Sąd Okręgowy w Poznaniu
IV Wydział Karny Odwoławczy
Sygnatura akt: IV Ka 1017/17
Data wyroku: 2017-11-06 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE, REASON
Sędziowie: Leszek Matuszewski

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ

Dnia 6 listopada 2017 roku
Sąd Okręgowy w Poznaniu Wydział IV Karny - Odwoławczy w składzie:
PrzewodniczącySSO Leszek Matuszewski
Protokolant   p.o. stażystyA. R.
rozpoznawał sprawęR. B.
oskarżonego zart. 107 § 2 kks
na skutek apelacji wniesionej przez obrońcę oskarżonego
od wyroku Sądu Rejonowego w Szamotułach
z dnia 22 maja 2017 r., sygn. akt II K 895/15
Uchyla zaskarżony wyrok i sprawę do ponownego rozpoznania przekazuje Sądowi Rejonowemu w Szamotułach.
L. M.

UZASADNIENIE
Wyrokiem Sądu Rejonowego w Szamotułach z dnia 22.05.2017r wydanym w sprawie IIK 895/15 oskarżonyR. B.został uznany za winnego, tego że w dniu 20.04.2012r na terytoriumR. P.przez sieć Internet za pośrednictwem komputera z dyskiem twardym w miejscowościC.uczestniczył w zagranicznych grach losowych lub zagranicznych zakładach wzajemnych urządzanych przez firmę(...), tj. za winnego przestępstwa zart. 107§ 2kksi za ten czyn została mu wymierzona kara 2o stawek dziennych grzywny, przy przyjęciu, iż jedna stawka dzienna odpowiada kwocie 100 zł. Na podstawieart. 30§ 5 kksorzeczono przepadek środków uzyskanych przez oskarżonego z gry w kwocie 5000 zł.
Z powyższym wyrokiem nie zgodził się obrońca oskarżonego składając apelację i zaskarżając go w całości. Skarżący zarzucił wyrokowi obrazę przepisów postępowania –art. 170§ 1 pkt 3 i 4 kpk,5§ 2 kpk,7 kpk,art. 424§ 1 pkt 1 kpk, konsekwencją czego było poczynienie błędnych ustaleń faktycznych. W konkluzji apelacji skarżący wniósł o zmianę zaskarżonego wyroku i uniewinnienie oskarżonego ewentualnie o jego uchylenie i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania Sądowi I instancji.
Sąd odwoławczy zważył co następuje;
Apelacja zasługuje na uwzględnianie w zakresie złożonego wniosku ewentualnego o uchylenie zaskarżonego wyroku i przekazania sprawy do ponownego rozpoznania Sądowi I instancji.
Zgodnie zart. 437§ 2 kpkuchylenie orzeczenia i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania może nastąpić wyłącznie w wypadkach wskazanych wart. 439§ 1kpk,art. 454 kpklub jeżeli jest konieczne przeprowadzenie na nowo przewodu w całości. W ocenie Sądu odwoławczego opisane poniżej wady zaskarżonego wyroku wymagają istotnego uzupełnienia przewodu sądowego w zakresie poszukania nowych dowodów, co w konsekwencji prowadzi do konieczności przeprowadzenia przewodu sądowego na nowo w całości.
Oskarżonemu zarzucono i w konsekwencji przypisano przestępcze zachowanie mające wyczerpywać znamiona występku zart. 107§ 2 kks. Zgodnie z dyspozycją tego przepisu, w brzmieniu przyjętym w zaskarżonym wyroku, odpowiedzialności karnej podlega ten, kto na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej uczestniczy w zagranicznej grze losowej lub zagranicznym zakładzie wzajemnym. Przestępcze zachowanie oskarżonego miało obejmować
    jedynie dzień 20.04.2012r. W sprawie ustalono, że tego właśnie dnia oskarżony dokonał przelewu 5000 zł ze swojego konta bankowego na konto bet-at-home. com, tj. firmy która zdaniem Sądu I instancji prowadzi działalność opartą o gry losowe i zakłady wzajemne i z rachunku tej firmy na jego konto dokonano wpłaty 4.195,10 zł. Oskarżony na żadnym z etapów postępowania nie przyznał się do winy i do podejmowania przypisanych mu zachowań. W toku postępowania nie uzyskano żadnego dowodu, który by wskazywał, że firma(...)prowadzi działalność w zakresie gier losowych i zakładów wzajemnych, a jeżeli prowadzi to czy to jest jedyna działalność tej firmy, z której wpłacając przedmiotowe pieniądze i uzyskując wpłatę 4.195,10 zł mógł skorzystać oskarżony.
W tej sytuacji ustalenie Sądu Rejonowego, że firma(...)prowadzi działalność opartą o gry losowe i zakłady wzajemne, jak słusznie zarzuca obrońca, nie znajduje uzasadnienia w treści zebranych dowodów a powstającą wątpliwość w tym zakresie, zresztą usuwalną bo jest to przecież okoliczność do ustalenia, rozstrzygnięto na niekorzyść oskarżonego. Nie można przecież wykluczyć że firma ta prowadzi działalność, z której mógł skorzystać oskarżony a która nie jest objęta dyspozycjąart. 107§ 2 kks
Kolejna kwestia która w ogóle nie została zauważona przez Sąd Rejonowy dotyczy tego, że zarzucono i przypisano oskarżonemu przestępcze zachowanie odnoszące się jedynie do dnia 20.04.2012r. W tym to też dniu oskarżony miał ze swojego konta bankowego dokonać przelewu 5000 zł na konto bankowe firmy(...)i z konta tej firmy uzyskać wpłatę 4195 zł. Żadnych innych czynności, których miałby dokonywać tego dnia oskarżony a związanych z uczestnictwem w zagranicznej grze losowej lub zagranicznym zakładzie wzajemnym, nie ustalono. Z uzasadnienia zaskarżonego wyroku nie wynika z jaką z tych czynności, tj. z uzyskania wpłaty i z dokonaniem przelewu Sąd Rejonowy utożsamia uczestnictwo oskarżonego w zagranicznej grze losowej lub zagranicznym zakładzie wzajemnym tego właśnie dnia. Wydaje się, chociaż w tym zakresie Sąd nie poczynił żadnych ustaleń, że przesłane w dniu 20.04.2012r 5000 zł z konta oskarżonego, mogło nawet nie zostać zaksięgowane na koncie firmy(...)tym samym jeszcze nie mogło uczestniczyć w żadnej grze, natomiast kwota 4195,10 zł jeżeli stanowi wygraną to wygenerowaną wcześniej. Oczywiście jeżeli w materiale dowodowym nie dysponujemy żadnym dowodem zezwalającym na ustalenie zasad korzystania z usług firmy(...), regulaminem gry czy zakładów wzajemnych, to trudno w sposób jednoznaczny wypowiadać się w tej kwestii.
Orzeczenie przepadku kwoty 5000 zł w trybieart. 30§ 5 kksnie rozstrzyga tych wątpliwości. Sąd Rejonowy nie wyjaśnił na jakiej podstawie uznał, że 5000 zł stanowi środki
    uzyskane z gry- przepadek takich środków został orzeczony w wyroku. Z wyciągu historii zapisów księgowych rachunku bankowego należącego do oskarżonego wynika, że na rachunek ten wpływały wpłaty z różnych tytułów. Wydaje się, że gdyby rzeczywiście wpłata ta byłaby związana z zakazanym przezart. 107§ 2kksudziałem oskarżonego w zagranicznych grach losowych lub zakładach wzajemnych, to co najwyżej byłyby to środki przeznaczone na tego rodzaju grę. Jedynie w zakresie wpłaty na konto oskarżonego 4195,10 zł z firmy(...)można domniemywać, że stanowi ona rzeczywiście wygraną z gry.
Trudno dopatrzeć się jakiejkolwiek logiki w ograniczeniu w zarzucie i w konsekwencji w opisie przypisanego oskarżonemu przestępczego zachowania, działania oskarżonego jedynie do dnia 20.04.2012r. Z akt sprawy wynika, że oskarżony dokonywał wpłat znacznych kwot na konto firmy(...), co najmniej od 29.02.2012r i do dnia 20.04.2012r ( włącznie) uzyskał wpłaty z konta tej firmy w kwocie przekraczającej 72.000 zł. Wydaje się, że przypisane oskarżonemu zachowanie stanowi jedynie drobny fragment jego rzeczywistej działalności. Gdyby ustalono, że firma(...)prowadzi działalność w zakresie gier losowych i zakładów wzajemnych i jedynie w tym zakresie z usług tej firmy korzystał oskarżony, należałoby ustalić i to między innymi w drodze informacji od oskarżyciela publicznego, dlaczego został tak ograniczony okres przestępczej działalności oskarżonego, czy może toczy się lub zakończyło inne postępowanie dotyczące pozostałego okresu. W sytuacji ustalenia, że zakończyło się postępowanie karne obejmujące pozostałą część działalności oskarżonego wydaje się koniecznym rozważenie kompleksowej prawnej oceny całej działalności oskarżonego w tym czasie i rozstrzygniecie czy wycinek tej działalności dotyczący dnia 20.04.2012r nie został już objęty powagą rzeczy osądzonej.
Z tego też względu Sąd Rejonowy ponownie rozpoznając sprawę powinien wyjaśnić jaki charakter miała prowadzona przez firma(...)działalność , w tym zwłaszcza czy była ona związana z działalnością opartą o gry losowe i zakłady wzajemne. Wydaje się, że jeżeli firma ta prowadziła działalność w sposób ogólnodostępny to na takich samych zasadach winien być dostępny regulamin przystąpienia do usług tej firmy. Następnie koniecznym jest wyjaśnienie dlaczego w akcie oskarżenia okres działania oskarżonego został ograniczony jedynie do dnia 20.04.2012r i czy wobec tego oskarżonego toczyły się inne postępowania dotyczące pozostałego okresu i jak się one zakończyły.
Uwzględniając powyższe należy przyjąć, że apelujący ma rację, że zebrany dotychczas materiał dowodowy nie wykazał, iż wpłaty dokonane na rachunek bankowyR. B., jak i przelewy z tego rachunku na konto firmy(...)były związane z udziałem oskarżonego w zagranicznej grze losowej lub zagranicznym zakładzie wzajemnym. W sytuacji kiedy w sprawie nie ustalono charakteru działalności firmy(...), rodzaju umowy jaką zawarł oskarżony z tą firmą – stanowiącej podstawę korzystania przez niego z jej usług, nie ma możliwości odniesienia się do zarzutów obrońcy dotyczących nieprawidłowego przyjęcia przez sąd Rejonowy umyślności działania oskarżonego czy ustaleń w zakresie charakteru operacji finansowych na koncie bankowym oskarżonego z tą firmą.
Natomiast Sąd odwoławczy w pełni podziela rozumowanie Sądu I instancji zawarte na stronie 3 uzasadnienia zaskarżonego wyroku, wykazujące że oskarżony uzyskując wpłaty z firmy(...), jak i dokonując własnych wpłat na konto tej firmy działał z terytorium Polski. Apelujący w żadnym zakresie nie podważył zawartych tam argumentów a polemizując z przyjętym w tym zakresie ustaleniem, wskazywał na okoliczności znane Sądowi Rejonowemu i przez ten Sąd rozważone w przyjętym stanowisku.
Mając powyższe na uwadze Sąd odwoławczy :
uchylił zaskarżony wyrok i sprawę do ponownego rozpoznania przekazał Sadowi Rejonowemu w Szamotułach.
SSO Leszek Matuszewski