Sąd Okręgowy Warszawa-Praga w Warszawie
VI Wydział Karny Odwoławczy
Sygnatura akt: VI Ka 382/18
Data wyroku: 2019-02-05 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE, REASON
Sędziowie: Zenon Stankiewicz, Anna Zawadka, Beata Tymoszów
Słowa kluczowe: Bezwzględny powód odwoławczy
Podstawa prawna: art. 17 § 1 pkt. 5 kpk

Warszawa, dnia 5 lutego 2019 r.
Sygn. akt VI Ka 382/18

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ
Sąd Okręgowy Warszawa-Praga w Warszawie VI Wydział Karny Odwoławczy w składzie :
Przewodniczący: SSO Zenon Stankiewicz
Sędziowie:  SO Beata Tymoszów
SO Anna Zawadka (spr.)
protokolant: sekr. sądowy Paulina Sobota
przy udziale prokuratora Wojciech Groszyk
po rozpoznaniu dnia 5 lutego 2019 r.
sprawyT. F., synaH.iM.,ur. (...)wŁ.
oskarżonego o przestępstwo zart. 284 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.
na skutek apelacji wniesionej przez obrońcę
od wyroku Sądu Rejonowego w Otwocku
z dnia 23 listopada 2017 r.    sygn. akt II K 127/14
uchyla wyrok w zaskarżonej części i na podstawieart. 17 § 1 pkt 5 k.p.k.postępowanie karne przeciwkoT. F.o czyn zart. 284 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.umarza; kosztami procesu w sprawie obciąża Skarb Państwa.
SSO Beata Tymoszów SSO Zenon Stankiewicz SSO Anna Zawadka
Sygn. akt VI Ka 382/18

UZASADNIENIE
T. F.został oskarżony o to, że:
I. w okresie od maja 2003 roku do 30 grudnia 2003 roku w miejscowościZ.powiatu(...), województwa(...)pełniąc funkcję prezesa zarządu fundacji(...)z siedzibą w miejscowościZ., będąc uprawnionym do wystawiania dokumentów, działając z góry powziętym zamiarem, poświadczył nieprawdę co do okoliczności mających znaczenie prawne w ten sposób, że wystawił dokumenty w postacifaktur VAT nr (...)na wykonanie usług budowlanych na rzeczZakładu (...)z/s wZ.przyul. (...)na łączną kwotę 392 502, 75 zł faktycznie usług tych nie wykonując
tj. o czyn zart. 271 § 1 k.k.w zw. zart. 12 k.k.
II. w okresie od 27 listopada 2003 roku do 30 grudnia 2003 roku wZ.powiatu(...), województwa(...)pełniąc funkcję prezesa zarządu Fundacji(...)z/ s wZ.działając z góry powziętym zamiarem przywłaszczył sobie pieniądze w kwocie łącznej 81 500 zł należące dofundacji (...)w ten sposób, że z konta bankowego Fundacji Nr(...)dokonał przelewów na swoje konto osobiste o Nr(...)wyżej wymienionej kwoty.
tj. o czyn zart. 284 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.
Sąd Rejonowy w Otwocku wyrokiem z dnia 23 listopada 2017r. w sprawie II K 127/14

1
na podstawieart.17 § 1 pkt. 6 kpkw zw zart. 113§1 kksw zw zart. 44§1 kksumorzył postępowanie karne wobec oskarżonego

T. F.
co do czynu zarzucanego mu w pkt I przy czym ustala iż czyn oskarżonego polegał na tym że: w okresie od maja 2003 roku do 30 grudnia 2003 roku w miejscowościZ.powiatu(...), województwa(...)pełniąc funkcję prezesa zarządu fundacji(...)z siedzibą w miejscowościZ., wystawił w sposób nierzetelnyfaktury VAT nr (...)na wykonanie usług budowlanych na rzeczZakładu (...)z/s wZ.przyul. (...)na łączną kwotę 392 502, 75 zł, które to faktury podwyższyły koszt uzyskania przychodu uzyskany przezZakład (...)z/s wZ.a tym samym obniżyły kwotę dochodu stanowiącą podstawę opodatkowania i w konsekwencji podatek dochodowy i czyn ten kwalifikuje jako czyn zart. 62§2 kks

2
oskarżonegoT. F.uznał za winnego popełnienia zarzucanego mu wpkt IIczynu zart. 284 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.z tym że ustalił, iż czyn miał miejsce w okresie od 27 listopada 2003 roku do 31 grudnia 2003 roku zaś przywłaszczona przez oskarżonego kwota wynosiła 78.500 zł i na tej podstawie skazał go a na podstawieart. 284§2 kkwymierzył mu karę 9 (dziewięciu) miesięcy pozbawienia wolności,

3
na podstawieart. 69 § 1 i § 2 kkiart. 70 § 1 pkt 1 kkw zw zart. 4§1 kkwykonanie orzeczonej wobec oskarżonegoT. F.kary pozbawienia wolności warunkowo zawiesił na okres próby 3 (trzech) lat;

4
na podstawieart. 50 kkw zwart. 4§1 kkorzekł podanie wyroku do publicznej wiadomości poprzez umieszczenie jednorazowego ogłoszenia w prasie lokalnej, w tygodniku(...)

5
na podstawieart. 627 kpkzasądził od oskarżonegoT. F.na rzecz Skarbu Państwa koszty sądowe w tym kwotę 180,00 (sto osiemdziesiąt złotych) złotych tytułem opłaty od części skazującej wyroku zaś na podstawieart. 632 k.p.kkoszty postępowania w części umarzającej ponosi Skarb Państwa

Apelację od wyroku złożył obrońca oskarżonego, który zaskarżył wyrok na korzyść oskarżonego w części obejmującej pkt 2, 3 , 4 i 5 wyroku.

I
Na podstawieart. 438 pkt 2 kpkzarzucił :

1
obrazę przepisówart. 7 kpkw zw. zart. 410 kpkw zw. zart. 424 § 1 pkt 1 kpkmającą wpływ na treść zaskarżonego wyroku, polegającą na wydaniu zaskarżonego wyroku również na podstawie ustalenia faktycznego niewynikającego z całokształtu okoliczności ujawnionych w toku rozprawy głównej, a poczynionego z rażącym przekroczeniem granic dopuszczalnej swobody w ocenie dowodów;

2
obrazęart. 443 kpk, ustanawiającego tzw. pośredni zakazreformationis in peius, mającą wpływ na treść zaskarżonego wyroku, polegającą na przyjęciu w zaskarżonym wyroku niekorzystnego dla oskarżonego ustalenia, że dopuścił się on przypisanego mu czynu w okresie od 27 listopada 2003r. do 31 grudnia 2003r.;

II
na podstawieart. 438 pkt 1 kpkzarzucił:

1
Obrazęart. 4 § 1 kkw zw. zart. 37a kkw zw. zart. 58 § 1 kkw aktualnym brzmieniu oraz w zw. zart. 66 § 1 kkw aktualnym brzmieniu, mającą wpływ na treść zaskarżonego wyroku, polegającą na przyjęciu przez Sąd I instancji, że w związku ze zmianami stanu prawnego, jakie zaszły, względniejsze dla oskarżonego są przepisykodeksu karnegow brzmieniu obowiązującym do dnia 30 czerwca 2015r. i te przepisy należy w sprawie zastosować, podczas gdy ocena całościowa przepisówkodeksu karnegow obecnym brzmieniu oraz w brzmieniu obowiązującym do dnia 30 czerwca 2015r. jednoznacznie wskazuje, że to przepisy aktualnie obowiązujące obecnie są znacznie względniejsze dla oskarżonego, co ostatecznie skutkowało orzeczeniem wobec oskarżonego kary pozbawienia wolności, która w świetle obecnie obowiązujących przepisów jawi się jako niewspółmiernie surowa, naruszającaart. 58 § 1 kki dyrektywy sądowego wymiaru kary określone wart. 53 § 1 kk, gdyż zgodnie z aktualnie obowiązującymi przepisami, które po myśliart. 4 § 1 kknależało w sprawie zastosować, w pełni adekwatną reakcją na czyn oskarżonego byłoby warunkowe umorzenie postępowania;

2
Obrazęart. 106 k.k.mającą wpływ na treść zaskarżonego wyroku, polegającą na uwzględnieniu jako okoliczności obciążającej oskarżonego, że „oskarżony w chwili wpłynięcia aktu oskarżenia do Sądu był osobą karaną”, pomimo, że przed datą wydania zaskarżonego wyroku, skazanie za występek wyrębu drzewa, o które chodziło Sądowi I instancji, uległo zatarciu i stało niebyłe, przez co Sądowi I instancji nie wolno było brać go pod uwagę.

W konkluzji skarżący wnosił o:

a
zmianę kwestionowanego wyroku w zaskarżonym zakresie i uniewinnienie oskarżonego od popełnienia zarzuconego mu w pkt II aktu oskarżenia

ewentualnie

b
uchylenie kwestionowanego wyroku w zaskarżonym zakresie i przekazanie w tym zakresie sprawy do ponownego rozpoznania Sądowi I instancji;

ewentualnie

c
zmianę kwestionowanego wyroku w zaskarżonym zakresie i warunkowe umorzenie postępowania w stosunku do oskarżonego w odniesieniu do czynu zarzuconego mu w pkt II aktu oskarżenia.

Na rozprawie odwoławczej obrońca oskarżonego poparł apelację i wniosek w niej zawarty wywodząc, iż rozstrzygniecie w przedmiocie uniewinnienia jest dalej idące, niż umorzenie postępowania.
Sąd Okręgowy zważył, co następuje.
Apelacja obrońcy oskarżonego – wobec zaistnienia w postępowaniu międzyinstancyjnym przeszkody procesowej – okazała się skuteczna na tyle, że doprowadziła do uchylenia wyroku w zaskarżonej części i umorzenia postępowania w zakresie czynu zart. 284 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.
Sama apelacja obrońcy oskarżonego zawiera merytoryczne zarzuty skierowane przeciwko rozstrzygnięciu skazującemuT. F.jednak – na skutek brzmieniaart. 436 kpk– Sąd Okręgowy ograniczył rozpoznanie apelacji do uchybienia (niezawinionego przez sądmeriti) podlegającego uwzględnieniu z urzędu, albowiem rozpoznanie w tym zakresie jest wystarczające do wydania orzeczenia, a rozpoznanie uchybień wynikających z zarzutów apelacji jest bezprzedmiotowe.
Sąd odwoławczy nie znalazł podstaw do zmiany wyroku i uniewinnienia oskarżonego od czynu zart. 284 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.wobec braku zaistnienia okoliczności wymienionych wart. 17 § 1 punkt 1 lub 2 k.p.k., a tylko w takim wypadku ujawnienie faktu śmierci oskarżonego w dacie orzekania sądu odwoławczego nie stanowiłoby powodu do uchylenia wyroku i umorzenia postępowania (art. 439 § 2 k.p.k.)- /vide wyrok Sądu Najwyższego z dnia 25 listopada 2014r. V KK 321/14/.
Wbrew argumentacji podniesionej w apelacji obrońcy dokonanie przez oskarżonegoT. F.w okresie od 27 listopada do 31 grudnia 2003r. sześciu przelewów na łączną kwotę 81.500 zł z kontafundacji (...)na rachunek prywatny oskarżonego, a następnie rozdysponowanie tymi środkami tj. kwotą 78.500 zł uzyskaną po potrąceniu kwoty 3000 zł stanowiącej wynagrodzenie oskarżonego, w ten sposób, że oskarżony dokonał założenia lokat terminowych, świadczy o zamiarze przywłaszczenia tych środków pieniężnych tj. włączenia ich do swojego majątku prywatnego. Okoliczności dotyczące zadysponowania tymi środkami pieniężnymi zostały udowodnione historią rachunku bankowego należącego doT. F.(k.1324-1327). Z tego dokumentu wynika, że oskarżony dokonał w dniu 02.02.2004r. sześciu przelewów na łączną kwotę 110.000 zł. na inne rachunki bankowe należące do niego, zakładając lokaty terminowe. W skład tej kwoty niewątpliwie wchodziła kwota 78.500 zł przelana wcześniej z konta fundacji na prywatne konto oskarżonego. Następnie po zakończeniu terminu każdej z lokat, środki pieniężne wróciły na konto oskarżonego, który dokonywał stopniowo wypłat w gotówce w okresie od 23 marca 2004r. do 20 kwietnia 2004r. w łącznej kwocie 83 000 zł. Z historii rachunku bankowego należącego do oskarżonego wynika, że pozyskane przezT. F.odsetki od środków umieszczonych w tym okresie na lokatach pozostały na jego rachunku bankowym. Oskarżony nie dokonał zwrotu tych przelanych środków pieniężnych na konto fundacji.
Sąd Rejonowy prawidłowo ustalił na podstawie zeznań świadków, że oskarżony płacił gotówką za wykonane prace przy budowie kościoła wZ.. Sąd Rejonowy przy dokonywaniu ustaleń faktycznych zasadnie oparł się na dzienniku budowy kościoła ustalając termin montażu instalacji elektrycznej na dzień 10 czerwca 2014r. Wbrew argumentom skarżącego brak jest podstaw do uznania, iż oskarżony dokonywał z tych środków w kwocie 78.500 zł - przelanych z konta fundacji na swoje prywatne konto, zapłaty za wykonane prace przy montażu instalacji elektrycznej lub inne prace bądź zakupione materiały budowlane, albowiem w tym okresie oskarżony dysponował gotówką wypłaconą z konta Parafii Rzymsko-Katolickiej wZ., wystarczającą na dokonywanie opłat za wykonane prace przy budowie kościoła. Nie można więc podzielić absurdalnej argumentacji skarżącego, iż celem przelewania przez oskarżonego środków z rachunku Fundacji na rachunek własny było maksymalne ułatwienie wypłat tych środków, a najłatwiej było oskarżonemu wypłacać w gotówce środki właśnie z jego konta osobistego niż z konta Fundacji czy z konta Parafii, w sytuacji gdy miał swobodny dostęp do tych kont.
W ocenie Sądu Odwoławczego w niniejszym postępowaniu zostało udowodnione, że oskarżony obciążał rachunek bankowy kierowanej przez niego fundacji, włączając w sposób trwały środki pieniężne do swojego majątku, z zamiarem bezprawnego władania tymi środkami dla korzyści osobistej.
Z powyższych względów Sąd Odwoławczy nie znalazł podstaw do uwzględnienia wniosku obrońcy o zmianę wyroku w zaskarżonej części poprzez uniewinnienie oskarżonego od popełnienia czynu zart. 284 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.
Stosownie do treściart. 17 § 1 pkt 5 k.p.k.uprzednio wszczęte postępowanie karne umarza się, jeżeli oskarżony zmarł. Wyrok Sądu Rejonowego w niniejszej sprawie został wydany w dniu 23 listopada 2017 roku, zaś oskarżonyT. F.zmarł w dniu 12 grudnia 2018 roku (k. 1828), a więc już po złożeniu i przyjęciu apelacji. Tym samym w sprawie doszło do materializacji bezwzględnej przesłanki procesowej określonej wart. 439 § 1 pkt 9 k.p.k.w związku zart. 17 § 1 pkt 5 k.p.k.
Z wyżej wymienionego względu Sąd Okręgowy uchylił wyrok w zaskarżonej części i postępowanie karne wobecT. F.o przestępstwo zart. 284 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.umorzył na podstawieart. 17 § 1 pkt 5 k.p.k.O kosztach procesu orzeczono na podstawieart. 632 pkt 2 k.p.k.
SSO Anna Zawadka SSO Zenon Stankiewicz SSO Beata Tymoszów