Sąd Okręgowy w Warszawie
XXIII Wydział Gospodarczy Odwoławczy
Sygnatura akt: XXIII Ga 1263/20
Data wyroku: 2020-11-02 00:00:00
Typ orzeczenia: DECISION, REASON
Sędziowie: Renata Puchalska, Wiktor Piber, Monika Skalska

Sygn. akt XXIII Ga 1263/20

POSTANOWIENIE
Dnia 02 listopada 2020 r.
Sąd Okręgowy w Warszawie, XXIII Wydział Gospodarczy Odwoławczy w składzie:
Przewodniczący:  SSO Wiktor Piber
Sędziowie: SO Monika Skalska
SO Renata Puchalska
po rozpoznaniu w dniu 02 listopada 2020 r. w Warszawie
na posiedzeniu niejawnym
sprawy w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego
z udziałem Odwołującego
(...)spółki akcyjnej

     wR.

z udziałem ZamawiającegoZakładu Ubezpieczeń Społecznych wW.
na skutek skargi Odwołującego
na pkt. 3 postanowienia Krajowej Izby Odwoławczej wW.z dnia 18 czerwca 2020 r., sygn. akt KIO 874/20
postanawia:

I
oddalić skargę;

II
zasądzić od(...) spółki akcyjnejwR.na rzecz Zakładu Ubezpieczeń Społecznych wW.kwotę 225,00 zł (dwieście dwadzieścia złotych) tytułem zwrotu kosztów zastępstwa prawnego w postępowaniu skargowym.

SSO Monika Skalska SSO Wiktor Piber SSO Renata Puchalska
Sygn. akt XXIII Ga 1263/20

UZASADNIENIE
Zaskarżonym punktem 3. postanowienia z dnia 18 czerwca 2020 r., Krajowa Izba Odwoławcza (dalej także określana jako KIO) zasądziła od Odwołującego –(...)spółki akcyjnej wR.kwotę 3.600,00 zł (trzy tysiące sześćset złotych) stanowiącej zwrot kosztów strony w związku z wynagrodzeniem pełnomocnika Zamawiającego.
Odwołujący nie zaakceptował w tej części orzeczenia KIO i w skardze zarzucił naruszenie§ 5 ust. 4, § 5 ust. 1 pkt. 3 lit. b) oraz § 5 ust. 1 pkt 1 lit. b) Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania.
Uzasadnienie skargi stanowiło uszczegółowienie i rozwinięcie stawianych zarzutów.
W konsekwencji, Odwołujący wnosił o uwzględnienie skargi i zmianę wyroku (oczywista omyłka pisarska – powinno być postanowienia) poprzez wykreślenie punktu 3, ewentualnie o zmianę punktu 3 i zniesienie wzajemne pomiędzy stronami koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika. Ponadto o zasądzenie na rzecz Skarżącego kosztów sądowych, w tym kosztów zastępstwa procesowego według norm przepisanych.
Pisemną odpowiedź na skargę wniósł Zamawiający, reprezentowany przez radcę prawnego występującego w sprawie na etapie postępowania odwoławczego przed KIO. Pełnomocnik ZUS wniósł o oddalenie skargi i zasądzenie na rzecz Zamawiającego kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego według norm przepisanych.
Także odpowiedź na skargę zawierała merytoryczną i szczegółową argumentację faktyczną i prawną.

Rozważania Sądu Okręgowego:
Uzasadnienie nie będzie zawierać argumentacji w kwestii formalnej, tj. rozpoznania skargi na posiedzeniu niejawnym. Kwestia dotycząca skargi na orzeczenie (w tym wypadku postanowienie) KIO dotyczące kosztów postępowania została już jednoznacznie wyjaśniona i nie powinno budzić wątpliwości, iż jest tode factomateria zażaleniowa.
Szczegółowe wywody w tym zakresie znajdują się w uzasadnieniu popełnionym w sprawie prowadzonej pod sygn. akt XXIII Ga 6/20.
Odnosząc się zaś merytorycznie do skargi, należało uznać ją w całości za bezpodstawną i tym samym nie zasługującą w na uwzględnienie w jakimkolwiek zakresie.
Pierwszy z zarzutów skargi dotyczący naruszenia § 5 ust. 4 ww. Rozporządzenia był całkowicie chybiony. Nie zaistniały bowiem przesłanki do jego zastosowania. Ten przepis stosowany jest tylko wtedy gdy zaistnieje sytuacja faktyczna, któranie jest uregulowanaw ust. 1 – 3 rzeczonego Rozporządzenia.
Tak w niniejszej sprawie nie było, zdawał sobie z tego sprawę doskonale Skarżący wskazując: „jest świadomy brzmienia§ 5 ust. 1 pkt 3 lit. b) Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r.….”.
Stan faktyczny w sprawie był pomiędzy stronami bezsporny:



odwołanie(...)zostało złożone 24 kwietnia 2020 r.

Zamawiający zmodyfikował IWZ 27 maja 2020 r., a następnie 09 czerwca 2020 r. sporządził odpowiedź na odwołanie i doręczył ją Odwołującemu 15 czerwca 2020 r.

Odpowiedź na odwołanie zawierała jednoznaczne wnioski o oddalenie odwołania i obciążenie Odwołującego kosztami postępowania, w tym kosztami zastępstwa procesowego;

17 czerwca 2020 r.,(...)poinformowało mailowo ZUS, iż w kolejnym dniu

    podczas posiedzenia(podkreślenie własne SO) zamierza wycofać odwołanie w sprawie KIO 874/20;

18 czerwca 2020 r., na posiedzeniu KIO złożone zostało do protokołu oświadczenie Odwołującego o cofnięciu odwołania KIO 874/20, a Zamawiający złożył rachunek na kwotę 3.600,00 zł z wnioskiem o zasądzenie kosztów (k. 60).

Znamienne w sprawie jest, iż(...)nie kwestionował w skardze punktu 2. orzeczenia, którym KIO dokonało zwrotu wpisu od odwołania w wysokości 90%. Podstawę prawną tego rozstrzygnięcia stanowił także ustęp pierwszy, punkt trzeci § 5. lecz litera a). Tym samym nie był prawnie skuteczny zarzut naruszenia ustępu 4.
Analogicznie należało ocenić zarzut naruszenia § 5 ust. 1 pkt. 1 lit. b) Rozporządzenia, który brzmi następująco:zasądza koszty od zamawiającego na rzecz odwołującego, jeżeli uwzględnienie w całości zarzutów odwołania nastąpiło po otwarciu rozprawy;
Po pierwsze nie doszło do uwzględnienia odwołania w jakimkolwiek zakresie, nie wspominając o całości odwołania. Sąd Okręgowy nie zgadza się ze stanowiskiem Skarżącego, iż modyfikacje stanowiły w rzeczywistości uznanie odwołania w całości. Zamawiający w odpowiedzi na skargę klarownie ten aspekt sprawy wyartykułował.
Po drugie

    cofnięcie odwołaniaprzez(...)nastąpiło na posiedzeniu a zaskarżone postanowienie zapadło bezpośrednio po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym i przed rozprawą w sprawach odwołań KIO 770/20 i 793/20, o czym świadczy bez cienia wątpliwości protokół na k. 61 akt sprawy.
Odwołujący w sposób nieuprawniony próbowałde factoprzeforsować w skardze stanowisko, w którym w przypadku zwrotu wpisu należy stosować § 5 ust. 1 pkt. 3 (lit. a) Rozporządzenia – zwrot 90% wpisu. W przypadku zaś zasądzenia kosztów zastępstwa procesowego należało zastosować § 5 ust. 1 pkt. 1 lit. b) Rozporządzenia.
Nie jest to możliwe gdyż każdy z tych punktów odnosi się do innego stanu faktycznego, natomiast normy prawne zawarte w lit. a) i b) są ze sobą w nierozerwalnym związku.

§ 5 ust. 1. W przypadku umorzenia postępowania odwoławczego przez Izbę, jeżeli:
Punkt 1)
zamawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu, a w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił, wypełniając wymogi określone w  
art. 185 ust. 2 i 3
                ustawy, żaden wykonawca albo uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił do postępowania po stronie zamawiającego, nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, Izba:

a
orzeka o dokonaniu zwrotu odwołującemu z rachunku Urzędu kwoty uiszczonej tytułem wpisu

albo

b
zasądza koszty od zamawiającego na rzecz odwołującego, jeżeli uwzględnienie w całości zarzutów odwołania nastąpiło po otwarciu rozprawy;

§ 5 ust. 1. W przypadku umorzenia postępowania odwoławczego przez Izbę, jeżeli:
Punkt3) odwołujący cofnął odwołanie, Izba:

a
orzeka o dokonaniu zwrotu odwołującemu z rachunku Urzędu 90% kwoty uiszczonej tytułem wpisu, jeżeli odwołanie zostało cofnięte przed otwarciem rozprawy,

b
zasądza koszty, o których mowa w  
§ 3 pkt 2
                 , od odwołującego na rzecz zamawiającego lub wnoszącego sprzeciw, jeżeli odwołanie zostało cofnięte na mniej niż 1 dzień przed dniem, na który został wyznaczony termin rozprawy lub posiedzenia z udziałem stron oraz uczestników postępowania, albo po otwarciu rozprawy.

Sąd Okręgowy zgadza się także w całości ze stanowiskiem Zamawiającego zawartym w odpowiedzi na skargę i przyjmuje je za własne. W szczególności, iż stan faktyczny w przedmiotowej sprawie jest diametralnie odmienny od stanu sprawy rozpoznawanej pod sygn. akt XXIII Ga 152/19.
Przede wszystkim, ZUS zmodyfikował IWZ w dniu 27 maja 2020 r., a więc równo trzy tygodnie (21 dni) przed posiedzeniem KIO. Te czynności/modyfikacje były znane Odwołującemu dużo wcześniej niż posiedzenie KIO, a stanowisko Zamawiającego w odpowiedzi na odwołanie nie zmieniło się w żaden sposób od 27 maja 2020 r. i stanowiło jedynie procesowe jego potwierdzenie, a tym samym uznanie zarzutów naruszenia wskazanych w odwołaniu przepisówPzpza bezpodstawne.
Ponadto, jeśli odwołanie można było wnieść elektronicznie to i cofnąć odwołanie także można było w ten sam sposób, bez konieczności oczekiwania na odpowiedź Zamawiającego. To Odwołujący wybrał świadomie termin i sposób złożenia oświadczenia. Negatywne konsekwencje finansowe ww. decyzji nie mogą obciążać jednak nikogo innego niż Odwołującego/Skarżącego.
Mając powyższy stan faktyczny i prawny na uwadze, orzeczono jak w punkcie I. postanowienia. Podstawa prawna – art. 198f ust. 2 ustawy Pzp,.
Punkt II. postanowienia SO znajduje podstawę prawną w art. 198f ust. 5 ustawy Pzp. Koszty postępowania skargowego ustalono w oparciu o wynik skargi. Koszty skargi stanowiło jedynie wynagrodzenie radcy prawnego Zamawiającego, które w przypadku wartości przedmiotu sporu w kwocie 3.600,00 zł wynosi 225,00 zł (¼ z 900 zł).
SSO Monika Skalska SSO Wiktor Piber SSO Renata Puchalska