Sąd Okręgowy w Toruniu
IX Wydział Karny Odwoławczy
Sygnatura akt: IX Ka 677/14
Data wyroku: 2015-02-19 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE, REASON
Sędziowie: Aleksandra Nowicka, Mirosław Wiśniewski, Rafał Sadowski
Słowa kluczowe: Oszustwo, Usiłowanie
Podstawa prawna: art. 13 § 1 kk w zw. z art. 286 § 1 kk

IX Ka 677/14

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ
Dnia 19 lutego 2015 r.
Sąd Okręgowy w Toruniu w Wydziale IX Karnym Odwoławczym w składzie:
Przewodniczący – S. S.O. Rafał Sadowski
Sędziowie: S.O. Aleksandra Nowicka (spr.)
S.O. Mirosław Wiśniewski
Protokolant stażysta Marzena Chojnacka
przy udziale del. Prokuratora Prokuratury Okręgowej w Toruniu Barbary Dryzner
po rozpoznaniu w dniu 19 lutego 2015r.
sprawyK. T. (1)iP. P.oskarżonych zart. 13§1 kkw zw. zart. 286§1 kki in.
na skutek apelacji wniesionej przez obrońców oskarżonych i prokuratora
od wyroku Sądu Rejonowego w Chełmnie z dnia 17 października 2014 r.sygn. akt II K 141/12
I. zaskarżony wyrok utrzymuje w mocy, uznając wszystkie wniesione apelacje za oczywiście bezzasadne;
II. zwalnia obu oskarżonych z obowiązku poniesienia kosztów sądowych w postępowaniu odwoławczym, a wydatkami powstałymi w tym postępowaniu obciąża Skarb Państwa;
III. zasądza od Skarbu Państwa (Sądu Rejonowego w Chełmnie) na rzecz adw.G. T.i adw.K. T. (2)kwotę po 516,60 (pięćset szesnaście złotych i sześćdziesiąt groszy) brutto tytułem zwrotu nieopłaconych kosztów obrony udzielonej oskarżonym z urzędu w postępowaniu odwoławczym.
Sygn. akt IX Ka 677/14

UZASADNIENIE
K. T. (1)został oskarżony o to, że:

I
w dniach 4 i 5 listopada 2011 roku, wC.wsalonie (...)naul. (...), działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, usiłował doprowadzić operatora sieci komórkowej(...)Sp. z o.o. z siedzibą wW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie co najmniej 1.799 zł w ten sposób, iż celem zawarcia umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych i zakup telefonu komórkowego marki(...)przedłożył podrobione uprzednio przez siebie zaświadczenie o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistości nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, jednak zmierzonego celu nie osiągnął z uwagi na brak zgody operatora na zawarcie umowy, działając na szkodę(...)Sp. z o.o. z siedzibą wW.,

tj. o przestępstwo zart. 270 § 1 kkiart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk;

II
w dniu 3 listopada 2011 r. wC., wsklepie (...)naul. (...), działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, doprowadził(...) Bank (...) S.A.z siedzibą weW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie 2.316, 11 zł w ten sposób, że przedłożył podrobione uprzednio przez siebie zaświadczenie o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistości nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, a następnie zawarł umowę kredytu nr(...)na zakup towaru w postaci telewizora marki(...)oraz dwóch aparatów fotograficznych marki(...), powodując straty w kwocie 2.316,11 zł na szkodę(...) Bank (...) S.A.z siedzibą weW.,

tj. o przestępstwo zart. 286 § 1 kkiart. 297 § 1 kkiart. 270 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk,

III
w dniu 7 listopada 2011 r. wC., wsklepie (...)naul. (...), działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, usiłował doprowadzić(...) Bank (...) S.A.z siedzibą weW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie co najmniej 1.299 zł w ten sposób, iż celem zawarcia umowy kredytowej na zakup towaru w postaci konsoli do gier(...)o wartości 1.299 zł przedłożył podrobione uprzednio przez siebie zaświadczenie o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistości nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, jednak zamierzonego celu nie osiągnął z uwagi na brak zgody banku na zawarcie umowy, działając na szkodę(...) Bank (...) S.A.z siedzibą weW.,

tj. o przestępstwo zart. 270 § 1 kkiart. 13 § 1 kkiart. 270 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkiart. 297 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk,

IV
w dniu 5 listopada 2011 r. wC., wsklepie (...)naul. (...), działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, doprowadził(...) Bank (...) S.A.z siedzibą weW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie 1.204,92 zł w ten sposób, że przedłożył podrobione uprzednio przez siebie zaświadczenie o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistości nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, a następnie zawarł umowę kredytu nr(...)na zakup towaru w postaci mebli Havana i fotela Bajka, powodując straty w kwocie 1.204,92 zł na szkodę(...) Bank (...) S.A.z siedzibą weW.,

tj. o przestępstwo zart. 286 § 1 kkiart. 297 § 1 kkiart. 270 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk,

V
w dniu 5 listopada 2011 r. wC., wsklepie (...), działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, usiłował doprowadzić(...)Bank do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie co najmniej 2.099 zł poprzez zawarcie umowy kredytowej na zakup towaru w postaci wieży marki(...)o wartości 799 zł oraz telewizora LCD marki(...)o wartości 1.300 zł, jednak zamierzonego celu nie osiągnął z uwagi na możliwość rozpoznania go przez pracownika sklepu, działając na szkodę(...)Bank,

tj. o przestępstwo zart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkiart. 297 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk,

VI
w dniu 14 listopada 2011 r. wŚ., wsklepie (...), działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, usiłował doprowadzić(...) Bank (...) S.A.z siedzibą weW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie co najmniej 3.000 zł w ten sposób, iż celem zawarcia umowy kredytowej na zakup towaru w postaci laptopa marki(...)wraz z akcesoriami przedłożył podrobione uprzednio przez siebie zaświadczenie o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistości nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, jednak zamierzonego celu nie osiągnął z uwagi na brak zgody banku na zawarcie umowy, działając na szkodę(...) Bank (...) S.A.z siedzibą weW.,

tj. o przestępstwo zart. 270 § 1 kkiart. 13 § 1 kkiart. 286 § 1 kkiart. 297 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk,

VII
w dniu 14 listopada 2011 r. wŚ., wsklepie (...), działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, usiłował doprowadzić(...) Bank S.A.z siedzibą weW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie co najmniej 2.000 zł w ten sposób, iż celem zawarcia umowy kredytowej na zakup towaru w postaci laptopa przedłożył podrobione uprzednio przez siebie zaświadczenie o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistości nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, jednak zamierzonego celu nie osiągnął z uwagi na brak zgody banku na zawarcie umowy, działając na szkodę(...) Bank S.A.z siedzibą weW.,

tj. o przestępstwo zart. 270 § 1 kkiart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkiart. 297 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk,

VIII
w dniu 14 listopada 2011 r. wŚ., wsalonie (...), działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, usiłował doprowadzić operatora sieci komórkowej(...)Sp. z o.o. z siedzibą wW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie co najmniej 899 zł w ten sposób, iż celem zawarcia umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych i zakup telefonu komórkowego marki(...), przedłożył podrobione uprzednio przez siebie zaświadczenie o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistości nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, jednak zamierzonego celu nie osiągnął z uwagi na brak zgody operatora na zawarcie umowy, działając na szkodę(...)Sp. z o.o. z siedzibą wW.,

tj. o przestępstwo zart. 270 § 1 kkiart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk,

IX
w dniu 15 listopada 2011 r. wC., wsalonie (...), działając wspólnie i w porozumieniu zP. P.oraz w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, usiłował doprowadzić operatora sieci komórkowej(...)Sp. z o.o. z siedzibą wW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie co najmniej 1.099 zł w ten sposób, iż celem zawarcia umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych i zakup telefonu komórkowego marki, przedłożył podrobione uprzednio przez siebie zaświadczenie na nazwiskoP. P.o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistościP. P.nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, jednak zamierzonego celu nie osiągnął z uwagi na brak zgody operatora na zawarcie umowy, działając na szkodę(...)Sp. z o.o. z siedzibą wW.,

tj. o przestępstwo zart. 270 § 1 kkiart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk.
P. P.został oskarżony o to, że:

X
w dniu 15 listopada 2011 r. wC., wsalonie (...), działając wspólnie i w porozumieniu zK. T. (1)oraz w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, usiłował doprowadzić operatora sieci komórkowej(...)Sp. z o.o. z siedzibą wW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie co najmniej 1.099 zł w ten sposób, iż celem zawarcia umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych i zakup telefonu komórkowego marki, przedłożył podrobione uprzednio przez siebie zaświadczenie na nazwiskoP. P.o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistości nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, jednak zamierzonego celu nie osiągnął z uwagi na brak zgody operatora na zawarcie umowy, działając na szkodę(...)Sp. z o.o. z siedzibą wW.,

tj. o przestępstwo zart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kk;

XI
w dniu 14 listopada 2011 r. wC., wsklepie (...)naul. (...), działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, usiłował doprowadzić(...) Bank S.A.z siedzibą weW.do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie co najmniej 2.299 zł w ten sposób, iż celem zawarcia umowy kredytowej na zakup towaru w postaci telewizora(...)przedłożył poświadczające nieprawdę zaświadczenie o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...)wC., podczas gdy w rzeczywistości nigdy nie pracował w wyżej wymienionej firmie, jednak zamierzonego celu nie osiągnął z uwagi na brak zgody banku na zawarcie umowy, działając na szkodę(...) Bank S.A.z siedzibą weW.,

tj. o przestępstwo zart. 270 § 1 kkiart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkiart. 297 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kk;

XII
w dniu 22 grudnia 2011 r. wC., naulicy (...), usiłował dokonać kradzieży z włamaniem do sklepu spożywczo - przemysłowego w ten sposób, że wybił ręką szybę w drzwiach wejściowych, a następnie nogą usiłował wybić szybę wystawna w zamiarze wejścia do wnętrza sklepu i zaboru w celu przywłaszczenia znajdujących się w nim artykułów, jednakże zamierzonego celu nie osiągnął z uwagi na przyjazd patrolu Policji, działając na szkodę(...)wC.,

tj. o przestępstwo zart. 13 § 1 kkw zw. zart. 279 § 1 kk.
Wyrokiem z dnia 17 października 2014 roku, wydanym w sprawie II K 141/12 Sąd Rejonowy w Chełmniew pkt. I uznał oskarżonegoK. T. (1)za winnego zarzucanych mu czynów opisanych w punktach I, VIII i IX aktu oskarżenia, tj. występku zart. 270 §1 kkiart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kki za to po przyjęciu, iż popełnione one zostały w ramach ciągu przestępstw opisanego wart. 91 § 1 kkpo myśliart. 11 § 3 kkorazart. 14 § 1 kkiart. 91 § 1 kki na podstawieart. 286 § 1 kkwymierzył mu karę 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności.
W punkcie II. wyroku Sąd uznał oskarżonegoK. T. (1)za winnego popełnienia zarzucanych mu czynów opisanych w punktach II, IV, VI i VII aktu oskarżenia, tj. występku zart. 286 § 1 kkiart. 297 § 1 kkiart. 270 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kkorazart. 270 § 1 kkiart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkiart. 297 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kki za to po przyjęciu, iż popełnione one zostały w ramach ciągu przestępstw opisanego wart. 91 § 1 kkpo myśliart. 11 § 3 kkorazart. 14 § 1 kkiart. 91 § 1 kki na podstawieart. 286 § 1 kkwymierzył mu karę 8 (ośmiu) miesięcy pozbawienia wolności.
W punkcie III. wyroku Sąd uniewinnił oskarżonegoK. T. (1)od popełnienia czynu opisanego w punkcie III. aktu oskarżenia.
W punkcie IV. wyroku na podstawieart. 86 § 1 kkiart. 91 § 2 kkw miejsce orzeczonych jednostkowych kar pozbawienia wolności Sąd wymierzył oskarżonemuK. T. (1)karę łączną 10 (dziesięciu) miesięcy pozbawienia wolności.
W punkcie V. wyroku Sąd uznał oskarżonegoP. P.za winnego popełnienia zarzucanego mu czynu opisanego w pkt. X aktu oskarżenia, tj. występku zart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kki za to po myśliart. 14 § 1 kkoraz na podstawieart. 286 § 1 kkwymierzył mu karę 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności.
W punkcie VI. wyroku Sąd uznał oskarżonegoP. P.za winnego popełnienia zarzucanego mu czynu opisanego w pkt. XI aktu oskarżenia, tj. występku zart. 297 § 1 kkiart. 13 § 1 kkw zw. zart. 286 § 1 kkw zw. zart. 11 § 2 kki za to po myśliart. 11 § 3 kkorazart. 14 § 1 kki na podstawieart. 286 § 1 kkwymierzył mu karę 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności.
W punkcie VII. wyroku Sąd uznał oskarżonegoP. P.za winnego popełnienia zarzucanego mu czynu opisanego w pkt. XII aktu oskarżenia, tj. występku zart. 13 § 1 kkw zw. zart. 279 § 1 kki za to po myśliart. 14 § 1 kkoraz na podstawieart. 279 § 1 kkwymierzył mu karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności.
W punkcie VIII. wyroku na podstawieart. 86 § 1 kkiart. 91 § 2 kkw miejsce orzeczonych jednostkowych kar pozbawienia wolności Sąd wymierzył oskarżonemuP. P.karę łączną 1 (jednego) roku i 4 (czterech) miesięcy pozbawienia wolności.
Sąd zasądził od Skarbu Państwa na rzecz obrońców koszty tytułem nieopłaconej pomocy udzielonej oskarżonym z urzędu, zwolnił jednocześnie obu oskarżonych od ponoszenia opłaty, zaś wydatkami poniesionymi w sprawie obciążył Skarb Państwa.
Od powyższego wyrokuapelacje wnieśli: oskarżyciel publiczny oraz obrońcy obu oskarżonych.
Prokurator zaskarżył wyrok na niekorzyść oskarżonegoK. T. (1)w częścidotyczącej czynu zarzucanego w pkt. V aktu oskarżenia w zakresie orzeczenia o winie. Na podstawieart. 438 pkt 2 kpkorazart. 427 § 2 kpkwyrokowi zarzucił mającą wpływ na treść orzeczenia obrazę przepisów postępowania, tj.art. 413 § 1 pkt 5 kpkpolegającą na niezawarciu w pkt. II wyroku rozstrzygnięcia co do zarzucanegoK. T. (1)w pkt. V aktu oskarżenia. W konkluzji oskarżyciel publiczny wniósł na podstawieart. 427 § 1 kpkorazart. 437 § 1 kpko zmianę zaskarżonego wyroku poprzez wskazanie, że ciąg przestępstw przypisanychK. T. (1)w pkt. II wyroku obejmuje także czyn zarzucany mu w pkt. V aktu oskarżenia oraz że czyn został popełniony po uprzednim podrobieniu przezK. T. (1)zaświadczenia o zatrudnieniu i osiąganych dochodach wfirmie (...).
ObrońcaP. P.zaskarżył wyrokw części dotyczącej orzeczenia o karze,zarzucając mu na podstawieart. 427 § 2 kpkorazart. 438 pkt 4 kpkrażącą niewspółmierność wymierzonej oskarżonemu kary. W konkluzji obrońca wniósł na zasadzieart. 437 § 2 kpko zmianę orzeczenia poprzez warunkowe zawieszenie wykonania wymierzonej oskarżonemu kary pozbawienia wolności na okres 4 lub 5 lat.
ObrońcaK. T. (1)zaskarżył wyrokw części: w zakresie punktu I wyrokuw części dotyczącej uznania oskarżonego za winnego popełnienia czynu opisanego w punkcie IX aktu oskarżenia orazw zakresie punktu IV wyrokudotyczący wymierzenia bezwzględnej kary pozbawienia wolności, zarzucając na podstawieart. 438 pkt 2, 3, 4 kpkiart. 427 kpk:

1
mającą wpływ na treść zaskarżonego wyroku rażącą obrazę prawa procesowego, a mianowicieart. 2 §1 pkt 1 kpkorazart. 4 kpkw zw. zart. 5 § 1 i 2 kpkorazart. 7 kpkpoprzez wydanie orzeczenia skazującego za czyn opisany w punkcie IX aktu oskarżenia bez dostatecznych dowodów uprawdopodabniających fakt zawinienia oraz poprzez naruszenie podstawowych zasad procesowych określających regułę dowodzenia winy i zastąpienie ich przez domniemanie winy oskarżonego;

2
obrazę przepisów postępowania, a w szczególnościart. 410 kpkiart. 5 § 2 kpkprzez odmowę przyznania waloru wiarygodności świadkowiM. R., a którego zeznania w sposób jednoznaczny wskazują, iżK. T. (1)nie dopuścił zarzucanego mu czynu z dnia 15 listopada 2011 r. opisanego w punkcie IX aktu oskarżenia;

3
błąd w ustaleniach faktycznych, przyjętych za podstawę wyroku, a mających wpływ na jego treść, polegających na uznaniu, iżK. T. (1)dopuścił się zarzucanego mu czynu opisanego w punkcie IX aktu oskarżenia, pomimo, iż materiał dowodowy i istniejące wątpliwości nie pozwalają na to;

4
rażącą niewspółmierność kary, wyrażającą się w wymierzeniu oskarżonemu bezwzględnej kary pozbawienia wolności, będącego osobą młodocianą, wobec którego orzeczenie kary o charakterze izolacyjnym przekracza - zdaniem obrony - stopień winy, a nadto nie może odegrać właściwej roli szczególno - prewencyjnej.

W konsekwencji podniesionych zarzutów apelacyjnych na podstawieart. 427 § 1 kpkiart. 437 § 1 kpk, a w szczególnościart. 440 kpk, obrońcaK. T. (1)wniósł o uniewinnienie oskarżonego go od zarzucanego mu czynu opisanego w punkcie IX aktu oskarżenia oraz wymierzenie za pozostałe czyny kary pozbawienia wolności z warunkowym zawieszeniem jej wykonania.
Na rozprawie apelacyjnej prokurator wnosił, jak w apelacji oraz o nieuwzględnienie apelacji obrońców. Obrońcy wnosili, jak w apelacjach, wnosząc jednocześnie o zasądzenie kosztów obrony udzielonej oskarżonym z urzędu w postępowaniu odwoławczym, oświadczając, iż nie zostały one uiszczone ani w części, ani w całości. Z kolei oskarżonyP. P.wniósł, jak jego obrońca.

Sąd Okręgowy zważył, co następuje:

Wszystkie wniesione apelacje okazały się bezzasadne w stopniu oczywistym.
Odnosząc się w pierwszym rzędzie do apelacji prokuratora, wskazać stanowczo należy, że brak było podstaw do wydania orzeczenia reformatoryjnego w sprawie. Oskarżyciel publiczny w swej apelacji zarzucił mającą w jego ocenie wpływ na treść orzeczenia obrazę przepisów postępowania, tj.art. 413 § 1 pkt 5 kpkpolegającą na niezawarciu w pkt. II wyroku rozstrzygnięcia co do czynu zarzucanegoK. T. (1)w pkt. V aktu oskarżenia. W konsekwencji, oskarżyciel publiczny wniósł o zmianę zaskarżonego orzeczenia poprzez wskazanie, że ciąg przestępstw przypisanychK. T. (1)w pkt. II wyroku obejmuje także czyn zarzucany mu w pkt. V aktu oskarżenia oraz, że czyn ten został popełniony po uprzednim podrobieniu przezK. T. (1)zaświadczenia o zatrudnienia i osiąganych dochodach wfirmie (...). W uzasadnieniu apelacji, oskarżyciel publiczny argumentuje, że kwestia czynu zarzucanegoK. T. (1)w pkt. V aktu oskarżenia, w jego ocenie była przedmiotem rozpoznania Sądu I instancji, a wskazuje na to, jego zdaniem przebieg rozprawy, w tym wyjaśnienia oskarżonego i zeznania świadka, a nadto analiza uzasadnienia wyroku, w szczególności części dotyczącej ustaleń faktycznych. Zdaniem prokuratora, uzasadnienie wyroku wskazuje, że Sąda quodokonał ustaleń w zakresie sprawstwa oskarżonego co do zarzucanego mu w pkt. V aktu oskarżenia czynu zabronionego, uznał jego winę, a także ustalił, że czyn ten stanowi element ciągu przestępstw popełnionych przez oskarżonego.
Argumentacja przedstawiona przez oskarżyciela publicznego zupełnie nie przekonuje. W pierwszym rzędzie należy wskazać, że uzasadnienie zaskarżonego wyroku w istocie nie przystaje de facto do orzeczenia Sądu I instancji. Rację ma w tym względzie prokurator, podnosząc w apelacji, że analiza pisemnych motywów rozstrzygnięcia, przytoczone w nich ustalenia faktyczne wskazują, jakoby Sąd przypisałK. T. (1)również czyn z pkt. V. aktu oskarżenia i przyjął, iż stanowi on element ciągu przestępstw. Niemniej jednak, apelujący wywodzi z tej okoliczności nieprawidłowe i nieuzasadnione wnioski. Podkreślić bowiem z całą stanowczością należy, że owa "sprzeczność" musiała pozostać bez wpływu na rozstrzygnięcie Sądu odwoławczego, w żadnym wypadku z tego, co Sąd zawarł w uzasadnieniu nie można wywodzić przypisania oskarżonemu zarzucanych czynów. Nie ulega wątpliwości, że "ustalenia faktyczne" będące podstawą dokonywanej subsumcji pod normy prawa karnego znajdują się w wyroku, nie zaś w pisemnym jego uzasadnieniu (vide: wyrok Sądu Najwyższego z dnia 31 stycznia 2013 r., II KK 70/12,LEX nr1294448).Uzasadnienie wyroku jest dokumentem wtórnym w stosunku do jego sentencji, sporządzanym już po jej ogłoszeniu, dlatego w zasadzie nie może ono mieć wpływu treść rozstrzygnięć, o których mowa wart. 413 § 1 i 2 kpk(vide: wyrok Sądu Apelacyjnego w Białymstoku z dnia 24 stycznia 2013 r., II AKa 197/12,LEX nr 1289384).
Zgodnie z przepisemart. 437 § 1 kpkpo rozpoznaniu środka odwoławczego sąd orzeka o utrzymaniu w mocy, zmianie lub uchyleniu zaskarżonego orzeczenia w całości lub w części. Dotyczy to odpowiednio rozpoznania środka odwoławczego od uzasadnienia orzeczenia. Po myśli przepisu zart. 437 § 2 kpkjeżeli pozwalają na to zebrane dowody, sąd odwoławczy zmienia zaskarżone orzeczenie, orzekając odmiennie co do istoty, lub uchyla je i umarza postępowanie; w innych wypadkach uchyla orzeczenie i przekazuje sprawę sądowi pierwszej instancji do ponownego rozpoznania; przepisart. 397stosuje się odpowiednio.
Wniosek apelacyjny Prokuratora - choć formalnie dopuszczalny - z powodów zupełnie zasadniczych musiał zostać uznany za nietrafny. W ocenie Sądu Okręgowego, w realiach sprawy brak było podstaw zarówno do zmiany zaskarżonego orzeczenia, jak i jego uchylenia w części i przekazania sprawy sądowi pierwszej instancji do ponownego rozpoznania. Rzecz bowiem w tym, że Sąda quo,wbrew twierdzeniom Prokuratora, w zaskarżonym wyroku w ogóle nie uznał oskarżonegoK. T. (1)za winnego popełnienia czynu z pkt. V aktu oskarżenia, a tym bardziej tego, że oskarżony dopuścił się go w ramach ciągu przestępstw. Sąd nie przypisał oskarżonemu winy w tym zakresie, w ogóle nie rozpoznał sprawy w tym zakresie. Sąd Okręgowy stoi na stanowisku, że rozstrzygnięcie reformatoryjne sprowadzające się do zmiany wyroku i odmiennego orzeczenia co do istoty sprawy nie powinno być wydane wówczas, gdy sąd pierwszej instancji naruszając dyspozycjęart. 413 § 2 pkt 1 k.p.k.w ogóle nie określił w wyroku skazującym czynu przypisanego oskarżonemu. W tym bowiem wypadku sąd odwoławczy zmieniając wyrok sądu a quo w istocie pełniłby funkcję organu pierwszej instancji określając - mimo braku bezpośredniego kontaktu ze źródłami i środkami dowodowymi - podmiot, przedmiot oraz elementy strony podmiotowej i przedmiotowej zaistniałego przestępstwa. Tego rodzaju procedowanie naruszałoby jedną z naczelnych zasad procesu karnego jaką jest zasada bezpośredniości. W konsekwencji wspomniana zmiana wyroku sądu pierwszej instancji niweczyłaby gwarancyjną funkcję ustawowego (art. 425 § 1 k.p.k.iart. 426 § 1 k.p.k.) i konstytucyjnego (art. 176 ust. 1 Konstytucji RP) standardu dwuinstancyjności postępowania sądowego, godząc w jego istotę (vide: wyrok Sądu Apelacyjnego w Gdańsku z dnia 24 sierpnia 2011 r., II AKa 204/11, POSAG 2011/3/156-163, KZS 2011/12/47, KZS 2011/12/52, Lex nr 1087219).
Niemożliwym okazało się również uchylenie zaskarżonego wyroku w części. Nie można uchylać orzeczenia w tej części, w której nie zawiera ono konkretnego rozstrzygnięcia, ponieważ tak naprawdę nie ma tu czego uchylać. Przedmiotem uchylenia może być tylko określona pozytywna część orzeczenia, a nie jego część negatywna (por. wyrok Sądu Najwyższego z dnia 17 listopada 2009 r., II KK 131/09, Lex nr553678).
W ocenie Sądu odwoławczego orzeczenie o karzeP. P.nie budzi zastrzeżeń – jako ukształtowane zgodnie z dyrektywami określonymi wart. 53 kk. Zarzuty obrońcy okazały się nietrafione. OskarżonemuP. P.Sąd wymierzył karę łączną pozbawienia wolności w wymiarze 1 roku i 4 miesięcy pozbawienia wolności - kara ta została wymierzona za trzy występki. Kary jednostkowe zaś oscylowały w dolnej granicy ustawowego zagrożenia. Wymierzona kara łączna uwzględniała fakt podobieństwa dwóch czynów, sposobu ich popełnienia oraz czasu ich popełnienia. Tak ukształtowana kara ta nie jest w żadnym razie surowa, ani rażąco surowa w rozumieniuart. 438 pkt 4 kpk, a tylko taka ocena jej wymiaru uprawniałby sąd odwoławczy do złagodzenia dolegliwości orzeczenia o karze. Oceny tej nie zmienia fakt, że orzeczona kara, wymierzona została mu jako kara bezwzględna. Ustalając jej wymiar, sąd orzekający wziął pod uwagę wszystkie dyrektywy zart. 53 kk, właściwie ocenił znaczenie poszczególnych okoliczności, jakie in concreto winny mieć wpływ na wybór adekwatnej sankcji. Kara ta uwzględnia należycie nie tylko całokształt okoliczności dotyczących osoby oskarżonego, ale i te związane z samymi inkryminowanymi zdarzeniami. Przy wymiarze kary, Sąda quomiał na względzie fakt, że oskarżony ma za sobą kryminalną przeszłość, wszak był już wielokrotnie karany, w tym czterokrotnie za przestępstwa włamania. Nie można tracić z pola widzenia, że oskarżony ma dopiero niespełna 22 lata. W istocie, z zapadłych wcześniej wyroków oskarżony nie wyciągnął jakichkolwiek konstruktywnych wniosków. Słusznie Sąd I instancji argumentował, że wymierzenie innej kary niż bezwzględna byłoby niecelowe, Sąd nie dostrzegł po jego stronie pozytywnej prognozy kryminologiczno - społecznej. Podkreślić również należy, że w przeszłości oskarżony już dwukrotnie nie skorzystał z szansy na resocjalizację wolnościową, nie sprostał wymogom okresów próby, wszak Sąd zarządzał mu wykonanie kary. Powyższe świadczy o tym, że jest on sprawcą niepoprawnym. Podkreślić należy, że przesłanką decydującą o tym, czy kara ma być orzeczona w postaci bezwzględnej, czy też z warunkowym zawieszeniem jej wykonania, jest ocena, w jakiej postaci kara ta osiągnie cele wobec sprawcy przestępstwa, a więc rozstrzygnięcie to musi znajdować uzasadnienie w pozytywnej lub negatywnej prognozie kryminologicznej. Decydując, czy możliwym jest zastosowanie instytucji probacyjnej względem oskarżonego, Sąd bierze pod uwagę przesłanki zart. 69 § 1 i 2 kk, tj. przede wszystkim postawę sprawcy, jego właściwości i warunki osobiste, dotychczasowy sposób życia oraz zachowanie się po popełnieniu przestępstwa i to ich ocena, a nie analiza znamion czynu, decyduje, czy oskarżony otrzyma szansę na resocjalizację wolnościową. W przypadku oskarżonego prognoza kryminologiczno – społeczna względem niego jawi się negatywnie, wskazać wypada, że tożsamej oceny dokonywały już wcześniej Sądy, wszak wymierzano już mu kary bezwzględne. Fakt ponownego naruszenia porządku prawnego w żadnym wypadku oceny prognozy zmienić przecież nie może. Nadmienić wypada, że społeczne oddziaływanie kary, jej współmierność do stopnia społecznej szkodliwości oraz limitujący wymiar kary stopień winy, to elementy wymiaru kary jako takiej i nie mają one żadnego wpływu na instytucję warunkowego zawieszenia jej wykonania. W przypadku oskarżonegoP. P.orzeczenie kary z warunkowym zawieszeniem jej wykonania nie byłoby wystarczające dla osiągnięcia celów kary. W ocenie Sądu odwoławczego, przede wszystkim uprzednia karalność oskarżonego przekonała, że tylko kara pozbawienia wolności w bezwzględnym wymiarze spełni cele wychowawcze i prewencyjne. Brak było zatem dostatecznych podstaw do złagodzenia wymiaru orzeczonej wobec oskarżonego kary. Oceny Sądumeriti, który przyjął, iż w stosunku od oskarżonego nie zachodzą podstawy do warunkowego zawieszenie wymierzonej mu kary, nie sposób kwestionować.
Nie znajdując zatem podstaw do uwzględnienia apelacji, Sąd odwoławczy na podstawieart. 437 § 1 kpkzaskarżony wyrok utrzymał w mocy uznając wniesione w sprawie apelacje za oczywiście bezzasadne. W sprawie nie wystąpiły też żadne uchybienia mogące stanowić bezwzględne przyczyny odwoławcze będące podstawą do uchylenia bądź zmiany wyroku z urzędu.
O kosztach zastępstwa procesowego orzeczono w oparciu o przepisy§ 14 ust. 2 pkt 4, § 2 ust. 3, § 20 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 28 września 2002 r. w sprawie opłat za czynności adwokackie oraz ponoszenia przez Skarb Państwa kosztów nieopłaconej pomocy prawnej udzielonej z urzędu(Dz. U. z 2002 r., Nr 163 poz. 1348 ze zm.).
Na podstawieart. 624 § 1 kpkw zw. zart. 634 kpk, sąd odwoławczy zwolnił oskarżonych od ponoszenia kosztów sądowych za drugą instancję, obciążając wydatkami postępowania odwoławczego Skarb Państwa, albowiem przemawia za tym ich sytuacja materialna.