnione, skoro ustawodawca na gruncie przywołanego przepisu operuje zwrotem "[...] gdy zachodzi potrzeba [...]". To zaś oznacza, że potrzeba ta nie zachodzi, gdy organ administracji publicznej dysponuje już stanowiskiem stron, w oparciu o które może zidentyfikować, ocenić oraz rozpoznać ich żądania i (przeciwstawne) interesy. Ponadto, co w tej mierze nie jest również bez znaczenia w sytuacji, gdy tak jak w rozpatrywanej sprawie – jak zasadnie podniósł to Sąd I instancji – przedmiot postępowania jest tego rodzaju, że uzgodnienie interesów strony czyni postulatem niemożliwym do spełnienia, to tym bardziej nie sposób jest upatrywać braku zgodności z prawem zaskarżonej decyzji w nieprzeprowadzeniu rozprawy administracyjnej i kwalifikowania tej sytuacji, jako naruszenia o którym mowa w art. 145 § 1 pkt 1 lit. c) p.p.s.a. Przeciwnego zaś wniosku, nie uzasadnia zdaniem Naczelnego Sądu Administracyjnego, podnoszony przez stronę argument z poglądu prawnego wyrażonego w sprawie sygn. akt II GSK 308/06, a to dlatego, że pogląd ten przedstawiony został na gruncie innego, niż w rozpatrywanej sprawie stanu faktycznego oraz prawnego.

Za pozbawiony usprawiedliwionych podstaw należało również uznać zarzut skargi kasacyjnej, na gruncie którego wadliwości zaskarżonego wyroku oraz braku zgodności z prawem kontrolowanej tym wyrokiem decyzji Prezesa UKE, strona skarżąca upatruje w braku zachowania zasady bezstronności postępowania, której gwarantem jest instytucja wyłączenia pracownika.

Jakkolwiek z art. 24 § 3 k.p.a. wynika, że pracownik organu administracji podlega wyłączeniu od udziału w postępowaniu, jeżeli zostanie uprawdopodobnione istnienie okoliczności niewymienionych w § 1, które mogą wywołać wątpliwość co do bezstronności pracownika, to jednak nie sposób jest wnioskować o zaktualizowaniu się w rozpatrywanej sprawie wskazanej przesłanki wyłączenia, tylko i wyłącznie na tej podstawie, że pracownicy organu biorący udział w postępowaniu zakończonym zaskarżoną decyzją brali również udział w wykonywaniu powierzonych im zadań związanych z przygotowaniem oraz przeprowadzeniem aukcji. W tym względzie stanowisko Sądu I instancji należy bowiem uznać za prawidłowe. Zwłaszcza, że znajduje ono swoje uzasadnienie i w tym argumencie, że – jak powyżej już to podkreślono – postępowanie selekcyjne, rozpoczynające się ogłoszeniem aukcji i kończące się wraz z jej zamknięciem, jest postępowaniem odrębnym od postępowania rezerwacyjnego. Przedmiotem zaś postępowania rezerwacyjnego nie jest – co także wielokrotnie już akcentowano – kontrola prawidłowości przeprowadzenia aukcji oraz jej wyniku, gdyż dochodzi do tego w odrębnym trybie przewidzianym ustawą Prawo telekomunikacyjne, lecz rezerwacja częstotliwości na rzecz podmiotu wyłonionego, w rozumieniu art. 118b przywołanej ustawy. Tym samym, nie sposób jest twierdzić, że w rozpatrywanej sprawie doszło do naruszenia zasady bezstronności z powodów wskazywanych przez stronę skarżącą zwłaszcza, gdy w kontekście przedmiotu oraz celu postępowania rezerwacyjnego oraz jego relacji do postępowania selekcyjnego podnieść również, że wynik aukcji determinowały działania jej uczestników, nie zaś pracowników organu.

Pozbawiony usprawiedliwionych podstaw jest również zarzut naruszenia art. 115 ust.2a w zw. z art. 146 ustawy Prawo telekomunikacyjne. W myśl przepisu art. 115 ust. 2a tej ustawy w rezerwacji częstotliwości można zwolnić z obowiązku uzyskania pozwolenia radiowego, jeżeli określono warunki wykorzystywania częstotliwości, o których mowa w art. 146. Zwolnienie z obowiązku uzyskania pozwolenia radiowego jest uprawnieniem, a nie obowiązkiem Prezesa UKE. Przepisy ustawy Prawo telekomunikacyjne określają pozytywną przesłankę, po spełnieniu której Prezes UKE może z tej możliwości skorzystać. NSA zauważa, że Prezes UKE w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji wyjaśnił, że "W związku z brakiem porozumień międzynarodowych ze wszystkimi państwami sąsiadującymi z RP dotyczących warunków wykorzystywania częstotliwości z pasma 2,6 GHz (..) odstąpił od możliwości określenia w Rezerwacji warunków wykorzystania częstotliwości, pozwalających na zwolnienie z obowiązku uzyskania pozwolenia radiowego." Wobec nieokreślenia w Rezerwacji warunków wykorzystania częstotliwości, pozwalających na zwolnienie z obowiązku uzyskania pozwolenia radiowego, która to okoliczność nie została skutecznie podważona w skardze kasacyjnej, przesłanka zwolnienia z obowiązku uzyskania pozwolenia radiowego nie została spełniona. W konsekwencji nietrafny jest też powiązany z tym zarzutem naruszenia przepisów prawa materialnego zarzut naruszenia przez Prezesa UKE zasad postępowania administracyjnego, w szczególności określonych w art. 6, 8 i 11 k.p.a.

W związku z powyższym, Naczelny Sąd Administracyjny na podstawie art. 184 w związku z art. 204 pkt 1 i art. 205 § 2 p.p.s.a. orzekł, jak w sentencji wyroku.