Sąd Apelacyjny w Poznaniu
II Wydział Karny
Sygnatura akt: II AKa 163/16
Data wyroku: 2017-01-05 00:00:00
Typ orzeczenia: REASON

UZASADNIENIE
Sąd Okręgowy w Poznaniu wyrokiem z dnia 24 maja 2016r. w sprawie o sygn. akt XVI.K.46/16 – wydanym w trybieart.387 kpk- uznał oskarżonegoT. K. (1)za winnego

1
tego, że w dniu 15 października 2015 r. wO.wbrew przepisomustawy o przeciwdziałaniu narkomaniiposiadał konopie inne niż włókniste zaliczane do grupy I-N i IV-N w ilości 140,3 gram netto przyjmując znaczną ilość w/w środka odurzającego, tj. popełnienia przestępstwa określonego wart. 62 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniii za to na podstawieart. 62 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 roku o przeciwdziałaniu narkomaniiwymierzył mu karę 1 ( jednego) roku pozbawienia wolności,

2
tego, że w okresie od 2014 roku do 14 października 2015 roku wP.,O.,W.iS.,S.,W.i na terenie województwa(...)w ramach zorganizowanej grupy przestępczej, w której skład nadto wchodziliP. C.,A. C.,P. S.od września 2014 r. do października 2014 r.,L. U.,M. N.od stycznia 2015 r. do dnia 06 października 2015 r., działając w krótkich odstępach czasu w wykonaniu z góry powziętego zamiaru oraz w celu osiągnięcia korzyści majątkowej wbrew przepisom ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii wprowadził do obrotu i brał udział w obrocie znacznej ilości środków odurzających i substancji psychotropowych w postaci amfetaminy zaliczanej do substancji psychotropowej grupy II-P w łącznej ilości co najmniej 1000 gramów o wartości za co najmniej 1800 zł. za 100 gramów, tj. 18000 zł. zakupując w/w substancje psychotropowe od działających wspólnie i w porozumieniuP. C.iA. C., którzy substancje psychotropowe zakupili odP. S.,M. N.i nieustalonych osób w celu dalszej dystrybucji nieustalonym osobom, które dokonały dalszej odsprzedaży, czyniąc sobie z powyższego przestępstwa stałe źródło dochodu w rozumieniuart. 65 § 1 k.k.i osiągając korzyść majątkową w wysokości łącznej, co najmniej 18000 zł. tj. popełnienia przestępstwa określonego wart. 56 ust. 3 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii, w zw. zart. 65 § 1 k.k.iart. 12 k.k.i za to na podstawieart. 56 ust. 3 ustawy z dnia 29 lipca 2005 roku o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 65 § 1 k.k.w zw. zart. 64 § 2 k.k.wymierzył mu karę 2 (dwóch) lat i 3 ( trzech) miesięcy pozbawienia wolności oraz karę grzywny 300 (trzysta) stawek dziennych, a wysokość jednej stawki ustalił na kwotę 10 (dziesięć) złotych;

3
tego, że w okresie od 2014 roku do 14 października 2015 roku wP.,O.,W.iS.,S.,W.i na terenie województwa(...)w wykonaniu z góry powziętego zamiaru wraz zP. C.,A. C.,P. S.od września 2014 r. do października 2015 r.,L. U.,M. N.od stycznia 2015 r. do dnia 06 października 2015 r., brał udział w zorganizowanej grupie przestępczej mającej na celu popełnianie przestępstw związanych z wewnątrzwspólnotowym przewozem, obrotem, udziałem w obrocie i posiadaniem znacznych ilości substancji psychotropowych i środków odurzających zart. 55 ust. 1 i 3, 56 ust. 3, 59 ust. 1, 62 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii( Dz.U. nr 179 poz. 1485 z 2005 r. z późniejszymi zmianami) przy czym jego rola polegała na zakupie substancji psychotropowych odP. C.iA. C.pochodzących odM. N.,P. S.i innych nieustalonych osób oraz za pośrednictwem pozostałych osób wprowadzania do obrotu lub uczestniczenia w obrocie, a także wykonywania poleceńP. C.dotyczących obrotu substancjami psychotropowymi, tj. popełnienia przestępstwa określonego wart. 258 § 1 k.k.i za to na podstawieart. 258 § 1 k.k.wymierzył mu karę 8 (ośmiu) miesięcy pozbawienia wolności;

4
na podstawieart. 85 § 1 i 2 k.k.w zw. zart. 85a k.k.iart. 86 § 1 k.k.połączył orzeczone wobec oskarżonego w punktach 1-3 wyroku kary jednostkowe pozbawienia wolności i wymierzy muł karę łączną 2 (dwóch) lat i 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności;

5
na podstawieart. 45 § 1 k.k.orzekł wobec oskarżonegoT. K. (1)przepadek korzyści majątkowej pochodzącej z przestępstwa w kwocie 18.000 zł. (osiemnaście tysięcy złotych)

6
na podstawieart. 70 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 roku o przeciwdziałaniu narkomaniiorzekł przepadek i zarządził zniszczenie dowodów rzeczowych w postaci pakunków owiniętych szarą taśmą, zawierających suche zielono brązowe fragmenty roślinne o wadze 140,02 gramów;

7
na podstawieart. 70 ust. 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 roku o przeciwdziałaniu narkomaniiorzekł przepadek i zarządził zniszczenie dowodów rzeczowych w postaci pojemnika bez wieczka z etykietą(...)z zawartością śladów suszu roślinnego (1 szt.) oraz białego plastikowego wiadra z czerwonym wieczkiem, posiadającego na wewnętrznych powierzchniach ślady substancji wraz z torebkami noszącymi ślady użytkowania (1 szt.);

8
na podstawieart. 63 § 1 i 5 k.k.na poczet orzeczonej kary łącznej pozbawienia wolności zaliczył oskarżonemu okres tymczasowego aresztowania od dnia 15 października 2015r. do dnia 24 maja 2016 r.;

9
Na podstawieart. 627 k.p.k.,art. 633 k.p.k.,art. 2 ust. 1 pkt 5, art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 23 czerwca 1973 r. o opłatach w sprawach karnych( Dz. U z 1983, nr 49, poz. 223 ze zm.) zasądził od oskarżonego na rzecz Skarbu Państwa zwrot kosztów postępowania w kwocie 2.150 zł. (dwa tysiące sto pięćdziesiąt złotych) oraz wymierzył mu opłatę w kwocie 1000 zł. (jednego tysiąca złotych).

Apelację od powyższego wyroku złożył obrońca oskarżonego i zarzucił Sądowi I instancji:

1

    „…mającą wpływ na treść wyroku obrazę przepisówart.439 § 1 pkt.8  kpkw zw. zart.17 § 1 pkt.8poprzez osądzenie czynu objętego prawomocnym wyrokiem Sądu Rejonowego wN.wydanym dnia 26 sierpnia 2015r. w sprawie o sygn. akt II.K.508/15;

2
obrazęart.258 § 1  kkpoprzez błędne przyjęcie, że oskarżony działał w zorganizowanej grupie przestępczej podczas gdy z dziewięciu oskarżonych w sprawie 2 Ds. 47/15 Prokuratury RejonowejP.(...), z której wyłączono niniejszą sprawę  XVI k 46/16 znał wyłącznieP. C., który był zatrudniony przez tego samego pracodawcę, pozostałych zaś oskarżonych nie znał i nie utrzymywał z nimi żadnych kontaktów…”

Podnosząc tak sformułowane zarzuty, obrońca oskarżonego wniósł o:„… uchylenie zaskarżonego wyroku i umorzenie postępowania w niniejszej sprawie z uwagi na res iudicata ewentualnie o uchylenie zaskarżonego wyroku i przekazanie sprawy sądowi pierwszej instancji do ponownego rozpoznania…”
*****
Sąd Apelacyjny zważył o następuje:
Apelacja obrońcy oskarżonego okazała się oczywiście bezzasadna.
Choć postanowieniem wydanym na rozprawie w dniu 18 października 2016r. Sąd Apelacyjny pozostawił apelację obrońcy oskarżonegoT. K. (2)w zakresiepkt. 2bez rozpoznania jako niedopuszczalną z mocy ustawy, i choć formalnie postanowienie to uprawomocniło się, gdyż nie zostało zaskarżone przez obrońcę oskarżonego. To uwzględniając te poglądy doktryny i orzecznictwa Sądu Najwyższego i Sądów Apelacyjnych, które nie dopuszczają możliwości„częściowego”pozostawienia środka odwoławczego bez rozpoznania, raz jeszcze wskazać należy ustosunkowując się do tego zarzutu apelacji, że przepisart. 447 § 5 kpkwyklucza możliwość podnoszenia w apelacji zarzutów określonych wart. 438 pkt 3 i 4 kpk, a więc dotyczącego błędu w ustaleniach faktycznych stanowiących podstawę orzeczenia oraz niewspółmierności kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka. Zakaz ten obejmuje zarówno apelację wnoszoną na korzyść, jak i na niekorzyść oskarżonego. Oznacza to zatem, że podstawą apelacji od wyroków wydanych w trybie określonym wart. 343, 343a lub 387 kpkmoże być zarzut oparty na naruszeniu prawa materialnego lub procesowego (art. 438 pkt 1 i 2 KPK).
Zaskarżenie wyroku wydanego w trybie konsensualnym na podstawieart. 343, 343a lub 387 kpk, na podstawie art. 438 pkt 3 i 4 powoduje, że apelacja taka jest niedopuszczalna z mocy ustawy (art. 429 § 1 kpk). O ocenie z jakim zarzutem mamy do czynienia w środku odwoławczym wnoszonym od orzeczenia wydanego w trybie konsensualnym, nie decyduje kwalifikacja zarzutu wskazana przez autora tego środka odwoławczego, a faktyczna treść zarzutu. (por. Postanowienie SA we Wrocławiu z dnia 24 maja 2016r. w sprawie o sygn. akt II.AKa.90/16)
Uwzględniając powyższe mimo, że obrońca oskarżonego sformułował drugi z zarzutów apelacji jako zarzut obrazy prawa materialnegode facto zarzutów sprowadza się do kwestionowania ustaleń faktycznych poczynionych przez Sąd I instancji w zakresie przypisanego oskarżonemu przestępstwa wzięcia udziału w zorganizowanej grupie przestępczej. Zarzut taki jest nie dopuszczalny z mocy ustawy. A skoro tak, bezprzedmiotowym, a nawet niedopuszczalnym byłoby odnoszenie się merytoryczne do stawianego zarzutu i kontrola odwoławcza zaskarżonego wyroku w tym zakresie.
Bez zasadnym okazał się także, zarzut sformułowany w pkt. 1 apelacji, tj. zarzutobrazy przepisówart.439 § 1 pkt.8 kpkw zw. zart.17 § 1 pkt.8poprzez osądzenie czynu objętego prawomocnym wyrokiem Sądu Rejonowego w Nowym Tomyślu wydanym dnia 26 sierpnia 2015r. w sprawie o sygn. akt II.K.508/15;
Wyrokiem z dnia 26 sierpnia 2015r. w sprawie o sygn. akt II.K.508/15 wydanym na posiedzeniu w trybieart.335 § 1 kpkSąd Rejonowy wN.uznałT. K. (1)za winnego:

1
„…tego, że w dniu 28 kwietnia 2015r. roku wO., woj.(...)wbrew przepisom ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii uczestniczył w obrocie znaczną ilością substancji psychotropowej w postaci amfetaminy o wadze 89,48 gramów netto i wartości co najmniej 1.100 zł w ten sposób, że nabył wskazany narkotyk odŁ. G.tj. popełnienia przestępstwa określonego wart.56 ust.3 ustawy z dnia 29 lipca 2005r. o przeciwdziałaniu narkomanii,

2
i tego, że w dniu 28 kwietnia 2015r. wO., woj.(...)w lokalu przyul. (...)wbrew przepisom ustawy posiadał znaczną ilość środka odurzającego w p ostaci marihuany o wadze 66,89 g ramów netto tj. popełnienia przestępstwa określonego wart.62 ust.2 ustawy z dnia 29 lipca 2005r. o przeciwdziałaniu narkomanii,

Przypisane oskarżonemu tym wyrokiem przestępstwa nie mają nic wspólnego z czynami przypisanymi zaskarżonym wyrokiem poza tym, że popełnione zostało w tym samym czasie i miejscu. WspółoskarżonyŁ. G.nie był objęty postępowaniem w niniejszej sprawie. Czyn przypisany oskarżonemu wyrokiem Sądu Rejonowego wN.był oddzielnym zdarzeniem historycznym i nie był objęty postępowaniem w niniejszej sprawie, a w zasadzie i w szczególności czyny przypisane oskarżonemu zaskarżonym wyrokiem nie stanowiły przedmiotu postępowania przed Sądem Rejonowym wN..
Zarzut stawiany w apelacji mógłby być zasadny – teoretycznie, gdyby skazanie za przestępstwo przypisane wyrokiem Sądu Rejonowego wN.nastąpiło po 24 maja 2016r. tj. po wydaniu zaskarżonego wyroku i wówczas można by rozważać kwestie, czy zachowanie oskarżonego w dniu 28 kwietnia 2015r. nie stanowiło części czynu ciągłego przypisanego oskarżonemu zaskarżonym wyrokiem w niniejszej sprawie. W sytuacji odwrotnej jaka ma miejsce w niniejszej sprawie okoliczność taka nie zachodzi.
Niedopuszczalność podnoszenia w apelacji także zarzutu określonego wart. 438 pkt 4 kpk, a więc dotyczącego niewspółmierności kary zwalnia także Sąd Apelacyjny z ustosunkowania się i do tej kwestii.
Uwzględniając powyższe Sąd Apelacyjny utrzymał w mocy zaskarżony wyrok. Z urzędu na podstawieart.105 § 1 i 2 kpkw zaskarżonym wyroku sprostowano oczywistą omyłkę pisarską i w 7 wierszu licząc od dołu na stronie pierwszej wyroku w miejsce kwoty 180000 zł wpisano kwotę 18000 zł gdyż taka korzyść odniósł z przestępstw oskarżony.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawieart.636 § 1 kpkiart. 8 ustawy z dnia 23 czerwca 1973r. o opłatach w sprawach karnych.

    Henryk Komisarski   Krzysztof Lewandowski   Przemysław  Grajzer