Sąd Okręgowy w Lublinie
IV Wydział Karny
Sygnatura akt: IV K 177/16
Data wyroku: 2017-09-21 00:00:00
Typ orzeczenia: REASON

IV K 177/16

UZASADNIENIE
J. K. (1)oskarżony został o to, że:
w okresie od 2007 do marca 2014 roku, dat bliżej nieustalonych, działającw krótkich odstępach czasu w wykonaniu z góry powziętego zamiaru,w miejscowościG., powiatu(...), województwa(...), poprzez nadużycie istniejącego stosunku zależności, wielokrotnie doprowadził małoletnią córkęP. K. (1)urodzoną (...)do obcowania płciowego polegającego na wkładaniu swego członka miedzy pośladki i nogi małoletniej oraz do poddania się innym czynnościom seksualnym polegającym na dotykaniu rękami jej krocza oraz piersi, przy czym małoletnia lat 15 ukończyła w dniu(...)2013r.,tj. o czyn zart. 200 § 1 k.k.w zb.zart. 201 k.k.w zb. zart. 199 § 1 i 2 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.
Sąd Okręgowy ustalił, co następuje:
J. K. (1)przed zatrzymaniem zamieszkiwał w(...)gminyŁ.wraz z żonąW. K. (1)oraz czworgiem dzieci –P. K. (1)urodzoną (...), a nadto synamiT.,K.iŁ., którzy w dacie 6.11.2015 r. odpowiednio ukończyli: 22 lata, 19 lat i 12 lat.T. K.po zawarciu związku małżeńskiego zamieszkał wraz z żoną w oddzielnym budynku usytuowanym na tej samej posesji.J. K. (1)uzyskiwał rentę chorobową w kwocie 700 zł oraz był zatrudniony na ¼ etatu w Zespole Szkół wG.na stanowisku woźnego z wynagrodzeniem 350 zł. Był dwukrotnie karany za czyny zart. 178 a § 1 kk, od 2012 r. nadużywał alkoholu. W tej samej szkole coJ. K. (1)na stanowisku woźnego pracowała na pełnym etacie jego żona, która nadto, poczynając od 2008r., podejmowała prace dorywcze jako kelnerka na weselach.
(wywiad kuratora k .103 zbiór A; akt urodzenia k.83 zbiór A; dane o karalności k.617-618; zawiadomienie o wykonywaniu kary k. 122 zbiór A; zeznaniaW. K. (1)k. 2-3, 56-57 zbioru c - aktualnie akta główne k. 185-186,187-188, oraz k. 169-171)
Początkowo rodzinaK.zajmowała pokój z kuchnią. W kuchni spał oskarżony wraz z żonąW.. W pokoju jego córkaP., wraz z trzema braćmi, przy czym spali oni na dwóch piętrowych łóżkach. Począwszy od 2007 r.J. K. (1)zaczął budzić w nocy śpiącą zawsze na górnym łóżku córkęP., po czym dotykał ręką jej piersi i krocza. Nakazywał przy tym córce, by była cicho, bo inaczej będzie miała kłopoty.P. K. (1)takie zachowanie uważała za coś naturalnego i nie stawiała oporu.
Sytuacje te zaczęły być coraz częstsze, gdy w 2008r. żona oskarżonegow weekendy zaczęła podejmować pracę jako kelnerka. Wiązało się to z jej nieobecnościąw domu 2-3 razy w miesiącu, zazwyczaj od 6.00 w sobotę do 6.00-700 w niedzielę, kiedy to ze strony oskarżonego dochodziło do tego typu zachowań względem córki. Ponadto wówczas oskarżony podczas nieobecności domowników, gdy był sam na sam z córką, lub w nocy, zaczął rozbierać ją, dotykać swoim członkiem jej krocza i pośladków, a także wkładał członka między jej nogi, ocierając się w ten sposób o nią tą częścią ciała, po czym w obecności córki onanizował się, doprowadzając do ejakulacji na podłogę obok łóżka.
Po przeprowadzce rodziny w 2009 r. do innego budynku usytuowanego na tej samej posesji, gdyP. K. (1)nie spała już w pokoju ze starszymi braćmiK.iT., a w tym samym pokoju, co jej rodzice i najmłodszy brat,J. K. (1)kontynuował te zachowania. Wówczas to zaczęła ona podejmować próby przeciwstawiania się zrachowaniom ojca wyrywając się mu i kopiąc. Oskarżony powtarzał wówczas, by dała mu się zabawić i żeby była cicho, szczególnie gdy zdarzenie rozgrywało się w nocy, by nikt się nie obudził. Mówił także dziecku, że jak nie będzie wierzgać, sytuacja szybciej się zakończy. Nie reagował, gdy córka płakała i prosiła, aby przestał. Nadal dotykał piersi córkii jej krocza, nakazywał jej, by klękała przed łóżkiem z którego ją ściągał, a wówczas dotykał swoim członkiem jej krocza i pośladków, a także wkładał członka między jej nogi, ocierając się w ten sposób o nią swoim członkiem, po czym w obecności córki onanizował się, doprowadzając do ejakulacji na podłogę obok łóżka. Wówczas dziewczynka ubierała się i chowała pod kołdrę, płacząc aż do zaśnięcia,J. K. (1)wycierał zaś nasienie z podłogi, po czym wychodził do kuchni lub szedł spać. Sytuacje takie powtarzały się podczas nieobecności pracującej w nocyW. K. (1)– co najmniej raz na dwa tygodnie, niekiedy dwukrotnie w jednym tygodniu ale także gdy w ciągu dnia pokrzywdzona przebywał w domu sama z ojcem. Począwszy od 2009 r. w trakcie bezprawnie podejmowanych zachowań seksualnych wobec córkiJ. K. (1)przytrzymywał ją nadto siłą, gdy próbowała się od niego odsuwać za ręce bądź biodra. Oskarżony stopniowo zaczął też nadużywać alkoholu. Zdarzało się też, że przytrzymując córkę wyłącznie dotkał jej piersi i krocza.
Po kolejnej przeprowadzce rodziny w 2012 r. - do nowo wybudowanego na tej samej posesji domu, nadal dochodziło do bezprawnych, a opisanych powyżej, zachowań wobecP. K. (1).J. K. (1)przychodził w tym celu początkowo do znajdującego się na piętrze pokoju córki, której nakazywał być cicho. Po wstawieniu do pokojów drzwi w czerwcu 2012 r.,P. K. (1)zaczęła je zamykać od środka na klucz,a gdy matka podejmowała pracę w nocy, dziewczynka prosiła o możliwość przenocowaniau koleżankiK. C..P. K. (1)unikała przebywania z ojcem bez obecności innych członków rodziny – prosiła braci o ich obecność, wychodziła z domu do powrotu matki. W tym okresieJ. K. (1)dopuszczał się zachowań seksualnych wobec córki, gdy ta chciała skorzystać z łazienki lub wyjść z domu do szkoły. Ocierał sięo swoim członkiem o jej uda, pośladki, krocze, a następnie onanizował. GdyP. K. (1)chciała mu uciec, przytrzymywał ją siłą. Powtarzał córce, że jeżeli komuś powie, z własnej winy doprowadzi do rozpadu rodziny. Nadal zdarzało się też, że przytrzymując córkę wyłącznie dotkał jej piersi i krocza poprzestając na tych zachowaniach.
W marcu 2014 r., daty dziennej bliżej nieustalonej, w okresie poprzedzającym testy gimnazjalneP. K. (1), doszło do ostatniego zdarzenia, kiedy toJ. K. (1)spotykał przy łazience wychodzącą do szkoły córkę. Mimo, że próbowała ona uciekać, przytrzymał ją, rozerwał jej rajstopy i majtki oraz zaczął się rozbierać i dotykać jej krocza. Po pewnej chwili puścił ją jednak, gdyż usłyszał pukanie do drzwiW. K. (1).
(częściowe zeznaniaP. K. (1)k. 30-37 zbiór A oraz nagranie z płytyz k. 23, k. 394-399 oraz nagranie z płyty z k. 400; opinia sądowo-psychologiczna k.292-294, 576-577, 603v-606; karta indywidualna poradni psychologiczno-pedagogicznej k.247, zeznaniaM. W.k. 136-137 zbioru c, k.251-252v; zeznaniaW. K. (1)k. 2-3, 56-57 zbioru c - aktualnie k.185-186, 187-188, k. 169-171)
WS.2014/2015r. w domu rodzinyK.odbywała się prywatka,w której uczestniczyła między innymi koleżankaP. M.R..P.K.nie było wówczas w domu. W pewnym momencie będący pod wpływem alkoholuJ. K. (1)położył się koło niej na podłodze, przykrył częściowo kocem i położył rękę na jej brzuchu. Został on wówczas wyprowadzony przezK. K.do drugiego pomieszczenia. Także wiosną 2015r., daty bliżej nieustalonej,J. K. (1)zobaczył na korytarzu swojego domu odwróconą do niego tyłemM. R. (1). Będąc pod wpływem alkoholu, i myśląc, że to jego córkaP., klepnął ją w pośladek.
(zeznaniaM. R. (1)k. 95-96 zbiór c, k. 314-315v; zeznaniaP. K. (1)k. 30-37 zbiór A oraz nagranie z płyty z k. 23, k. 394-399 oraz nagranie z płyty z k. 400;)
W nocy z 5/6 września 2015 r. dziewczynaK. M.G.- urządzała w jego rodzinnym domu imprezę z okazji 18-tych urodzin. Około północy zasnęła ona w salonie na kanapie. Wówczas to oskarżony ściągnął jej leginsy, dotykał w intymne części ciała, w tym także swoim członkiem. Wymieniona opowiedziała o tym, co zaszłoK. K. (3). Na skutek powyższego doszło do ostrej wymiany zdań międzyK. K. (3)aJ. K. (2), który zaprzeczał, aby doszło do relacjonowanego przezM. G. (1)zdarzenia. Kłótnię mężczyzn usłyszałyW. K. (1)iP. K. (1), które przybiegły wówczas do salonu, po czymP. K. (1)wybuchła płaczem wyznając członkom swojej rodziny, że ojciec molestował ją przez kilka lat.K. K. (4)wezwał funkcjonariuszy Policji, którzy po przeprowadzeniu interwencji dokonali zatrzymaniaJ. K. (1).
(zeznaniaK. K. (3)k. 6-7, 14-15 zbioru c, k.173-175,M. G. (1)k. 13-15, k. 68-71 zbiór A, k.315v-318, nagranie przesłuchania w/w z płyty z k. 72; zeznaniaW. K. (1)k. 2-3, 56-57 zbioru c - aktualnie k.185-186, 187-188, k. 169-171;J. P.k. 16-17 zbioru c, k.171v-172;P. W.k. 85-86 zbioru c, k.172-173; częściowe zeznaniaT. K.k. 59v-60 zbioru c, k.175-176v;  zeznaniaP. K. (1)k. 30-37 zbiór A oraz nagranie z płyty z k. 23, k. 394-399 oraz nagranie z płyty z k. 400; , protokół zatrzymania k.7-8)
Po zatrzymaniu, w listopadzie 2015r., doszło do spotkaniaP. K. (1)iK.C..P. K. (1)poinformowała wówczas w/w o fakcie molestowania przez ojca.
(zeznaniaK. C.k. 606-607v;zeznaniaP. K. (1)k. 30-37 zbiór A oraz nagranie z płyty z k. 23, k. 394-399 oraz nagranie z płyty z k. 400; protokół zatrzymania k.7-8)
J. K. (1)nie jest osobą chorą psychicznie ani upośledzoną umysłowo,w czasie czynu miał w pełni zachowaną zdolność do rozpoznania jego znaczenia i pokierowania swoim postępowaniem. Nie występują u niego zaburzenia preferencji seksualnych, w tym pod postacią pedofilii.
(częściowo opinia sądowo-psychiatryczna k.142-156, kompleksowa ekspertyza sądowa k.510-539)
Powyższy stan faktyczny Sąd ustalił na podstawie dowodów wskazanych metodą analityczną przy jego poszczególnych fragmentach, a nadto częściowe wyjaśnienia oskarżonego.
J. K. (1)nie przyznał się do dokonania zarzuconego mu czynu.
W postępowaniu przygotowawczym wyjaśnił, iż nie wie dlaczego córka miałaby mówić nieprawdę, ale mogła się zmówić z żoną, która mu zapowiedziała, że jak nie pójdzie na odwyk, to zrobi coś takiego, że będzie do tego zmuszony. Gdy była u nich w domuM., to usnął w fotelu, a gdy się obudził załatwiał potrzebę fizjologiczną w łazience, tj. masturbował się tam. Gdy wyszedł z łazienki zobaczyłM.pod wpływem alkoholui podprowadził ją do kanapy, na której się położyła, a on sam położył się na fotel, gdzie zasnął. Nie dotykałM., nie ściągał jej spodni. Obudził go synK., który krzycząc zarzucał mu, że coś jej zrobił. Tego dnia, jak wyjaśnił, pił wódkę. Jak żyje z żoną w zgodzie, to współżyją co 2-3 dni i taka częstotliwość mu wystarcza. Nie współżyje z nią w okresach nadużywania alkoholu. Nie pociągają go młode dziewczyny (k. 28-29 zbiór A).
Na rozprawieJ. K. (1)podtrzymał dotychczasowe wyjaśnienia, a nadto wyjaśnił, iż nie było takiej sytuacji, aby w okresie od 2007 r. do 2014 r. wkładał swojego członka między pośladki lub nogi córkiP., nie dotykał też jej krocza, ani piersi. Nie było takiej sytuacji, by w okresie zarzutu onanizował się w obecności córkiP.. Odwoził ją do gimnazjum, musiał urywać się z pracy i nie raz na nią czekał, o co się kłócili, podobnie jak o jej ubiór do szkoły. Nie słuchała go, gdy kazał jej posprzątać czy zrobić pranie. Gdy go nie słuchała, za karę nie kupował jej doładowania do telefonu. Przed 2013 r. jego relacje z córką były poprawne. ZK.problemy także zaczęły się w 2013 r. – zaczął go lekceważyć, oszukiwać, chodził na wagary, całymi nocami grał na komputerze. W 2015 r. w Boże Ciało poszarpał się zK.. Kłótnie z żoną z kolei trwały od dwóch lat i dotyczyły sporów na tle wychowania dzieci – on nie kwestionował jej nakazów, ale ona jego tak.P.alkohol, żeby się nie kłócić i szedł spać, od 2013 r. nadużywał alkoholu. WS.(...)ktoś stał zasłaniając mu telewizor, myślał, że to córka i klepnął ją w pośladek, żeby się odsunęła, bez podtekstu seksualnego. Okazało się, że to była koleżankaP.. Nigdy nie czuł pociągu seksualnego do dzieci, nigdy nie zdradził żony. W 2012 r. wprowadzili się do nowego domu, gdzie mieli 4 pokoje, we wcześniejszym domu tylko 2i wówczas synowie spali w jednym pokoju, a on z żoną i dwójką dzieci w drugim, gdzie były dwa łóżka –P.raz spała z nim, raz z jego żoną. Najmłodszy syn spał w łóżeczku, ale jak chciał spać z żoną, to żona decydowała, abyP.spała z nim. Po przeprowadzceP.dostała swój pokój i spała w nim sama, zamykała się w tym pokoju na noc na klucz, mówiła, że chce prywatności. Żona od kliku lat dorabia na bankietach jako kelnerka – wychodzi wówczas do pracy w soboty i wraca w niedziele rano. W takich sytuacjach w starym domuP.spała na jej łóżku, a on na drugim – sam, albo z synem, jeżeli ten nie spał w łóżeczku (k.165v-168).
Sąd Okręgowy zważył, co następuje:
Oceniając wyjaśnienia oskarżonego, za wiarygodne uznać je należy co do twierdzeń, iż nadużywał alkoholu (co potwierdza kompleksowa ekspertyza sądowa k.510-539), klepnął w pośladek koleżankę córki, myśląc, iż klepie córkę (co potwierdzają choćby zeznaniaK. K. (3)k. 173-175 iM. R. (1)k.314-315 v), nadto iż w 2012 r. wprowadzili się do nowego domu, w którym córkaP.miała swój pokój, który zamykała na klucz, oraz iż w okresie wcześniejszym spał z żoną, córkąP.i najmłodszym synem w jednym pokoju, zaś starsi synowie w drugim (zeznaniaK. K. (3)k.173-175,W. K. (1)k.169-171). Za wiarygodne należy także uznać je w części w jakiej wskazuje, iż jego żona od kilku lat dorabiała na bankietach jako kelnerka i wychodziła do pracy w sobotę wieczorem, a wracała do domu w niedzielę rano (co potwierdzają zarówno zeznaniaW. K. (1)k. 56-57 zbioru c, k. 170 jak też zeznania pokrzywdzonej i jej braci).
Wyjaśnienia oskarżonego w zakresie, w jakim zaprzecza podejmowania zachowań seksualnych wobec córki należy jednak kategorycznie odrzucić. Pozostają one przede wszystkim w sprzeczności z wiarygodną częścią zeznańP. K. (1), które całościowo lub fragmentarycznie znajdują potwierdzenie w pozostałej, uznanej przez Sąd za wiarygodną części materiału dowodowego.
Przesłuchana w charakterze świadkaP. K. (1)w swoich zeznaniachw sposób szczegółowy opisała szereg podejmowanych wobec niej zachowań,z wyszczególnieniem okoliczności, w jakich do nich dochodziło, szczegółowym opisem rodzajów tych zachowań i możliwym do odtworzenia w znacznym przybliżeniu ich czasookresem, a zeznania złożone przez nią w postępowaniu przygotowawczym –poza pewnymi fragmentami - pozostają w spójności z zeznaniami złożonymi przez nią przed Sądem (k.394v-399v).
I tak, z opinii sądowo-psychologicznych biegłejB. L.(k.292-294, 576-577, 603v-606) wynika, iż opisowi seksualnego wykorzystania przez ojca pokrzywdzonej towarzyszyły intensywne emocje w postaci doświadczanego lęku, zażenowania i wstydu,a zakres używanego przezP. K. (1)słownictwa oraz sposób formułowania przez nią wypowiedzi, pozostają adekwatne do jej wieku oraz sytuacji urazowej, w której się znajdowała. Wyniki badań testowychP. K. (1)wskazują na objawy przewlekłej traumy psychicznej i wykazuje ona cechy psychiczne charakterystyczne dla ofiar wykorzystania seksualnego w rodzinie. Nie stwierdzono u pokrzywdzonej tendencji do konfabulacji i zniekształceń poznawczych (oczywiście w znaczeniu psychologicznym przyp. SO). Ponadto z opinii tych wynika, iż pokrzywdzona wskazując na motywy utrzymywania zachowań ojca w tajemnicy, używała sformułowań typowych dla ofiar wykorzystania seksualnego w rodzinie. Opinia ta, jako sporządzona przez biegłą z bardzo szerokim doświadczeniem zawodowym, jest w ocenie Sądu w całości wiarygodna. Biegła wprawdzie w opinii z k.576-577 omyłkowo wskazała nazwisko i datę urodzenia innej osoby, niż badanej – przy czym wątpliwości Sądu nie budzi fakt, iż omyłka ta miała charakter pisarski, a opinia faktycznie dotyczyłaP. K. (1). Biegła w treści tej opinii wprost powołała się na przesłuchanie pokrzywdzonej w dniu 29 grudnia 2016 r., a nadto potwierdziła treść wskazanej opinii na rozprawie (k.603-606).
Opinia ta wzmacnia dodatkowo w Sądzie przekonanie o szczerości wypowiedzi świadka, które powstało po obejrzeniu nagrań z jej dwóch przesłuchań na rozprawie (k. 176v, 429v)
Spójny i logiczny z jej tokiem rozumowania („bałam się, że rozwalę rodzinę”) jest także w ocenie Sądu moment, w którym ujawniła skrywaną tajemnicę – było to zdarzenie,w toku którego już ujawnione zostały w rodzinie patologiczne zachowania seksualne ojca (wobec dziewczyny jej brata), skutkujące awanturą. Przebieg tego zdarzenia z udziałemM. G., a także sam fakt ujawnienia przezP. K.przypadków molestowania wnika ze spójnych zeznań:W. K. (1)k. 2-3, 56-57 zbioru c – aktualnie k.185-186, k. 169-171,K. K. (3)k. 6-7, 61-62 zbioru c, k.173-175,M. G. (1)k.315v-318, a także funkcjonariuszy PolicjiJ. P.k. 16-17 zbioru c, k.171v-172 iP. W.k. 85-86 zbioru c, k.172-173, które, co do zasady, jako spójne i logiczne, uznać należy za wiarygodne, a występujące w nich różnice co do kwestii w którym dokładnie momencie P.K.poinformowała o fakcie molestowania nie mają istotnego znaczenia.
ZeznaniaW. K. (1)(k. 170), potwierdzają takie zachowania jak dążenie przez pokrzywdzoną do tego, aby zamykać się w swoim pokoju, co koresponduje z jej wersją, że chciała w ten sposób ochronić się przed ojcem.
Z kolei zeznaniaK. K. (3)potwierdzają fakt, że nawet w jego obecności oskarżony klepał pokrzywdzoną w pośladki (k. 173v), co dodatkowo potwierdza fakt klepnięcia w pośladekM. R.w przekonaniu, że to pokrzywdzona i wskazuje na zainteresowanie seksualne oskarżonego córką.
Trauma towarzysząca ujawnieniu wykorzystywania seksualnego przez ojcai autentyczność związanych z tym przeżyćP. K. (1)potwierdzona została także zeznaniamiM. W.k. 136-137 zbioru c, k.251-252v i kartą indywidualnej Poradni psychologiczno-pedagogicznej k.247.
Wiarygodności zeznańP. K. (1), w żaden sposób, nie obniża jej aktywność na profiluF.(k.232-238). Jak wynika z opiniiB. L. (2)(k.603v-606), u ofiar przemocy seksualnej często zdarza się dezorganizacja emocjonalna pod względem przewidywania konsekwencji, która odnosi się w tym przypadku do publikacji zdjęć naF.. Wskazane publikowanie na portalu społecznościowym stało się nadto modne w kręgach dziecięcych i młodzieżowych, wobec czego trudno jest wyciągać wnioskiw oparciu o taki symptom. Mogą jedynie stanowić wyraz rozregulowanych uczuć w wyniku przemocy seksualnej, doświadczanych przez siebie.
Reasumując należy zatem stwierdzić, że zeznania P.K.są wiarygodne.
Świadek nie była w stanie precyzyjnie umiejscowić w czasie pewnych zdarzeń. Co choćby z uwagi na upływ czasu i fakt, że były one rozciągnięte w czasie jest naturalne.I tak, z całokształtu zeznań pokrzywdzonej wynika, że gdy mieszkała w starym domu, dochodziło początkowo do dotykania jej piersi i krocza, a jak matka zaczęła wyjeżdżać na bankiety to ojciec rozbierał ją o ocierał się o jej krocze, pośladki i uda swoim członkiem.W związku z tym, żeW. K. (1)określiła tę datę na 8-9 lat wstecz od przesłuchania przed Sądem (k. 170), przyjęto ją na 2008r. Dalej, w zeznaniach pokrzywdzonej, kiedy opisuje ona kontynuację i nasilenie tego rodzaju zachowań ojca po zmianie miejsca zamieszkania, pojawiają się opisy jej reakcji obronnych (odsuwanie się, „wierzganie”)i reakcji przemocowych J.K.(przytrzymywanie). Świadek podaje, że było tow 5 klasie. Jeżeli przyjmie się, że naukę w szkole podstawowej rozpoczęła ona w wielu 7 lat, to był to rok 2009.
Zeznania P.K.należy odrzucić w niewielkich częściach. I tak, należy odrzucić je w zakresie w jakim w postępianiu sądowym stwierdziła, że była całowana przez ojca w miejsca intymne (k. 395) albowiem we wcześniejszych zeznaniach nie zgłaszała takiego faktu. Z tej samej przyczyny należy odrzucić jej zeznania złożone na etapie postępowania sądowego, gdy podaje, że podczas zdarzenia w marcu 2014r. ojciec ocierał się o nią członkiem i zgodnie z wcześniej prezentowaną wersją ustalić, że doszło wówczas , aczkolwiek przy użyciu przemocy, wyłącznie do dotykania jak krocza. Jako sprzecznez zeznaniamiK. C.należy odrzucić je także w zakresie twierdzenia,że wszystkie wpisy z printscreenów z k. 236-238 poczyniła w/w.
Z obdarzonych przez Sąd wiarą zeznań pokrzywdzonej wynika, iż utrzymywaław tajemnicy fakt wykorzystywania seksualnego przez ojca, a zatem w sprzecznościz dowodami oskarżenia nie pozostają zeznaniaT. K.(k. 59v zbioru c, k.175-176v), a także zeznania świadków zawnioskowanych do przesłuchania przez obrońcę oskarżonego -A. G.k.253,M. T.k.253,G. M.k.253v-254,T. G.k.254v,H. L.k.254v-255,P. J. (1)k.357-357v iP. J. (2)k. 357v-358, którzy nie mieli wiedzy o molestowaniu seksualnymP. K. (1). ZeznaniaT. K.należy odrzucić jednak w tym zakresie, gdy neguje sprawstwo oskarżonego odnośnie zarzuconych mu zachowań, sugerując jakoby został on przez pokrzywdzoną pomówiony z uwagi na próbę wychowywania jej w dyscyplinie.
Z wiarygodną częścią zeznań pokrzywdzonej pozostają w logicznej spójności zeznaniaK. C.k.606-607v – których nie kwestionowała żadna ze stron postępowania – a z których wynika, iżP.zwierzała się bliskiej koleżance, że ma kłopoty w domu, zamyka się w pokoju i płacze, natomiast nie chciała powiedzieć jakiego rodzaju są to kłopoty, co ujawniła dopiero po wyznaniu tajemnicy członkom rodziny. Wersji P.K.nie neguje zaobserwowane przez świadka zachowaniaJ. K. (1)w rodzinie jak np. to, że był zawsze uśmiechnięty.
Spójne z tezą oskarżenia, a świadczące o niezinternalizowaniu przezJ. K. (1)norm społecznych dotyczących sfery seksualnej, pozostają zeznaniaM. R. (1)k. 95-96 zbioru c, k. 314-315v korespondujące zresztą z wersją oskarżonego, który potwierdza, iż uderzył w pośladek koleżankę córki myśląc, iż uderza córkę.
Sąd nie podzielił wniosków zawartych w opinii sądowo-seksuologicznej sporządzonej przez biegłąE. K.(k.161-168 zbiór A, k. 249-250), a dotyczących zdiagnozowania uJ. K. (1)zaburzeń preferencji seksualnych pod postacią nieekskluzywnej pedofilii F 65 w ICD 10 i w związku z tym konieczności poddania go terapii seksuologicznej podczas ewentualnej kary pozbawienia wolności i w zależności od jej wyników dalszemu leczeniu ambulatoryjnemu bądź w ośrodku zamkniętym dla sprawców przestępstw przeciwko wolności seksualnej z zaburzeniami preferencji seksualnych. Odrzucone przez Sąd wnioski zaaprobowane zostały przez biegłych psychiatrów w Ekspertyzie sądowo psychiatrycznej (k.142-156, k.250-251) i w tej części tym samym Sąd wskazaną opinię odrzucił.
Jak wynika z treści opinii sądowo-seksuologicznej z k.161-168 spełnienie kryterium rozpoznania pedofilii biegła zdiagnozowała w związku z kilkuletnim molestowaniem przezJ. K. (1)córki począwszy od okresu, gdy dziecko byłow wieku przedpokwitowaniowym do okresu gdy ukończyła lat 16, co w ocenie biegłej oznaczało ewoluowanie zaburzeń w kierunki nimfofilii. Jednoczesna aktywność seksualna z dzieckiem i osobą dorosłą (żoną) wskazuje w ocenie biegłej na pedofilię nieekskluzywną.
Natomiast odmienne wnioski, które Sąd w pełni podziela, zawarli biegliw  Kompleksowej ekspertyzie sądowejKrajowego Ośrodka (...)wG.k.510-539, po przeprowadzeniu aktualnej oceny seksuologicznejJ. K. (1)dokonanej na podstawie wyników analizy akt sprawy oraz wyników badania sądowo-seksuologicznego, w tym wyniku badania fallopletyzmograficznego. Z opinii tej wynika, iż nie zachodzą przesłanki na podstawie których można byłoby rozpoznać uJ. K. (1)zaburzenia preferencji seksualnych, w tym pod postacią pedofilii. Motywację jego zachowań należy widzieć w jego popędzie płciowym, skutkach nadużywania alkoholu i niezinternalizowaniu przez niego norm chroniących małoletnich, w tym własne dzieci przed wykorzystaniem seksualnym. Biegli logicznie wykazali, iż gdyby motywacjąJ. K. (1)do wykorzystywania seksualnego córki były zaburzone preferencje seksualne pod postacią pedofilii, to zaprzestałby tych zachowań seksualnych wobec niej w momencie, gdy córka osiągnęłaby dojrzałość biologiczną. Tymczasem – jak wynika z aktu oskarżenia – badany podejmował zachowania seksualne wobec niej także gdy ona miała lat 14, 15 i 16 – co oznacza, że wykorzystywanie seksualne przezJ. K. (1)swojej córki nie stanowi do rozpoznania u niego zaburzeń preferencji seksualnych pod postacią pedofilii. Biegli wskazali nadto, iż dorosły mężczyzna może podejmować kontakty z dzieckiem, traktując je jako partnera zstępczego do realizacji własnych potrzeb seksualnych, a z literatury przedmiotu wynika, iż około 70% nadużyć seksualnych wobec dzieci jest podejmowana przez dorosłych mężczyzn preferujących jako partnera seksualnego osobę dorosłą. Biegli podnieśli także, iż u około 30% sprawców przemocy seksualnej wobec małoletnich, w tym również o charakterze kazirodczym, nie znajduje się ani ewidentnych zaburzeń ich seksualności, osobowości, niepełnosprawności oun, problemów natury psychologicznej, a którzy to sprawcy kwalifikują się do grupy, która nie zinternalizowała z różnych powodów, także obyczajowych, wynikających z nieprawidłowej socjalizacji, norm etycznych, moralnych, prawnych chroniących małoletnich, w tym własne dzieci.
BiegliKrajowego Ośrodka (...)wG.wykazali tym samym, iż motywację podejmowania przezJ. K. (1)zachowań seksualnych wobec swojej córki od jej 9 do 16 roku życia należy dostrzegać w jego popędzie płciowym i skutkach szkodliwego spożywania alkoholu, który odhamowuje sferę popędową, obniżając jednocześnie zdolność do panowania nad zrachowaniami seksualnymi.
Z opinii niezaaprobowanej przez Sąd wynika, iż nie dokonano w niej rozróżnienia na czyny seksualne wobec dzieci podejmowane w związku z zaburzeniami pod postacią pedofilii i w związku z brakiem tych zaburzeń, szczegółowo wymienionych w opiniiKrajowego Ośrodka (...)wG..
Sąd w pełni natomiast podzielił wniosku spójne dla obydwu zespołów biegłych,iż w czasie czynówJ. K. (1)miał zachowaną zdolność do rozpoznania ich znaczenia oraz pokierowania swoim postępowaniem.
Wiarygodne są pozostałe dowody z dokumentów, które nie były kwestionowane.
W tak ustalonym stanie faktycznym zachowanie oskarżonego poddać należało kwalifikacji zart. 197 § 1 k.k.w zb. zart. 197 § 2 k.k.w brzmieniu obowiązującym przed datą 08.06.2010r. w zw. zart. 4 § 1 k.k.i zart. 197 § 3 pkt 2w zw.§ 1 i 2 k.k.w zb. zart. 197 § 3 pkt 3 k.k.w zw.§ 1 i 2 k.k.w zb. zart. 199 § 1 k.k.w zb. zart. 200 § 1 k.k.w zb. zart. 201 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.
Strona przedmiotowa tego zachowania polegała na tym, że oskarżony w okresie od 2007 do marca 2014 roku, dat bliżej nieustalonych, miejscowościG., Powiatu(...), WojewództwaL., początkowo nadużywając istniejącego stosunku zależności, a od daty bliżej nieustalonej 2009r. stosując przemoc polegającą na przytrzymywaniu, wielokrotnie doprowadził małoletnią córkęP. K. (1)urodzoną31 marca 1998 roku do poddania się innym czynnościom seksualnym polegającym na dotykaniu rękami jej krocza oraz piersi, a poczynając od 2008r. daty bliżej nieustalonej także do obcowania płciowego polegającego na wkładaniu swego członka między pośladki i uda małoletniej, przykładaniu go do jej krocza oraz ocieraniu się o te części ciała członkiem,a nadto w marcu 2014r., daty dziennej bliżej nieustalonej, stosując przemoc polegającą na przytrzymywaniu pokrzywdzonej oraz porwaniu jej bielizny, doprowadził ją do poddania się innej czynności seksualnej polegającej na dotykaniu rękami jej krocza, przy czym małoletnia lat 15 ukończyła w dniu(...)2013r.
Działania te były rozciągnięte w czasie. Początkowo, od 2007r. do 2008r. miały formę wyłącznie dotykania rękoma krocza i piersi pokrzywdzonej, które to zachowania bezsprzecznie stanowią „inną czynność seksualną” w rozumieniuart. 199 § 1 kki200 § 1 kk, którą należy rozumieć jako związaną z szeroko rozumianym życiem płciowym człowieka, polegającą na kontakcie cielesnym sprawcy z pokrzywdzonym lub przynajmniej na cielesnym i mającym charakter seksualny zaangażowaniu ofiary(por. Uchwała Sądu Najwyższego z dnia 19 maja 1999 r., sygn. akt I KZP 17/99, publ. OSNKW 1999/7-8/37),Jak wynika też zeznań pokrzywdzonej, w tym początkowym okresie ojciec nie używał wobec niej przemocy, co za tym idzie w tym przedziale czasowym doszło do realizacji znamion określonych we wskazanych przepisach. Nie budzi bowiem wątpliwości, że z uwagi na stosunek zależnościw jakim od niego pozostawała, połączony z wiekiem i brakiem wystarczającej wiedzy jak powinny wyglądać prawidłowe relacje rodzinne, nie była ona w stanie tym zachowaniom się przeciwstawić. Miała ona wtedy nadto poniżej 15 lat.
Jak wynika z poczynionych wyżej ustaleń, poczynając od 2008r. oskarżony zaczął dodatkowo rozbierać pokrzywdzoną i ocierać się członkiem o jej krocze, pośladki, uda. Sąd miał wątpliwości, czy to zachowanie uznać za „obcowanie płciowe”, czy też inną „czynność seksualną”. Pojęcie „innej czynności seksualnej” w doktrynie jest bowiem niekiedy definiowane jako niestanowiące „obcowania płciowego” takie czynności jak: stosunki oralne w formie cunnilingus, stosunek dopachowy (coitus in aksila), stosunek międzyudowy (coitus femoralis), cinepimastria, onanizowanie ofiary przez inną osobę, zmuszanie ofiary do onanizowania innej osoby czy onanizowania się przez ofiarę, niepenetracyjny kontaktz narządami płciowymi lub odbytem ofiary, dotykanie piersi ofiary oraz wykonywanie wszelkich podobnych manipulacji w obrębie sfer intymnych np. przez dotykanie ich przedmiotami martwymi(por. np.M. B.artykuł Cz.(...)-229). Z kolei orzecznictwo, jako „obcowanie płciowe” traktuje nie tylko takie surogaty stosunku dopochwowego jak stosunek oralny czy analny, ale wszelkie zachowania, które polegają na bezpośrednim kontakcie narządów płciowych sprawcy lub ofiary z narządami drugiej osoby, niekoniecznie płciowymi, na których, lub za pomocą których, sprawca wyładowuje swój popęd seksualny(por. uzasadnienie wyroku Sądu Apelacyjnego w Lublinie z dnia 24.08.2011r. sygn. II Aka 154/11 publ. Lex nr 1108586 i przywołany tamże wyrok Sądu Apelacyjnego w Katowicach z dnia 9 listopada 2006r. sygn.. II Aka 323/06).
Sąd w składzie rozpoznającym niniejszą sprawę podzielił powołane wyżej poglądy prezentowane w orzecznictwie przyjmując, że opisane w akapicie poprzedzającym zachowania miały charakter „obcowania płciowego”. W związku z tym, że do 2009r. podejmowane wobec pokrzywdzonej tego typu akty miały nadal charakter bezprzemocowy, dodatkowo, poza znamionami występków zart. 199 § 1 kki200 § 1 kk, czyn oskarżonego w tym przedziale czasowym kwalifikować należy zart. 201 kk.
Poczynając od 2009r. oskarżony zaczął używać przemocy i to zarówno przy dotykaniu córki rękoma po piersiach i kroczu, jak też przy tych zachowaniach, kiedy rozbierał ją, ocierał się członkiem o jej uda, pośladki i krocze, po czym onanizował się doprowadzając do ejakulacji. W związku z powyższym, jego zachowanie weszło w fazę sprawstwa występkówzart. 197 § 1 lub 2 kk, oczywiście w zależności od tego czy przemoc była środkiem do doprowadzenia P.K.do obcowania płciowego, czy też do poddania się innej czynności seksualnej, rzecz jasna w kumulatywnej kwalifikacji zart. 200 § 1 kk, a gdy dochodziło do obcowania płciowego, także zart. 201 kk.
Z dniem 8 czerwca 2010r. wszedł w życie przepisart. 197 § 3 kkw obecnym brzemieniu, który jako zbrodnię wpkt 2spenalizował zgwałcenie (zarówno w formie obcowania płciowego, jak też innej czynności seksualnej) osoby małoletniej poniżej lat 15, zaś wpkt 3między innymi zstępnego. Poczynając od tego dnia oskarżony zaczął zatem realizować wyłącznie znamiona określone kumulatywnie w obu tych przepisachw zw. zart. 197 § 1 i 2 kk, a od ukończenia przez córkę 15 roku życia zart. 197 § 3 pkt 3w zw. z 197§ 1 i 2 kk, przy czym zachowanie z marca 2014r. wyczerpuje znamiona zbrodnizart. 197 § 3 pkt 3 kkw zw. zart. 197 § 2 kk.
Dokonanie kwalifikacji tego czynu wyłącznie zart. 197 § 12 pkt 2 i 3 kk, o co wnosił Prokurator w mowie końcowej powodowałoby wrażenie, że przez cały czasokres przypisanego czynu J.K.dopuszczał się zbrodni, co nie jest prawdą.
Przypisanych mu zachowań oskarżony dopuszczał się w odstępach kilku dni lub tygodni, zazwyczaj kilka razy w miesiącu. Nie budzi wątpliwości, że są to „krótkie odstępy czasu” w rozumieniuart. 12 k.k.
Ponadto powtarzalność zachowań, wykorzystywanie stałej sposobności w postaci nieobecności żony a także innych domowników, bądź ich snu, świadczą o tym, że oskarżony działał w wykonaniu z góry powziętego zamiaru, w zamiarze bezpośrednim, albowiem wiedział, ze dopuszcza się przestępstwa.
Ściganie przestępstw zart. 197 kki199 kkdo dnia 27.01.2014r. odbywało się na wniosek osoby pokrzywdzonej, stąd przyjmowanie takiej kwalifikacji do zachowań, jakie zaistniały przed tą datą, może budzić wątpliwości. W sprawie bowiem brak takiego wniosku. Wprawdzie wniosek o ściganie J.K.został złożony przezW. K., gdy P.K.była jeszcze małoletnia (protokół zawiadomienia o przestępstwie – aktualnie k. 185-186 akt postępowania sądowego), jednakże, jako że był on skierowany przeciwko drugiemu rodzicowi małoletniego pokrzywdzonego, nie wywołuje skutków prawnych. Szersza analiza tego zagadnienia nie jest konieczna. Należy wspomnieć jedynie, że powyższa kwestia była wielokrotnie przedmiotem orzecznictwa tak Sądu Najwyższego, jak też ostatecznie Trybunału Konstytucyjnego, który w dwóch wyrokach z 21 stycznia 2014 r. w sprawachSK 5/12(OTK-A 2014, nr 1, poz. 2) iP 26/12(OTK-A 2014, nr 1, poz. 3) uznał on, że przepisyart. 51 § 2k.p.k.w zw. zart. 98 § 2 pkt 2w zw. zart. 98 § 3w zw. zart. 99k.r.o.w zakresie, w jakim wyłączają możliwość wykonywania przez rodzica małoletniego – działającegow charakterze przedstawiciela ustawowego – praw tego małoletniego jako pokrzywdzonego w postępowaniu karnym prowadzonym przeciwko drugiemu z jego rodziców i wprowadzają obowiązek ustanowienia w tym celu kuratora, są zgodne zart. 47w zw. zart. 51 ust. 1,zart. 48 ust. 2w zw. zart. 32 ust. 1i zart. 72 ust. 1Konstytucji RPoraz nie są niezgodne zart. 45 ust. 1w zw. zart. 32 ust. 1i zart. 72 ust. 3Konstytucji RP.
Widząc te wątpliwości, a także potencjalną możliwość wskazanej kwalifikacji w toku postępowania, Sąd rozważał odebranie wniosku o ściganie od dorosłej już pokrzywdzonej z urzędu, na wypadek gdyby uznał, że bez tej czynności dokonać takiej kwalifikacji nie może. Jednakże proces toczył się w trybie kontradyktoryjnym, i byłoby to sprzeczne z istotą tego postępowania, albowiem sprowadzałoby się wyłącznie do działania za jedną ze stron, w tym przypadku Prokuratora.
Oceniając jednak niniejszy kazus stwierdził, że uchylając przepisart. 205 kkustawodawca wskazał, iż tryb wnioskowy ścigania przestępstw zart. 197 kki199 kkstosuje się nadal do czynów popełnionych wyłącznie przed datą wejścia w życie ustawy nowelizacyjnej (por. art. 3 Ustawy z dnia 13 czerwca 2013 r. o zmianie ustawy - Kodeks karny oraz ustawy - Kodeks postępowania karnego - Dz.U. z 2013, poz. 849). Rzecz w tym, że przestępstwo przypisane oskarżonemu to czyn ciągły, stanowiący jedno zachowaniew sensie prawnym, którego data końcowa przypada po dacie uchyleniaart. 205 kk, a zatem popełniony po dniu 27.01.2014r. w rozumieniu przywołanego przepisu. Zatem, w zakresie trybu ścigania, należy stosować do niego przepisy obowiązujące w czasie, gdy sprawca zakończył przestępcze działanie. Ustawodawca, statuując wart. 12 k.k.jako zasadę niepodzielność wniosku o ściganie, daje pokrzywdzonemu jedynie możliwość ścigania niektórych sprawców czynu, gdy należą oni do kręgu osób najbliższych, nie daje mu jednakw żadnym razie możliwości składania wniosku o ściganie fragmentu czynu. Na poparcie takiego argumentu należy dodatkowo przywołać wyrok składu siedmiu sędziów SN z dnia25 lipca 1979 r.,V KRN 147/79, OSNKW 1980, nr 3, poz. 26 dotyczący amnestii, z którego wynika, że popełnienie chociażby jednego z zachowań składających się na przestępstwo ciągłe (ówczesna instytucja zbliżona do czynu ciągłego z obecnegokk) po dacie określonejw akcie amnestyjnym wyłącza możliwość stosowania takiej ustawy do sprawcy takiego przestępstwa także w odniesieniu co do wcześniejszych zachowań.
Oczywiście przyjęcie odmiennego poglądu prawnego nie oznaczałoby braku możliwości ukarania oskarżonego za zachowania podjęte względem córki w okresie od 2007r. do 27.01.2014r., a jedynie przyjęcie do nich kwalifikacji zart. 200 § 1 kkw zb,. zart. 201 kkdo daty ukończenia przez pokrzywdzoną 15 roku życia, tj. 31 marca 2013r., zaś od tej daty do 27.01.2014r. zart. 201 kk, ewentualnie w zb. zart. 191 § 1 kkco do zachowań od 2009r.
Stopień winy oskarżonego jest znaczny albowiem brak jest jakichkolwiek okoliczności, które by ją redukowały.
Jako bardzo wysoki należy ocenić stopień społecznej szkodliwości tego czynu. Jak wynika z opinii bieglej psychologB. L., ale też z zachowaniaP.K.podczas przesłuchań, co doskonale widać na zrejestrowanym materiale filmowym dokumentującym te czynności, popełnienie na jej szkodę przypisanego jej ojcu przestępstwa bardzo ona ciągle przeżywa i wywrze ono istotny, negatywny, wpływ na jej życie, w tym także uczuciowe. RodzinaK.funkcjonuje w dość małej społeczności wiejskiej,w związku z czym niewątpliwie pokrzywdzona będzie musiała zmienić w przyszłości otoczenie albowiem wszyscy wiedzą co ją spotkało.
Mając na uwadze te okoliczności, a nadto dotychczasową karalności oskarżonegoi długi okres bezprawnego zachowania, z drugiej zaś jego nienajlepszy stan zdrowia, za zasadne Sądu uznał, na podstawieart. 197 § 3 pkt 3 k.k.w zw. zart. 11 § 3 k.k., wymierzyć mu karę 6 lat i 6 miesięcy pozbawienia wolności. Zważywszy, iż nie cierpi on na zaburzenie preferencji seksualnych, kara ta skłoni go do refleksji nad sowim dotychczasowym postepowaniem i zapobiegnie ponownemu konfliktowi z prawem.
Oskarżony wyrządził pokrzywdzonej wielką krzywdę. Z uwagi na to, na podstawieart. 41a § 2 i 4 k.k.w brzmieniu obowiązującym przed 1 lipca 2015r. w zw. zart. 4 § 1 k.k., orzeczono wobec niego środki karne w postaci zakazu kontaktowania się z pokrzywdzonąP. K. (1)oraz zakazu zbliżania się do tej pokrzywdzonej na odległość mniejszą niż 10 metrów na okres lat 10.
Na podstawieart. 63 § 1 k.k.na poczet orzeczonej kary pozbawienia wolności zaliczono oskarżonemu okres tymczasowego aresztowania w sprawie od dnia6 września 2015 r. godz. 3.00 do dnia 19 listopada 2015 r. godz. 3.00 oraz od17 lutego 2016 r. godz.3.00 do dnia 28 sierpnia 2017 r.
Orzeczenie o kosztach sądowych jest zgodne zart. 624 § 1 kpkorazart. 17 ust 1 i 2 ustawy z dnia 23 czerwca 1973 r. o opłatach w sprawach karnych(tekst jednolity: Dz. U. 1983 r. Nr 49 poz. 223 ze zm.).