Sąd Apelacyjnywe Wrocławiu
II Wydział Karny
Sygnatura akt: II AKa 138/20
Data wyroku: 2021-09-16 00:00:00
Typ orzeczenia: REASON
Sędziowie: Robert Zdych, Jarosław Mazurek, Piotr Kaczmarek
Słowa kluczowe: Przestępstwo gospodarcze
Podstawa prawna: art. 297 § 1 i 2 kk

Sygnatura akt II AKa 138/20

1.

2.WYROK

2.1.W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ
Dnia 16 września 2021 r.
5.Sąd Apelacyjny we Wrocławiu II Wydział Karny w składzie:
Przewodniczący SSA Robert Zdych
Sędziowie: SA Piotr Kaczmarek
SA Jarosław Mazurek (spr.)
Protokolant: Wiktoria Dąbrowicz

    7.przy udziale prokuratora Prokuratury(...)wJ.Tomasza Czułowskiego

8.po rozpoznaniu w dniach 22 lipca i 16 września 2021 r. sprawy
9.B. M. (1)oskarżonego o czyn z:
10.art. 296 § 1 kkw zw. zart. 296 § 3 kkw zw. zart. 12 kk,art. 231 § 2 kkiart. 271 § 1 kkiart. 273 kkiart. 286 § 1 kkw zw. zart. 294 § 1 kkiart. 297 § 1 kkiart. 297 § 2 kkw zw. zart. 11 § 2 kkw zw. zart. 12 kk
11.R. K.oskarżonego o czyn z:
12.art. 271 § 3 kkiart. 18 § 3 kkw zw. zart. 231 § 2 kkiart. 271 § 3 kkiart. 273 kkiart. 286 § 1 kkw zw. zart. 294 § 1 kkiart. 297 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kkiart. 297 § 2 kkw zw. zart. 12 kk
13.M. I. (1)oskarżonego o czyn z:
14.art. 271 § 3 kkiart. 18 § 3 kkw zw. zart. 231 § 2 kkiart. 271 § 3 kkiart. 273 kkiart. 286 § 1 kkw zw. zart. 294 § 1 kkiart. 297 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kkiart. 297 § 2 kkw zw. zart. 12 kk
15.W. N.oskarżonego o czyn z:
16.art. 271 § 3 kkiart. 18 § 3 kkw zw. zart. 231 § 2 kkiart. 271 § 3 kkiart. 273 kkiart. 286 § 1 kkw zw. zart. 294 § 1 kkiart. 297 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kkiart. 297 § 2 kkw zw. zart. 12 kk
17.na skutek apelacji wniesionych przez prokuratora co do wszystkich oskarżonych oraz oskarżonychM. I. (1),B. M. (1)iW. N.
18.od wyroku Sądu Okręgowego w Jeleniej Górze
19.z dnia 30 grudnia 2019 r. sygn. akt III K 95/18

I
zmienia zaskarżony wyrok wobec oskarżonychB. M. (1),R. K.,M. I. (1)iW. N.w ten sposób, że:

a
R. K.,M. I. (1)iW. N.uniewinnia od popełnienia przypisanych im czynów i kosztami postępowania w tej części obciąża Skarb Państwa,

b

    w miejsce czynu przypisanego w pkt I części rozstrzygającej uznaje oskarżonegoB. M. (1)za winnego tego, że w okresie od 15 listopada 2011r. do 25 stycznia 2012r. wK., działając w krótkich odstępach czasu, w wykonaniu z góry powziętego zamiaru jako BurmistrzK.w celu uzyskania dla GminyK.kolejnej transzy dotacji na realizację projektu „Budowa ul.(...)wK.w II etapach dotyczącej budowyulicy (...)na odcinku 755 m, tj.drogi o numerze (...)” w ramach Programu Wieloletniego pod nazwą „Narodowy program przebudowy dróg lokalnych 2008-2011” przyznanej GminieK.na podstawie zawartej 7 marca 2011r. z Wojewodą(...)umowy o dotację nr(...)(...), przedłożył Wojewodzie(...)nierzetelne dokumenty dotyczące okoliczności o istotnym znaczeniu dla uzyskania wskazanej wyżej dotacji w postaci wniosku o wypłatę dotacji, sprawozdania końcowego z realizacji projektu, protokołu odbioru I etapu robót z dnia 20 grudnia 2011r., raportu Inspektora Nadzoru Inwestorskiego z dnia 5 grudnia 2011r., a przy tym nie dopełnił obowiązku powiadomienia Wojewody(...)o mogącej mieć wpływ na wstrzymanie lub ograniczenie przyznanego wsparcia finansowego okoliczności w postaci rezygnacji z przewidzianych pierwotnie do wykonania w ramach prowadzonej inwestycji I etapu elementów takich jak: ekrany akustyczne, warstwa ścieralna asfaltu, zjazd, chodnik i nawierzchnia przyposesji (...)oraz elementy bezpieczeństwa ruchu czym spowodował wypłatę przez Wojewodę(...)nienależnej dotacji w wysokości 1.839.430,45 zł, a przypisany występek kwalifikuje zart. 297 § 1 k.k.iart. 297 § 2 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.w zw. zart. 4 § 1 k.k.w brzmieniu sprzed 1 lipca 2015r., jako podstawę wymiaru kary przyjmujeart. 297§1 k.k.w zw. zart. 11 § 3 k.k., a wymierzoną oskarżonemuB. M. (1)karę pozbawienia wolności obniża do roku;

II
w pozostałym zakresie zaskarżony wyrok, co doB. M. (1)utrzymuje w mocy;

III
poniesionymi wydatkami w postępowaniu odwoławczym związanymi z apelacją prokuratora obciąża Skarb Państwa;

IV
zasądza od oskarżonegoB. M. (1)na rzecz Skarbu Państwa 5 zł tytułem wydatków poniesionych w postępowaniu odwoławczym oraz wymierza mu opłatę w kwocie 1180 zł za obie instancje.

UZASADNIENIE

Formularz UK 2

Sygnatura akt

AKa 138/20

Załącznik dołącza się w każdym przypadku. Podać liczbę załączników:

3

1

CZĘŚĆ WSTĘPNA

1.1

Oznaczenie wyroku sądu pierwszej instancji

Wyrok Sądu Okręgowego w Jeleniej Górze z dnia 30 grudnia 2019 r. sygn. akt III K 95/18

1.2

Podmiot wnoszący apelację

☒ oskarżyciel publiczny albo prokurator w sprawie o wydanie wyroku łącznego

☐  oskarżyciel posiłkowy

☐  oskarżyciel prywatny

☒  obrońca

☐  oskarżony albo skazany w sprawie o wydanie wyroku łącznego

☐  inny

1.3

Granice zaskarżenia

1.1.1

Kierunek i zakres zaskarżenia

☒  na korzyść
☒  na niekorzyść

☐  w całości

☒  w części

☒

co do winy

☐

co do kary

☒

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

1.1.2

Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☒

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☐

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☒

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☒

art. 438 pkt 3 k.p.k.–błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☐

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

1.4

Wnioski

☐

uchylenie

☒

zmiana

2

Ustalenie faktów w związku z dowodamiprzeprowadzonymi przez sąd odwoławczy

1.5

Ustalenie faktów

1.1.3

Fakty uznane za udowodnione

Lp.

Oskarżony

Fakt oraz czyn, do którego fakt się odnosi

Dowód

Numer karty

2.1.1.1.

B. M. (1),R. K.,M. I. (1),W. N.

brak nowych dowodów

1.1.4

Fakty uznane za nieudowodnione

Lp.

Oskarżony

Fakt oraz czyn, do którego fakt się odnosi

Dowód

Numer karty

2.1.2.1.

1.6

Ocena dowodów

1.1.5

Dowody będące podstawą ustalenia faktów

Lp. faktu z pkt 2.1.1

Dowód

Zwięźle o powodach uznania dowodu

1.1.6

Dowody nieuwzględnione przy ustaleniu faktów(dowody, które sąd uznał za niewiarygodne oraz niemające znaczenia dla ustalenia faktów)

Lp. faktu z pkt 2.1.1 albo 2.1.2

Dowód

Zwięźle o powodach nieuwzględnienia dowodu

3

STANOWISKO SĄDU ODWOŁAWCZEGO WOBEC ZGŁOSZONYCH ZARZUTÓW i wniosków

Lp.

Zarzut

3.1.

Prokurator Prokuratury Okręgowej w Jeleniej Górzena podstawieart. 425 § 1 i 2 k.p.k.zaskarżył wyrok w całości w zakresie orzeczenia o winie na niekorzyść oskarżonychB. M. (1),R. K.,M. I. (1)iW. N.oraz w zakresie orzeczenia o środku karnym na niekorzyść oskarżonegoB. M. (1),
II. powołując się na treśćart. 427 § 1 i 2 k.p.k.iart. 438 pkt. 1, 3 i 4 k.p.k.wyrokowi zarzucił:
1. obrazę przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynów przypisanych oskarżonymB. M. (1),R. K.,M. I. (2)iW. N.to jestart. 286 § 1 k.k., poprzez jego błędną wykładnię polegającą na uznaniu że brak wykazania, że uzyskane przez GminęK.środki zostały wydatkowane na inny cel niż realizacja inwestycji, a zatem zdefraudowane, powoduje, że jego znamiona nie zostały wypełnione, w konsekwencji jego niezastosowanie i nie uwzględnienie w kwalifikacji prawnej oraz opisach przypisanych oskarżonym czynów, podczas gdy okoliczność ta nie należy do znamion czynu zabronionego zart. 286 § 1 k.k., a zatem jego prawidłowa interpretacja skutkować winna jego uwzględnieniem zarówno w kwalifikacji prawnej jak i w opisach czynów przypisanych oskarżonym.
2. błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia mający istotny wpływ na jego treść polegający na uznaniu, żeB. M. (1),R. K.,M. I. (1),W. N.swoim zachowaniem nie doprowadzili Wojewody(...)do niekorzystnego rozporządzenia mieniem, a w konsekwencji wyeliminowanie z kwalifikacji prawnej czynów przypisanych oskarżonymart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 294 § 1 k.k., podczas gdy prawidłowe ustalenia faktyczne wynikające z przeprowadzonych dowodów wskazują na to, że takie rozporządzenie po stronie Wojewody(...)nastąpiło, co skutkować winno odzwierciedleniem tej okoliczności w opisie oraz kwalifikacji prawnej przypisanych oskarżonym przestępstw.
3. niewspółmiernie rażąco łagodny wymiar orzeczonej wobecB. M. (1)kary, wskutek odstąpienia od wymierzenia oskarżonemu na podstawieart. 41 § 1 k.k.środka karnego w postaci zakazu prowadzenia działalności i sprawowania funkcji związanych z dysponowaniem i wydatkowaniem środków publicznych na okres 4 lat, co powoduje, że orzeczona wobec niego kara roku i 8 miesięcy pozbawienia wolności z warunkowym zawieszeniem wykonania na okres próby 2 lat oraz kara grzywny w wymiarze 250 stawek dziennych przy ustaleniu stawki dziennej na kwotę 20 zł, jawi się jako niewspółmiernie rażąco łagodna, biorąc pod uwagę okoliczności popełnienia czynu, winę oskarżonego, znaczną społeczną szkodliwość przypisanego mu przestępstwa godzącego m.in. w zasadę zaufania do organów samorządu terytorialnego oraz skutkującego wyrządzeniem kierowanej przez niego jednostce samorządowej znacznej szkody majątkowej, które to okoliczności jednoznacznie przemawiają za orzeczeniem obok wymierzonej kary wskazanego wyżej środka karnego.

☐ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒  niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Ad 1 i 2.
Zarzut obrazy prawa materialnego to jestart. 286 § 1 k.k., a z uwagi na wielkość kwoty dotacji w zw. zart. 294 § 1 k.k.został uznany za nietrafny. W przedmiotowej sprawie poza sporem pozostaje okoliczność, iż część pieniędzy pozyskanych od Wojewody(...)w ramach dotacji realizacji budowyulicy (...)wK.nie zostały „zdefraudowane”, a przeznaczone na inne cele − ulice przyległe związanie z infrastrukturą drogową tej częściK.(ul. (...),ul. (...)). Poza sporem jest, że kwota dotacji nie została wykorzystana zgodnie z zapisami umowy o dotację czego efektem finalnym było zobowiązanie wynikające z prawomocnej Decyzji Wojewody(...)z dnia 14 listopada 2014 r. zwrotu 1.947.894,18 złotego (k. 127). Jednak z zestawienia tych dwóch okoliczności nie wynika jeszcze wniosek o doprowadzeniu wojewody do niekorzystnego rozporządzenia mieniem. Należy bowiem odróżnić przestępstwo oszustwa kredytowego −art. 297 § 1 k.k.od przestępstwa oszustwa powszechnego 286§ 1 k.k.- tylko to drugie przestępstwo może być popełnione wyłącznie z zamiarem bezpośrednim kierunkowym. Dla lepszego zobrazowania różnicy tych typów przestępstw warto wskazać, iż nie popełnia przestępstwa zart. 286 § 1 k.k.ten, kto przedkłada nieprawdziwe, fałszywe, poświadczające nieprawdę dokumenty i uzyskuje np. kredyt bankowy, który zamierza spłacić i który spłaca (np. przedsiębiorca, który jest w trudnej sytuacji finansowej i bez zdolności kredytowej). Oczywiście dopuszcza się przestępstwa zart. 297 § 1 k.k., ale nie działa w celu doprowadzenia do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w rozumieniuart. 286 § 1 k.k.W przypadku dotacji sytuacja jest podobna, przy czym trzeba zwrócić uwagę na specyfikę tego instrumentu finansowego wsparcia. Dotacja finansowa jest to pewnego rodzaju przysporzenie majątkowe bezzwrotne. Donator chce ułatwić realizację określonego celu. Nie powinno być wątpliwości, że jeżeli cel ten zostanie zrealizowany to udzielona dotacja nie podlega zwrotowi. Najczęściej jest również tak, że dotacja nie podlega zwrotowi nawet w sytuacji, gdy cel dotacji jest osiągnięty po terminie czy przy pewnych odmiennościach od założeń. Oczywiście decydujące znaczenie ma w tym wypadku wola donatora − tak jak to się stało w przedmiotowej sprawie w wyniku wszczętego postępowania administracyjnego. Nie można zatem zasadnie twierdzić, że niezrealizowanie w pełni celu dla którego udzielono dotacji jest jednocześnie jej wyłudzeniem w rozumieniuart. 286 § 1 k.k.Takim prostym i oczywistym stwierdzeniem byłaby sytuacja pozyskania dotacji na określony cel i niezrealizowanie go w żadnym zakresie lub jedynie w zakresie symbolicznym, oczywiście przy założeniu, że taki był pierwotny zamiar osoby ubiegającej się o dotację. W przedmiotowej sprawie nie sposób udowodnić, że zamiarem Burmistrza GminyK.B. M. (1)od początku była chęć niezrealizowania celu dla którego udzielono dotacji z zasobów Wojewody(...). Przeciwnie, wszystkie dowody wskazują, że budowaulicy (...)jako cel i przedmiot dotacji została osiągnięta przy wykorzystaniu środków finansowych własnych Gminy i pozyskanych z dotacji Wojewody(...). Pośrednim dowodem na to, że realizacja budowy postępowała prawidłowo jest przecież orzeczenie o zwrocie tylko części z przyznanej przez Wojewodę(...)sumy dotacji. W postępowaniu administracyjnym uznano bowiem, że część przyznanej dotacji wydatkowano w sposób właściwy. Zatem mając również i tę okoliczność na uwadze nie można twierdzić, że działanie Burmistrza GminyK.od początku było nakierowane na pozyskanie dotacji, która nie zostanie wykorzystana na cel wskazany w umowie. Również w apelacji oskarżyciela nie sposób doszukać się przekonywających argumentów na poparcie wnioskowanej tezy. Lektura uzasadnienia apelacji wskazuje, iż skarżący upatruje wypełnienia znamion przestępstwa zart. 286 § 1 k.k.w tym, że dotacja nie została wykorzystana zgodnie z celem umowy, o czym świadczy fragmentu uzasadnienia „zaprezentowane okoliczności wskazują zatem jasno, że dotacja wojewody nie została wykorzystana zgodnie z celem, a zatem został on doprowadzony do niekorzystnego rozporządzenia mieniem ”. Z przyczyn wskazanych powyżej takiego rozumowania Sąd Apelacyjny nie podziela.

Ad.3
Zarzut rażącej niewspółmierności kary polegający na nie orzeczeniu środka karnego zakazu prowadzenia działalności i sprawowania funkcji związanych z dysponowaniem i wydatkowaniem środków publicznych nie jest zasadny z dwóch powodów, po pierwsze przewidziany wart. 41 § 1 k.p.k.środek karny jest orzekany fakultatywnie, a po drugie orzekany powinien być wtedy, gdy konieczny jest dla realizacji celów kary zarówno tych ogólnoprewencyjnych jak i też indywidualnych oddziaływań wychowawczych na sprawcę. Nie ulega wątpliwości, że oskarżonyB. M. (1)pełniąc funkcję Burmistrza Gminy, a więc piastując stanowisko publiczne wykazał się lekceważącym stosunkiem do obwiązujących norm prawnych jak i też zapisów umownych (umowa o dotację zawarta z Wojewodą(...)). Oceniając zachowanie oskarżonego tylko z tej perspektywy rzeczywiście orzeczenie środka karnego było możliwe w świetle dyspozycji cytowanego wyżej przepisu. Sąd I instancji rozstrzygając w przedmiocie winy oskarżonego − dodać tutaj należy, że w zakresie szerszym niż przyjął to Sąd Odwoławczy − nie widział podstaw i potrzeby do orzeczenia tego środka karnego. Mając na uwadze zakres zmian dokonanych przez Sąd Odwoławczy jak również okoliczności związane z aktualnym życiem oskarżonego (72 – letni emeryt) nie uznano za zasadne i konieczne orzeczenie środka karnego wnioskowanego przez skarżącego.

Wniosek

Stawiając te zarzuty prokurator wniósł o:
1. zmianę zaskarżonego wyroku w punktach 1,5,9,13 i 17 części dyspozytywnej poprzez dodanie w opisie przestępstw zarzuconych oskarżonym przed stwierdzeniem „czym wyrządził kierowanej przez siebie jednostce...” zapisu o treści: "czym doprowadził Wojewodę(...)do niekorzystnego rozporządzenia mieniem poprzez wypłatę nienależnej dotacji stanowiącej mienie wielkiej wartości, w kwocie 1.947.894,18 zł ", a także uwzględnienie w kwalifikacji prawnej przypisanej oskarżonym czynówart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 294 § 1 k.k.,
2. orzeczenie wobec oskarżonegoB. M. (1)na podstawieart. 41 § 1 k.k.środka karnego w postaci zakazu prowadzenia działalności i sprawowania funkcji związanych z dysponowaniem i wydatkowaniem środków publicznych na okres lat 4.

☐ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Z powodów wskazanych powyżej niezasadny był wniosek o korektę opisu czynu poprzez przyjęcie doprowadzenia do niekorzystnego rozporządzenia Wojewody(...)mieniem w kwocie 1.947.894,18 zł i uzupełnienie kwalifikacji o przestępstwo zart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 294 § 1 k.k.
Niezasadny okazał się także wniosek o orzeczenie wobecB. M. (1)środka karnego na podstawieart. 41 § 1 k.k.Przede wszystkim mając na uwadze modyfikację zaskarżonego wyroku na korzyść oskarżonego poprzez wyeliminowanie odpowiedzialności za przestępstwa zart. 271 § 3 k.k.,art. 231 § 2 k.k.,art. 273 k.k.wnioskowany środek karny nie znajdował materialnego uzasadnienia. Podkreślić należy, że oskarżony nie pełni już żadnej funkcji publicznej, a z uwagi na swój wiek emerytalny oraz skazujący wyrok pełnienie takiej funkcji w przyszłości wydaje się nierealne. Zarówno kara jak i środek karny mają być orzekane w określonym w ustawie celu to jest w zakresie wychowawczym oraz ogólnoprewencyjnym. W przypadku oskarżonegoB. M.postulowany przez skarżącego środek karny jawi się jako niecelowy, który już żadnego ustawowego celu nie wypełni, a będzie tylko wyrazem dodatkowej niekoniecznej represji karnej.

3.2.

Obrońca oskarżonegoM. I. (1)adw.J. J.na podstawieart. 427 § 1 i 2 k.p.k.iart. 438 punkty 1 a k.p.k.zaskarżonemu orzeczeniu zarzucił:
obrazę przepisu prawa materialnego, a mianowicieart. 1 § 2 k.k.w zw. zart. 115 § 2 k.k.poprzez niezasadne przyjęcie, iż działania oskarżonegoM. I. (1)opisane w pkt. XIII wyroku wyczerpujące znamiona występków zart. 271 § 3 k.k.,art.18 §3 k.k.w zw. zart. 231 § 2 k.k.,273 k.k.i297 § 1 k.k.orazart. 297 § 2 k.k.przekroczyły stopień szkodliwości społecznej czynu ponad ich znikomość, podczas gdy prawidłowa i rzetelna analiza wszystkich okoliczności przedmiotowych i podmiotowych w sprawie, w sposób oczywisty przemawia za uznaniem, iż przypisane oskarżonemu czyny zabronione nie przekroczyły progu znikomości społecznej szkodliwości opisanej w§ 2 art. 1 k.k.

☐ zasadny
☒ częściowo zasadny
☐  niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Podniesione przez obrońcę oskarżonego argumenty tylko częściowo znalazły uznanie. Jak wynika bowiem z dalszej części uzasadnienia Sąd Odwoławczy odmiennie niż to poczynił sąd I instancji ustalił, iż wpis w dzienniku budowy dokonany przez kierownika budowyfirmy (...) S.A.M. I. (1)nie wypełnia znamion żadnego przestępstwa, w tym w szczególności poświadczenia nieprawdy w dokumencie, o którym mowa wart. 271 § 1 k.k.. Również podpis złożony przez oskarżonego w Protokole odbioru I etapu robót z dnia 20 grudnia 2011 r. z przyczyn wskazanych w dalszej części uzasadnienia także nie wypełnia znamion tego przepisu. Finalnie zatem wobec nie wyczerpania przez oskarżonego znamion żadnego typu czynu zabronionego Sąd Apelacyjny zmienił wyrok i oskarżonego uniewinnił.

Wniosek

Obrońca wniósł o zmianę wyroku i wobec stwierdzenia, że zarzucony oskarżonemu czyn zabroniony znamionuje się znikomą społeczną szkodliwością i na podstawieart. 17 § 1 punkt 3 k.p.k.o umorzenie postępowania karnego wobec tego oskarżonego.

☐ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Wobec ustalenia, że oskarżonyM. I.nie popełnił przypisanego mu przestępstwa wniosek o umorzenie postępowania karnego w oparciu o przepisart. 17 § 1 punkt 3 k.p.k.nie mógł być uwzględniony.

3.3.

Obrońca oskarżonegoB. M. (1)adw.P. B.na podstawieart. 438 punkt 3 k.p.k.wyrokowi zarzucił:
błąd w ustaleniach faktycznych mający wpływ na treść wyroku poprzez uznanie, iż okoliczności przedmiotowo podmiotowe wskazywały na przekroczenie progu znikomości społecznej szkodliwości czynu i tym samym sprawstwo przypisanegoB. M. (1)przestępstwa podczas, gdy ich prawidłowa ocena dowodów w świetle doświadczenia życiowego i zawodowego prowadzi do wniosku odmiennego.

☐ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒  niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Jakkolwiek Sąd Odwoławczy znacznie zmodyfikował czyn ostatecznie przypisany oskarżonemuB. M. (1)to wniosek obrońcy jakoby czyn przypisany zawierał tylko znikomy ładunek społecznej szkodliwości nie jest zasadny, przeciwnie należy wskazać, że oskarżony dopuścił się czynu o znacznym stopniu szkodliwości społecznej czego wyrazem jest ostatecznie wymierzona kara pozbawienia wolności jak również kara grzywny. Nie ma racji obrońca minimalizując stopień szkodliwości społecznej czynu popełnionego przez oskarżonego, bo przecież należy wskazać, że oskarżony w sposób oczywisty nie dopełnił ciążących na nim obowiązków i postępował nieuczciwie przedkładając Wojewodzie(...)nierzetelne bo niezawierające prawdy dokumenty, co do znaczenia prawnego których miał pełną świadomość, bowiem ubiegał się o kolejną transzę dotacji i doskonale zdawał sobie sprawę, że może jej nie uzyskać. W tych okolicznościach nie sposób zgodzić się z twierdzeniem obrońcy, że skoro proces inwestycyjny został ukończony, a GminaK.spłaca w niedużych ratach dotację to w sumie stopień szkodliwości społecznej czynu jest minimalny. Tylko przypomnieć należy, że zgodnie zart. 115 § 2 k.k.przy ocenie stopnia szkodliwości społecznej czynu sąd zbierze po uwagę rodzaj i charakter naruszonego dobra (bezpieczeństwo w zakresie obrotu gospodarczego w tym pewności umów), rozmiar wyrządzonej lub grożącej szkody (in concreto szkoda wielkiej wartości), okoliczności popełnienia czynu (próba uwikłania w czyn oskarżonego innych osób), waga naruszonych obowiązków (jako burmistrz gminy − funkcjonariusz publiczny w sposób oczywisty łamał zasady prawa i nie wypełnił obowiązku z umowy dotacyjnej powiadomienia wojewody(...)o okolicznościach istotnych z punktu widzenia wypłaty dotacji). Już tylko te okoliczności świadczą, że stopień szkodliwości społecznej czynu popełnionego przez oskarżonego nie może by uznany za znikomy.

Wniosek

Obrońca wniósł o zmianę zaskarżonego wyroku i umorzenie postępowania wobec stwierdzenia znikomej społecznej szkodliwości czynu.

☐ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Brak jakichkolwiek podstaw do uwzględnienia wniosku o umorzenie postępowania z uwagi na znikomy stopień szkodliwości społecznej czynu, który oceniono jako znaczny.

4

OKOLICZNOŚCI PODLEGAJĄCE UWZGLĘDNIENIU Z URZĘDU

4.1.

Co do oskarżonegoR. K.Sąd Odwoławczy działając w oparciu oart. 434 § 2 k.p.k.w związku zart. 440 k.p.k.orzekł o uniewinnieniu tego oskarżonego od przypisanego mu czynu, pomimo braku apelacji obrońcy tego oskarżonego.

Zwięźle o powodach uwzględnienia okoliczności

Ustalone w sprawie okoliczności związane także z innymi oskarżonymi, które dotyczyły Protokołu odbioru I etapu robót z dnia 20 grudnia 2011 r. wprost odnosiły się także do tego oskarżonego, który protokół ten również podpisał jako Inspektor Nadzoru ds. robót ziemnych i drogowych sprawując w ramachfirmy (...) spółka z o.o.z siedzibą wW.nadzór inwestorski nad przedsięwzięciem z ramienia(...). Skoro ustalono, iż przedmiotowy protokół nie mógł być przedmiotem przestępstwa zart. 271§ 1 i 3 k.k., jak również ustalono (przy odmiennej niż sąd I instancji ocenie dowodów), iż oskarżony ten nie udzielił pomocyB. M.w złożeniu nieprawdziwych, nierzetelnych dokumentów we wniosku o dotację do Wojewody(...)to tym samym swoim zachowaniem nie wypełnił ustawowych znamion żadnego typu czynu zabronionego. Zatem konieczne stało się jego uniewinnienie.

5

ROZSTRZYGNIĘCIE SĄDU ODWOŁAWCZEGO

1.7

Utrzymanie w mocy wyroku sądu pierwszej instancji

5.1.1.

Przedmiot utrzymania w mocy

Sąd Odwoławczy utrzymał w mocy wyrok Sądu Okręgowego w Jeleniej Górze z dnia 30 grudnia 2019 r. w zakresie rozstrzygnięć dotyczącychB. M. (1)to jest pkt. II części rozstrzygającej, co do warunkowego zawieszenia wykonania kary pozbawienia wolności na okres próby 4 lat, pkt. III części rozstrzygającej w zakresie zobowiązania oskarżonegoB. M. (1)do informowania Sądu o przebiegu okresu próby, pkt. IV części rozstrzygającej to jest w zakresie orzeczonej kary grzywny w wysokości 250 stawek dziennych przy ustaleniu stawki dziennej na kwotę 20 zł, oraz pkt. XXI części rozstrzygającej, co do obciążeniaB. M. (1)przypadającymi nań wydatkami poniesionymi przez Skarb Państwa w postępowaniu przed sądem I instancji.

Zwięźle o powodach utrzymania w mocy

Jakkolwiek Sąd Apelacyjny w następstwie kontroli odwoławczej zaskarżonego wyroku znacząco zmienił orzeczenie skazująceB. M. (1), eliminując z przypisanego mu czynu część zachowań dotyczących przekroczenia uprawnień, wystawienia i użycia poświadczających nieprawdę dokumentów oraz zmniejszył wymiar orzeczonej kary pozbawienia wolności to jednak pozostałe rozstrzygnięcia dotyczące warunkowego zawieszenia wykonania kary pozbawienia wolności, nałożonego obowiązku probacyjnego oraz wymierzonej kary grzywny należało uznać za prawidłowe, w sposób właściwy realizujący cele kary w stosunku do tego oskarżonego.

1.8

Zmiana wyroku sądu pierwszej instancji

5.2.1.

Przedmiot i zakres zmiany

Sąd Apelacyjny wyrokiem z dnia 16 września 2021 r. orzekł następująco :
I. zmienia zaskarżony wyrok wobec oskarżonychB. M. (1),R. K.,M. I. (1)iW. N.w ten sposób, że:
a.R. K.,M. I. (1)iW. N.uniewinnia od popełnienia przypisanych im czynów i kosztami postępowania w tej części obciąża Skarb Państwa,
b. w miejsce czynu przypisanego w pkt I części rozstrzygającej uznaje oskarżonegoB. M. (1)za winnego tego, że w okresie od 15 listopada 2011 r. do 25 stycznia 2012 r. wK., działając w krótkich odstępach czasu, w wykonaniu z góry powziętego zamiaru jako BurmistrzK.w celu uzyskania dla GminyK.kolejnej transzy dotacji na realizację projektu „Budowaul. (...)wK.w II etapach dotyczącej budowyulicy (...)na odcinku 755 m, tj.drogi o numerze (...)” w ramach Programu Wieloletniego pod nazwą „Narodowy program przebudowy dróg lokalnych 2008-2011” przyznanej GminieK.na podstawie zawartej 7 marca 2011 r. z Wojewodą(...)umowy o dotację nr(...)(...), przedłożył Wojewodzie(...)nierzetelne dokumenty dotyczące okoliczności o istotnym znaczeniu dla uzyskania wskazanej wyżej dotacji w postaci wniosku o wypłatę dotacji, sprawozdania końcowego z realizacji projektu, protokołu odbioru I etapu robót z dnia 20 grudnia 2011 r., raportu Inspektora Nadzoru Inwestorskiego z dnia 5 grudnia 2011 r., a przy tym nie dopełnił obowiązku powiadomienia Wojewody(...)o mogącej mieć wpływ na wstrzymanie lub ograniczenie przyznanego wsparcia finansowego okoliczności w postaci rezygnacji z przewidzianych pierwotnie do wykonania w ramach prowadzonej inwestycji I etapu elementów takich jak: ekrany akustyczne, warstwa ścieralna asfaltu, zjazd, chodnik i nawierzchnia przyposesji (...)oraz elementy bezpieczeństwa ruchu czym spowodował wypłatę przez Wojewodę(...)nienależnej dotacji w wysokości 1.839.430,45 zł, a przypisany występek kwalifikuje zart. 297 § 1 k.k.iart. 297 § 2 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.w zw. zart. 4 § 1 k.k.w brzmieniu sprzed 1 lipca 2015 r., jako podstawę wymiaru kary przyjmujeart. 297§1 k.k.w zw. zart. 11 § 3 k.k., a wymierzoną oskarżonemuB. M. (1)karę pozbawienia wolności obniża do roku;
II. w pozostałym zakresie zaskarżony wyrok, co doB. M. (1)utrzymuje w mocy.

Zwięźle o powodach zmiany

Sąd Odwoławczy znacząco zmodyfikował zarówno opis czynu przypisanego ostatecznieB. M. (1)jak też i kwalifikację prawną popełnionego przez niego przestępstwa, co też skutkowało także wydaniem wyroku uniewinniającego wobec pozostałych oskarżonych. Powodem do takiego postąpienia były następujące argumenty:
poza sporem jest, że przestępstwa zart. 271 § 1 k.k.może dopuścić się zasadniczo funkcjonariusz publiczny lub inna osoba uprawniona do wystawienia dokumentu, która poświadcza w nim nieprawdę, co do okoliczności mającej znaczenie prawne. Jest to zatem typ przestępstwa indywidualnego, którego podmiotem poza funkcjonariuszem publicznym może być tylko ściśle określony krąg osób uprawnionych do wystawienia określonego typu dokumentu mającego znaczenie prawne. Dokument, dla objęcia goart. 271 § 1 k.k., musi rodzić nie tylko określone jego treścią i zakresem działania skutki prawne, ale wykraczać powodowanymi przez jego wystawienie skutkami prawnymi "na zewnątrz" (zob. Wyrok Sądu Apelacyjnego we Wrocławiu II AKa 366/14, LEX nr 1630918 - wyrok z dnia 16 grudnia 2014 r.). W przedmiotowej sprawie, jak wynika to z treści zarzutów postawionych zarównoB. M. (1), ale także pozostałym oskarżonym, dokumentami poświadczającymi nieprawdę były następujące dokumenty: wnioski o uzyskanie dotacji, sprawozdanie końcowe z realizacji projektu, protokół odbioru I etapu z dnia 20 grudnia 2011 r., raport inspektora nadzoru inwestorskiego z dnia 5 grudnia 2011 r.. Dla właściwej oceny odpowiedzialności oskarżonych należy udzielić odpowiedzi na pytanie czy wyżej wymienione dokumenty mogą być przedmiotem przestępstwa kwalifikowanego zart. 271 § 1 k.k.Sąd Odwoławczy stoi na stanowisku, że wyżej wymienione dokumenty nie mogły być przedmiotem tego przestępstwa. Należy tu przywołać stanowisko Sądu Apelacyjnego we Wrocławiu zawarte w wyroku z 18 kwietnia 2012 r. w sprawie II Aka 82/12, w którym stwierdzono iż: źródło upoważnienia do wystawienia dokumentu przez osobę nie będącą funkcjonariuszem publicznym powinno mieć swe umocowanie w ustawie lub wydanych na ich podstawie aktach normatywnych niższego rzędu. Podobnie wypowiedział się Sąd Apelacyjny w Katowicach w wyroku z dnia 27 kwietnia 2018 r. AKa 44/18, LEX nr 25 55 809, gdzie wyrażono pogląd, iż podmiot wystawiający dokument w rozumieniuart. 271 § 1 k.k.musi działać na podstawie ściśle określonej, szczególnej delegacji wynikającej z przepisów prawa − norm o charakterze generalnym, obwiązującym erga omnes (zobacz też wyrok Sądu Najwyższego z 18 kwietnia 2003roku, II KK 97/13 ) ".
Ustawową podstawą prawną do sporządzenia tych dokumentów jest m.in.ustawa prawo budowlane. Przy czym dodać od razu należy, że zgodnie z przepisamiprawa budowlanegoprotokół odbioru robót uzyskuje przymiot wywołania skutków erga omnes tylko w sytuacji, gdy związany jest z prawnymi konsekwencjami zakończenia robót np. związanych z oddaniem obiektu budowlanego do użytku, wówczas to protokół odbioru robot podpisują określone w ustawie zobowiązane do tego osoby jak : inspektor nadzoru budowlanego, projektant, kierownik budowy, inwestor ( lub w zastępstwie inspektor nadzoru inwestorskiego). Tylko w takiej sytuacji podpisany protokół odbioru robót udostępnionych do użytkowania zawierający nieprawdziwe okoliczności faktyczne może być przedmiotem tego typu przestępstwa. Należy w tym miejscu odwołać się także do stanowiska doktryny -Art. 271 KKred.S.2021, wyd. 26/A. H."Poświadczeniem" zart. 271 KKsą tylko dokumenty „wystawiane” na użytek publiczny, przeznaczone do dowodzenia okoliczności w nich poświadczonych bez potrzeby potwierdzania ich innymi dowodami, korzystające z domniemania prawdziwości, obdarzane zaufaniem publicznym. Nie należą do tego zakresu dokumenty sporządzane przez funkcjonariuszy publicznych dla celów wewnętrznych urzędu (notatki służbowe itp.) ani dokumenty regulujące zobowiązania między osobami fizycznymi lub prawnymi (umowy, oświadczenia itp.). Użycie takich dokumentów w celach przestępczych nie zmienia ich charakteru. Jeśli sporządzono je w celu przestępczym, sprawca nie podlega odpowiedzialności zart. 271 KK, lecz za przestępstwo, w którym uczestniczy w granicach swego zamiaru. Przepisart. 271 § 1 KKsankcjonuje czynność polegającą na „wystawieniu" dokumentu. Z wystawieniem dokumentu mamy do czynienia wówczas, gdy osoby go sporządzające, nawet jeśli nie są funkcjonariuszami publicznymi, to realizują w ten sposób wynikające z przepisów uprawnienie do sporządzenia dokumentów, które odnoszą skutki także w sferze publicznej. W sytuacji gdy oskarżeni nie mieli uprawnień inspektora nadzoru budowlanego, to również sporządzony przez nich dokument nie miał takiego charakteru oddziaływania w sferze publicznej i dlatego niezależnie od moralnej oceny ich zachowania, dokument ten nie korzystał z ochrony prawnej, jak wynika zart. 271 § 1 KK(post. SN z 15.3.2013 r., V KK 433/12,L.).Nie może być zatem dokumentem w rozumieniuart. 271 KKdokument, który nie jest "wystawiony", lecz jedynie (właśnie jak wszystkie umowy cywilnoprawne) "zawierany"(por. wyr. SN z 9.10.1996 r., V KKN 63/96, OSP 1987, Nr 7–8, poz. 147 z glosą aprobującą J. Piórkowskiej-Flieger, OSP 1998, Nr 7–8, poz. 147; wyr. SN z 3.12.1997 r., V KKN 296/96, Prok. i Pr. 1998, Nr 4, poz. 6; wyr. SN z 24.10.1996 r., V KKN 147/96, OSNKW 1997, Nr 1–2, poz. 8; wyr. SA w Katowicach z 26.3.1998 r., II AKa 31/98, OSP 1998, Nr 12, poz. 225 i glosę J. Piórkowskiej-Flieger, OSP 1999, Nr 4, poz. 72; wyr. SA w Lublinie z 29.1.2002 r., II AKA 248/01, Prz. Orz. PA w Lublinie 2002, Nr 18, s. 33) ".
W przedmiotowej sprawie dokumenty takie jak: protokół odbioru robót, sprawozdanie końcowe z realizacji projektu, raport inspektora nadzoru inwestorskiego oraz wniosek o wypłatę dotacji miały na celu tylko i wyłącznie przedstawienie dokumentów uprawniających do wypłaty kolejnej transzy dotacji realizowanej inwestycji drogowej. Innymi słowy wytworzone dokumenty nie miały skutku erga omnes, a jedynie wiązały strony zawartej umowy, a w szczególności GminęK.i Wojewodę(...). Tak zatem z podanych wyżej przyczyn dokumenty te nawet jeżeli zawierały nieprawdziwe treści nie mogły być przedmiotem przestępstwa zart. 271 § 1 i 3 k.k.. Z tych samych powodów ich użycie przez BurmistrzaK.nie wypełniło znamion przestępstwa zart. 273 k.k.W tym miejscu należy odnieść się do zarzutu postawionegoM. I. (1)pełniącemu funkcję kierownika budowy z ramieniafirmy (...) S.A.. Jego zarzut sprowadzający się do poświadczenia nieprawdy poprzez dokonanie wpisu w dzienniku budowy w dniu 30 listopada 2011 r. o zgłoszeniu gotowości do odbioru I etapu budowy, w sytuacji gdy etap ten nie został zakończony zgodnie z „harmonogramem rzeczowo finansowym” oraz złożenie podpisu na dokumencie protokół odbioru I etapu robót z 20 grudnia 2011 r. co do wykonania wszystkich prac objętych harmonogramem rzeczowo finansowym nie może być uznany za wpis nieprawdziwy. Co do protokołu odbioru robót z 20 grudnia 2011 r. wskazano argumenty powyżej, natomiast co do zapisu w dzienniku budowy to podkreślić należy, że oskarżonyM. I. (1)jako kierownik budowy podpisał na stronie 8 dziennika budowy następujący wpis: „zgłaszam do odbioru etap I ”. Przede wszystkim zwrócić należy uwagę, że nie jest to zapis nieprawdziwy, po drugie oskarżycielowi publicznemu jak i też sądowi I instancji całkowicie umknęły okoliczności, iżfirmę (...) S.A.łączyła umowa o wykonanie robot z GminąK., a nie z Wojewodą(...)(nie była to umowa trójstronna) i w trakcie realizacji I etapu budowy pomiędzy GminąK.ispółką (...) S.A.doszło do podpisania aneksu (do pierwotnie zawartej umowy) w dniu 15 listopada 2011 r. zgodnie z którym przesunięto część prac etapu I na etap II i wykonawca nie był zobowiązany do wykonania prac polegających na budowie ekranów akustycznych, warstwy ścieralnej, prac przyposesji (...), elementów bezpieczeństwa, tym samymM. I. (1)nie mógł poświadczyć w protokole odbioru robót nieprawdy, bo zgodnie z prawnymi ustaleniami aneksu te roboty miały być wykonane później lub sposób zamienny. Inną rzeczą jest, że okoliczności te zostały wykazane przez Burmistrza GminyK.- oskarżonegoB. M. (1)we wniosku o wypłatę raty dotacji.
Sąd Odwoławczy wyeliminował także odpowiedzialność zart. 231 § 2 k.k.pomimo uznania winyB. M. (1). Przestępstwo tak zwanego nadużycia funkcji przez funkcjonariusza publicznego polega na przekroczeniu uprawnień lub niedopełnieniu obowiązku w następstwie czego dochodzi do naruszenia interesu publicznego lub prywatnego i nie musi być to szkoda wyłącznie majątkowa. W przedmiotowej sprawie oskarżyciel publiczny postawił ten zarzut wskazując, iż działaniaB. M. (1)doprowadziły do niekorzystnego rozporządzenia mieniem poprzez wypłatę przez Wojewodę(...)nienależnej dotacji w kwocie o znamionach wielkiej wartości. Jak wynika z aktu oskarżenia działanie BurmistrzaK.zostało zakwalifikowane także jako przestępstwo nadużycia menedżerskiego zart. 296 § 1 i 3 k.k., które polegać miało na tożsamym zachowaniu związanym z przedstawieniem nieprawdziwych dokumentów w celu pozyskania dotacji od Wojewody(...). Sam oskarżyciel jak również sąd I instancji zauważyli, że te same zachowania oskarżonegoB. M. (1)mają wypełniać znamiona 2 różnych typów przestępstw. Doszło tu zatem do konkurencji przepisów ustawy zart. 231 § 1 k.k.iart. 296 § 1 k.k.Zdaniem Sądu Odwoławczego w przedmiotowej sprawie oczywiście wykluczona jest kumulatywna kwalifikacja obu tych przepisów i co więcej mając na uwadze okoliczności faktyczne czynu związane z działaniami burmistrza na płaszczyźnie gospodarczej związanej z realizacją uprawnień władczych burmistrza jako gospodarza i zarządcy mieniem gminy, jego działanie polegające na przedstawieniu Wojewodzie(...)nierzetelnych dokumentów dotyczących wykonania I etapu budowyulicy (...)wK.było nadużyciem zaufania w obrocie gospodarczym i doprowadziło do nienależnej wypłaty dotacji. Ustalone bezprawne zachowanie Burmistrza GminyK.nie wypełnia jednak znamion przestępstwa zart. 231 § 1 k.k.. Mając na uwadze, że w przedmiotowej sprawie apelację na niekorzyść oskarżonego wywiódł prokurator tylko w zakresie nieprzypisania oskarżonemu odpowiedzialności zart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 294 § 1 k.k.,a mając na uwadze granice rozpoznania środka odwoławczego określone wart. 433 § 1 k.p.k.iart. 434 § 1 pkt. 1 i 2 k.p.k.niemożliwe było zmodyfikowanie kwalifikacji prawnej na niekorzyść tego oskarżonego. Dalej, mając na uwadze wskazane wyżej okoliczności, co do oskarżonegoB. M. (1)zmieniono opis czynu przyjmując ostatecznie odpowiedzialność tego oskarżonego wyłącznie za przestępstwo zart. 297 § 1 k.k.art. 297 § 2 k.k.związku zart. 11§ 2i w zw. zart. 12 k.k., albowiem w znaczeniu prawnokarnym bezprawne i społecznie szkodliwe były te działaniaB. M. (1), które polegały na przekazaniu i przedłożeniu Wojewodzie(...)nierzetelnych dokumentów w postaci wniosku o dotację, sprawozdania końcowego z realizacji projektu, protokołu odbioru I etapu robót z 20 grudnia 2011, raportu inspektora nadzoru inwestorskiego z 5 grudnia 2011 r. , które doprowadziły do wypłaty przez Wojewodę(...)nienależnej dotacji w wysokości 1.839.430, 45 zł - wnioskowana kwota dotacji zawarta we wniosku o wypłatę złożona przezB. M. (1)dnia 14 grudnia 2011 r. − karta 248 akt. Sąd Odwoławczy z opisu czynu wyeliminował również działanieB. M. (1)na szkodę GminyK., bowiem takie ustalenie jest wadliwe i nie znajduje potwierdzenia w materiałach akt sprawy. Wystarczy wskazać na nielogiczność tak określonego zapisu. Jeżeli sąd I instancji prawidłowo przyjmuje działanie oskarżonego w okresie od 15 listopada 2011 r. do dnia 25 stycznia 2012 r., a jednocześnie w końcowej części opisu czynu przyjmuje, że wyrządził jednostce samorządu terytorialnego GminieK.szkodę majątkową stanowiącą równowartość podlegającej zwrotowi na rzecz Wojewody(...)dotacji to przecież kwotę tę ustalono ponad 2 lata później. Jest oczywistym, że oskarżony w czasie popełnionego czynu działał zamiarem pozyskania dla GminyK.pieniędzy z dotacji, co uczynił z oczywistym złamaniem prawa, niemniej jednak jego intencją (zamiarem działania) nie było działanie na szkodę Gminy, a raczej w celu przysporzenia jej pieniędzy, jakkolwiek nienależnych. W przedmiotowej sprawie jedynym pokrzywdzonym może być uznany Wojewoda(...)i to tylko w tym znaczeniu, że na skutek nierzetelnych dokumentów wypłacił ostatnią transzę dotacji, czego oczywiście mógł nie zrobić, gdyby dokumenty były rzetelne, a nadto gdyby oskarżony wypełnił obwiązek umowy dotacyjnej i poinformował wojewodę o okolicznościach związanych z rezygnacją z przewidzianych pierwotnie do realizacji niektórych elementów budowy jak ekrany akustyczne, warstwa ścieralna asfaltu itp.
Co do rozstrzygnięcia uniewinniającego oskarżonychR. K.,M. I. (1),W. N.to powtórzyć należy te argumenty, które przywołano powyżej, że po pierwsze żaden z tych oskarżonych nie mógł dopuścić się przestępstwa zart. 271 § 1 i 3 k.k.tym samym nie mógł udzielić pomocy oskarżonemuB. M. (1)w zakresie pozyskania dotacji od Wojewody(...). Zdaniem Sądu Odwoławczego nie sposób przyjąć, iż oskarżeni udzielili pomocy Burmistrzowi Gminy także w zakresie przypisanego mu przestępstwa zart. 297§1 k.k.Przede wszystkim pomocnictwo w rozumieniuart. 18 §3 k.k.może być popełnione w zamiarze bezpośrednim lub w zamiarze ewentualnym. Dla zamiaru bezpośredniego konieczne byłoby w tej sprawie dowodowe wykazanie istnienia porozumienia pomiędzyB. M. (1), a pozostałymi oskarżonymi i to w takim znaczeniu, że wykazano by ich świadomość co do rodzaju i treści dokumentów składanych Wojewodzie(...). Oczywiście takich dowodów w sprawie nie ma i być nie może także na ewentualny zamiar działania pozostałych oskarżonych. Wszak żaden z nich nie przyznał się do udzielenia pomocy burmistrzowi w zakresie popełnienia przestępstwa jak równieżB. M. (1)w złożonych wyjaśnieniach na takie okoliczności nie wyjaśniał. Wydaje się, że zarówno skarżący jak i też sąd I instancji przypisując tym oskarżonym pomocnictwo do działania Burmistrza gminyK.w stosunku do Wojewody(...)oparli się nie na dowodach, a jedynie pewnych domniemaniach wynikających z zestawienia zaistniałych okoliczności. Tymczasem żaden z oskarżonych nie miał uzasadnionego motywu udzielania pomocy burmistrzowi w przestępczym procederze. Oskarżeni występujący z ramieniafirmy (...) S.A.dążyli i skutecznie doprowadzili do zawarcia aneksu z 15 listopada 2011 r., który zwalniał ich z wykonania określonych robót zgodnie z tzw. „harmonogramem robót”, który był załącznikiem do umowy podstawowej. Gdyby oskarżonyM. I. (1)orazW. N.chcieli pomócB. M. (1)w przestępczym procederze to zbędne byłoby zawieranie tego rodzaju aneksu. To właśnie zawarcie tego aneksu świadczy o tym, iż nie godzili się na wspomożenie oskarżonegoB. M.we wprowadzeniu w błąd Wojewody(...)celem pozyskania ostatniej transzy dotacji. Co do oskarżonegoR. K.to jak wskazano wcześniej był on przedstawicielem gminyK.i rzeczywiście w sposób świadomy podpisał protokół odbioru I etapu robót, który to dokument był elementem koniecznym do wypłaty ostatniej transzy dotacji to jednak jak wskazano wyżej dokument ten nie wypełnia ustawowych znamion typu czynu zabronionego zart. 271 § 1 k.k.Również ten oskarżony nie przyznał się do zarzuconego mu czynu, ale wyjaśnił że podpisał protokół z 20 grudnia 2011 r. gdyż wartość robót wykonanych, a konto II etapu była dużo wyższa niż wartość robót niewykonanych. Również, co do tego oskarżonego nie sposób doszukać się dowodów wskazujących na świadome godzenie się na wykorzystanie tego dokumentu przez Burmistrza GminyK.B. M. (1)w procesie wystąpienia o ratę dotacji . Także analiza Raportu inspektora nadzoru inwestorskiego sporządzona 5 grudnia 2011 r. przezR. K.nie zawiera nieprawdziwych treści w zakresie realizacji robót wynikających z „harmonogramu rzeczowo finansowego”, albowiem jak czytamy w pkt. 6 podpunkt 4 tego raportu jego autor oskarżonyR. K.w zakresie wykonania ekranów akustycznych, robót wykończeniowych, zakończenia robót drogowych - nawierzchni zawarł zapis, iż „w listopadzie powinny być te roboty wykonane”, a nie że zostały wykonane. W ocenie Sądu Odwoławczego taki zapis świadczy, iż oskarżony ten nie zamierzał celowo podać nieprawdy i w istocie w zakresie tych spornych i istotnych z punktu widzenia przydzielenia raty dotacji robot podał dane prawdziwe. Trudno na tej podstawie, (a innych dowodów osobowych czy dokumentacyjnych nie ma) upatrywać woli współdziałania przestępczego tego oskarżonego.

1.9

Uchylenie wyroku sądu pierwszej instancji

1.1.7

Przyczyna, zakres i podstawa prawna uchylenia

5.3.1.1.1.

☐art. 439 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia

5.3.1.2.1.

Konieczność przeprowadzenia na nowo przewodu w całości.

☐art. 437 § 2 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia

5.3.1.3.1.

Konieczność umorzenia postępowania.

☐art. 437 § 2 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia i umorzenia ze wskazaniem szczególnej podstawy prawnej umorzenia

5.3.1.4.1.

☐art. 454 § 1 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia

1.1.8

Zapatrywania prawne i wskazania co do dalszego postępowania

1.10

Inne rozstrzygnięcia zawarte w wyroku

Punkt rozstrzygnięcia z wyroku

Przytoczyć okoliczności

6

Koszty Procesu

Punkt rozstrzygnięcia z wyroku

Przytoczyć okoliczności

III. poniesionymi wydatkami w postępowaniu odwoławczym związanymi z apelacją prokuratora obciąża Skarb Państwa;
IV. zasądza od oskarżonegoB. M. (1)na rzecz Skarbu Państwa 5 zł tytułem wydatków poniesionych w postępowaniu odwoławczym oraz wymierza mu opłatę w kwocie 1180 zł za obie instancje.

Podstawą obciążania Skarbu Państwa wydatkami związanymi z apelacją prokuratora jestart. 632 pkt. 2 k.p.k.który stanowi, iż w sprawach z oskarżenia publicznego wydatki ponosi Skarb Państwa w razie uniewinnienia oskarżonego lub umorzenia postępowania. Należało wydać takie rozstrzygnięcie, a to z uwagi na orzeczenia reformatoryjne, co do oskarżonychR. K.,M. I. (1)iW. N., których Sąd Odwoławczy uniewinnił od przypisanych im czynów.
Podstawą obciążeniaB. M. (1)poniesionymi w postępowaniu odwoławczym wydatkami (20 zł ryczałtu z tytułu doręczeń wezwań i pism podzielone na 4 uczestników postępowania odwoławczego) jestart. 627 k.p.k.w zw. zart. 635 k.p.k., zaś podstawą wymiaru opłaty od wymierzonych kar jest art. 10 i art. 2 i 3 ustawy opłatach w sprawach karnych z dnia 23 czerwca 1973 r. który przewiduje, że w razie obniżenia kary zasadniczej sąd wymierza za obie instancje jedną opłatę według kary przez siebie orzeczonej.

7

PODPIS

SSA Piotr Kaczmarek

SSA Robert Zdych

SSA Jarosław Mazurek

1.11

Granice zaskarżenia

Kolejny numer załącznika

1

Podmiot wnoszący apelację

Prokuratura Okręgowa w Jeleniej Górze

Rozstrzygnięcie, brak rozstrzygnięcia albo ustalenie, którego dotyczy apelacja

rozstrzygnięcia dotyczące skazaniaB. M. (1),R. K.,M. I. (1)iW. N.w zakresie nieprzyjęcia przestępstwa zart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 294 § 1 k.k.
oraz brak orzeczenia środka karnego wobecB. M. (1)dotyczącego zakazu prowadzenia działalności i sprawowania funkcji związanych z dysponowaniem i wydatkowaniem środków publicznych na okres lat 4.

0.1.1.3.1. Kierunek i zakres zaskarżenia

☒ na korzyść
☒ na niekorzyść

☐ w całości

☒ w części

☒

co do winy

☐

co do kary

☒

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

0.1.1.3.2. Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☒

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☐

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☐

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☒

art. 438 pkt 3 k.p.k.– błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☒

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

0.1.1.4. Wnioski

☐

uchylenie

☒

zmiana

1.12

Granice zaskarżenia

Kolejny numer załącznika

2

Podmiot wnoszący apelację

Obrońca oskarżonegoB. M. (1)adw.P. B.

Rozstrzygnięcie, brak rozstrzygnięcia albo ustalenie, którego dotyczy apelacja

rozstrzygnięcie dotyczące uznania sprawstwa i winy oskarżonego w stopniu przekraczającym znikomy stopień szkodliwości społecznej czynu.

0.1.1.3.1. Kierunek i zakres zaskarżenia

☒ na korzyść
☐ na niekorzyść

☒ w całości

☐ w części

☐

co do winy

☐

co do kary

☐

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

0.1.1.3.2. Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☐

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☐

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☐

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☒

art. 438 pkt 3 k.p.k.– błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☐

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

0.1.1.4. Wnioski

☐

uchylenie

☒

zmiana

1.13

Granice zaskarżenia

Kolejny numer załącznika

3

Podmiot wnoszący apelację

obrońca oskarżonegoM. I. (1)adw.J. J.

Rozstrzygnięcie, brak rozstrzygnięcia albo ustalenie, którego dotyczy apelacja

rozstrzygnięcie dotyczące ustalenia sprawstwa i winy oskarżonego w stopniu przekraczającym znikomy stopień szkodliwości społecznej czynu.

0.1.1.3.1. Kierunek i zakres zaskarżenia

☒ na korzyść
☐ na niekorzyść

☒ w całości

☐ w części

☐

co do winy

☐

co do kary

☐

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

0.1.1.3.2. Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☒

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☐

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☐

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☐

art. 438 pkt 3 k.p.k.– błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☐

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

0.1.1.4. Wnioski

☐

uchylenie

☒

zmiana