Sąd Okręgowy w Warszawie
X Wydział Karny
Sygnatura akt: X Ka 1145/19
Data wyroku: 2020-06-19 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE
Sędziowie: Sędzia Grażyna Puchalska, Mariusz Jackowski

Sygn. akt X Ka 1145/19

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ
Dnia 19 czerwca 2020 r.
Sąd Okręgowy w Warszawie X Wydział Kamy-Odwoławczy w składzie:
Przewodniczący: Sędzia Grażyna Puchalska
Sędziowie: Mariusz Jackowski
Przemysław Dziwański (del.) – spr.
Protokolant: protokolant sądowy Sylwia Zaremba
przy udziale prokuratora Katarzyna Kwiecińska
po rozpoznaniu w dniu 19.06.2020 r. sprawy
M. G.oskarżonego o czyn zart. 305 §1 k.k.w zb. zart. 21 §2 k.k.w zw. zart. 231 §1 i 2 k.k.w zw. zart. 11 §2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.,
D. K.oskarżonego o czyn zart. 231 § 1 k.k.
na skutek apelacji wniesionych przez prokuratora i pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego od wyroku Sądu Rejonowego dla Warszawy-Mokotowa w Warszawie z 20 kwietnia 2017 r. sygn. akt IIIK 1253/13
orzeka:

I
uchyla zaskarżony wyrok w stosunku do oskarżonegoD. K.i na podstawieart. 17 §1 pkt 3 k.p.k.umarza postępowanie;

II
uchyla zaskarżony wyrok w stosunku do oskarżonegoM. G.i przekazuje sprawę do ponownego rozpoznania Sądowi Rejonowemu dla Warszawy-Mokotowa w Warszawie;

III
kosztami sądowymi w zakresie oskarżonegoD. K.obciąża Skarb Państwa.

UZASADNIENIE

Formularz UK 2

Sygnatura akt

XKa 1145/19

Załącznik dołącza się w każdym przypadku. Podać liczbę załączników:

2

1CZĘŚĆ WSTĘPNA

0.1Oznaczenie wyroku sądu pierwszej instancji

Sąd Rejonowy dla Warszawy – Mokotowa w Warszawie sygn. III K 1253/13

0.1Podmiot wnoszący apelację

☒ oskarżyciel publiczny albo prokurator w sprawie o wydanie wyroku łącznego

☐ oskarżyciel posiłkowy

☐ oskarżyciel prywatny

☐ obrońca

☐ oskarżony albo skazany w sprawie o wydanie wyroku łącznego

☒ inny

0.1Granice zaskarżenia

0.0.1Kierunek i zakres zaskarżenia

☐  na korzyść
☒  na niekorzyść

☒ w całości

☐ w części

☐

co do winy

☐

co do kary

☐

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

0.0.1Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☐

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☒

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☒

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☒

art. 438 pkt 3 k.p.k.–błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☐

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

0.1Wnioski

☒

uchylenie

☐

zmiana

1Ustalenie faktów w związku z dowodamiprzeprowadzonymi przez sąd odwoławczy

0.1Ustalenie faktów

0.0.1Fakty uznane za udowodnione

Lp.

Oskarżony

Fakt oraz czyn, do którego fakt się odnosi

Dowód

Numer karty

2.1.1.1.

D. K.

Po przeprowadzeniu postępowania przetargowego nr(...), dnia 1 kwietnia 2011 r. pomiędzy Komendą Główną Policji a(...) Sp. z o.o.została podpisana czasowa umowa. Dnia 20 września 2011 r.M. G.wysłał maila doD. K.. Proponował w nim zmianę wymagania w zakresie parametru(...)na potrzeby przyszłych umów z(...) Sp. z o.o.Tego samego dniaD. K.przekazał tego mailaA. C.z poleceniem uwzględnienia zawartej w nim propozycji.A. C.przekazała go następnieR. S.z adnotacją: „poniższy zapis należy wpleść we wniosku – podczas obrad szanownej komisji”. Dnia 23 września 2011 r.R. C.skierował wniosek doZ. N.o wszczęcie postępowania o udzielenie zmówienia publicznego na zakup usługi na okres 12 miesięcy w trybie przetargu nieograniczonego. W jego treści uwzględniono treść maila z 20 września 2011 r. Dnia 27 września 2011 r. nastąpiło powołanie komisji przetargowej. Dnia 4 października 2011 r. ogłoszono o zamówieniu publicznym nr(...). Przedmiotowy zapis znalazł się w Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia. Umowa z(...) Sp. z o.o.została podpisana 9 grudnia 2011 r.

wyjaśnieniaD. K.

k. 3385-3387

korespondencja

k. 497, 3582

0.0.1Fakty uznane za nieudowodnione

Lp.

Oskarżony

Fakt oraz czyn, do którego fakt się odnosi

Dowód

Numer karty

2.1.2.1.

-

0.1Ocena dowodów

0.0.1Dowody będące podstawą ustalenia faktów

Lp. faktu z pkt 2.1.1

Dowód

Zwięźle o powodach uznania dowodu

2.1.1.1

wyjaśnieniaD. K.

wyjaśnienia w zakresie w jakim ustalono przedmiotowe fakty były logiczne i spójne

korespondencja

niezaprzeczona w trakcie postępowania, potwierdzona przez dowody osobowe

0.0.1Dowody nieuwzględnione przy ustaleniu faktów(dowody, które sąd uznał za niewiarygodne oraz niemające znaczenia dla ustalenia faktów)

Lp. faktu z pkt 2.1.1 albo 2.1.2

Dowód

Zwięźle o powodach nieuwzględnienia dowodu

-

1STANOWISKO SĄDU ODWOŁAWCZEGO WOBEC ZGŁOSZONYCH ZARZUTÓW i wniosków

Lp.

Zarzut

3.1.

apelacja prokuratora:
obraza przepisów prawa materialnego:
-art. 305 § 1 k.k.iart. 231 § 1 i 2 k.k., poprzez wyrażenie błędnego poglądu, iż znamię „działania na szkodę" dotyczy wyłącznie szkody o charakterze majątkowym,
-art. 24 ust. 2 pkt 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, w brzmieniu obowiązującym do 20 lutego 2013 roku, poprzez błędne przyjęcie iż podmioty uczestniczące w przygotowaniu postępowania przetargowego nie podlegają wykluczeniu z udziału w nim, a także nieuzasadnione przyjęcie, iż przepis ten nie obowiązywał w okresie pomiędzy 2010, a 2011 rokiem,
-art. 7 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, poprzez jego błędną wykładnię i przyjęcie że zachowania polegające na sporządzaniu Opisu Przedmiotu Zamówienia i SIWZ przez(...)Sp z o.o., a także przesłanie pytań dotyczących SIWZ, a pochodzących od uczestników przetargu do(...)Sp z o.o. celem sporządzenia przez pracowników tego podmiotu odpowiedzi na pytania, dokonanie modyfikacji SIWZ na skutek zmowy dwojga oskarżonych -M. G.iR. C., a w szczególności nie poinformowanie o tych działaniach nie stanowiło działań sprzecznych z zasadami uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców przez zamawiającego.

☒ zasadny
☐ częściowo zasadny
☐ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Zarzut nieprawidłowego zinterpretowania przez sąd rejonowy znamienia działania na szkodę interesu publicznego jest zasadny. Działanie na szkodę o którym mowa wart. 231 §1 k.k.nie może być utożsamiane wyłącznie ze szkodą majątkową. Szkoda może mieć również charakter szkody niematerialnej. Taką szkodą niematerialną w przedmiotowej sprawie może być narażenie Komendy Głównej Policji na utratę zaufania u obywateli, które przecież jest ono niezbędne do realizowania jej celów działania. Zdaniem sądu zawarte wart. 305 § 1 k.k.wyrażenie "działając na szkodę" jest znamieniem skutku przestępstwa. Skutkiem tym nie musi być konkretna szkoda majątkowa, do której dochodzi w rezultacie rozstrzygnięcia przetargu. Szkodą taką może być już samo wywołanie zagrożenia dla prawnie chronionych interesów majątkowych Policji.
Zarzut naruszeniaart. 24 ust. 2 pkt 1 ustawy Prawo zamówień publicznychjest trafny. W okresie czynu objętego zarzutem wobecM. G.art. 24 ust. 2 pkt 1) Ustawy Prawo zamówień publicznychprzez cały czas stanowił, że z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się wykonawców, którzy wykonywali bezpośrednio czynności związane z przygotowaniem prowadzonego postępowania, chyba że udział tych wykonawców w postępowaniu nie utrudni uczciwej konkurencji.
Zarzut naruszeniaart. 7 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznychto w rzeczywistości zarzut błędu w ustaleniach faktycznych i zostanie omówiony w dalszej części uzasadnienia.

Wniosek

Uchylenie wyroku do ponownego rozpoznania.

☐ zasadny
☒ częściowo zasadny
☐ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Wobec zasadności powyższych zarzutów sąd okręgowy uchylił wyrok w stosunku doM. G.i przekazał sprawę do ponownego rozpoznania Sądowi Rejonowemu dla Warszawy-Mokotowa w Warszawie. Co doD. K.sąd okręgowy uchylił wyrok i na podstawieart. 17 §1 pkt 3 k.p.k.umorzył postępowanie.

3.2.

apelacja prokuratora:
obraza przepisów prawa procesowego, która miała wpływ na treść orzeczenia:
-art. 7 k.p.k.,art. 410 k.p.k.poprzez dokonanie wykraczającej poza swobodną oceny zgromadzonego materiału dowodowego, z całkowitym pominięciem względów logicznego rozumowania oraz całokształtu materiału dowodowego, w tym dowodów przemawiających na niekorzyść oskarżonych, wskazujących na istnienie zmowy przetargowej, wydawanie w celu jej realizacji poleceń podwładnym przez oskarżonegoR. C.,
-art. 167 k.p.k.iart. 366 § 1 k.p.k., polegających na zaniechaniu ustalenia okoliczności związanych z zasadnością ekonomiczną nawiązania współpracy z(...) Sp. z o.o., a także zawierania kolejnychumów Nr (...), w sytuacji gdy świadkowie przesłuchani w toku rozprawy głównej poddawali w wątpliwość uzasadnienie gospodarcze takich działań

☐ zasadny
☒ częściowo zasadny
☐ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Zarzut naruszeniaart. 7 k.p.k.,art. 410 k.p.k.jest zasadny. Powody uznania go za zasadny zostały opisane poniżej w pkt 3.3 uzasadnienia.
Zarzut naruszeniaart. 167 k.p.k.iart. 366 § 1 k.p.k.sformułowany przez prokuratora nie jest zasadny. Prokurator stoi na stanowisku, żeusługę (...), zamiast zlecania na zewnątrz, można było pozyskać dzięki wykorzystaniu własnych sił Komendy Głównej Policji. Przywołane przez prokuratora w apelacji zeznania świadków są jednak niewystarczające do skutecznego zakwestionowania samej idei wprowadzenia przedmiotowej usługi. Ich depozycje co do potencjału informatyków komendy są nieprecyzyjne, formułowane po poznaniu systemu(...) Sp. z o.o.Zdaniem sądu okręgowego niemożliwe jest ustalenie jak w rzeczywistości wyglądałoby stworzenie w 2010 r.H. D.własnymi siłamiK..

Wniosek

Uchylenie wyroku do ponownego rozpoznania.

☐ zasadny
☒ częściowo zasadny
☐ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Wobec częściowej zasadności powyższych zarzutów sąd okręgowy uchylił wyrok w stosunku doM. G.i przekazał sprawę do ponownego rozpoznania Sądowi Rejonowemu dla Warszawy-Mokotowa w Warszawie. Co doD. K.sąd okręgowy uchylił wyrok i na podstawieart. 17 §1 pkt 3 k.p.k.umorzył postępowanie.

3.3.

apelacja pełnomocnika: obraza przepisów postępowania mającą wpływ na treść wyroku, tj.:art. 4, art. 7, art. 366 § 1 i art. 410 k.p.k., polegająca na oparciu treści wyroku na selektywnie wybranym materiale dowodowym ograniczającym się do wyjaśnień oskarżonych i zeznań świadków, a pominięciu i nierzetelnej ocenie, bez należytego i przekonywającego uzasadnienia szeregu innym dowodom wskazującym na popełnienie przez oskarżonych zarzuconych im czynów, w szczególności zabezpieczonej korespondencji mailowejR. C.,M. G.iD. K.oraz pracowników(...) Sp. z o.o.i Komendy Głównej Policji, a nadto dowolną sprzeczną z zasadami prawidłowego rozumowania oraz nie opartą na wiedzy i doświadczeniu życiowym ocenę tych dowodów.

☒ zasadny
☐ częściowo zasadny
☐ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Zarzut jest zasadny. Sąd rejonowy, jak wynika z uzasadnienia wyroku, analizował każde z zamówień osobno, nie zastanawiając się nad całością postępowaniaM. G.w okresie od lutego 2010 r. do 31 grudnia 2011 r. Pominął w swoich rozważaniach dogłębną i całościową analizę korespondencji mailowej wskazanej przez apelującego. Korespondencja ta wskazuje na to, że przedmiotowe zamówienia nie powinny być rozpatrywane w oderwaniu od siebie. Maile przedstawicieli(...) Sp. z o.o.i Komendy Głównej Policji ukazują głębszą, niż to wynika z uzasadnienia sądu rejonowego, relację pomiędzy oskarżonymi w związku z przedmiotowymi zamówieniami.
W szczególności warto wspomnieć, że z zeznań świadków przesłuchanych przez sąd rejonowy nie wynika, aby(...) sp. z o.o.równolegle do pierwszego zamówienia nr(...)była zaangażowana w realizację innych projektów dla Policji niż będący przedmiotem rozpoznania w sprawie. TymczasemM. G.4 lutego 2010 r. wysłał maila, z którego wynika, że pracownicy mają się skoncentrować na projekcie dla policji (k. 1173). Kolejnego mailaM. G.wysłał 24 lutego 2010 r. Zawierał informację, że odbędzie się spotkanie w sprawieH. D.oraz, iż muszą się zmieścić w cenie ok. 15-18 tysięcy zł za miesiąc. Pisał też o planach rozwoju usługi na cały kraj, pomocy w stworzeniu wymagań jakie dane są potrzebne do wyceny usługi. Znał zatem zamierzenia Komendy Głównej Policji w powołanym zakresie. O ścisłym współdziałaniuM. G.iR. C.świadczy również zapis rozmowy z 4 marca 2010 r. (k. 1176). Podobnie o przepływie informacji świadczy mailM. G.do współpracowników z 14 kwietnia 2010 r. w którym pisał o wartości i terminie następnego projektu (k. 1325). Wiadomość ta została wysłana dwa tygodnie po podpisaniu pierwszej, jedynie testowej, umowy. Z kolei 28 maja 2010 r. świadekB.mailował doM. G.aby „do SIWZ (...) wpisać, jaka szacunkowo ilość zgłoszeń może być generowana telefonicznie, a jaka przez portal. Aby inni poznali skalę problemu telefonicznego” (k. 1172). Sąd okręgowy zwrócił również uwagę, że pomimo zawarcia pierwszej umowy jedynie jako testowej, został zlikwidowany dotychczasowy system przyjmowania i rozdzielania zgłoszeń, a pracownicy rozdzieleni do innych zadań. Świadczyło to, zdaniem sądu okręgowego, o istniejącym z góry zamiarze korzystania dalej zusługi (...)i niejako wymuszało zawarcie kolejnej umowy z wolnej ręki. O głębokim współdziałaniuM. G.iR. C.świadczy też zapis ich rozmowy z 4 marca 2010 r. (k. 1176). Wnioskować można z niego, że rozmówcy byli już wcześniej dogadani w sprawie. Potwierdzeniem tego jest mail z 8 marca 2010 r. odM. G.do współpracowników (k. 1316-1317), z którego wynika, że wszystko co do zakupu usługi i daty jej uruchomienia jest ustalone. Z przytoczonych maili i rozmów wynika zatem, że jeszcze przed zleceniem poszukiwania firm, które mogłyby wykonaćusługę (...),M. G.iR. C.poczynili ustalenia o współpracy w tej dziedzinie. Ustalenia te spowodowały zapewne, żeM. G.poinformował współpracowników, że umowa zostanie zawarta na razie na trzy miesiące, ale od początku zakłada się dłużej trwającą współpracę. Sąd rejonowy zaniechał również dogłębnej analizy, czy zawarcie umowy podprogowej o wartości umożliwiającej obejście wymogówustawy o zamówieniach publicznychbyło uzasadnione z uwagi na przetestowanie usługi, czy też było podyktowane wolą zawarcia kontraktu z wybraną firmą, który był rozbity aby umożliwić wybór kontrahenta bez przetargu, co pozostawałoby w sprzeczności zart. 7 ust.1 Ustawy Prawo Zamówień Publicznych.
Reasumując, z powołanych maili i rozmów maili wynika, że nie tylko doszło do ujawnienia informacji o planowanym zakupie, ale obie strony porozumiały się co do współpracy jeszcze przed oceną złożonych ofert. Z ujawnionej dokumentacji mailowej wynika, że równolegle z drugąumową nr (...)spółka (...)aktywnie uczestniczyła w przygotowaniu najpierw pierwszego przetargu, a później kolejnego oraz była preferencyjnie traktowana jeśli chodzi o udostępnianie informacji handlowej.
Sąd Rejonowy nie dość starannie przeanalizował postępowanie o udzielenie zamówienia nr(...). Zauważyć należy, że dzięki trybowi zamówienia z wolnej ręki możliwe było zawarcie umowy na kontynuacjęusługi (...)w trybie, do którego nie znajdowały zastosowania zasady zart. 7 ust. 1 Ustawy Prawo Zamówień Publicznych. Sąd rejonowy nie przeanalizował też dużego wzrostu wartości drugiej umowy. Była to kwota ponad 66.000 zł miesięcznie, wobec około 18.000 zł miesięcznie z umowy nr(...). Wątpliwym jest aby taki wzrost wartości umowy był gospodarczo uzasadniony. Sąd rejonowy nie przeanalizował czy ów wzrost wynikał z faktu, że cena pierwszej umowy była zaniżona, czy też z innych przyczyn. Na uwagę zasługuje fakt, że druga umowa przewidywała znacznie większą liczbę zgłoszeń w ciągu miesiąca. Jednakże po pierwszym miesiącu jej obowiązywaniaD. K.zaraportowałR. C., że z opłaconych 3000 zgłoszeń wykorzystano tylko 768.
Zdaniem sądu okręgowego niezasadne było również pominięcie w rozważaniach faktu, że 20 sierpnia 2010 r.M. G.skierował do współpracowników maila dotyczącego trzeciego zamówienia nr(...), z którego wynikało, że miał dostęp do roboczej wersji odpowiedzi zamawiającego na pytania do SIWZ skierowane przez inne zainteresowane przetargiem podmioty. Do maila dołączono dokumenty źródłowe, w tym treść wspomnianych pytań (k. 2260-2342). Zgodnie zart. 38 ust. 2 Ustawy Prawo Zamówień Publicznycht
    reść zapytań wraz z wyjaśnieniami zamawiający przekazuje wykonawcom, którym przekazał specyfikację istotnych warunków zamówienia, bez ujawniania źródła zapytania, a jeżeli specyfikacja jest udostępniana na stronie internetowej, zamieszcza na tej stronie.M. G.nie powinien więc otrzymać w takim trybie pytań i projektu odpowiedzi.

Wniosek

Uchylenie wyroku do ponownego rozpoznania.

☐ zasadny
☒ częściowo zasadny
☐ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Wobec zasadności powyższych zarzutów sąd okręgowy uchylił wyrok w stosunku doM. G.i przekazał sprawę do ponownego rozpoznania Sądowi Rejonowemu dla Warszawy-Mokotowa w Warszawie. Co doD. K.sąd okręgowy uchylił wyrok i na podstawieart. 17 §1 pkt 3 k.p.k.umorzył postępowanie.

3.4.

apelacja pełnomocnika:
błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę wyroku, który miał wpływ na jego treść poprzez niezasadne przyjęcie, że okoliczności niniejszej sprawy nie uzasadniają przyjęcia, że oskarżeniM. G.iD. K.wypełnili znamiona strony podmiotowej zarzuconych im czynów, co legło u podstaw ich uniewinnienia, podczas gdy właściwa, zgodna zart. 7 k.p.k., interpretacja materiału dowodowego zgromadzonego w toku postępowania, w szczególności liczna korespondencja mailowa oskarżonychR. C.,M. G.iD. K.oraz pracowników(...) Sp. z o.o.i Komendy Głównej Policji w powiązaniu z zeznaniami przesłuchanych świadków, zwłaszczaK. C.,R. S.iA. L., powinny prowadzić do wniosków zgoła odmiennych, jednoznacznie wskazując, że oskarżeniR. C.,M. G.iD. K.dopuścili się zarzuconych im czynów.

☒ zasadny
☐ częściowo zasadny
☐ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Zarzut jest zasadny. Stan faktyczny sprawy został ustalony w sposób błędny, bez należytego odniesienia się do całokształtu materiału dowodowego, o czym napisano powyżej w pkt 3.3 uzasadnienia.

Wniosek

Uchylenie wyroku do ponownego rozpoznania.

☐ zasadny
☒ częściowo zasadny
☐ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Wobec zasadności powyższego zarzutu sąd okręgowy uchylił wyrok w stosunku doM. G.i przekazał sprawę do ponownego rozpoznania Sądowi Rejonowemu dla Warszawy-Mokotowa w Warszawie. Co doD. K.sąd okręgowy uchylił wyrok i na podstawieart. 17 §1 pkt 3 k.p.k.umorzył postępowanie.

3.5.

apelacja pełnomocnika: obraza przepisów prawa materialnego polegająca na przyjęciu, że przepisart. 4 pkt 8 Ustawy Prawo zamówień publicznychnależy interpretować w ten sposób, że wyłącza on stosowanie do zamówień publicznych podprogowych (w niniejszej sprawie zamówienia publicznego nr(...)) podstawowych zasad udzielania zamówień publicznych.

☐ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Zarzut nie jest zasadny. W ocenie sądu okręgowego sąd rejonowy dokonał prawidłowej wykładniart. 4 pkt 8 Ustawy Prawo Zamówień Publicznych. Art. 7 ustawy nie mógł znaleźć zastosowania wobec zamówienia publicznego nr(...)z uwagi na jego zbyt niską wartość. Zgodnie z treścią art. 4 pkt 8 powołanego aktu prawnego obowiązującą w dacie czynu, ustawy nie stosuje się do zamówień i konkursów, których wartość nie przekracza wyrażonej w złotych równowartości kwoty 14.000 euro. Przepis ten wyłączał stosowanie w określonych przypadkach całej ustawy, a więc i art. 7.

Wniosek

Uchylenie wyroku do ponownego rozpoznania.

☐ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Wobec niezasadności zarzutu sąd okręgowy z podanego powodu nie uchylał wyroku do ponownego rozpoznania, czyniąc to z innych powodów.

1OKOLICZNOŚCI PODLEGAJĄCE UWZGLĘDNIENIU Z URZĘDU

4.1.

-

Zwięźle o powodach uwzględnienia okoliczności

-

1ROZSTRZYGNIĘCIE SĄDU ODWOŁAWCZEGO

0.1Utrzymanie w mocy wyroku sądu pierwszej instancji

5.1.1.

Przedmiot utrzymania w mocy

-

Zwi ęź le o powodach utrzymania w mocy

-

0.1Zmiana wyroku sądu pierwszej instancji

5.2.1.

Przedmiot i zakres zmiany

-

Zwi ęź le o powodach zmiany

-

0.1Uchylenie wyroku sądu pierwszej instancji

0.0.1Przyczyna, zakres i podstawa prawna uchylenia

5.3.1.1.1.

-

☐art. 439 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia

-

5.3.1.2.1.

Konieczność przeprowadzenia na nowo przewodu w całości

☐art. 437 § 2 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia

-

5.3.1.3.1.

Konieczność umorzenia postępowania

☒art. 437 § 2 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia i umorzenia ze wskazaniem szczególnej podstawy prawnej umorzenia

Sąd okręgowy uchylił zaskarżony wyrok w stosunku do oskarżonegoD. K.i na podstawieart. 17 §1 pkt 3 k.p.k.umorzył postępowanie. Zdaniem Sądu OkręgowegoD. K.wyczerpał dyspozycję zarzuconego mu czynu zabronionego. W toku zamówienia publicznego reprezentował zamawiającego. Był więc adresatem normy zawartej wart. 7 ust.1 Ustawy Prawo Zamówień Publicznych, zgodnie z którą zamawiający przygotowuje i przeprowadza postępowanie o udzielenie zamówienia w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji i równe traktowanie wykonawców oraz zgodnie z zasadami proporcjonalności i przejrzystości. Co prawda jego uzgodnienia zM. G.miały miejsce przed formalnym wszczęciem postępowania przetargowego, to jednak działo się to na etapie jego przygotowania i oskarżony był zobowiązany przestrzegać zasad wyrażonych w art. 7 powołanej ustawy. Kontaktowanie się z firmą deklarującą zamiar wzięcia udziału w przetargu i uwzględnianie jej wniosków odnośnie przyszłego opisu przedmiotu zamówienia oczywiście stanowiło naruszenie reguł uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców. Niepoinformowanie zaś o takim kontakcie przewodniczącego komisji przetargowej uniemożliwiało ewentualne postąpienie zgodnie zart. 24 ust. 2 pkt 1 Ustawy Prawo Zamówień Publicznychw brzmieniu obowiązującym w dacie czynu. Podkreślić należy, że dostosowywanie treści opisu przedmiotu zamówienia, oraz SIWZ do niejawnych dla innych postulatów jednego z oferentów oczywiście nie stanowi urzeczywistnienia zasad z art. 7 ust.1 powołanej ustawy.D. K.z uwagi na zajmowane stanowisko miał świadomość treściUstawy Prawo Zamówień Publicznych. Postępując w opisany sposób działał na szkodę interesu publicznego. Stopień szkodliwości społecznej tego czynu był jednak znikomy.D. K.nie był uczestnikiem porozumienia łączącego oskarżonychG.iC., nie działał motywowany żadnym osobistym celem, wprowadzone zmiany w(...)były w zasadzie korzystne dla zamawiającego. Brak było również wymiernej szkody materialnej po stronie Komendy Głównej Policji, działanie tego oskarżonego było jednorazowe i nie przesądzało o wyniku przetargu. Sądowi okręgowemu nie umknęło również, żeD. K.działał w ramach hierarchicznej struktury, wiedząc, że ma przyzwolenie przełożonego na kontaktowanie się z(...) Sp. z o.o.

5.3.1.4.1.

Sąd okręgowy uchylił zaskarżony wyrok w stosunku do oskarżonegoM. G.i przekazał sprawę do ponownego rozpoznania Sądowi Rejonowemu dla Warszawy-Mokotowa w Warszawie.

☒art. 454 § 1 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia

Uczynił to wobec zasadności zarzutów apelujących stron i wobec treści 454§1 k.p.k.

0.0.1Zapatrywania prawne i wskazania co do dalszego postępowania

Sąd rejonowy rozpoznając sprawę ponownie skorzysta z normyart. 442 §2 k.p.k.Dokona ponownej oceny całości materiału dowodowego we wzajemnym powiązaniu z uwzględnieniem zasad logiki i doświadczenia życiowego. Ustali jeden stan faktyczny, bez sztucznego rozbijania go na poszczególne zamówienia. Przyłoży szczególną wagę do analizy korespondencji mailowej opisanej powyżej i ustali, czy(...) Sp. z o.o.podlegała wykluczeniu z przetargów z uwagi na udział w powstaniu Opisu Przedmiotu Zamówienia oraz SIWZ. Rozważy też czy zawarcie pierwszejumowy nr (...)/(...)/10  o wartości umożliwiającej obejście wymogówUstawy Prawo Zamówień Publicznychbyło uzasadnione interesem Komendy Głównej Policji, (tj. sprawdzenia przydatności usługi), czy też było spowodowane wolą umożliwienia przekazania kontraktu naH. D.spółce (...), poprzez podział zamówienia, umożliwiający wybór kontrahenta bez przetargu, co pozostawałoby w oczywistej sprzeczności z normą zawartą wart. 7 ust.1 ustawy Prawo Zamówień Publicznych.

0.1Inne rozstrzygnięcia zawarte w wyroku

Punkt rozstrzygnięcia z wyroku

Przytoczyć okoliczności

-

1Koszty Procesu

Punkt rozstrzygnięcia z wyroku

Przytoczyć okoliczności

III

Orzeczenie o kosztach oparto o treśćart. 632 pkt 2 k.p.k.w zw. zart. 634 k.p.k.

1PODPIS

0.1Granice zaskarżenia

Kolejny numer załącznika

1

Podmiot wnoszący apelację

prokurator

Rozstrzygnięcie, brak rozstrzygnięcia albo ustalenie, którego dotyczy apelacja

rozstrzygnięcie

0.11.3.1. Kierunek i zakres zaskarżenia

☐ na korzyść
☒ na niekorzyść

☒ w całości

☐ w części

☐

co do winy

☐

co do kary

☐

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

0.11.3.2. Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☐

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☒

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☒

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☐

art. 438 pkt 3 k.p.k.– błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☐

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

0.11.4. Wnioski

☒

uchylenie

☐

zmiana

0.1Granice zaskarżenia

Kolejny numer załącznika

2

Podmiot wnoszący apelację

pełnomocnik oskarżyciela posiłkowego

Rozstrzygnięcie, brak rozstrzygnięcia albo ustalenie, którego dotyczy apelacja

rozstrzygnięcie

0.11.3.1. Kierunek i zakres zaskarżenia

☐ na korzyść
☒ na niekorzyść

☒ w całości

☐ w części

☐

co do winy

☐

co do kary

☐

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

0.11.3.2. Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☐

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☒

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☒

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☒

art. 438 pkt 3 k.p.k.– błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☐

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

0.11.4. Wnioski

☒

uchylenie

☐

zmiana