Sąd Rejonowy w Opocznie
II Wydział Karny
Sygnatura akt: II K 607/16
Data wyroku: 2017-10-11 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE, REASON
Sędziowie: Agnieszka Róg
Słowa kluczowe: Przestępstwo pozakodeksowe
Podstawa prawna: 107§1 kks
Teza: odpowiedzialność za czyn z art.107§1 kks

Sygn. akt   II  K 607/16

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ
Dnia 11 października 2017 r.
Sąd Rejonowy w Opocznie w II Wydziale Karnym w składzie :
Przewodniczący: SSR Agnieszka Róg
Protokolant: sekr.sądowy Katarzyna Pecyna
w obecności oskarżyciela publicznego –K. S.
po rozpoznaniu dnia: 22/05/2017 r., 16/08/2017 r., 27/09/2017r.,

sprawy :G. W.s.M.iS. z domu W.

ur. (...)wB.

oskarżonego o to, że:

1
będąc prezesem spółki(...)w okresie od 01.11.2014 roku do 12.11.2015 roku urządzał gry na automatachB. H.nr(...), SilverS.nr(...)orazB. H.nr(...)w lokalu wŻ.przyPl. (...),wbrewart. 14 ust. 1 i 23 a Ustawy z dnia 19.11.2009 roku o grach hazardowych( Dz. U. nr 201, poz.1540)

tj. o przestępstwo skarbowe określone wart. 107 par. 1 kks

2
będąc prezesem spółki(...)w okresie od 01.11.2014 roku do 12.11.2015 roku w lokalu wŻ.przyPl. (...)reklamował gry na automatach poprzez umieszczenie na zewnątrz lokalu symboli graficznych związanych z grami na automatach, wbrewart. 29 Ustawy z dnia 19.11.2009 roku o grach hazardowych( Dz. U. nr 201, poz.1540 z późn. zm.)

tj. o przestępstwo skarbowe określone wart. 110 a par. 1 kks
orzeka:

1
OskarżonegoG. W.uznaje za winnego popełnienia zarzucanego muw pkt 1aktu oskarżenia  czynu wyczerpującego dyspozycjeart. 107 par. 1 kksz tą zmianą , że przyjmuje iż został on popełniony w okresie od 03 .09.2015 roku do 12.11.2015 roku i za to na podstawieart. 107 par. 1 kkswymierza mu karę grzywny w wymiarze 100( sto) stawek dziennych przy ustaleniu wysokości jednej stawki na kwotę 100( sto) złotych .

2
OskarżonegoG. W.uznaje za winnego popełnienia zarzucanego muw pkt 2aktu oskarżenia  czynu wyczerpującego dyspozycjeart. 110a par. 1 kksz i za to na podstawieart. 110 a par. 1 kkswymierza mu karę grzywny w wymiarze 50(pięćdziesiąt) stawek dziennych przy ustaleniu wysokości jednej stawki na kwotę 100( sto) złotych .

3
Na podstawieart. 39 par. 1 kkswymierzone oskarżonemu jednostkowe kary grzywny łączy i wymierza mu łączną karę grzywny w wysokości 100( sto) stawek dziennych przy ustaleniu wysokości jednej stawki na kwotę 100(sto) złotych .

4
Na podstawieart. 30 par. 5 kksorzeka przepadek dowodów rzeczowych szczegółowo opisanych w wykazie dowodów rzeczowych nr 01 pod pozycjami 1,2,3 na karcie 32 akt sprawy RKS 619.2015.(...).KS poprzez ich zniszczenie .

5
Wymierza oskarżonemu opłatę w kwocie 1.000( jeden tysiąc) złotych i zasądza tytułem kosztów postępowania w sprawie kwotę 70 (siedemdziesiąt) złotych.

Sygn. akt II K 607/16

UZASADNIENIE
W dniu 3 lipca 2014 r. w Krajowym Rejestrze Sądowym zarejestrowanospółkę z o.o. (...), zajmującą się m.in. prowadzeniem działalności związanej w grami losowymi i zakładami wzajemnymi. Prezesem spółki ustanowiono oskarżonegoG. W..
dowód:  odpis z rejestru przedsiębiorców k. 53-54v
W dniu 1 listopada 2014 r. oskarżonyG. W., jako prezes spółki(...), zawarł zI. K.– właścicielemfirmy (...)wŻ.przyPl. (...), umowę najmu części lokalu w celu zainstalowania i eksploatowania przezspółkę (...)urządzeń rozrywkowych i zręcznościowych na czas nieokreślony.
Znajdujące się w tym lokalu automaty były podłączane przez pracownicęI. T.oraz okazjonalnie zastępującą jąM. W.. Kobiety nie posiadały kluczy do automatów ani środków finansowych na wypłaty nagród, gdyż urządzenia same wypłacały pieniądze.
dowód:  kserokopia umowy najmu k. 42-42v
zeznania świadkaM. W.k. 21v-22
zeznania świadkaI. T.k. 24v-25 i k. 161v-162
W dniu 12 listopada 2015 r. funkcjonariusze Urzędu Celnego wP.B. M.,J. P.,J. D.iP. R., przeprowadzili kontrolę lokalu wŻ.przyPl. (...), podczas której obecna byłaM. W..
W lokalu tym ujawniono trzy urządzenia -B. H.nr(...), SilverS.nr(...)orazB. H.nr(...), które nie posiadały numerów fabrycznych, numerów poświadczenia rejestracji, ani numerów zezwolenia na podstawie których mogą być urządzane gry. Wszystkie były włączone do sieci i przygotowane do gry, na ich monitorach wyświetlały się ikony z grami oraz symbole identyczne jak w grach hazardowych.
Na w/w urządzeniach funkcjonariusze przeprowadzili eksperyment i stwierdzili, że występuje element losowości, grający bowiem nie ma wpływu na wynik gry, oraz stwierdzono wygrane rzeczowe w postaci punktów, które umożliwiały grającemu przedłużenie gry. Brak było koncesji czy zezwolenia na prowadzenie gier na automatach.
Urządzenia te zostały zabezpieczone przez funkcjonariuszy Urzędu Celnego wP.Jednakże na mocy postanowienia Sądu Rejonowego w Piotrkowie Tryb. z dnia 22 lutego 2016 r. sygn. akt VII Kp 8/16, nakazano niezwłoczny zwrot zatrzymanych urządzeń wraz z zawartością na rzeczspółki (...).
dowód:  protokół kontroli z dnia 12.11.2015 r. k. 3-6
dokumentacja fotograficzna wraz z płytą DVD k. 7-13
protokół oględzin k. 14-16
protokół zatrzymania rzeczy wraz z opisem i spisem rzeczy k. 17-20
postanowienie k. 88-89v
zeznania świadkaM. W.k. 21v-22
zeznania świadkaP. R.k. 216v
W czasie w/w kontroli funkcjonariusze Urzędu Celnego wP.dostrzegli widniejące na zewnątrz lokalu symbole graficzne w postaci „(...)H. (...)” oraz(...). Cyfry „7” występują w grach na automatach, zaś(...)jest nazwą własną automatu do gier.
dowód:  protokół kontroli z dnia 12.11.2015 r. k. 3-6
dokumentacja fotograficzna wraz z płytą DVD k. 7-13
zeznania świadkaI. T.k. 162
zeznania świadkaP. R.k. 216v
Wyrokiem Sądu Rejonowego dla Warszawy-Woli w Warszawie z dnia 17 września 2015 r. sygn. akt V K 330/15G. W.został skazany za czyn zart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 91 § 1 k.k.na karę 10 miesięcy pozbawienia wolności, z warunkowym zawieszeniem jej wykonania na okres próby lat 5.
dowód: dane o karalności k. 114-116
G. W.przesłuchany w charakterze podejrzanego nie przyznał się do popełnienia zarzucanego mu czynu i skorzystał z prawa do odmowy złożenia wyjaśnień.
dowód:  protokół przesłuchania podejrzanego k. 101-102
G. W.nie stawił się do Sądu, lecz w odpowiedzi na skierowany przeciw niemu akt oskarżenia, złożył pisemne oświadczenie z dnia 19 czerwca 2017 r. W piśmie tym wskazał, że przed rozpoczęciem działalności w zakresie urządzania gier na automatach konsultował się z prawnikiem, zapoznał się z opiniami prawnymi dot. wadliwościustawy o grach hazardowych, przeglądał wydane orzeczenia sądowe oraz opublikowane w internecie artykuły na ten temat. Na tej podstawie wywnioskował, że brak notyfikacji przepisówustawy o grach hazardowychwyłącza ich zastosowanie. Cały czas prowadził działalność w dobrej wierze, a wiele podobnych postępowań toczących się przeciwko niemu, kończyło się jego uniewinnieniem lub umorzeniem postępowania.
dowód: oświadczenie oskarżonego k. 228
Obrońca oskarżonego występowała do Sekretarza Generalnego o udostępnienie wglądu do dokumentów złożonych przez Polskę dotyczących notyfikacji przepisówustawy o grach hazardowych, w celu ustalenia uwag jakie do nich miała Komisja Europejska, lecz bezskutecznie.
dowód: decyzja Sekretarza Generalnego k. 223-226v
Sąd zważył co następuje:
Zebrany w sprawie materiał dowodowy pozwala z całą stanowczością przyjąć, że oskarżonyG. W.jako prezes spółki(...)urządzał i prowadził gry na automatach wŻ.w lokalu przyPl. (...). Świadczą o tym dowody takie jak: odpis z wyciągu przedsiębiorców, kserokopia umowy najmu z dnia 1 listopada 2014 r., protokół kontroli z dnia 12 listopada 2015 r., dokumentacja fotograficzna wraz z płytą DVD, protokoły oględzin oraz zatrzymania rzeczy wraz z spisem i opisem rzeczy; a także zeznania świadków:M. W.,I. T.orazP. R..
Ponadto analiza materiału dowodowego sprawy wskazuje, że oskarżonyG. W., jako prezes spółki(...)w lokalu wŻ.przyPl. (...), reklamował gry na automatach poprzez umieszczenie na zewnątrz lokalu symboli graficznych związanych z grami na automatach. W sposób szczególny świadczą o tym dowody takie jak: dokumentacja fotograficzna oraz zeznania świadkówI. T.iP. R..
Sąd nadał walor pełnej wiarygodności zeznaniom wszystkich świadków, oceniając je jako logiczne, konsekwentne oraz korespondujące z pozostałym materiałem dowodowym, a ponadto nie znajdując podstaw dla których nie znające oskarżonego osoby miałyby jakikolwiek powód, aby składać obciążające go zeznania.
Sąd dostrzega, że oskarżony de facto nie zaprzeczył ustalonym w sprawie okolicznościom faktycznym, podnosząc jedynie zarzuty dotyczące wyłączenia jego odpowiedzialności karnej.
Odnośnie czynu I Sąd uznał, że oskarżony zawierając jako prezes spółki(...)w dniu 1 listopada 2014 r. umowę najmu lokalu wŻ.przyPl. (...)w celu zainstalowania i eksploatowania przezspółkę (...)urządzeń rozrywkowych i zręcznościowych, miał pełną świadomość tego, że w tym lokalu znajdują się automaty, na których można prowadzić gry hazardowe. A automaty te, jak zgodnie zeznałyI. T.iM. W., były podłączone i w przypadku wygranej wypłacały pieniądze.
Ujawnione podczas kontroli lokalu w dniu 12 listopada 2015 r. automaty:B. H.nr(...), SilverS.nr(...)orazB. H.nr(...), były podłączone i nie posiadały numerów fabrycznych, numerów poświadczenia rejestracji, numerów zezwolenia na podstawie, których mogą być urządzane gry. W wyniku przeprowadzonego eksperymentu ustalono, że na urządzeniach tych występuje element losowości, gdyż uzyskiwane wyniki gry są nieprzewidywalne i niezależne od woli gracza, a jednocześnie nie ujawniono koncesji czy zezwolenia na prowadzenie gier na automatach.
Zatem urządzenia te w pełni wyczerpywały definicję automatu do gier i wymagały koncesji lub zezwolenia na ich eksploatowanie wystawionego przez odpowiedni organ, tj. Ministra Finansów, a oskarżony urządzał i prowadził działalność w zakresie gier losowych, gier na automatach, nie posiadając stosownego zezwolenia, czym naruszył przepisyart. 14 ust. 1 i art. 23a ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych. To niewątpliwie oskarżony urządzał gry na automatach bez stosownego zezwolenia, gdyż to on był prezesem spółki(...), z której pochodziły przedmiotowe automaty. To za wiedzą oskarżonego jako prezesa spółki doszło do uruchomienia działalności hazardowej w lokalu wŻ.. Urządzając i prowadząc działalność w zakresie takich gier naruszał przepisyustawy o grach hazardowych. Zachowanie jego miało charakter karalny.
Niewątpliwie działanie oskarżonego miało charakter umyślny – zamiar bezpośredni -bowiem oskarżony wiedział, że tego typu uruchomienie działalności hazardowej jest sprzeczne zustawą o grach hazardowych, a tym samym narusza normę przepisuart. 107 k.k.s.Poza tym oskarżony był prezesem spółki(...), która zajmowała się działalnością w zakresie automatów do gry. Powinien więc mieć wystarczającą wiedzę co do procedur związanych z prowadzeniem takiej działalności.
Oskarżony nie mógł opierać swego przekonania co do legalności prowadzonej działalności na podstawie opinii prawnych, artykułów opublikowanych w internecie jak też dotychczasowej praktyki orzeczniczej, iż wobec braku zachowania procedury notyfikacyjnejustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowychw Komisji Europejskiej, sądy krajowe mają prawo odmówić stosowania unormowań w niej zawartych w rozpoznawanych przez siebie indywidualnych sprawach.
W tym bowiem zakresie wątpliwości zostały usunięte zarówno przez Trybunał Sprawiedliwości UE jak i Sąd Najwyższy. W wyroku z dnia 13 października 2016 r. w sprawie C - 305/15(...)uznał, że przepisart. 14 ustawy o grach hazardowychma charakter przepisu technicznego. I w odniesieniu do tego orzeczenia Sąd Najwyższy wydał uchwałę z dnia 19 stycznia 2017 r. w sprawie I KZP 17/16 stwierdzając, że kolizja prawa krajowego z prawem unijnym, w świetle zasady bezpośredniości stosowania prawa Unii Europejskiej (art. 91 ust. 3 Konstytucji), może prowadzić do zastąpienia przepisów krajowych uregulowaniami prawa unijnego albo do wyłączenia normy prawa krajowego przez bezpośrednio skuteczną normę prawa Unii Europejskiej. W konsekwencji norma niestosowania krajowego przepisu technicznego, którego projektu nie notyfikowano Komisji Europejskiej, wynikająca z dyrektywy 98/34/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 22 czerwca 1998 r. ustanawiającej procedurę udzielania informacji w dziedzinie norm i przepisów technicznych oraz zasad dotyczących usług społeczeństwa informacyjnego (Dz. Urz. WE L 204 z 21.07.1998 r., ze zm.), wyłącza możliwość zastosowania w sprawie o przestępstwo zart. 107 § 1 k.k.s.przepisuart. 14 ust. 1 ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych(Dz. U. z 2015r., poz. 612)w pierwotnym brzmieniu. Zatem w uchwale tej Sąd Najwyższy potwierdził, iż przepisart. 14 ust. 1 ustawy o grach hazardowychw brzmieniu sprzed 3 września 2015 r.ma charakter techniczny, wyłączając jego zastosowanie w postępowaniu karnym o przestępstwo zart. 107 § 1 k.k.s., jako wypełnienie normy blankietowej wyrażonej w tym przepisie.
Sąd nie podziela wątpliwości obrony co do braku możliwości notyfikowania przedstawionego Komisji Europejskiej projektu zmiany przepisówustawy o grach hazardowych, a w konsekwencji wyłączenie ich stosowania w postępowaniu karnym o czyn zart. 107 § 1 k.k.s.W tym zakresie Sąd w pełni aprobuje jednolitą linię orzeczniczą Sądu Najwyższego, zapoczątkowaną w wyżej opisanej uchwale z dnia 19 stycznia 2017 r. w sprawie I KZP 17/16. Sąd ten wielokrotnie wskazywał, iż z uwagi na zmianę treści przepisuart. 14 ust. 1 ustawy o grach hazardowychpo notyfikowaniu projektu Komisji Europejskiej (tj.po 3 września 2015 r.), przepisyart. 14 ust. 1 ustawy o grach hazardowychnie mają charakteru technicznego i mogą wypełniać normę blankietową przestępstwa zart. 107 § 1 k.k.s.(por. Sąd Najwyższy: w wyroku z dnia 16 marca 2017 r. sygn. akt V KK 21/17, w postanowieniu z dnia 24 marca 2017 r. sygn. akt V KK 28/17; w wyroku z dnia 22 lutego 2017 r. sygn. akt IV KK 282/16, w wyroku z dnia 9 czerwca 2017 r. sygn. akt V KK 27/17).
Wobec opisanego wyżej wyłączenia zastosowania przepisuart. 14 ust. 1 ustawy o grach hazardowychprzed 3 września 2015 r., Sąd przyjął, że oskarżony w okresie od 3 września 2015 r. do 12 listopada 2015 r. dopuścił się czynu polegającego na tym, że jako prezes spółki(...)urządzał gry na automatachB. H.nr(...), SilverS.nr(...)orazB. H.nr(...)w lokalu wŻ.przypl. (...), wbrewart. 14 ust. 1 i art. 23a ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych, tj. przestępstwa skarbowego określonego wart. 107 § 1 k.k.s.
W odniesieniu natomiast do II czynu Sąd przyjął, że wyczerpuje on znamiona przestępstwa skarbowego zart. 110a § 1 k.k.s., gdyż za przyczyną oskarżonego na zewnątrz wynajmowanego lokalu umieszczone zostały symbole graficzne w postaci „(...)H. (...)” (cyfry występujące w grach na automatach) oraz(...)(nazwa własna automatu do gier). Tego rodzaju oznaczenia kojarzone są powszechnie z grami na automatach i miały na celu agitację klientów, a przez to niewątpliwie stanowiły one reklamę gier na automatach, która w świetleart. 29 ust. 1 ustawy z 19 listopada 2009 roku o grach hazardowychjest zabroniona.
Zebrany w sprawie materiał dowodowy nie wskazuje aby zachodziły okoliczności wyłączające winę oskarżonego.
Na niekorzyść oskarżonego Sąd wziął pod uwagę jego uprzednią karalność.
Sąd w oparciu o przepisart. 107 §1 k.k.s.wymierzył oskarżonemuG. W.za czyn I karę grzywny w wysokości 100 stawek dziennych, a stawkę dzienną ustalił na kwotę 100 zł, zaś za czyn II, na podstawieart. 110a § 1 k.k.s., karę grzywny w wysokości 50 stawek dziennych, a stawkę dzienną ustalił na kwotę 100 zł. Na podstawie zaśart. 39 § 1 k.k.s.Sąd wymierzył oskarżonemu łączną karę grzywny w wysokości 100 stawek dziennych, a stawkę dzienną ustalił na kwotę 100 zł, stosując zasadę asperacji. Zdaniem Sądu wymierzona kara spełnia swe cele określone wart. 53 k.k.bowiem baczy by jej dolegliwość nie przekraczała stopnia winy, uwzględnia stopień społecznej szkodliwości czynu i bierze pod uwagę cele zapobiegawcze i wychowawcze wobec oskarżonegoG. W., a także potrzeby w zakresie kształtowania świadomości prawnej społeczeństwa.
Na podstawieart. 30 § 5 k.k.s.Sąd orzekł przepadek dowodów rzeczowych w postaci: automatu do gryB. H.nr(...)(wraz z zawartością), automat do gry SilverS.nr(...)(wraz z zawartością) oraz automat do gryB. H.nr(...)(wraz z zawartością), poprzez zniszczenie.
Sąd działając w oparciu o stosowne przepisy wymierzył oskarżonemu opłatę w kwocie 1.000 /tysiąc/ zł i zasądził koszty sądowe w wysokości 70 /siedemdziesiąt/ zł.