Sąd Okręgowy w Gliwicach
V Zamiejscowy Wydział Karny
Sygnatura akt: V Ka 160/15
Data wyroku: 2015-07-23 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE, REASON
Sędziowie: Grażyna Suchecka, Olga Nocoń, Sławomir Klekocki
Podstawa prawna: art.438 pkt 2 i 3 kpk

Sygn. akt V .2 Ka 160/15

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ

Dnia  23 lipca 2015  r.

    Sąd Okręgowy w Gliwicach Ośrodek Zamiejscowy w Rybniku

Wydział V Karny Sekcja Odwoławcza
w składzie:
Przewodniczący:SSO Sławomir Klekocki (spr.)
Sędziowie:SO Olga Nocoń
SR (del.) Grażyna Suchecka
Protokolant: Anna Mańka
w obecności Wandy Ostrowskiej Prokuratora Prokuratury Okręgowej
po rozpoznaniu w dniu 16 lipca 2015 r.
sprawy:

1

M. S./S./,

synaZ.iA.,

ur. (...)wW.,

oskarżonego o przestępstwa zart. 231 § 2 kkw zw. zart.284 § 1 kkprzy zast.art. 11 § 2 kkiart. 12 kk,art.231 § 2 kkw zw. zart. 305 § 2 kkw zw. zart. 271 § 1 kkprzy zast.art. 11 § 2 kkw zw. zart. 12 kki inne

2

S. G. (1)/G./,

synaK.iC.,

ur. (...)w miejscowościP.,

oskarżonego o przestępstwo zart. 231 § 2 kkw zw. zart. 305 § 1 kkprzy zast.art. 11 § 2 kk

na skutek apelacji, wniesionych obrońcę oskarżonegoM. S.i obrońcę oskarżonegoS. G. (1)
od wyroku Sądu Rejonowego w Wodzisławiu Śląskim
z dnia 19 listopada 2014r. sygn. akt II K 877/11

I
utrzymuje w mocy zaskarżony wyrok;

II
zasądza od oskarżonychM. S.iS. G. (1)na rzecz Skarbu Państwa wydatki za postępowanie odwoławcze w kwotach po 10 (dziesięć) złotych i obciąża ich opłatą za II instancję:M. S.w kwocie 700 (siedemset) złotych iS. G. (1)w kwocie 280 (dwieście osiemdziesiąt) złotych.

Sygn. akt V 2. Ka 160/15

UZASADNIENIE
Sąd Rejonowy w Wodzisławiu Śląskim wyrokiem z dnia 19 listopada 2014 rokuw sprawie o sygn. akt II K 877/11 uznał:

I
oskarżonegoM. S.za winnego:

1. tego, że w okresie pomiędzy miesiącem październikiem 1998 roku a miesiącem majem 2000 roku wW.działając jako funkcjonariusz publiczny – dyrektor Służb(...)MiastaW.((...)), w krótkich odstępach czasu,w wykonaniu z góry powziętego zamiaru osiągnięcia korzyści majątkowej, wielokrotnie przekraczał swoje uprawnienia w ten sposób, że:
- polecał podległym sobie pracownikom(...)dokonywanie zakupów na rachunek(...)artykułów meblarskich i materiałów wykończeniowych w postaci płyt wiórowych, pilśni zwykłych, obrzeży meblowych, płyt laminowanych i kleju oraz polecał podległym sobie pracownikom(...)wykonywanie elementów stolarki budowlanej i meblowejz materiałów stanowiących własność zakładu przy pomocy(...), które następnie przywłaszczył sobie, wykorzystując je na terenie prowadzonych przez siebie prywatnych inwestycji budowlanych, na kwotę co najmniej 740,67 zł.;
- delegował poborowegoG. W. (1)odbywającego zastępczą służbę wojskową w(...)do prywatnej firmy ustalonej osoby, doprowadzając do wypłatyG. W. (1)ze środków(...)świadczenia pieniężnego w łącznej kwocie 9275,85 zł., czym działał na szkodę GminyW.reprezentowanej przez(...)MiastaW.;
tj. czynu wyczerpującego znamiona przestępstwa zart. 231 § 2 k.k.iart. 284 § 1 k.k.przy zast.art. 11 § 2 k.k.i w zw. zart. 12 k.k.i za to na podstawieart. 231 § 2 k.k.przy zast.art. 11 § 3 k.k.iart. 33 § 2 k.k.skazuje go na karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności i na karę grzywny w wymiarze 50 (pięćdziesięciu) stawek dziennych, ustalając wysokość jednej stawki na kwotę 20 (dwadzieścia) złotych;
2. tego, że działając jako funkcjonariusz publiczny – dyrektor Służb(...)MiastaW.((...)), w podobny sposób, w krótkich odstępach czasu, dopuścił się ciągu przestępstw polegających na tym, że:
- w maju 1997 roku wW.przekroczył swojej uprawnienia w ten sposób, że działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, w zamiarze stworzenia pozorów zastosowania procedury przetargu nieograniczonego na wykonanie podłogi estrady w(...)wW.zebrał w porozumieniu zeS. G. (1)fikcyjne oferty innych podmiotów mających rzekomo uczestniczyć w przetargu nieograniczonym w dniu6 maja 1997 r., załączając je do stworzonej dokumentacji przetargowej, czym działał na szkodę GminyW.reprezentowanej przez(...)W., tj. czynu wyczerpującego znamiona przestępstwa zart. 231 § 2 k.k.
- w lipcu 1997 roku wW.przekroczył swoje uprawnienia w ten sposób, że działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, w zamiarze stworzenia pozorów zastosowania procedury przetargu nieograniczonego na wykonanie kanalizacji wP.wW.zebrał w porozumieniu zeS. F.iS. Ł.fikcyjne oferty innych podmiotów mających rzekomo uczestniczyć w przetargu w dniu 24 maja 1997 r., załączając je do stworzonej dokumentacji przetargowej,
czym działał na szkodę GminyW.reprezentowanej przez(...)MiastaW., tj. czynu wyczerpującego znamiona przestępstwa zart. 231§ 2 k.k.
- w lutym 1998 roku wW.przekroczył swoje uprawnienia w ten sposób, że działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, w zamiarze stworzenia pozorów zastosowania procedury przetargu nieograniczonego na zakup używanej ładowarko-koparki marki(...)zebrał w porozumieniu zeS. F.iC. C. (2)fikcyjne oferty innych podmiotów mających rzekomo uczestniczyć w przetargu w dniu 25 lutego1998 r., załączając je do stworzonej dokumentacji przetargowej, czym działał na szkodę GminyW.reprezentowanej przez(...)MiastaW., tj. czynu wyczerpującego znamiona przestępstwa zart. 231 § 2 k.k.
- w sierpniu 1998 roku wW.przekroczył swoje uprawnienia w ten sposób, że działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, w zamiarze stworzenia pozorów zastosowania procedury przetargu nieograniczonego na zakup ciągnika rolniczego używanegomarki Z. (...)zebrał w porozumieniu zA. W.fikcyjne oferty innych podmiotów mających rzekomo uczestniczyć w przetargu w dniu 12 sierpnia 1998 r., załączając je do stworzonej dokumentacji przetargowej, czym działał na szkodę GminyW.reprezentowanej przez(...)MiastaW., tj. czynu wyczerpującego znamiona przestępstwa zart. 231 § 2 k.k.
- w marciu 1999 roku, wW.przekroczył swoje uprawnienia w ten sposób, że działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, w zamiarze stworzenia zastosowania procedury przetargu nieograniczonego na zakup blachy ocynkowanej grubości 0,5 mm zebrał fikcyjne oferty innych podmiotów mających rzekomo uczestniczyćw przetargu w dniu 12 marca 1999 r., załączając je do stworzonej dokumentacji przetargowej, czym działał na szkodę GminyW.reprezentowanej przez(...)MiastaW., tj. czynu wyczerpującego znamiona przestępstwa zart. 231§ 2 k.k.
- w okresie pomiędzy miesiącem sierpniem a październikiem 1999 rokuwW.przekroczył swoje uprawnienia w ten sposób, że działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, doprowadził do pominięcia procedury przetargu nieograniczonego na wykonanie prac dotyczących wykonania budowy warsztatów naprawczych i przeniesienia wiaty stalowej naulicy (...), poprzez rozłożenie ich wykonania na kilka faktur na rzecz nieistniejącego podmiotu, czym działał na szkodę GminyW.reprezentowanej przez(...)MiastaW., tj. czynu wyczerpującego znamiona przestępstwa zart. 231 § 2 k.k.
i za to na podstawieart. 231 § 2 k.k.przy zast.art. 91 § 1 k.k.iart. 33 § 2 k.k.skazał go na jedną karę 1 (jednego) roku i 3 (trzech) miesięcy pozbawienia wolności oraz na jedną karę grzywny w wymiarze 80 (osiemdziesięciu) stawek dziennych grzywny, ustalając wysokość jednej stawki na kwotę 20 (dwadzieścia) złotych;
Na podstawieart. 17 § 1 pkt. 6 k.p.k.Sąd umorzył postępowanie karne wobecM. S.o czyn polegający na tym, że w sierpniu 1998 r. wW., działając jako funkcjonariusz publiczny Dyrektor Służb(...)MiastaW.przekroczył woje uprawnienia w ten sposób, że działając w zamiarze stworzenia pozorów zastosowania procedury przetargu niegraniczonego na wykonanie remontu dachu PHS wW.zebrał w porozumieniu z ustaloną osobą fikcyjne oferty innych podmiotów mających rzekomo uczestniczyć w przetargu w dniu 10 sierpnia 1998, załączając je do stworzonej dokumentacji przetargowej, a popełnionego na szkodę GminyW.reprezentowanej przez(...)MiastaW., tj.o występek wyczerpujący znamionaart. 231 § 1 k.k.
Na podstawieart. 91 § 2 k.k.orzeczone wobecM. S.kary pozbawienia wolności i grzywny Sąd połączył i wymierzył mu karę łączną 1 (jednego) roku i 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności oraz karę łączną grzywny w wymiarze 100 (sto) stawek dziennych, ustalając wysokość jednej stawki na kwotę 20 (dwadzieścia) zł.
Na podstawieart. 69 § 1 i 2 k.k.iart. 70 § 1 pkt. 1 k.k.wykonanie orzeczonej wobecM. S.kary łącznej pozbawienia wolności warunkowo zawiesił na okres 2 (dwóch) lat próby.
II. oskarżonegoS. G. (1)za winnego tego, że w maju 1997 roku wW.będąc radnym Rada MiastaW., przekroczył swoje uprawnienia polegające na obowiązku kierowania się dobrem wspólnoty samorządowej i kierując się dobrem własnym w celu osiągnięcia korzyści majątkowej chcąc uzyskać dla siebie zleceniez(...)na wykonanie drewnianej podłogi estrady na(...)wW.wszedł w porozumienie zM. S.i w zamiarze stworzenia pozorów zastosowania procedury przetargu niegraniczonego na wykonanie tej podłogi zbierał fikcyjne oferty innych podmiotów mających rzekomo uczestniczyć w przetargu w dniu 6 maja 1997 r., które zostały załączone do stworzonej dokumentacji przetargowej, i takie zlecenie uzyskał, czym działał na szkodę GminyW.reprezentowanej przez(...)MiastaW., tj. występku wyczerpującego znamionaart. 231 § 2 k.k.i za to na podstawieart. 231 § 2 k.k.iart. 33 § 2 k.k.skazuje go na karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności i karę grzywny w wymiarze 50 (pięćdziesiąt) stawek dziennych grzywny ustalając wysokość jednej stawki na kwotę 10 (dziesięć) zł.
Na podstawieart. 69 § 1 i 2 k.k.iart. 70 § 1 pkt. 1 k.k.wykonanie orzeczonej wobecS. G. (1)kary pozbawienia wolności Sąd warunkowo zawiesił na okres 2 (dwóch) lat próby.
Na podstawieart. 627 k.p.k.i art. 2 ust. 1 i 3 ustawy o opłatach w prawach karnych zasądził na rzecz Skarbu Państwa opłatę od oskarżonych, w tym odM. S.kwotę 700 (siedemset) złotych a odS. G. (1)kwotę 280 (dwieście osiemdziesiąt) złotych, oraz obciążył ich wydatkami w całości.
Apelację od tego wyroku wnieśli obrońcy oskarżonychM. S.iS. G. (2).
Obrońca oskarżonegoM. S.w swojej apelacji zaskarżył powyższy wyrok w całości na korzyść oskarżonego i zarzucił:
Naruszenie przepisów postępowania mogące mieć wpływ na treść orzeczenia, tj.
1.art. 7 i art. 420 k.p.k.poprzez poczynienie ustaleń faktycznych bez uwzględnienia całego zebranego materiału dowodowego, w szczególności dokonanie oceny tego materiału bez dokonania należytego uwzględnienia zeznań świadków oraz dołączonych do kat dokumentów Służb(...)MiastaW.((...)) za okres, w którym Dyrektorem tego zakładu budżetowego był oskarżonyM. S.i w efekcie dowolną ocenę zebranego w sprawie materiału dowodowego polegającą na przyjęciu, iż:
a)(...)wystawił oskarżonemu faktury „na podkładkę”- nie określając przy tym jaka winę w wystawieniu faktur ponosi oskarżony oraz jaka czynność sprawcza kryje się pod tym określeniem;
b) oskarżony aktywnie uczestniczył w przygotowaniu dokumentacji przetargowej przez wejście w porozumienie zeS. G. (1),S. F.orazS. Ł.czym miał doprowadzić do przeprowadzenia fikcyjnych przetargów, podczas gdy
Sąd nie wyjaśnił, na czym owo porozumienie miało polegać oraz jaka była w nim rola oskarżonego;
c) oskarżony swoim zachowaniem działał na szkodę GminyW., reprezentowanej przez(...)MiastaW.mimo, iż nie znajduje to potwierdzenie w zebranym materiale dowodowym, a szkoda w postaci nie wybrania najkorzystniejszej oferty w realiach sprawy jest jedynie hipotetyczna i nie może stanowić podstawy wyrokowania;
d) oskarżony działał w celu osiągnięcia korzyści majątkowej dla osoby wygrywającej przetarg podczas gdy wartość zamówienia nie została przeszacowania, a wykonawcaw zamian za wynagrodzenie (lub cenę, w przypadku zakupu urządzeń) wykonał usługi lub dostarczył towary objęte tym zamówieniem (ekwiwalentność świadczeń obu stron);
e)G. W.pracował na rzecz i z korzyścią dlaR. C.oraz na szkodę(...);
f)oskarżony dopuścił się przywłaszczenia rzeczy ruchomych w postaci płyt wiórowych, pilśni zwykłych, obrzeży meblowych, płyt laminowanych i kleju oraz elementy stolarki budowlanej i meblowej wykonanych z materiałów stanowiących własność zakładu;
2.art. 424 § 1 pkt. 1 k.p.k.poprzez nienależyte uzasadnienie wyroku to jest nie wskazanie dlaczego winę oskarżonego Sąd uznała za udowodnioną, na jakich w tej mierze oparł się dowodach i dlaczego nie uznał dowodów przeciwnych.
Wskazując na powyższe zarzuty skarżący wniósł o uchylenie zaskarżonego wyrokui przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania Sądowi Rejonowemu w Wodzisławiu Śląskim.
Z kolei obrońca oskarżonegoS. G. (1)zaskarżył wyrok w całościw stosunku do tego oskarżonego tj. w pkt. 6,7 i w pkt. 8 w zakresie zasądzonych kosztówi wniósł o zmianę zaskarżonej części wyroku i uniewinnienie oskarżonegoS. G. (1)od zarzucanego czynu, względnie o uchylenie zaskarżonej części wyrokui przekazanie sprawy w tym zakresie do ponownego rozpoznania.
Zaskarżonej części wyroku zarzucił:
1.błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę wyroku przez przyjęcie, że oskarżonyS. G. (1)dopuścił się czynu opisanego wart. 231 § 1 k.k.w sytuacji, gdy brak jest jakichkolwiek przesłanek z których miałoby wynikać, że pełniąc funkcję radnego działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, wykorzystał pełnioną funkcję, przekroczył swoje jakiekolwiek uprawnienia w celu popełnienia przestępstwa, gdy z całości zebranegow sprawie materiału dowodowego wynika, że wykonał on podłogę estrady w(...)nie wchodząc w żadne porozumienie, ani zM. S.ani z innymi osobami i że robota została wykonana prawidłowo i rzetelnie i przez długie lata służyła społeczności MiastaW.;
2.naruszenie prawa procesowego, które miało wpływ na treść wyroku, a mianowicieart. 4, 5 § 2, 7 i 424 k.p.k., przez nie uwzględnienie okoliczności przemawiających na korzyść oskarżonego, rozstrzyganie nie dających się usunąć wątpliwości na niekorzyść oskarżonego, poprzez dowolna a nie swobodną ocenę dowodów oraz nienależyte uzasadnienie wyroku,z którym ze względu lakoniczność wywodów nie sposób polemizować,art. 443 k.p.k., które miało wpływ na treść wyroku poprzez jego niezastosowanie i pogorszenie sytuacji oskarżonego przez orzeczenie wobec niego kary surowszej niż w uchylonym wyroku Sądu Rejonowego w Wodzisławiu Śląskim z dnia 30 sierpnia 2010 r. sygn. akt II K 567/05, który został uchylony wyrokiem Sądu Okręgowego w Gliwicach.
Podczas rozprawy apelacyjnej obrońcy oskarżonych wnosili i wywodzili jakw pisemnej apelacji.
Sąd Okręgowy zważył, co następuje:
Apelacje obrońców oskarżonych, takM. S.jak iS. G. (1)nie zasługiwały na uwzględnienie.
Na wstępie wskazać należy, że kontrola odwoławcza wyroku Sądu RejonowegowW.nie potwierdziła zarzutów stawionych w apelacjach obrońców oskarżonych. Sąd Rejonowy – mając na względzie wskazania Sądu Odwoławczego przeprowadził obszerne postępowanie dowodowe, wyjaśnił wszystkie istotne okoliczności sprawy, dokonując wnikliwej oceny całego zebranego materiału dowodowego. Ocena dowodów dokonana przez Sąd I instancji jest oceną swobodną i pozbawioną cech dowolności. W uzasadnieniu wyroku Sąd odniósł się szczegółowo do wyjaśnień oskarżonych oraz pozostałych dowodów, wskazując, którym dowodom i w jakiej części dał wiarę, a którym odmówił wiarygodności i z jakiego powodu. Dokonana przez Sąd ocena dowodów pozbawiona jest cech dowolności, sprzeczności i niejasności, wszystkie dowody zostały ocenione z zachowaniem zasad logicznego rozumowania, wskazań wiedzy i doświadczenia życiowego. Opierając się na takiej ocenie dowodów Sąd I instancji prawidłowo ustalił stan faktyczny, nie dopuszczając się błędu w tych ustaleniach.
Odnosząc się do apelacji obrońcy oskarżonegoM. S., który zarzucił zaskarżonemu wyrokowi obrazę przepisówart. 7 i 410 k.p.k.wskazać należy, że SądI instancji jak już wyżej wskazano przeprowadził pełne postępowanie dowodowe dopuszczając dowody przemawiające zarówno na korzyść jak i na niekorzyść oskarżonego,a następnie uwzględnił te okoliczności, które wynikały z dowodów, które uznał za wiarygodne. Czynienie przez Sąd orzekający ustaleń faktycznych w oparciu o wszystkie przeprowadzone dowody jest niemożliwe, gdy dowody te są ze sobą sprzeczne. Sąd obowiązany jest wówczas jednym z dowodów dać wiarę, a innym odmówić waloru wiarygodności, uzasadniając w sposób należyty i wyczerpujący swoją ocenę, zgodniez wymogami stawianymi przezart. 7 k.p.k., co też Sąd Rejonowy uczynił.
Sąd uwzględnił przy wyrokowaniu całokształt materiału dowodowego ujawnionego na rozprawie. Treść przepisuart. 410 k.p.k.nie obliguje Sądu do poczynienia ustaleń faktycznych w oparciu o wszystkie przeprowadzone w sprawie dowody w sytuacji, gdyz dowodów tych wynikają wzajemnie sprzeczne okoliczności. Jak wskazano w tej sytuacji podstawę ustaleń stanowią te dowody, które Sąd uznał za wartościowe i wiarygodne.
Wbrew twierdzeniom skarżącego Sąd Rejonowym w sposób szczegółowyi wyczerpujący wskazał w jakim celu(...)wystawiał oskarżonemu faktury, z tytułu wykonania jakich prac, na jaką kwotę wystawiane były te faktury, wykazał, że zgromadzone w aktach sprawy faktury nie dokumentują wszystkich zdarzeń, a następnie dokonał ich szczegółowego rozliczenia. Sąd opisał przy tym również z czego wywodzi, że oskarżony dopuścił się przywłaszczenia na szkodę(...)rzeczy ruchomych w postaci płyt wiórowych, pilśni zwykłych, obrzeży meblowych, płyt laminowanych i kleju oraz elementów stolarki budowlanej meblowej. Sąd porównał widniejące na zgromadzonych fakturach prace i rzeczy z zeznaniami pracowników(...), którzy pracowali do oskarżonego, a następnie faktury wystawione przez(...)i faktury wystawionych przez(...)dlaM. S..
Tak samo Sąd I instancji w sposób szczegółowy – odnosząc się odrębnie do każdegoz przypisanych oskarżonemu czynów – wskazał, na czym polegały porozumienia zawarte przez oskarżonegoM. S.zeS. G. (1),S. F.orazS. Ł., w jakich okolicznościach zostały one zawierane, kto był ich inicjatorem, a także jaka była rola oskarżonego w przygotowaniu dokumentacji przetargoweji jaki był mechanizm działania sprawcy. Sąd wskazał, że w zarzucanym okresie co najmniej7 przetargów nieograniczonych nie odbyło się, choć przedmioty przetargu zostały przez(...)Miasta nabyte, a dokumentacja przetargowa ich dotycząca znalazła sięw dokumentach(...). OskarżonyM. S.wchodząc ze znajomymi sobie osobamiw porozumienie zlecał im wykonanie usług na rzecz(...), przy czym osoby te brały na siebie zorganizowanie fikcyjnych ofert od innych podmiotów gospodarczych, a następnie w(...)prokurowano dokumentację przetargową. Sąd wskazał również, dlaczego nie zastosowałw kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemuart. 305 k.k.ani też przepisówustawy z dnia 10 czerwca 1994 roku o zamówieniach publicznychwskazując, że nie może być mowy o wyczerpaniu znamion przestępstwa zart. 305 k.k.skoro jak ustalonow rzeczywistości przetargi nie zostały zorganizowane, zaś przepisy wspomnianej wyżejustawy o zamówieniach publicznychnie przewidywały przepisów karnych.
Sąd dokonał również rozważań w przedmiocie szkody wyrządzonej działaniem oskarżonego i na czym polegało jego działania w celu osiągnięcia korzyści majątkowej dla osoby wygrywającej przetarg. Sąd wskazał, żeM. S.jako Dyrektor(...)miał obowiązek w zakresie działania zarządzanej przez siebie jednostki stosować przepisyustawy z dnia 10 czerwca 1994 roku o zamówieniach publicznych. Nie był uprawniony do decydowania o tym, by w niektórych przypadkach nie stosować przepisów tej ustawy. Świadomie jednak, w przypadku zaistnienia takiej potrzeby, nie stosował trybów ustawy,a decydował, że zamówienia zrealizują konkretne osoby z kręgu jego znajomych. Sąd wskazał, że dla przyjęcia działania funkcjonariusza publicznego na szkodę interesu publicznego lub prywatnego nie jest konieczne, by wystąpił jakikolwiek uszczerbekw chronionych prawem dobrach, a wystarczy, by wystąpiło zagrożenie tym uszczerbkiem. Dla oceny, czy działanie funkcjonariusza publicznego było działaniem na szkodę jednostki, nie ma przy tym znaczenia, na co powołuje się skarżący w uzasadnieniu apelacji, że wartość zamówień nie została przeszacowana, a zamówienie wykonane, a także to, że niektórez zamówionych sprzętów w dalszym ciągu pozostają w użytkowaniu(...).
Sąd wyczerpująco odniósł się również do kwestii przekroczenie przez oskarżonego jako funkcjonariusza publicznego uprawnień, poprzez delegowania poborowegoG. W. (1)do wykonywania pracy w prywatnej firmie należącej doR.C.. Wbrew zarzutom apelującego Sąd wykazał w jakiej wysokości i na jakiej podstawie wyliczył szkodę, jaką z tytułu popełnionego przez oskarżonego czynu poniósł(...). Wskazał, że delegowaćG. W. (1)do pracy poza(...)mógł – na podstawie obowiązujących wówczas przepisów, które Sąd powołuje w swoich wywodach-podjąć jedynie wojewoda (kierownik(...)), który skierował poborowego do służby zastępczej.G. W. (1)przez cały okres zastępczej służy otrzymywał świadczenie pieniężne (żołd) wypłacane ze środków własnych(...), a zatem(...)poniósł stratę w wysokości wypłaconego żołdu, bo przecieżG. W. (1)nie pracował dla nich, a dlaR.C., który nie musiał płacićG. W. (1)za wykonywaną na cmentarzu pracę.
W odniesieniu do każdego z czynów przypisanych oskarżonemu Sąd dokonał pełneji wyczerpującej oceny przeprowadzonych w sprawie dowodów.. Z tego powodu, mając również na względzie wskazania zwarte na wstępie uzasadnienia, Sąd odwoławczy w pełni podziela ocenę dowodów poczynioną przez Sąd I instancji, co czyni ponowną ich analizę za bezcelową.
Pisemne motywy zaskarżonego wyroku w pełni odpowiadają dyrektywie wyrażonejw treści art. 424 § 1k.k. bowiem wbrew temu co zarzucał oskarżony Sąd I instancji wskazał dlaczego uznał za udowodnioną winę oskarżonego, na jakich dowodach się oparł i którym dowodom w jakim zakresie i z jakiego powodu odmówił wiarygodności, a także w sposób rzetelny wyjaśnił podstawę prawną wydanego rozstrzygnięcia.
Odnosząc się do podniesionego w uzasadnieniu apelacji zarzutu przedawnienia przestępstwa zart. 284 § 1 k.k., który został zastosowany do czynu przypisanego
oskarżonemu przez Sąd w kumulatywnej kwalifikacji zart. 231 § 2 k.k.przy zast.art. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.wskazać należy, że zarzut ten jest zupełnie bezzasadny. Jak zgodnie przyjmuje się w doktrynie i orzecznictwie w sytuacji kumulatywnego zbiegu przepisów należy badać przedawnienie „całego” przestępstwa. „Cechą przestępstwa wieloczynowego jest to, że przedawnia się ono w całości, a nie w zakresie poszczególnych jego elementówi datą przedawnienia karalności jest data popełnienia ostatniego czynu wchodzącego w jego skład” (tak Sąd Apelacyjny w Warszawie w wyroku z dnia 1 czerwca 2009 r. II Aka 98/09).
Na końcu wskazać należy, że jako błędny został oceniony również podniesiony przez skarżącego zarzut braku wniosku o ściganie pochodzącego od osoby uprawnionej w zakresie czynów zarzucanychM. S., skoro wobec kwestionowania przez obronę prawidłowości wniosku o ściganie złożonego przezS. G. (3)- dyrektora Służb(...)MiastaW.- Sąd I instancji pozyskał wniosek o ściganie złożony przez Prezydenta MiastaW.M. K.(pismo procesowe z dnia 28 grudnia 2009 roku k. 3563), który następnie na rozprawie w dniu 20 maja 2011 roku podtrzymał wniosek złożony wcześniej przezS. G. (3).(k. 3596).
Odnosząc się z kolei apelacji złożonej przez obrońcę oskarżonegoS. G. (1)wskazać należy, że apelujący zarzucając Sądowi I instancji błąd w ustaleniach faktycznych, powołuje się na wyjaśnienia oskarżonegoS. G. (1), które Sąd uznał za niewiarygodne, jednocześnie deprecjonując te dowody, które doprowadziły Sąd Rejonowy do przekonania o sprawstwie i winie oskarżonego.
Sąd orzekający w sprawie uprawniony jest w pełni do przyjęcia jednej z wersji zdarzeń wynikających ze zgromadzonych dowodów, co wymaga jednakże wykazania, że inne ewentualne wersje zdarzenia są nieprawdopodobne lub też ich prawdopodobieństwo jestw racjonalnej ocenie znikome, nie dające się rozsądnie uzasadnić i pozostaje w sprzecznościz elementarnymi zasadami doświadczenia życiowego lub w sprzeczności ze wskazaniami wiedzy (zob. postanowienie SN z dnia 26 marca 2008 roku, sygn. akt II K 276/08). Tak też uczynił Sąd I instancji wskazując, z jakich powodów przyjął wersję zdarzeń, wynikającąz dowodów uznanych przez siebie za wiarygodne, a odrzucił wersję przedstawioną przez oskarżonegoS. G. (1).
Zgodnie z utrwalonym poglądem wyrażonym w orzecznictwie, który podziela również Sąd Odwoławczy, z błędem w ustaleniach faktycznych mamy do czynienia wówczas, gdy treść dokonanych ocen i wniosków wyprowadzonych przez Sąd, nie odpowiada zasadom logiki, doświadczenia życiowego, wskazaniom wiedzy i pozostaje w sprzeczności z zasadami rozumowania, a dodatkowo błąd ten musi mieć wpływ na treść orzeczenia. Nie można uznać za uzasadnionego zarzutu, który sprowadza się w istocie do zakwestionowania stanowiska Sądu i do polemiki z poczynionymi przez Sąd ustaleniami. Sama możliwość przeciwstawienia ustaleniom Sądu odmiennego poglądu, nie wystarcza bowiem do postawienia skutecznego zarzutu błędu ustaleń. Zarzut taki powinien zatem wskazywać nieprawidłowościw rozumowaniu Sądu w zakresie istotnych ustaleń (zob. wyrok SA w Krakowie z dnia 14 maja 2008 r., sygn. akt II Aka 50/08).
Zarzut apelującego, że Sąd I instancji dokonał błędnych ustaleń faktycznych przyjmując, żeS. G. (1)dopuścił się przestępstwa określonego wart. 231 § 2 k.k.polegającego na przekroczeniu przez niego, jako funkcjonariusza publicznego uprawnieńw celu osiągnięcia korzyści majątkowej, podczas gdy z zebranego materiału dowodowego wynika, że wykonał on zlecenie dla(...)nie wchodząc z nikim w porozumienie i że estrada została wykonana prawidłowo i długie lata służyła społeczności MiastaW., jest oparty na wyjaśnieniach oskarżonego, które słusznie zostały odrzucone przez Sąd jako niewiarygodne. Jak wyżej wskazano ocena wszystkich dowodów dokonana przez Sąd
I instancji jest prawidłowa. Sąd Odwoławczy w pełni podziela argumentację Sądu Rejonowego w tym zakresie i z tego powodu uznaje, że nie ma powodu jej powtarzania.
Sąd wbrew zapatrywaniom apelującego wskazał na czym polegało przekroczenie uprawnień przez radnegoS. G. (1)wskazując, że jako radny MiastaW.przekroczył on swoje uprawnienia w ten sposób, że działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej dla siebie kierował się dobrem własnym, a nie dobrem wspólnoty samorządowej gminy, czemu dał wyraz w uzasadnieniu wyroku. Sąd Odwoławczy w pełni podziela przestawioną przez Sąd Rejonowy argumentację.
Niezasadnym okazał się też drugi z zarzutów podniesiony przez apelującego,a mianowicie zarzut naruszenia przepisów prawa procesowego tj.art. 4, art. 5§ 2 k.k.art. 7 k.p.k.iart. 424 § 2 k.k., mających wpływ na treść wyroku. Nie powielając rozważań wskazanych na wstępie uzasadnienia wyroku wskazać należy, że Sąd I instancji przeprowadził pełne postępowanie dowodowe, dopuszczając dowody zarówno na korzyść jak i na niekorzyść oskarżonego, dokonał ich swobodnej oceny zgodnej z zasadami wiedzyi doświadczenia życiowego, a następnie w pisemnych motywach wyroku wskazał z jakiego powodu i w oparciu o jakie dowody uznał za udowodnioną winę oskarżonego i z jakiego powodu dowodom przeciwnym odmówił wiarygodności.
Ponadto nie zasługiwał na uwzględnienie Sądu Odwoławczego zarzut naruszenia przez Sąd I instancji dyspozycjiart. 434 k.p.k.. Skarżący stracił bowiem z pola widzenia, że poprzedni wyrok Sądu Rejonowego w Wodzisławiu Śląskim z dnia 30 sierpnia 2010 rokuo sygn. akt II K 567/05, został zaskarżony również apelacją oskarżyciela publicznego. Zaskarżył on wspomniany wyrok na niekorzyść oskarżonegoS. G. (1), zarzucając wyrokowi rażącą niewspółmierność kary orzeczonej wobec oskarżonego, która miała wyrażać się odstąpieniem przez Sąd od wymierzenia kary grzywny, co umożliwiło Sądowi ponownie rozpoznającemu sprawę wydanie wobecS. G. (1)orzeczenia surowszego do wcześniej wydanego orzeczenia.
Mając na uwadze powyższą argumentację Sąd Odwoławczy uznał, że wobec obu oskarżonych brak jest podstaw do zmiany zaskarżonego wyroku, czy też do jego uchylenia. Dlatego też, nie podzielając zarzutów stawionych w apelacjach, utrzymał zaskarżony wyrok w mocy, uznając apelację za bezzasadną.
W sprawie brak było jednocześnie jakichkolwiek okoliczności określonych wart. 439 i 440 k.p.k.
Mając na względzie brzmienieart. 636 § 1 k.p.k.w zw. zart. 633 k.p.k.orazart. 8w zw. zart. 2 ust. 3 i 4w zw. zart. 3 ust. 1 ustawy z dnia 23 czerwca 1973 roku o opłatachw sprawach karnychSąd Odwoławczy zasądził od oskarżonych:M. S.kwotę 700 (siedemset) złotych, zaś odS. G. (1)kwotę 280 (dwieście osiemdziesiąt) złotych oraz obciążył ich w całości wydatkami.