Sąd Okręgowy w Kielcach
IX Wydział Karny Odwoławczy
Sygnatura akt: IX Ka 148/15
Data wyroku: 2015-04-02 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE, REASON
Sędziowie: Artur Polut, Andrzej Ślusarczyk, Marcin Chałoński

Sygn. akt IX Ka 148/15

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ
Dnia 2 kwietnia 2015 roku
Sąd Okręgowy w Kielcach IX Wydział Karny-Odwoławczy w składzie:
Przewodniczący: SSO Marcin Chałoński (spr.)
Sędziowie: SSO Andrzej Ślusarczyk
SSO Artur Polut
Protokolant: st.sekr.sądowy Anna Niebudek
przy udziale Prokuratora Prokuratury Okręgowej w Kielcach Wiesława Nowaka
po rozpoznaniu w dniu 27 marca 2015 roku
sprawyM. N.
oskarżonego o przestępstwo zart. 18 § 3 kkw zw. zart. 286 § 1 kk,art. 270 § 1 kk
w zw. zart. 11 § 2 kkw zw. zart. 64 § 1 kk
na skutek apelacji wniesionych przez prokuratora i oskarżonego
od wyroku Sądu Rejonowego w Kielcach
z dnia 22 października 2014 roku sygn. akt IX K 905/13

I
zmienia zaskarżony wyrok w ten sposób, że:

1
z opisu czynu przypisanego oskarżonemuM. N.eliminuje stwierdzenia o popełnieniu czynu w warunkach powrotu do przestępstwa, zaś z kwalifikacji prawnej tegoż przypisanego oskarżonemu czynu eliminujeart. 64 § 1 kk;

2
wymierzoną oskarżonemuM. N.karę pozbawienia wolności łagodzi do 10 (dziesięciu) miesięcy, a wymierzoną mu karę grzywny łagodzi do 80 (osiemdziesięciu) stawek dziennych ustalając wysokość jednej stawki dziennej na kwotę 10 (dziesięć) złotych;

II
w pozostałej części zaskarżony wyrok utrzymuje w mocy;

III
zasądza od Skarbu Państwa na rzecz adw.Ł. B.kwotę 516,60 (pięćset szesnaście 60/100) złotych tytułem wynagrodzenia za obronę oskarżonego z urzędu w postępowaniu odwoławczym;

IV
zwalnia oskarżonegoM. N.od opłaty za obie instancje oraz wydatków w postępowaniu odwoławczym.

IX K a 148/15

UZASADNIENIE
Prokuratura Rejonowa Kielce Zachód wK.oskarżyłaM. N.o to, że w okresie od maja 2011 roku do 1 czerwca 2011 roku, daty bliżej nieustalonej, wK.działając z zamiarem abyJ. O.i nieustalona osoba działający wspólnie i w porozumieniu ze sobą, dopuścili się czynu zabronionego, polegającego na doprowadzeniu w celu osiągnięcia korzyści majątkowej(...)(...)do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w postaci telefonu komórkowegomarki N. (...)o wartości 1749 złotych oraz usług telekomunikacyjnych o wartości 98,31 złotych za pomocą wprowadzenia przedstawicieli podmiotu pokrzywdzonego w błąd co do zamiaru wywiązania się z umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych nr(...)i poprzez przedłożenia jako autentycznego podrobionego zaświadczenia o zatrudnieniu i zarobkachJ. O.wfirmie (...)wK.ułatwił wyżej wymienionym popełnienie opisanego powyżej czynu zabronionego w ten sposób, że w celu użycia za autentyczne podrobił zaświadczenie o zarobkach i zatrudnieniuJ. O.w(...)Z. Z.wK.datowanego 30 maja 2011 roku, poprzez wpisanie treści tego dokumentu i nakreślenie podpisu wystawcy, które następnie przekazał wyżej wskazanym osobom celem przedłożenia podczas zawierania umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych z dnia 1 czerwca 2011 roku o nr(...), podczas gdy w rzeczywistościJ. O.nie był zatrudniony we wskazanej firmie, przy czym czynu tego dopuścił się przed upływem 5 lat od odbycia co najmniej 6 miesięcy pozbawienia wolności za umyślne przestępstwo podobne, orzeczonej wyrokiem Sądu Rejonowego w Kielcach z dnia 5 kwietnia 2011 roku sygn. akt IX K 46/10 za przestępstwo zart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.iart. 297§ ik.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.iart. 13 § 1 k.k.w zw. zart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.iart. 297 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.i w zw. zart. 91 § 1 k.k.i w zw. zart. 64 § 1 k.k.i inne, którą odbywał w okresie od 31 lipca 2009 roku do 21 czerwca 2010 roku i od 1 lipca 2010 roku do 27 września 2010 roku, to jest o przestępstwo zart. 18 § 3 k.k.w zw. zart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 64 § 1 k.k.
Sąd Rejonowy w Kielcach wyrokiem z dnia 22 października 2014 roku w sprawie sygn. akt IX K 905/13 w ramach zarzucanego mu czynuM. N.uznał za winnego tego, że w okresie od dnia 26 maja 2011 roku do dnia 1 czerwca 2011 roku wK.działając wspólnie i w porozumieniu zJ. O.i nieustaloną osobą w celu osiągnięcia korzyści majątkowej doprowadził(...)(...)do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w postaci telefonu komórkowegomarki N. (...)o wartości 1749 złotych oraz usług telekomunikacyjnych o wartości 98,31 złotych za pomocą wprowadzenia przedstawicieli podmiotu pokrzywdzonego w błąd co do zamiaru wywiązania się z umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych nr(...)i poprzez przedłożenie jako autentycznego podrobionego zaświadczenia o zatrudnieniu i zarobkachJ. O.wfirmie (...)wK.podczas gdy w rzeczywistościJ. O.nie był zatrudniony we wskazanej firmie, przy czym czynu tego dopuścił się przed upływem 5 lat od odbycia co najmniej 6 miesięcy pozbawienia wolności za umyślne przestępstwo podobne, orzeczonej wyrokiem Sądu Rejonowego w Kielcach z dnia 5 kwietnia 2011 roku sygn. akt IX K 46/10 za przestępstwo zart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.iart. 297 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.iart. 13 § 1 k.k.w zw. zart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.iart. 297 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.i w zw. zart. 91 § 1 k.k.i w zw. zart. 64 § 1 k.k.i inne, którą odbywał w okresie od 31 lipca 2009 roku do 21 czerwca 2010 roku i od 1 lipca 2010 roku do 27 września 2010 roku i czyn ten zakwalifikował jako przestępstwo określone wart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.i w zw. zart. 64 § 1 k.k.i za to na podstawie wszystkich wyżej wymienionych przepisów prawa przy przyjęciu jako podstawy wymiaru karyart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 3 k.k.iart. 33 § 1, 2 i 3 k.k.wymierzył mu karę 1 roku pozbawienia wolności oraz karę grzywny w rozmiarze 100 stawek dziennych ustalając wysokość jednej stawki dziennej na kwotę 10 złotych.
Nadto na podstawieart. 624 § 1 k.p.k.zwolniłM. N.od kosztów sądowych w całości.
Apelacje od tego wyroku wywiedli prokurator oraz oskarżonyM. N..
Prokurator na podstawieart. 425 § 1, 2 i 4 k.p.k.orazart. 444 k.p.k.zaskarżył powyższy wyrok w części dotyczącej orzeczenia o karze na korzyść oskarżonegoM. N.i na podstawieart. 427 § 1 i 2 k.p.k.orazart. 438 pkt.1 k.p.k.orzeczeniu zarzucił obrazę przepisu prawa materialnego, tj.art. 64 § 1 k.k.poprzez jego zastosowanie w przyjętej kwalifikacji prawnej zarzuconego oskarżonemuM. N.czynu zart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.i w zw. zart. 64 § 1 k.k., podczas gdy prawidłowa analiza zebranego materiału dowodowego w postaci odpisu wyroku Sądu Rejonowego w Kielcach z dnia 5 kwietnia 2011 roku w sprawie IX K 46/10 prowadzi do wniosku, iż zachowanie oskarżonego wyczerpuje wyłącznie ustawowe znamiona przestępstwa zart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.
W oparciu o tak sformułowany zarzut prokurator wniósł o zmianę przedmiotowego wyroku w zaskarżonej części poprzez przypisanie oskarżonemuM. N.czynu zart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.
W swojej apelacji oskarżonyM. N.zaskarżonemu wyrokowi zarzucił błąd w ustaleniach faktycznych przejawiający się w błędnej ocenie materiału dowodowego, tj. z jednej strony jego wyjaśnień, kiedy od samego początku przyznawał się tylko do podrobienia zaświadczenia o zatrudnieniuJ. O., natomiast nie miał nic wspólnego z wyłudzaniem telefonów komórkowych oraz abonamentu telefonicznego na szkodę(...)(...), jak również co do przypisanego mu w orzeczeniu przestępstwa nie potwierdził jego winy żaden świadek, w tym przede wszystkimJ. O.. Sąd błędnie uznał jego wyjaśnienia za nie do końca wiarygodne chociaż przyznawał walor prawdziwości jego twierdzeniom co do podrobienia zaświadczenia, zatem jak to było możliwe, iż w części miał mówić prawdę, zaś w pozostałej części kłamać.
Dlatego też uważał, iż powinien zostać skazany tylko za czyn zart. 270 § 1 k.k., do czego w całej rozciągłości się przyznał. Nadto na rozprawie apelacyjnej podniósł również zarzut, iż podczas postępowania przed Sądem Rejonowym nie korzystał z pomocy obrońcy z urzędu, chociaż był badany psychiatrycznie.
W konkluzji apelacji domagał się więc zmiany zaskarżonego wyroku po przez skazanie za przestępstwo zart. 270 § 1 k.k.na karę adekwatną, albo wniósł o uchylenie orzeczenia i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania Sądowi I instancji.
Sąd Okręgowy zważył co następuje:
Apelacja prokuratora okazała się w całości trafna i doprowadziła do zmiany zaskarżonego wyroku po przez wyeliminowanie z opisu czynu przypisanegoM. N.stwierdzeń o popełnieniu przestępstwa w warunkach powrotu do przestępstwa oraz z kwalifikacji prawnej czynu przepisuart. 64 § 1 k.k.. Rację ma oskarżyciel publiczny podnosząc, że Sąd Rejonowy nie mógł przyjąć działania oskarżonego w warunkach recydywy. Wyrok Sądu Rejonowego w Kielcach z dnia 5 kwietnia 2011 roku w sprawie IX K 46/10 skazujący oskarżonegoM. N.za czyn zart. 286 § 1 k.k.i inne na karę 4 lat pozbawienia wolności uprawomocnił się w dniu 30 marca 2012 roku. Natomiast czyn przypisany oskarżonemu w sprawie niniejszej popełniony został w okresie od maja 2011 roku do 1 czerwca 2011 roku, a więc przed uprawomocnieniem się wspomnianego orzeczenia. Tymczasem w myślart. 64 § 1 k.k.można przyjąć działanie w warunkach recydywy tylko wówczas, gdy sprawca popełnia przestępstwo podobne w ciągu pięciu lat po uprzednim skazaniu za takie przestępstwo. Mowa jest więc o wcześniejszym skazaniu, zatem z tego jednoznacznie wynika, że wyrok będący podstawą przyjęcia recydywy musi być prawomocny. W przedmiotowym wypadku wyrok w sprawie IX K 46/10 nie był prawomocny w momencie popełnienia przezM. N.występku będącego przedmiotem osądu w niniejszej sprawie.
Prawidłowa kwalifikacja prawna czynu jakiego popełnienie przypisano oskarżonemu to występek zart. 286 § 1 k.k.iart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.dlatego należało w tym zakresie zmienić zaskarżony wyrok.
Nie ma natomiast racji oskarżyciel publiczny podnosząc, że Sąd I instancji mimo nieprawidłowego przyjęcia w kwalifikacji prawnej czynu działaniaM. N.w warunkach recydywy zart. 64 § 1 k.k.wymierzył oskarżonemu karę adekwatną do stopnia zawinienia i społecznej szkodliwości czynu. Zdaniem Sądu Okręgowego skoro wyeliminowano z opisu czynu i kwalifikacji prawnej czynu działania w warunkach powrotu do przestyępstwa, co niewątpliwie wpływałoby na zaostrzenie sankcji jako okoliczność obciążająca, naturalną tego konsekwencją jest złagodzenie wobecM. N.kary pozbawienia wolności i kary grzywny. Gdyby bowiem Sąd I instancji prawidłowo zakwalifikował przestępstwo przypisane oskarżonemu bez działania w warunkach recydywy, ta okoliczność obciążająca odpadłaby na samym początku. Biorąc zatem pod uwagę powyższe rozważania celowym było złagodzenie w stosunku doM. N.orzeczonych kar pozbawienia wolności i grzywny z 1 roku pozbawienia wolności oraz 100 stawek dziennych grzywny po 10 złotych każda do 10 miesięcy pozbawienia wolności i 80 stawek dziennych grzywny po 10 złotych każda.
Odnosząc się natomiast do apelacji oskarżonegoM. N.jest ona niezasadna i to w stopniu oczywistym. Przede wszystkim Sąd Rejonowy po prawidłowym przeprowadzeniu przewodu sądowego, w toku którego zebrano pełny materiał dowodowy, właściwie ocenił wszystkie dowody i słusznie przyjął współsprawstwoM. N.do przestępstwa oszustwa oraz fałszowania dokumentu, a nie jak zarzucił prokurator pomocnictwo do takiego przestępstwa. Zasadnie bowiem oceniono wszystkie dowody odnoszące się do okoliczności niespornych, nie kwestionowanych przezM. N., w szczególności faktu podrobienia zaświadczenia o zatrudnieniuJ. O.wfirmie (...), a następnie Sąd I instancji przeanalizował je we wzajemnym powiązaniu z innymi dowodami zwłaszcza z dokumentów, krytycznie ocenionych twierdzeń samego oskarżonego, który nie przypadkowo zrzucił wszelkie działania przestępcza zwłaszcza związane z wysłaniem z jego komputera zamówienia na telefon komórkowy w abonamencie zfirmy (...)na nieżyjącego jego znajomegoR. M., który nie mógł w związku z tym zostać przesłuchanym oraz wreszcie wyciągnął z tak prawidłowo przeprowadzonej analizy logiczne wnioski.
Sąd Odwoławczy w całości identyfikuje się z zapatrywaniami Sądu Rejonowego, że oskarzony nie tylko pomagał w oszustwie czyniąc przysługęR. M.i rzekomo sfałszował dla niego zaświadczenie z powodu ładnego charakteru pisma przez siebie posiadanego, ale po prostu współdziałał z innymi w oszustwie, zaśR. M.nie miał z tym nic wspólnego. W wykonaniu tego zamierzenia z własnego komputera zamówił telefon na abonament, przekazał go następnie współdziałającym z nim współsprawcom w celu sprzedania i nie spłacał abonamentu.
Zatem Sąd Rejonowy w Kielcach dokonał swobodnej oceny dowodów, która pozostaje pod ochroną. Zgodnie bowiem z orzecznictwem Sądu Najwyższego oraz Sądów Apelacyjnych przekonaie Sądu o wiarygodności jednych dowodów i niewiarygodności innych pozostaje pod ochroną regułyart. 7 k.p.k., jeżeli jest poprzedzone ujawnieniem w toku rozprawy głównej całokształtu okoliczności sprawy, stanowi wyraz rozważenia wszystkich okoliczności przemawiających zarówno na korzyść, jak i na niekorzyść oskarżonego oraz jest zgodne ze wskazaniemi wiedzy i doświadczenia życiowego, a nadto zostało wyczerpująco i logicznie uargumentowane w uzasadnieniu wyroku.
W kontekście tego utrwalonego orzecznictwa nie może dziwić okoliczność, że Sąd I instancji w części dał wiarę twierdzeniomM. N.( co do kwestii wcześniej sygnalizowanych ), bowiem trafnie uzasadnił dlaczego akurat te relacje uznał za prawdziwe, natomiast wszędzie tam, gdzie oskarżony wyjaśniał wykrętnie, kłamliwe, a miejscami niedorzecznie, Sąd nie obdarzył tych depozycji atrybutem zgodności z prawdą. Znowu nie uczynił tego ot tak, ale wyczerpująco swoje zapatrywanie uzasadnił. Taka ocena materiału dowodowego, jak wspomniano, pozostaje pod kontrolą i Sąd Odwoławczy nie ma prawa w nią ingerować, wręcz przeciwnie w całości się z nia identyfikuje.
Dlatego też podsumowując powyższe rozważania argumenty apelacji oskarżonego podnoszącego rzekomą dowolność i tendencyjność oceny materiału dowodowego są tylko pustą polemiką z prawidłowymi ustaleniami Sądu i nie mogą wzruszyć zaskarżonego orzeczenia w kierunku postulowanym czyli uniewinnieniaM. N.od popełnienia przypisanego mu czynu. Za ową polemikę uznać w szczególności trzeba wywody apelującego, że materiał w sprawie zgromadzony wskazuje tylko na to, że podrobił on zaświadczenie o zatrudnieniuJ. O.i nic nie uzasadnia jego kłamania w pozostałym zakresie. Słusznie Sąd I instancji potraktował twierdzenia oskarżonego negujące udział w oszustwie za wyraz przyjętej linii obrony i z takim stanowiskiem Sąd Odwoławczy w pełni się zgadza. I właśnie chęć uniknięcia surowszej odpowiedzialności karnej za dużo poważniejsze przestępstwo czyli oszustwo, a nie samo podrobienie dokumentu było tym elementem, który skłoniłM. N.nie składania niewiarygodnych wyjaśnień.
Reasumując wszystki wcześniejsze wywody wyrok Sądu Rejonowego w zakresie przypisanegoM. N.czynu co do jego winy jest prawidłowy i dlatego Sąd II instancji na podstawie zart. 437§ 1 k.p.k.iart. 456 k.p.k.orzekł jak w wyroku.
O kosztach sądowych w postępowaniu odwoławczym orzeczono na podstawieart. 626 § 1 k.p.k.iart. 634 k.p.k.w zw. zart. 624 § 1 k.p.k.iart. 10 ust.1w zw. zart. 17 ustawy z dnia 23.06.1973 r. o opłatach w sprawach karnych( Dz. U. z 1983 r. Nr 49, poz. 223 ze zm. ). Oskarżony nie posiada majątku ani stałych źródeł dochodu, od jakiegoś czasu pozostaje nadto pozbawiony wolności w innej sprawie. Nie jest więc w stanie tych kosztów uiścić.
SSO Andrzej Ślusarczyk SSO Marcin Chałoński SSO Artur Polut