Sąd Okręgowy w Warszawie
XVII Wydział Sąd Ochrony Konkurencji i Konsumenta
Sygnatura akt: XVII AmW 12/20
Data wyroku: 2022-04-12 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE, REASON
Sędziowie: Ewa Malinowska
Słowa kluczowe: Zbiorowe zaopatrzenie w wodę, Zbiorowe zaopatrzenie w wodę i zbiorowe odprowadzenie ścieków
Podstawa prawna: art. 27e ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 i 4 ustawy z 7.06.2001 r. o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków

Sygn. aktXVII AmW 12/20

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ
Dnia 12 kwietnia 2022 r.
Sąd Okręgowy w Warszawie, XVII Wydział Sąd Ochrony Konkurencji i Konsumentóww składzie:

Przewodniczący –

Sędzia SO Ewa Malinowska

po rozpoznaniu 12 kwietnia 2022 r. w Warszawie
na posiedzeniu niejawnym
sprawy z odwołania„(...)” spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wZ.
przeciwkoDyrektorowi Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej wW.Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie
z udziałem zainteresowanejD. O.
o odmowę nakazania przyłączenia nieruchomości do wodociągu
na skutek odwołania „(...)” spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wZ.od Decyzji Dyrektora Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej wW.Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie z 17 czerwca 2020 r. Nr(...)

zmienia zaskarżoną Decyzję w pkt 2 w ten sposób, iż nadaje jej następujące brzmienie:
„2. Odmówić przyłączenia przez „(...)" Sp. z o.o.,ul. (...),(...)-(...) Z., nieruchomości nr ewidencyjny(...)będącej własnościąD. O.do wodociągu biegnącego odul. (...), zgodnie z wnioskiem od stronydziałki nr (...).
Sędzia SO Ewa Malinowska
Sygn. akt XVII AmW 12/20

UZASADNIENIE
Decyzją z 17 czerwca 2020 r. Nr(...)Dyrektor Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej wW.Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie (

    dalej organ regulacyjny, pozwany), na podstawieart. 27a ust. 3 pkt 3 i 27 e ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 2 i 4 ustawy z dnia 7 czerwca 2001 r. o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków(t.j. Dz. U. z 2019 r., poz. 1437 z poźn. zm.) orazart. 104 i art. 107 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego(t.j. Dz. U. z 2020 r., poz. 256), po wszczęciu postępowania na wniosekD. O.w sprawie rozstrzygnięcia sporu toczącego się pomiędzyD. O.

    (dalej zainteresowana)a „(...)” Sp. z o.o. wZ.

    (dalej powód)dotyczącego:

1
odcięcia dostawy wody do nieruchomości nr ewidencyjny(...)

2
odmowy przyłączenia nieruchomości nr ewidencyjny(...)(od stronydziałki nr (...)) do wodociągu biegnącego odul. (...),

orzekł:

1
odmówić przywrócenia dostawy wody do nieruchomości nr ewidencyjny(...)z wyłączonego z eksploatacji wodociągu przez „(...)" Sp. z o.o.,ul. (...),(...)-(...) Z.;

2
nakazanie przyłączenia przez „(...)" Sp. z o.o.,ul. (...),(...)-(...) Z.nieruchomości nr ewidencyjny(...)będącej własnościąD. O.do wodociągu biegnącego odul. (...), zgodnie z wnioskiem od stronydziałki nr (...).

Odwołanie od powyższej Decyzji złożył powód, zaskarżając ją w części, tj. w zakresie pkt 2. Jednocześnie powód wniósł o zmianę Decyzji w zakresie pkt 2 i odmowę nakazania przyłączenia nieruchomości nr ewidencyjny(...)będącej własnościąD. O.do wodociągu biegnącego odul. (...)od stronydziałki nr (...).
Zaskarżonej Decyzji powód zarzucił naruszenie:

1
art. 27e ust. 2 pkt 4 ustawy o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ściekówpoprzez nakazanie przyłączenia nieruchomości nr ewidencyjny(...)będącej własnościąD. O.do wodociągu biegnącego odul. (...)od stronydziałki nr (...)pomimo tego, że „(...)” Sp. z o.o. wZ.nie dysponują ustanowioną na swoją rzecz, na działce nr ewid.(...), służebnością przesyłu – co jest warunkiem koniecznym, aby Spółka mogła zrealizować nakaz sformułowany w pkt 2 Decyzji;

2
art. 156 § 1 ust. 5 k.p.a., gdyż Decyzja w dacie wydania była niewykonalna i pozostaje niewykonalna nadal z uwagi na to, że zarówno w dacie wydania Decyzji, jak i obecnie „(...)” Sp. z o.o. wZ.nie dysponują ustanowioną na swoją rzecz, na działce nr ewid.(...), służebnością przesyłu – co jest warunkiem koniecznym, aby Spółka mogła zrealizować nakaz sformułowany w pkt 2 Decyzji.

Pozwany złożył odpowiedź na odwołanie, ale została ona zwrócona jako wniesiona z uchybieniem terminu.
Zainteresowana w złożonej odpowiedzi na odwołanie wniosła o:

1
oddalenie odwołania,

2
zasądzenie od strony skarżącej na rzecz zainteresowanej kosztów zastępstwa adwokackiego według norm przepisanych wraz z odsetkami ustawowymi za opóźnienie liczonymi od dnia uprawomocnienia się orzeczenia kończącego postępowanie do dnia zapłaty,

3
dopuszczenie dowodu z dokumentów wymienionych w uzasadnieniu w celu wykazania faktów tam wskazanych,

4
dopuszczenie dowodu z zeznań świadkaZ. G.celem wykazania woli współpracy z Wodociągami, wyrażenia zgody na ustanowienie na jej działce służebności, postawy Wodociągów w niniejszej sprawie,

5
przesłuchanie zainteresowanej w celu wykazania woli współpracy z Wodociągami, wyrażenia zgody na ustanowienie służebności nadziałce (...), postawy Wodociągów w niniejszej sprawie.

W ramach tej odpowiedzi zainteresowana podniosła, że fakt, iż służebność nie została do tej pory ustanowiona wynika tylko i wyłącznie z postawy Wodociągów, gdyż właścicielkadziałki (...)cały czas podtrzymuje wolę ustanowienia służebności na rzecz Wodociągów. Zainteresowana wskazała, że Wodociągi przedstawiły do podpisu właścicielce działki(...)„Porozumienie”, których warunków nie jest ona w stanie zaakceptować, zwłaszcza w zakresie § 3 i § 5 gdzie określono, że nowo wybudowane przyłącze, które ma przebiegać m.in. pod drogą publiczną ma być własnościąZ. G.i że właśnie ona ma ponosić wszelkie koszty związane z jego eksploatacją i ewentualnymi naprawami.
Do przedmiotowej odpowiedzi na odwołanie zainteresowana załączyła m.in. ww. „Porozumienie”.
Powód złożył w niniejszej sprawie pismo z dnia 18 sierpnia 2021 r., w którym poinformował o możliwości podłączenia działki o nr ewid.(...)do wodociągu wul. (...)wZ.przez działkę o nr ewid.(...).
Zainteresowana ponownie zajęła stanowisko w sprawie w piśmie z 24 września 2021 r., zaś powód w piśmie z 15 listopada 2021 r.
Rozpoznając odwołanie Sąd Okręgowy w Warszawie – Sąd Ochrony Konkurencji i Konsumentów ustalił następujący stan faktyczny:

D. O.jest właścicielką nieruchomości położonej wZ.przyul. (...), działka nr ewid.(...), do której doprowadzana była woda na podstawieumowy nr (...)o zaopatrzenie w wodę zawartej 14 lipca 2009 r. z dostarczającą wodę spółką „(...)” sp. z o.o. wZ.

    (okoliczności niesporne).Dostarczanie wody do ww. nieruchomości odbywało się poprzez wodociąg zlokalizowany wulicy (...)wybudowany w ramach Komitetu Społecznego w 1990 r., utracił on jednak wymagane parametry szczelności

    (dowód: pismo powoda z dnia 4 lutego 2020 r. k. 9- 11 akt adm.).
Z uwagi na utratę szczelności wodociągu spółka „(...)” sp. z o.o. podjęła decyzję o jego wyłączeniu i próbowała uzgodnić zD. O.przebieg nowego przyłącza wodociągowego do jej posesji przyul. (...)
    (okoliczności niesporne, dowód: pismo powoda z dnia 4 lutego 2020 r. k. 9- 11 akt adm.).
Pierwotnym rozwiązaniem było poprowadzenie przyłącza przez działkę o nr ewid.(...)należącą doZ. G., ale wymagało to uzyskania zgody wymienionej, która nie została udzielona.Z. G.w odpowiedzi na prośbęZarządu (...) sp. z o.o.(działającego z upoważnienia „(...)” sp. z o.o.) o wyrażenie zgody na poprowadzenie przyłącza wodociągowego nadziałce (...)celem zasilenia w wodędziałki (...), nie wyraziła zgody na wykonanie robót na terenie własnej działki

    (okoliczności niesporne, dowód: pismoZ. G.z 24 czerwca 2013 r. k. 12 akt adm.).
Z uwagi na brak zgodyZ. G.na powyższe spółka „(...)” sp. z o.o. zaproponowałaD. O.rozwiązanie alternatywne polegające na przeprowadzeniu przyłącza od stronyulicy (...)przez działkę o nr ewid.(...)do działki o nr ewid.(...). Rozwiązanie to nie zostało zaakceptowane przezD. O.

    (okoliczności niesporne, dowód: pismo powoda z dnia 4 lutego 2020 r. k. 9- 11 akt adm., akt notarialny k. 13- 17 akt adm.).
W 2016 r. przystąpiono do budowy nowego wodociągu wulicy (...), do którego zostały przyłączone nieruchomości odbiorców zasilane do tej pory z przeznaczonego do likwidacji nieszczelnego przewodu wodociągowego, w tym nieruchomośćZ. G.- działka nr ewid.(...), z wyłączeniem nieruchomościD. O.- działka nr ewid.(...).
    (okoliczności niesporne, dowód: pismo powoda z dnia 4 lutego 2020 r. k. 9- 11 akt adm.).

  Spółka „(...)” sp. z o.o. zwracając się doD. O.o uzgodnienie lokalizacji trasy przyłącza wodociągowego w związku ze złym stanem technicznym układu infrastruktury wodociągowej, do której wciąż przyłączona była posesja działki o nr ewid.(...)jednocześnie ostrzegała wymienioną, że wobec powtarzających się wycieków wody stary wodociąg zostanie odłączony, co będzie skutkować niemożnością dostarczania wody do jej posesji. Ostatnie pismo przed odłączeniem wystosowano 24 kwietnia 2018 r.

    (okoliczności niesporne, dowód: pismo powoda z dnia 4 lutego 2020 r. k. 9- 11 akt adm.).
Pod koniec kwietnia 2018 r. spółka „(...)” sp. z o.o. wyłączyła z eksploatacji przewód zasilający w wodę nieruchomość przyul. (...)wZ.
    (okoliczności niesporne, dowód: pismo powoda z dnia 4 lutego 2020 r. k. 9- 11 akt adm.).
Pismem z dnia 14 maja 2018 r.D. O.złożyła do Dyrektora Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej wW.Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie wniosek o nakazanie przedsiębiorstwu wodociągowo- kanalizacyjnemu przywrócenia dostaw wody oraz przyłączenie jej nieruchomości nr(...)od strony działki o nr ewid.(...)do wodociągu biegnącego od stronyulicy (...)

    (okoliczności niesporne).
Po przeprowadzeniu postępowania administracyjnego w sprawie rozstrzygnięcia przedmiotowego sporu Dyrektor Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej wW.Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie umorzył je w całości decyzją z 14 sierpnia 2018 r. Nr(...)

    (okoliczności niesporne).
Na skutek odwołaniaD. O.od powyższej decyzji, Sąd Okręgowy w Warszawie- Sąd Ochrony Konkurencji wyrokiem z 24 października 2019 r. o sygn. XVII AmE 1/18 uchylił zaskarżoną decyzję oraz zasądził od Dyrektora Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie na rzeczD. O.kwotę 837 zł z tytułu zwrotu kosztów procesu(okoliczności niesporne, znane Sądowi z urzędu).
Po otrzymaniu ww. wyroku Sądu Dyrektor Regionalnego Zarządu Gospodarki Wodnej wW.Państwowego Gospodarstwa Wodnego Wody Polskie wszczął na nowo postępowanie administracyjne na wniosekD. O.z dnia 14 maja 2018 r. dotyczący rozstrzygnięcia sporu pomiędzyD. O.a spółką „(...)” sp. z o.o. w sprawie:
1. odcięcia dostawy wody do nieruchomości nr ewidencyjny(...);
2. odmowy przyłączenia nieruchomości nr ewidencyjny(...)(od stronydziałki nr (...)) do wodociągu biegnącego odul. (...).
Zawiadomienie o powyższym organ przesłał do stron pismem z 20 stycznia 2020 r.(dowód: zawiadomienie k. 5- 6 akt adm., z.p.o. k. 1- 4 akt adm.).
W toku tego postępowania spółka „(...)” sp. z o.o. przedstawiła swoje stanowisko w piśmie z 4 lutego 2020 r.
    (dowód: pismo powoda z 4 lutego 2020 r. z załącznikami k. 9- 18 akt adm.).
Z kolei strona zainteresowana przy piśmie z 17 lutego 2020 r. przedstawiła oświadczenieZ. G.datowane 10 lutego 2020 r. o wyrażeniu zgody na przeprowadzenie przez jej działkę przyłącza wodociągowego do nieruchomości(...)i dokonanie w księdze wieczystej wpisu dotyczącego ustanowienia służebności przesyłu dla tego przyłącza na rzecz spółki „(...)” sp. z o.o.

    (dowód: pismo strony zainteresowanej z 17 lutego 2020 r. z załącznikami k. 19- 23 akt adm.).

  Spółka „(...)” sp. z o.o., ustosunkowując się do okoliczności udzielenia zgody przezZ. G., w piśmie z 16 marca 2020 r. wskazała, że niezwłocznie po ustanowieniu przez wymienioną na rzecz Spółki służebności przesyłu Spółka przystąpi do zaprojektowania i wykonania przyłącza wodociągowego zasilającego w wodę nieruchomość-działkę (...)

    (dowód: pismo powoda z 16 marca 2020 r. k. 27- 28 akt adm.).
Pismem z 27 maja 2020 r. organ zawiadomił strony o zakończeniu gromadzenia materiału oraz o możliwości wypowiedzenia się odnośnie dowodów, materiałów, jak też poinformował o prawie wglądu do akt sprawy, złożenia wniosków i uwag(dowód: zawiadomienie k. 49 akt adm.).
Decyzją z 17 czerwca 2020 r. organ w pkt 1 odmówił przywrócenia dostawy wody do nieruchomości nr ewidencyjny(...)z wyłączonego z eksploatacji wodociągu przez „(...)” Sp. z o.o., a w pkt 2 nakazał przyłączenie przez „(...)" Sp. z o.o. nieruchomości nr ewidencyjny(...)będącej własnościąD. O.do wodociągu biegnącego odul. (...), zgodnie z wnioskiem od stronydziałki nr (...)
    (dowód: Decyzja k. 56- 65 akt adm.).
Po wydaniu Decyzji spółka „(...)” Sp. z o.o. przedstawiłaZ. G.do podpisu „Porozumienie” dotyczące zasad ustanowienia ograniczonegoprawa rzeczowego– służebności przesyłu na rzecz Spółki, którego treści nie zaakceptowałaZ. G.
    (okoliczności niesporne, dowód: pismo zainteresowanej z 20 stycznia 2020 r. k. 41- 44 akt sąd., „Porozumienie” k. 48- 53 akt adm.).

W toku postępowania sądowego toczącego się na skutek odwołania spółki „(...)Sp. z o.o. od Decyzji organu z 17 czerwca 2020 r. powód przedstawił w piśmie z 18 sierpnia 2021 r. nową propozycję podłączenia działki o nr ewid.(...)do wodociągu wul. (...)wZ.przez działkę o nr ewid.(...). Rozwiązanie to zostało zakwestionowane przezD. O.

    (dowód: pismo powoda z 18 sierpnia 2021 r. z załącznikami k. 75- 86 akt adm.).
W dniu 23 września 2021 r.Z. G.złożyła oświadczenie o wyrażeniu zgody na przeprowadzenie bezpłatnie przyłącza wodociągowego od wybudowanej sieci wodociągowej wul. (...)dodziałki (...)(dowód: oświadczenie k. 100 akt sąd.).
Do chwili obecnejZ. G.nie ustanowiła na rzecz powoda służebności przesyłu(okoliczności niesporne).
Sąd pominął na podstawieart. 235(

    2)§ 1 pkt 2 k.p.c.wnioskowane przez zainteresowaną dowody z zeznań świadkaZ. G.oraz z przesłuchania strony powodowej w osobieD. O., ponieważ miały zostać przeprowadzone na okoliczności woli współpracy z Wodociągami i postawy Wodociągów w niniejszej sprawie, które to okoliczności wynikają z dowodów rzeczowych zgromadzonych w sprawie, a ich dodatkowe ustalenie za pomocą osobowych środków dowodowych nie jest niezbędne dla jej rozstrzygnięcia. Jeśli zaś chodzi o okoliczność wyrażenia zgody na ustanowienie nadziałce (...)służebności, na jaką miały zeznawać wymienione, należy wskazać, że Sąd zebrał w tym zakresie wystarczający i kompletny materiał dowodowy, przy czym niesporne jest w sprawie składanie przezZ. G.oświadczeń dotyczących wyrażenia zgody na ustanowienie nadziałce (...)służebności.
Sąd Okręgowy w Warszawie – Sąd Ochrony Konkurencji i Konsumentów zważył, co następuje:
Odwołanie zasługuje na uwzględnienie.
Za podstawę sformułowania w pkt 2 zaskarżonej Decyzji nakazu przyłączenia przez powoda nieruchomości o nr ewid.działki (...)będącej własnościąD. O.do wodociągu biegnącego odul. (...), zgodnie z jej wnioskiem, od strony działki o nr ewid.(...), organ przyjął fakt wyrażenia w toku postępowania administracyjnego przez właścicielkę działki o nr ewid.(...), tj.Z. G.zgody na przeprowadzenie przez jej działkę przyłącza, którego wybudowanie jest konieczne dla przyłączenia w ten sposób do sieci wodociągowej działki zainteresowanej, jak też wyrażenie zgody na ustanowienie służebności przesyłu na rzecz powoda.
Analizując poprawność oparcia się przez organ na danej podstawie faktycznej Sąd w pierwszej kolejności odwołał się do treściart. 15 ust. 4 ustawy o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków, zgodnie z którym przedsiębiorstwo wodociągowo-kanalizacyjne jest obowiązane przyłączyć do sieci nieruchomość osoby ubiegającej się o przyłączenie nieruchomości do sieci, jeżeli są spełnione warunki przyłączenia określone w regulaminie, o którym mowa wart. 19, oraz istnieją techniczne możliwości świadczenia usług. Warunki te i techniczne możliwości świadczenia usług nie budziły w niniejszej sprawie wątpliwości, albowiem w szczególności powód nie zgłaszał braku technicznych możliwości przyłączenia nieruchomości zainteresowanej do nowego odcinka sieci biegnącego odul. (...). Kwestią bezsporną była również potrzeba wybudowania przyłącza, które przechodziłoby przez inną nieruchomość celem doprowadzenia do działki zainteresowanej o nr ewid(...). Zainteresowana obstawała przy tym, aby przyłącze przechodziło przez działkę o nr ewid.(...)należącą doZ. G., jednak powód nie zrealizował w ten sposób przyłączenia wobec tego, że pierwotnie nie uzyskał zgodyZ. G.na poprowadzenie przyłącza przez jej działkę o nr ewid.(...). Zgoda taka została udzielona, jak już wcześniej wspomniano, dopiero w toku postępowania administracyjnego prowadzonego od nowa w związku z uchyleniem poprzedniej decyzji organu w tej sprawie.
W tym miejscu należy wszak pokreślić, iż mimo, że powołanyart. 15 ust. 4 ustawy o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ściekówwskazuje na obowiązek przedsiębiorstwa wodociągowo-kanalizacyjnego przyłączenia do sieci nieruchomości osoby ubiegającej się o przyłączenie nieruchomości do sieci po spełnieniu zwłaszcza przesłanek technicznych, to w rzeczywistości, w niniejszym przypadku, w którym przyłącze doprowadzające wodę do nieruchomości zainteresowanej musi biec przez nieruchomość osoby trzeciej bezwzględnie potrzebna jest zgoda jej właściciela na dostęp do nieruchomości i korzystanie z niej, najpierw w celu wybudowania przyłącza, a później w celu prowadzenia napraw, konserwacji itp. tego odcinka. Dokonanie przyłączenia, a następnie wykonywanie dla utrzymania przyłącza odpowiednich zabiegów nie może się bowiem odbywać z pogwałceniem prawa własności właścicieli innych działek.
Dla umożliwienia działania na przyłączu w danym zakresie konieczne jest zatem ustanowienie stosownego ograniczonegoprawa rzeczowego. Zaznaczyć przy tym trzeba, że prawo zawiera dedykowane dla takiej sytuacji rozwiązanie w postaci służebności przesyłu. Stosownie wszak do treściart. 3051k.c.nieruchomość można obciążyć na rzecz przedsiębiorcy, który zamierza wybudować lub którego własność stanowią urządzenia, o których mowa wart. 49 § 1, prawem polegającym na tym, że przedsiębiorca może korzystać w oznaczonym zakresie z nieruchomości obciążonej, zgodnie z przeznaczeniem tych urządzeń (służebność przesyłu). Jednocześnie w myślart. 245 § 1 k.c.z zastrzeżeniem wyjątków w ustawie przewidzianych, do ustanowienia ograniczonegoprawa rzeczowegostosuje się odpowiednio przepisy o przeniesieniu własności. Z kolei zgodnie zart. 245 § 2 k.c.do ustanowienia ograniczonegoprawa rzeczowegona nieruchomości nie stosuje się przepisów o niedopuszczalności warunku lub terminu. Forma aktu notarialnego jest potrzebna tylko dla oświadczenia właściciela, który prawo ustanawia.
Tymczasem pomimo pisemnie wyrażonej przezZ. G.zgody na przeprowadzenie przez jej nieruchomość przyłącza celem zasilania w wodę nieruchomości zainteresowanej, a nawet pomimo zgody na ustanowienie służebności przesyłu (k. 20 akt adm.), oświadczenieZ. G.co do ustanowienia służebności przesyłu po pierwsze nie zostało złożone zgodnie z przepisami w formie aktu notarialnego, a zatem nie wywołuje żadnych skutków prawnych, a co więcej jak wynika z materiału przedłożonego w toku postępowania sądowego nie dojdzie do podpisania tego aktu ze względu na warunki zaproponowane przez powoda.
Po wydaniu Decyzji powód przedstawił bowiemZ. G.projekt „Porozumienia” dotyczący zasad ustanowienia ograniczonegoprawa rzeczowego– służebności przesyłu, którego zawarcia odmówiła wymieniona. Nie zgadza się ona na postanowienia § 3 i § 5 „Porozumienia” regulujące, że nowo wybudowane przyłącze wodociągowe stanie się jej własnością i że jako właściciel zobowiązuje się do ponoszenia kosztów związanych z jego eksploatacją. Nie ma zatem konsensusuZ. G.oraz powoda w przedmiocie umowy dotyczącej służebności przesyłu. Umowa ta zaś miała stanowić bazę dla następczego ustalenia służebności przesyłu.
Wprawdzie w razie odmowy zawarcia umowy o ustanowienie służebności przesyłu można wystąpić o jej ustanowienie na drodze sądowej, jednak w niniejszym przypadku nie miało to miejsca.
W sytuacji zatem gdy zaskarżona Decyzja jest decyzją kształtującą na przyszłość Sąd musiał, w świetleart. 316 § 1 k.p.c., te nowe okoliczności, mające miejsce po jej wydaniu, wziąć pod uwagę.
Sąd stwierdził zatem, że zaskarżona Decyzja wpkt 2nie może się ostać, gdyż organ, działając na podstawieart. 27 a ust. 3 pkt 3 i 27e ust. 1 pkt 2 i ust. 2 pkt 4 ustawy o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ściekównakazał przyłączenie przez powoda nieruchomości nr ewid.(...)będącej własnościąD. O.do wodociągu biegnącego odul. (...), zgodnie z jej wnioskiem od strony działki nr ewid.(...), natomiast Decyzja w tym zakresie jest niewykonalna.
Zwrócenia uwagi wymaga, iż zgodnie zart. 156 § 1 pkt 5 k.p.a.organ administracji publicznej stwierdza nieważność decyzji, która była niewykonalna w dniu jej wydania i jej niewykonalność ma charakter trwały. Przy czym za niewykonalną należy uznać taką decyzję, której adresat pozbawiony jest możliwości uczynienia z niej użytku lub pozbawiony jest możliwości wykonania nałożonych na niego obowiązków. Wykonaniu obowiązków z decyzji nie mogą stać na przeszkodzie ani przeszkody natury faktycznej, ani prawnej. Co za tym idzie prawidłowo wydana decyzja administracyjna powinna nakładać na adresata obowiązki, których wykonanie jest fizycznie i prawnie możliwe.
Tymczasem wobec tego, że powód nie ma tytułu prawnego umożliwiającego swobodne prowadzenie prac dotyczących mającego powstać przyłącza na działce o nr ewid.(...)i obecnie nie ma szans na jego dobrowolne uzyskanie wobec braku uzgodnienia warunków umownych z właścicielką tej działki, pozbawiony jest prawnych możliwości wykonania nałożonych na niego w Decyzji obowiązków. Tym samym Decyzja w pkt 2 nie ma racji bytu.
Zauważyć jednak trzeba, że fakt, iż aktualnie nie jest zasadne nakazanie powodowi przyłączenia nieruchomości zainteresowanej od stronydziałki (...), nie powoduje, że zainteresowana traci w ogóle możliwość przyłączenia nieruchomości(...)do sieci wodociągowej. Powód przedstawił bowiem zainteresowanej dwa inne rozwiązania, w ramach których przyłącze byłoby poprowadzone przez inne działki, których właściciele wyrazili zgodę na ustanowienie służebności przesyłu na rzecz powoda w formie aktu notarialnego (k. 13- 17 akt adm., k. 82- 86 akt sąd.).
Z powyższych przyczyn Sąd uwzględnił wniosek powoda o zmianę pkt 2 Decyzji i na mocyart. 47986§ 2 k.p.c., uznając, że skoro materiał sprawy, z którego wynika brak podstaw do nakazania przyłączenia przez powoda nieruchomości zainteresowanej do wodociągu biegnącego odul. (...), zgodnie z jej wnioskiem od stronydziałki nr (...), pozwala na wydanie rozstrzygnięcia co do istoty sprawy, zmienił zaskarżoną Decyzję w pkt 2 w ten sposób, iż nadał jej następujące brzmienie: „2. Odmówić przyłączenia przez „(...)" Sp. z o.o.,ul. (...),(...)-(...) Z., nieruchomości nr ewidencyjny(...)będącej własnościąD. O.do wodociągu biegnącego odul. (...), zgodnie z wnioskiem od stronydziałki nr (...).
Sędzia SO Ewa Malinowska