Sąd Apelacyjnyw Warszawie
II Wydział Karny
Sygnatura akt: II AKa 338/16
Data wyroku: 2016-12-15 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE, REASON
Sędziowie: Adam Wrzosek, Marzanna A. Piekarska-Drążek, Ewa Jethon
Słowa kluczowe: Narkotyki, Przestępczość zorganizowana
Podstawa prawna: art.258 kk, art.53 ustawy z dnia 29.07.2005r. o przeciwdziałaniu narkomanii

Sygn. akt II AKa 338/16

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ

Dnia 15 grudnia 2016r.
Sąd Apelacyjny w Warszawie II Wydział Karny w składzie:
Przewodniczący: SSA – Marzanna A. Piekarska-Drążek
Sędziowie: SA – Ewa Jethon
SA – Adam Wrzosek (spr.)
Protokolant: – sekr. sąd. Piotr Grodecki
przy udziale Prokuratora Hanny Gorajskiej-Majewskiej
po rozpoznaniu w dniu 2 grudnia 2016 r.
sprawy
1.Ł. K., synaL.iM. z d. R.,urodzonego (...)wC.
oskarżonego zart. 258 § 1, zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 61wyżej cytowanej ustawy w zw. zart. 65 § 1 k.k.w zw. zart. 91 § 1 k.k.
2.M. W. (1), synaJ.iB. z d. K.,urodzonego (...)wC.
oskarżonego zart. 258 § 1 k.k., z art. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2006 r. o przeciwdziałaniu narkomanii w zw. zart. 65 § 1 k.k.
na skutek apelacji, wniesionych przez obrońców oskarżonych oraz prokuratora
od wyroku Sądu Okręgowego w Warszawie
z dnia 28 kwietnia 2016 r. sygn. akt  XII K 169/12

I
zmienia zaskarżony wyrok w ten sposób, że:

1
uchyla orzeczenie o karach łącznych pozbawienia wolności wymierzonych oskarżonymŁ. K.iM. W. (1),

2
ustala, że czyn przypisany oskarżanemuŁ. K.wpkt Istanowi jedno przestępstwo wyczerpujące dyspozycjęart. 258 § 1 k.k.i za to na podstawie powyższego przepisu skazuje go na karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności,

3
z czynu przypisanego oskarżonemuŁ. K.w pkt II eliminuje słowo:(...)oraz sformułowanie: „w wyniku czego z posiadanych prekursorów i substancji chemicznych metodąL.wytworzył co najmniej 130 kg amfetaminy oraz 138 l płynnej amfetaminy”, a nadto:

- z podpunktu oznaczonego literą d) eliminuje słowa: „iC.naul. (...)” i ustala, że podczas opisanego w tym podpunkcie cyklu produkcyjnego wytworzono 5 l płynnej amfetaminy,
- z podpunktu oznaczonego lit. e) eliminuje słowo:(...)i ustala, że podczas opisanego w tym podpunkcie cyklu produkcyjnego wytworzono 25 l płynnej amfetaminy, z części której wytworzono około 5 kg amfetaminy w postaci stałej,
- z podpunktu oznaczonego lit. f) eliminuje słowo:(...)i ustala, że podczas opisanego w tym podpunkcie cyklu produkcyjnego wytworzono 10 l płynnej amfetaminy,
oraz ustala, że wyżej wymieniony czyn wyczerpuje dyspozycjęart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 12 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.i na podstawie powyższych przepisów skazuje oskarżonegoŁ. K.i na podstawieart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 65 § 1 k.k.orazart. 33 § 1, § 2 i § 3 k.k.w brzmieniu obowiązującym do dnia 7 czerwca 2010 r. w zw. zart. 4 § 1 k.k.wymierza karę 6 (sześciu) lat pozbawienia wolności i 300 (trzystu) stawek dziennych grzywny po 50 (pięćdziesiąt) zł każda

4
z czynu przypisanego oskarżonemuM. W. (1)w pkt III eliminuje słowo:(...),

5
z czynu przypisanegoM. W. (1)w pkt IV eliminuje słowo:(...)oraz ustala, że podczas opisanego w tym punkcie cyklu produkcyjnego wytworzono10 l płynnej amfetaminy i za czyn ten na podstawieart. 55ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 65 § 1 k.k.skazuje go na karę 3 (trzech) lat i 1 (jednego) miesiąca pozbawienia wolności, a na podstawieart. 33 § 1, § 2 i § 3 k.k.w brzmieniu obowiązującym do dnia 7 czerwca 2010 r. w zw. zart. 4 § 1 k.k.wymierza mu karę 100 (stu) stawek dziennych grzywny po 50 (pięćdziesiąt) zł każda stawka;

II
w pozostałej części tenże wyrok utrzymuje w mocy;

III
na podstawieart. 85 § 1 k.k.,art. 86 § 1 k.k.w brzmieniu obowiązującym do dnia 7 czerwca 2010 r. w zw. zart. 4 § 1 k.k.wymierza kary łączne:

- oskarżonemuŁ. K.6 (sześciu) lat pozbawienia wolności;
- oskarżonemuM. W. (1)3 (trzech) lat i 1 (jednego) miesiąca pozbawienia wolności;

IV
zasądza na rzecz Skarbu Państwa tytułem opłaty za obie instancje od oskarżonegoŁ. K.kwotę 3 600 (trzech tysięcy sześćset) zł, a od oskarżonegoM. W. (1)kwotę 1 400 (jednego tysiąca czterysta) zł oraz zwalnia ich od ponoszenia przypadających na nich wydatków w sprawie, obciążając nimi Skarb Państwa;

V
zasądza od Skarbu Państwa na rzecz:

- adw.M. M. (2)Kancelaria Adwokacka wW.– obrońcy oskarżonegoŁ. K.,
- adw.P. M.Kancelaria Adwokacka wW.– obrońcy oskarżonegoM. W. (1),
kwoty po 738 (siedemset trzydzieści osiem) zł, zawierające 23% VAT, tytułem wynagrodzenia za obronę z urzędu przed Sądem Apelacyjnym.

UZASADNIENIE
W sprawie Sądu Okręgowego w Warszawie sygn. akt XII K 169/12 oskarżono:
Ł. K.o to, że:
I. w okresie co najmniej od początku sierpnia 2006 r. do 14 października 2006 r. wC., ok.W.i innych miejscach na terenie całego kraju wspólnie zJ. B.i innymi osobami brał udział w zorganizowanej grupie przestępczej określanej jako „(...)” kierowanej przezM. A.ps. (...)zajmującej się produkcją i obrotem znacznymi ilościami środków odurzających,
tj. o czyn zart. 258 § 1 k.k.;
II. w okresie co najmniej od 1 listopada 2006 r. do 13 grudnia 2007 r.C., ok.W.,O.i innych miejscach na terenie całego kraju wspólnie zJ. B.i innymi osobami brał udział w zorganizowanej grupie przestępczej określanej jako „(...)” kierowanej przezD. O.ps. (...)zajmującej się produkcją i obrotem znacznymi ilościami środków odurzających,
tj. o czyn zart. 258 § 1 k.k.;
III. w okresie od początku sierpnia 2006 r. do 13 grudnia 2007 r. w bliżej nieustalonym miejscu w okolicachW., ok. m.A.,C.,M.,P.działając w podobny sposób, w krótkich odstępach czasu, wbrew przepisom ustawy i w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, wspólnie i w porozumieniu zJ. B.,M. W. (1)ps. (...)i innymi osobami brał udział w procesie wytwarzania znacznych ilości substancji psychotropowej w postaci amfetaminy, w wyniku czego z posiadanych prekursorów i substancji chemicznych metodąL.wytworzył co najmniej 130 kg amfetaminy oraz 138 1 płynnej amfetaminy w ten sposób, że:
a) w okresie od początku sierpnia 2006 r. do końca września 2006 r., dat bliżej nieustalonych, w ok. miejscowościA.woj.(...), działając wspólnie i w porozumieniu z innymi osobami, brał udział w procesie wytwarzania znacznych ilości substancji psychotropowej w postaci amfetaminy, w wyniku czego z posiadanych prekursorów i substancji chemicznych metodąL.co najmniej 3 krotnie wytworzył łącznie co najmniej 50 kg amfetaminy,
b) w okresie od początku stycznia do początku lutego 2007 r., daty bliżej nieustalonej w nieustalonym miejscu w okolicachW.wspólnie zJ. B.i innymi osobami, w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, wbrew przepisom ustawy wytworzył metodąL.z posiadanych prekursorów, w tym 40 1(...)i substancji chemicznych, za pomocą 2 linii technologicznych, znaczne ilości substancji psychotropowych w postaci płynnej amfetaminy w ilości co najmniej 26 1,
c) w okresie od końca stycznia do marca 2007 r., dat bliżej nieustalonych, w nieustalonym miejscu w okolicachW.wspólnie zJ. B.i innymi osobami, w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, wbrew przepisom ustawy co najmniej 4 krotnie wytworzył metodąL.z posiadanych prekursorów, w tym każdorazowo z 40 1(...)i substancji chemicznych, za pomocą 2 linii technologicznych, znaczne ilości substancji psychotropowych w postaci płynnej amfetaminy w ilości co najmniej 20 1 jednorazowo,
d) w okresie od kwietnia do lipca 2007 r., daty nieustalonej, w m.O.iC.naul. (...)woj.(...)wspólnie zJ. B.i innymi osobami, w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, wbrew przepisom ustawy wytworzył metodąL.z posiadanych prekursorów i substancji chemicznych, za pomocą 1 linii technologicznej, znaczne ilości substancji psychotropowych w postaci amfetaminy w ilości co najmniej 20 kg,
e) w okresie od 28 września 2007 r. do 5 października 2007 r. w m.M.nr(...)w okolicyU., wU.,C.wspólnie i w porozumieniu zJ. B.i innymi osobami, w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, wbrew przepisom ustawy wytworzył metodąL.z posiadanych prekursorów, w tym 50 1(...), substancji chemicznych, za pomocą 4 linii technologicznych, znaczne ilości substancji psychotropowych w postaci amfetaminy w ilości co najmniej 32 1 płynnej i 40 kg stałej,
f) w listopadzie 2007 r. w m.P.,C.,O.woj.(...)wspólnie zJ. B.,M. W. (1)ps. (...)i innymi osobami w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, wbrew przepisom ustawy wytworzył metodąL.z posiadanych prekursorów i substancji chemicznych znaczne ilości substancji psychotropowych w postaci amfetaminy w ilości co najmniej 11 kg, której objętość zwiększono poprzez dodanie kreatyny do 20 kg, przy czym czynu tego dopuścił się działając w zorganizowanej grupie przestępczej mającej na celu dokonywanie przestępstw,
tj. o czyn zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 61 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiiart. 65 § 1 k.k.w zw. zart. 91 § 1 k.k.;
M. W. (1)o to, że:
IV. w okresie co najmniej od listopada 2007 r. do 13 grudnia 2007 r. wC., okolicachW.,M.,P., ok.W.i innych miejscach na terenie całego kraju wspólnie zJ. B.i innymi osobami brał udział w zorganizowanej grupie przestępczej określanej jako „(...)” kierowanej przezD. O.ps. (...)zajmującej się produkcją i obrotem znacznymi ilościami środków odurzających,
tj. o czyn zart. 258 § 1 k.k.;
V. w listopadzie 2007 r. w m.P.,C.,O.woj.(...)wspólnie zJ. B.,D. G.ps. (...),Ł. K.ps. (...)i innymi osobami, w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, wbrew przepisom ustawy wytworzył metodaL.z posiadanych prekursorów i substancji chemicznych znaczne ilości substancji psychotropowych w postaci amfetaminy w ilości co najmniej 11 kg, której objętość zwiększono poprzez dodanie kreatyny do 20 kg, przy czym czynu tego dopuścił się działając w zorganizowanej grupie przestępczej mającej na celu dokonywanie przestępstw,
tj. o czyn zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 65 § 1 k.k.
Sąd Okręgowy wyrokiem z dnia 28 kwietnia 2016 r.:
I. oskarżonegoŁ. K.uznał za winnego popełnienia w krótkich odstępach czasu czynów opisanych w pkt I i II aktu oskarżenia, tj. przestępstwa zart. 258 § 1 k.k.dwukrotnie i za to na podstawieart. 258 § 1 kkdwukrotnie w zw. zart. 91 § 1 k.k.skazał go, a na podstawieart. 258 § 1 k.k.wymierzył mu karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności;
II. oskarżonegoŁ. K.uznał za winnego popełnienia czynu opisanego w pkt III aktu oskarżenia, przyjmując, że dopuścił się opisanych zachowań w krótkich odstępach czasu w wykonaniu z góry powziętego zamiaru, tj. przestępstwa zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 61 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zart. 12 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.i za to na podstawie w/w przepisów skazał go, a na podstawieart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 33 § 1, 2 i 3 k.k.wymierzył mu karę 4 (czterech) lat pozbawienia wolności oraz karę grzywny w wysokości 300 (trzystu) stawek dziennych po 50 (pięćdziesiąt) zł każda;
III. oskarżonegoM. W. (1)uznał za winnego czynu opisanego w pkt IV aktu oskarżenia i za to na podstawieart. 258 § 1 k.k.skazał go na karę 8 (ośmiu) miesięcy pozbawienia wolności;
IV. oskarżonegoM. W. (1)w ramach czynu opisanego w pkt V aktu oskarżenia uznał za winnego tego, że w listopadzie 2007 r. w miejscowościP.,O.woj.(...)wspólnie zJ. B.,D. G.ps. (...),Ł. K.ps. (...)i innymi osobami wbrew przepisom ustawy wytworzył metodąL.z posiadanych prekursorów i substancji chemicznych znaczne ilości substancji psychotropowych w postaci amfetaminy w ilości co najmniej 11 kg, której objętość zwiększono poprzez dodanie kreatyny do 20 kg, przy czym czynu tego dopuścił się działając w zorganizowanej grupie przestępczej mającej na celu dokonywanie przestępstw, tj. przestępstwa zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 65 § 1 k.k.i za to skazał go, a na podstawieart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 33 § 1, 2 i 3 kkwymierzył mu karę 1 (jednego) roku i 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności oraz karę grzywny w wysokości 100 (stu) stawek dziennych po 50 (pięćdziesiąt) zł każda;
V. oskarżonemuŁ. K.na podstawieart. 85 kk,art. 86 § 1 i 2 k.k.w brzmieniu do 1 lipca 2015 roku wymierzył karę łączną 4 (czterech) lat pozbawienia wolności, zaś oskarżonemuM. W. (1)karę łączną 2 (dwóch) lat pozbawienia wolności;
VI. zasądził od Skarbu Państwa na rzecz adw.M. M. (2)za obronę z urzęduŁ. K.i adw.P. M.za obronę z urzęduM. W. (1)kwoty po 4200 (cztery tysiące dwieście) zł plus 23 % VAT;
VII. zasądził od oskarżonych na rzecz Skarbu Państwa tytułem opłaty: odŁ. K.kwotę 3400 (trzy tysiące czterysta) zł i odM. W. (1)kwotę 1300 (tysiąc trzysta) zł, w pozostałym zakresie zwolnił oskarżonych od obowiązku ponoszenia kosztów sądowych, obciążając nimi Skarb Państwa.
Od powyższego wyroku apelacje złożyli prokurator oraz obrońcy obu oskarżonych.
W związku z tym, że wniosek o sporządzenie uzasadnienia wyroku złożył jedynie obrońca oskarżonegoM. W. (1)niniejsze uzasadnienie dotyczy apelacji złożonej przez obrońcę tegoż oskarżonego oraz tej części apelacji prokuratora w której wyrok Sądu I instancji zaskarżono na niekorzyśćM. W. (1).
Obrońca oskarżonegoM. W. (1)zaskarżonemu wyrokowi zarzucił:
1. błędne ustalenie okoliczności faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia, które miało istotny wpływ na jego treść, a to poprzez przyjęcie, że oskarżonyM. W. (1):
- w okresie co najmniej od listopada 2007 r. do 13 grudnia 2007 r. wC., okolicachW.,M.,P., ok.W.i innych miejscach na terenie całego kraju wspólnie zJ. B.i innymi osobami brał udział w zorganizowanej grupie przestępczej określanej jako „(...)” kierowanej przezD. O.ps. (...)zajmującej się produkcją i obrotem znacznymi ilościami środków odurzających, a przez to popełnił czyn zart. 258 § 1 k.k., oraz
- w listopadzie 2007 r. w miejscowościP.,O.Dolnej woj.(...)wspólnie zJ. B.,D. G.ps. (...),Ł. K.ps. (...)i innymi osobami wbrew przepisom ustawy wytworzył metodąL.z posiadanych prekursorów i substancji chemicznych znaczne ilości substancji psychotropowych w postaci amfetaminy w ilości co najmniej 11 kg, której objętość zwiększono poprzez dodanie kreatyny do 20 kg, przy czym czynu tego dopuścił się działając w zorganizowanej grupie przestępczej mającej na celu dokonywanie przestępstw, a przez to popełnił czyn zart. 53 ust. 2 ustawy z dn. 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 65 § 1 k.k.;
2. naruszenieart. 7 k.p.k.poprzez dowolną ocenę zeznań świadka koronnegoJ. B.mimo istniejących rozbieżności, w tym bezpodstawne pominięcie określonych twierdzeń dowodowych i oparcie się na faktach w istocie nieudowodnionych, co miało zasadniczy wpływ na zaskarżony wyrok, a także
3. naruszenieart. 7 k.p.k.poprzez wyciągnięcie z zeznań świadka koronnegoJ. B.wniosków nie znajdujących potwierdzenia w przeprowadzonych dowodach i czynienie dowolnych ustaleń wbrew zasadom prawidłowego rozumowania oraz wskazań wiedzy i doświadczenia życiowego co miało zasadniczy wpływ na zaskarżony wyrok.
W konkluzji apelacji obrońca wniósł o zmianę zaskarżonego orzeczenia w części dotyczącej oskarżonego w całości i uniewinnienie go, względnie o uchylenie zaskarżonego orzeczenia w powyższej części i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania przez sądowi I instancji.
Prokuratorw odniesieniu do oskarżonegoM. W. (1)zaskarżył wyrok w części dotyczącej rozstrzygnięć zawartych w pkt IV i V na niekorzyści oskarżonego, zarzucając obrazę przepisów prawa materialnego, tj.art. 53 ust 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 65 § 1 k.k., polegającą na orzeczeniu wobecM. W. (1)kary 1 roku i 6 miesięcy pozbawienia wolności za czyn opisany w pkt. V aktu oskarżenia, czyli kary poniżej dolnej ustawowej granicy zagrożenia w sytuacji, gdy oskarżonemu, działającemu w zorganizowanej grupie przestępczej, zarzucany był czyn będący zbrodnią zagrożony karą pozbawienia wolności na czas nie krótszy od lat 3,
W konkluzji apelacji skarżący wniósł o zmianę zaskarżonego wyroku przez wymierzenie na podstawieart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniioskarżonemuM. W. (1)za przestępstwo wskazane w pkt V aktu oskarżenia, będące zbrodnią kary 4 lat pozbawienia wolności oraz orzeczenie względem niego kary łącznej pozbawienia wolności w wymiarze 4 lat.
Sąd Apelacyjny zważył, co następuje:
Apelacja obrońcy oskarżonegoM. W. (1)nie zasługuje na uwzględnienie. Apelacja prokuratora dotycząca tegoż oskarżonego jest natomiast częściowo zasadna.
Podstawą skazania oskarżonegoM. W. (1)w przedmiotowej sprawie były zeznania złożone przezJ. B.. Świadek ten w postępowaniu przygotowawczym w listopadzie2007 r. zeznał, że u(...)na strychu wP.była wytwarzana amfetamina. W produkcji brali udział(...)i(...), czyli oskarżeniŁ. K.iM. W. (1). Świadek stwierdził przy tym, że niewiele zrobiono z uwagi na gniazda os i produkcję przeniesiono do babci(...)czyliD. G.(k. 1281 – 1283). Opisując dalej produkcję amfetaminy u(...)wP.świadek stwierdził, że tzw. „jedynki” robili(...)(pseudonim (...)K.używany zamiennie z pseudonimem(...)) z(...), a produkcja z uwagi na osy została przeniesiona i była kontynuowana u babci(...)z udziałemŁ. K.iM. W. (1), z tym, że końcowy proces strącenia siarczanu amfetaminy świadek wykonał samodzielnie u siebie wC.(k. 1288 – 1289 oraz k. 1709). Na rozprawie świadek zeznał, że widziałM. W. (1)przy produkcji amfetaminy wP.. Nie był jedynie pewien, czy widział go jeden czy dwa razy, stwierdzając:„(...) za drugim razem wydaje mi się, że widziałem go, kiedy przewoziliśmy część sprzętu zP.w okoliceC.”(k. 2392). Wskazał też, że powyższa produkcja miała miejsce u(...)wP.gdzie znajdowało się gniazdo os i produkcję trzeba było przenieść (k. 2398), a w produkcji tej brali udziałŁ. K.iJ. W.(k. 2402). W trakcie ujawniania świadkowi zeznań z postępowania przygotowawczegoJ. B.stwierdził, że obecny na sali rozprawM. W. (2)jest mężczyzną o pseudonimie(...)(k. 2566). Stwierdził też, że(...)pojawił się przy produkcji amfetaminy właśnie wP.(k. 2569), co oznacza, iż we wcześniejszych produkcjach nie brał on udziału. Świadek osobiście widział wP.oskarżonegoM. W. (1)(k. 2568 i k. 2573).
Z relacjiJ. B.nie wynika, że widział onM. W. (1)podczas kontynuowania produkcji u babci(...)wO.. W postępowaniu przygotowawczym jednakże wyraźnie stwierdził – o czym mowa wyżej - że w produkcji prowadzonej wO.brał udziałM. W. (1). To, że świadek nie był wO.w tym czasie kiedy oskarżony brał udział w produkcji, nie oznacza, iż nie miał on wiedzy o osobach uczestniczących w wytwarzaniu amfetaminy.
Podczas zadawania pytań po odczytaniu zeznań z postępowania przygotowawczego świadekJ. B.na pytanie obrońcyM. W. (1)stwierdził, że wP.była rozpoczęta produkcja amfetaminy, były to tzw. „jedynki” i produkcję trzeba było przenieść z uwagi na gniazdaos. (...)stwierdził, że widział tamM. W. (1)(k. 2579). Następnie na pytanie obrońcyŁ. K.stwierdził:„W dziupli u babci(...)byłK.(....)”(k. 2573). Odpowiedź ta odnosi się do oskarżonegoŁ. K.i nie oznacza, że w powyższej produkcji nie brał udziałuM. W. (1).
W świetle zeznańJ. B.nie ulega najmniejszej wątpliwości, że końcowa faza produkcji polegająca na strąceniu siarczanu amfetaminy odbyła się w miejscu zamieszkania świadka wC.i oskarżeni w niej nie uczestniczyli.
J. B.zeznał, że podczas przedmiotowej produkcji wytworzono amfetaminę z 20 l(...)(k. 1709). Z relacji świadka wynika, że w trakcie produkcji prowadzonych przez tzw.(...), tj.Ł. K.iC. M.ps. (...), którego następnie zastąpiłM. W. (1)(k. 2399) z 10 l(...)wytwarzano 5 – 5,5 l płynnej amfetaminy, co znajduje oparcie w znajdujących się w aktach sprawy opiniach biegłych dotyczących uzyskiwania amfetaminy opisaną przezJ. B.metodąL..
Sąd Okręgowy uznał za wiarygodne relacje składane przezJ. B.. Odnosząc się do nich podniósł, że wielość opisywanych przez niego zdarzeń, ilość osób w nich uczestniczących oraz upływ czasu od zdarzeń mogły powodować luki pamięciowe. Jednakże w kwestiach zasadniczych zeznawał on konsekwentnie, z tym w odniesieniu do zdarzeń z udziałem oskarżonych. Sąd Okręgowy zwrócił też uwagę, że gdyby świadek relacjonował tendencyjnie, to wyuczyłby się zeznań i byłyby one niewątpliwie identyczne (str. 18 – 19 uzasadnienia zaskarżonego wyroku).
Relacje świadkaJ. B.są typowym dowodem z pomówienia. Powszechnie przyjmuje się, że ocena wiarygodności pomówienia wymaga ze strony sądu szczególnej ostrożności. Pomówienie nie stanowi bowiem dowodu pełnowartościowego, chyba że jest ono jasne i konsekwentne, a ponadto znajduje potwierdzenie w innych dowodach bezpośrednich lub pośrednich (Komentarz do Kodeksu postępowania karnego pod red. prof. dr hab. Zbigniewa Gostyńskiego, Dom Wydawniczy ABC, 1998, teza 9 do art. 7, str. 172-173, tom I). Przy dowodzie z pomówienia nie jest jednakże konieczne, aby relacje pomawiającego były potwierdzone innymi dowodami co do każdego opisywanego przez niego zdarzenia. Potwierdzenie innymi dowodami co najmniej części przestępstw opisanych przez pomawiającego daje podstawy do pozytywnego zweryfikowania pozostałych jego relacji dotyczących innych przestępstw popełnionych przez tych samych sprawców, a także przez inne osoby. Dokonanie ustaleń faktycznych na podstawie relacji świadka koronnego w odniesieniu do konkretnych zdarzeń winno mieć miejsce w powiązaniu z pozostałym materiałem dowodowym zgromadzonym w tym zakresie.
Nie ulega wątpliwości, że relacjeJ. B.odnośnie oskarżonegoM. W. (1)w kwestiach zasadniczych dotyczących meritum sprawy są konsekwentne. Należy pamiętać – na co uwagę zwrócił Sąd Okręgowy – żeJ. B.był wielokrotnie przesłuchiwany w różnych postępowaniach, a jego relacje dotyczyły wielu zdarzeń, często o podobnym charakterze z udziałem różnych osób. Nie można też pominąć, że wówczas, gdy zachodzi konieczność niejednokrotnego wypowiadania się o określonych faktach czy zdarzeniach, a ponadto, gdy wypowiedzi te dotyczą zdarzeń lub faktów odległych czasowo, jak też poszczególne wypowiedzi dzieli pewien dystans czasowy, muszą zachodzić pewne nieścisłości, czy też luki w kolejnych relacjach a przedmiotem oceny musi być to, czy dotyczy to kwestii czy faktów zasadniczych. Co więcej, gdyby różnice takowe czy nieścisłości nie występowały, można by się zastanawiać nad tym, czy składanie całkowicie pokrywających się ze sobą relacji na przestrzeni dość znacznego dystansu czasowego jest naturalne.
Sąd Okręgowy zauważył, że:
-B. D.potwierdził zeznaniaA. C., który w 2007 r. wynajął pomieszczenie gospodarcze w celu jak to stwierdził, rozlewania spirytusu. Po opuszczeniu pomieszczeń przez mężczyzn, którzy tam przez kilka dni przebywali zorientował się, że nie rozlewali oni spirytusu, a bratanek powiedział mu, iż była tam produkowana amfetamina. Tym samym zeznania te korespondują z relacjąJ. B.co do produkcji amfetaminy wM., gdzie pomieszczenia wynajął właśnieA. C.(str. 19 – 20 uzasadnienia zaskarżonego wyroku),
- relacjaJ. S.wskazuje, że w strukturach grupyM. A.ps. (...)funkcjonowaliJ. B.iŁ. K.(str. 20 – 21 uzasadnienia zaskarżonego wyroku).
Okoliczność, żeJ. B.podczas zeznań na rozprawie nie wykluczył, żeP. P.wywożąc osoby zP.zabrał też:„K.iM., ale nie mam pewności co doM.”(k. 2401) nie dezawuuje jego zeznań. Zeznania na rozprawie świadek składał po znacznym upływie czasu od zdarzeń, a nadto wyraźnie zeznał, że nie ma pewności, czy zP.oskarżonyM. W. (1)wyjechał zP. P..
Udział w produkcji płynnej amfetaminy nazywanej przez świadka aminą jest wytwarzaniem środka narkotycznego w rozumieniuart. 4 pkt 35 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii.
J. B.zeznał, żeM. W. (1)wszedł do grupy zajmującej się produkcją amfetaminy na miejsceC. M.ps. (...). Poszczególne osoby miały w grupie swoją rolę, a„rolą oskarżonego była produkcja”(k. 2403). Oskarżonego do produkcji amfetaminy zaproponowałD. G., a świadek się w to nie wtrącał (k. 2403).D. G.rozliczał się też zM. W. (1)za jego udział z produkcji (k. 2404).
Udział oskarżonegoM. W. (1)w produkcji amfetaminy wP.nie był incydentalny. Miał on brać udział w kolejnej produkcji amfetaminy wW.gdzie został zatrzymany i za ten czyn skazany w odrębnym postępowaniu.
OskarżonyM. W. (1)biorąc udział w produkcji amfetaminy musiał mieć świadomość, że wytwarzanie narkotyku jest tylko częścią szerszej działalności przestępczej, w którą zaangażowana jest większa liczba osób, co wymaga istnienia zorganizowanej struktury. Na wyprodukowany narkotyk należy znaleźć odbiorców, a sam proces produkcyjny jest skomplikowanym przedsięwzięciem wymagającym dokonania zakupu niezbędnych odczynników, posiadania stosownej aparatury, wyszukania miejsc do jej przechowywania, miejsc do przeprowadzania produkcji, zorganizowania transportu, a wszystkie działania muszą mieć charakter konfidencjonalny z uwagi na ich przestępczy charakter. Tym samym oskarżony zdawał sobie sprawę, że jest jednym z ogniw w ramach zorganizowanej struktury, skupiającej szereg osób, które z uwagi na rodzaj działalności tworzą grupę przestępczą.
Zawarte w uzasadnieniu apelacji wywody obrońcy o pewnej przypadkowości produkcji amfetaminy w listopadzie 2007 r. wP.nie mają żadnego znaczenia z punktu odpowiedzialności oskarżonego za czyn zart. 258 § 1 k.k.Jak już zauważono wyżej oskarżony został zwerbowany do wytwarzania amfetaminy na miejsce innej osoby i brał on udział w kolejnej produkcji podczas której go zatrzymano. Z uwagi na rolę, którą spełniał, a mianowicie bezpośredni udział w wytwarzaniu narkotyku nie miał on wiedzy jaką motywacją kierowały się osoby decydujące o podjęciu konkretnej produkcji. Natomiast musiał on mieć świadomość – o czym mowa wyżej – że przedsięwzięcie w którym uczestniczy świadczy o istnieniu zorganizowanej grupy posiadającej aparaturę, odczynniki chemiczne, zajmującej się logistyką związaną z produkcją i dystrybucją wytwarzanej amfetaminy.
W świetle uwag zawartych w niniejszym uzasadnieniu należało dokonać korekty zaskarżonego wyroku poprzez ustalenie, że podczas cyklu produkcyjnego opisanego w pkt IV zaskarżonego wyroku, w którym oskarżonyM. W. (1)wziął udział, wytworzono 10 l płynnej amfetaminy. Oczywiście miejscem popełnienia tego czynu nie byłC.gdyż w miejscowości tej, co prawda doszło do strącenia siarczanu amfetaminy lecz bez udziału oskarżonego.C.był wymieniony w czynie zarzuconym oskarżonemu lecz w czynie przypisanym mu w pkt IV miejscowość tą pominięto. Dlatego też wyeliminowanie nazwy tej miejscowości w wyroku Sądu Apelacyjnego było zbędne. Bezspornym jest także, że czynu przypisanego w pkt III zaskarżonego wyroku oskarżony nie dopuścił się wM.i powyższą miejscowość należało wyeliminować z opisu tego czynu.
Nie ulega wątpliwości, że oskarżonyM. W. (1)swoim zachowaniem wyczerpał dyspozycje przestępstw zart. 258 1 k.k.iart. 56 ust. 1 i ust. 3 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 65 § 1 k.k.i nie można podzielić zarzutów apelacji obrońcy oskarżonego, że skazując oskarżonego za wyżej wymienione przestępstwa Sąd Okręgowy dopuścił się błędów w ustaleniach faktycznych bądź też obrazyart. 7 k.p.k.
Bezspornym jest przy tym, że wytworzenie 10 l płynnej amfetaminy jest ilością znaczną, co uzasadniało przyjęcie formy kwalifikowanej przestępstwa z art. 53 ust. 2 cyt. wyżej ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii. Z 10 l płynnej amfetaminy uzyskano bowiem 13 kg czystej amfetaminy w postaci stałej (vide: wyjaśnieniaJ. B.k. 1707). Przyjmuje się słusznie, że jeżeli przedmiotem czynu jest taka ilość środków odurzających lub substancji psychotropowych, które mogłyby zaspokoić potrzeby co najmniej kilkudziesięciu osób uzależnionych, to jest to ich znaczna ilość (wyrok Sądu Najwyższego z 1 marca 2006 r., sygn. akt II KK 47/05, OSNKW 2006/6/57).
Przestępstwo z art. 53 ust. 2 wyżej cyt. ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii jest zbrodnią zagrożoną karą minimalną 3 lat pozbawienia wolności. Za czyn ten orzeczono jednakże wobec oskarżonego karę 1 roku i 6 miesięcy pozbawienia wolności. W uzasadnieniu zaskarżonego wyroku Sąd I instancji podniósł, że wymierzenie kary niższej od dolnego ustawowego zagrożenia było wynikiem rozważania zastosowania nadzwyczajnego złagodzenia kary, co jednakże pominięto w zapadłym wyroku (str. 32 uzasadnienia zaskarżonego wyroku).
Sąd Okręgowy wskazał, że skazując oskarżonego za przypisane mu czyny wziął pod uwagę:
- jako okoliczność obciążającą – działanie wspólnie i w porozumieniu z innymi osobami (str. 32 uzasadnienia zaskarżonego wyroku),
- jako okoliczność łagodzącą podrzędną rolę zarówno w grupie przestępczej jak i przy produkcji narkotyków, ograniczoną do wykonywania poleceń innych osób (str. 33 uzasadnienia zaskarżonego wyroku).
Przy wymiarze kary Sąd Okręgowy zwrócił też uwagę na:
- wywiad środowiskowy sporządzony przez kuratora sądowego, z którego wynika, że zachowanie oskarżonego w miejscu zamieszkania ocenione było jako dobre, nie nadużywał on alkoholu,
- uprzednią karalność za przestępstwa przeciwko mieniu oraz zdrowiu i życiu (str. 33 uzasadnienia zaskarżonego wyroku).
Nadzwyczajne złagodzenie można stosować w szczególnie uzasadnionych wypadkach, kiedy nawet najniższa kara przewidziana za dane przestępstwo byłaby niewspółmiernie surowa (art. 60 § 2 k.k.). Nie kwestionując podrzędnej roli oskarżonego w procesie wytwarzania amfetaminy nie można jednakże pominąć okoliczności, na które zwrócił uwagę prokurator w złożonej apelacji, a mianowicie pełnej świadomości oskarżonego co do procederu w jakim brał on udział, znacznej szkodliwości czynu polegającego na wytwarzaniu amfetaminy należącej do tzw. „twardych” narkotyków, które w daleko większym stopniu powodują uszczerbek na zdrowiu człowieka, a także rozmiar produkcji przekraczającej wielokrotnie ilość niezbędną do przyjęcia kwalifikowanej formy przestępstwa, o której mowa w art. 53 ust. 2 wyżej cyt. ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii. Przestępstwo powyższe nie było też incydentalne w dotychczasowym życiu oskarżonego, który był już uprzednio karany. Nie było zatem podstaw do zastosowania nadzwyczajnego złagodzenia kary za czyn z pkt IV zaskarżonego wyroku. Uwzględniając rolę oskarżonego w powyższym czynie, popełnienie tego czynu w warunkach określonych wart. 65 § 1 k.k., uprzednią karalność, a także treść wywiadu środowiskowego Sąd Apelacyjny uznał apelację prokuratora za częściowo zasadną i za wyżej przypisany czyn wymierzyłM. W. (3)karę 3 lat i 1 miesiąca pozbawienia wolności i 100 stawek dziennych grzywny po 50 zł stawka. Kary w tym wymiarze są adekwatne do stopnia winy i społecznej szkodliwości czynu przypisanego oskarżonemu oraz spełniają wymogi prewencji szczególnej i ogólnej kary.
Ewentualna korekta kary orzeczonej wobec oskarżonego za czyn zpkt IIImogłaby mieć miejsce jedynie w przypadku stwierdzenia, że jest ona rażąco niewspółmierna. Rażąca niewspółmierność kary, o której mowa wart. 438 pkt 4 k.p.k.zachodzić może tylko wówczas, gdy na podstawie ujawnionych okoliczności, które powinny mieć zasadniczy wpływ na wymiar kary, można było przyjąć, iż zachodziłaby wyraźna różnica pomiędzy karą wymierzoną przez sąd I instancji a karą, jaką należałoby wymierzyć w instancji odwoławczej w następstwie prawidłowego zastosowania dyrektyw wymiaru kary przewidzianych wart. 53 k.k., przy czym nie chodzi o każdą ewentualną różnicę w ocenach co do wymiaru kary, ale o różnicę ocen tak zasadniczej natury, iż karę dotychczas wymierzoną nazwać można byłoby – również w potocznym znaczeniu tego słowa – „rażąco” niewspółmierną, tj. niewspółmierną w stopniu nie dającym się wręcz zaakceptować (Komentarz do Kodeksu postępowania karnego pod red. prof. hab. Zbigniewa Gostyńskiego, Dom Wydawniczy ABC, 1998, teza 22 do art. 438, str. 462 – 463, tom II). Orzeczona w stosunku do oskarżonegoM. W. (1)za wyżej wymieniony czyn kara 8 miesięcy pozbawienia wolności nie jest karą, która w świetle powyższych kryteriów, byłaby rażąco niewspółmierną.
Na podstawieart. 85 k.k.iart. 86 § 1 k.k.w brzmieniu obowiązującym do dnia 7 czerwca 2010 r. w zw. zart. 4 § 1 k.k.Sąd Apelacyjny orzekł wobecM. W. (1)karę łączną pozbawienia wolności przy zastosowaniu zasady absporpcji.
O opłacie za obie instancje orzeczono w myślart. 2 ust. 1 pkt 5, art. 3 ust. 1, art. 5, art. 10 ust. 1, art. 16 ust. 1 ustawy z dnia 23 czerwca 1973 r. o opłatach w sprawach karnych(tj. Dz. U. z 1983 r. Nr 49, poz. 223 z późn. zm.). Z uwagi na sytuację majątkową oskarżonego oraz wysokość orzeczonej wobec niego kary pozbawienia wolności Sąd Apelacyjny w oparciu oart. 624 § 1, art. 626 § 1 k.p.k.zwolnił go od ponoszenia pozostałych kosztów sądowych, obciążając nimi Skarb Państwa w oparciu oart. 624 § 1, art. 626 § 1 k.p.k.
O wynagrodzeniu dla obrońcy z urzędu za postępowanie przed Sądem Apelacyjnym orzeczono na podstawie §2, § 3, § 4 ust. 1 – 3, § 17 ust. 2 pkt 5 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 11 października 2015 r. w sprawie ponoszenia przez Skarb Państwa kosztów nieopłaconej pomocy prawnej udzielonej przez adwokata z urzędu (Dz. U. 2015.1801) w zw. z § 22 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z 3 października 2016 r. w sprawie ponoszenia przez Skarb Państwa kosztów nieopłaconej pomocy prawnej udzielonej przez adwokata z urzędu (Dz. U. 2016.114).
Z tych wszystkich względów Sąd Apelacyjny orzekł jak w wyroku.