Sąd Apelacyjnyw Warszawie
II Wydział Karny
Sygnatura akt: II AKa 204/12
Data wyroku: 2012-10-03 00:00:00
Typ orzeczenia: SENTENCE, REASON
Sędziowie: Marzanna A. Piekarska – Drążek, Jerzy Leder, Ewa Plawgo
Słowa kluczowe: Pokrzywdzony
Podstawa prawna: art.117§2 w zw. z art. 350 § 1 pkt. 3 kpk

Sygn. akt II AKa 204/12Sygn. akt II AKa 204/12

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ

Dnia 3 października 2012 r.

Sąd Apelacyjny w Warszawie II Wydział Karny w składzie:

Przewodniczący: SSA – Jerzy Leder (spr.)

Sędziowie: SA – Marzanna A. Piekarska – Drążek

SA – Ewa Plawgo

Protokolant: – st. sekr. sąd. Katarzyna Rucińska

przy udziale Prokuratora Jacka Pergałowskiego oraz oskarżyciela posiłkowego(...) S.A.
po rozpoznaniu w dniu 3 października 2012 roku
sprawy:
1.T. S.,
oskarżonego zart. 258 § 2 k.k.,art. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zb. zart. 272 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.,art. 229 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k./x3/,art. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.,art. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k./x2/,art. 233 § 1 k.k./x2/,art. 13 § 1 k.k.w zw. zart. 286 § 1 k.k.,
2.M. S. (1),
oskarżonego zart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.,art. 298 § 1 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k./x2/,art. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.,art. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.
na skutek apelacji wniesionej przez pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego

od wyroku Sądu Okręgowegow. W.

z dnia 16 stycznia 2012 r., sygn. akt VIII K 236/11

uchyla zaskarżony wyrok w stosunku doT. S.iM. S. (1)w całości i sprawę przekazuje Sądowi Okręgowemuw. W.do ponownego rozpoznania.

UZASADNIENIE
Prokurator oskarżyłT. S.o to, że:

1
w okresie od 1997 do 1998 roku wW.,P.oraz na terenie innych miejscowości na terenie kraju wspólnie zM. S. (1)i innymi osobami działał w zorganizowanym związku o charakterze zbrojnym mającym na celu popełnianie przestępstw w postaci napadów rabunkowych, wymuszeń rozbójniczych, obrót bez wymaganego zezwolenia środkami psychotropowymi, obrót samochodami uzyskanymi za pomocą czynów zabronionych, tj. o przestępstwo zart. 258 § 2 k.k.

2
w bliżej nieustalonym dniu, w lipcu 1998 roku, wW., działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, w krótkich odstępach czasu, nabył od innej osoby za nieokreśloną kwotę samochód osobowy m-kiV. (...), nr silnika(...)o wartości ok. 60.000 zł, pochodzący z kradzieży dokonanej w dniu 30 maja 1998 roku wW., a następnie poleciłE. S., aby ta posługując się podrobionymi przez inną osobę dokumentami dot. pochodzenia i nabycia wyż. wym. pojazdu dokonała rejestracji samochodu, w wyniku których to działańE. S.przedłożyła sfałszowane dokumenty w Biurze(...)Urzędu GminyW.U.i wyłudziła poświadczenie nieprawdy przez urzędnika wyż. wym.(...)poprzez wydanie dowodu rejestracyjnego na samochód m-kiV. (...)zawierającego dane niezgodne z rzeczywistością, przy czymT. S.działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też uczynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu, tj. o przestępstwo zart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zb. zart. 272 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.

3
w dniu 3.08.1998 r. na terenie Urzędu Celnego wB.wręczył korzyść majątkową w kwocie 1500 zł pełniącemu funkcję publiczną funkcjonariuszowi celnemu tego(...)R. B.w zamian za naruszenie przepisów prawa, w wyniku czego funkcjonariusz celny sporządził dokument odprawy celnej SAD nr(...)samochodu osobowego m-kiV. (...), nr silnika(...)rzekomo zakupionego za granicą przezE. S., w wyniku czego doszło do legalizacji tego samochodu i wprowadzenia go do obrotu gospodarczego przy czymT. S.działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też uczynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu, tj. przestępstwo zart. 229 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.

4
w okresie czasu od 11 marca 1999 roku do dnia 10 czerwca 1999 roku wP.działając wspólnie i w porozumieniu zE. S., w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, doprowadził do niekorzystnego rozporządzenia(...)mieniem w wysokości 55.967,50 zł w ten sposób, że w dniu 11 marca 1999 roku polecił zgłosićE. S.fakt rzekomej kradzieży części pojazduV. (...)onr rej. (...)wprowadzając pracowników(...)w błąd podając nieprawdziwe dane co do okoliczności rzekomej kradzieży części pochodzących z kradzieży do w/w samochodu jaka miała zaistnieć w nocy z 9/10.03.99 wP.i powodując w ten sposób wypłatę odszkodowania tytułu ubezpieczenia samochodu w wysokości 55.967,50 zł, przy czymT. S.działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też uczynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu tj. o przestępstwo zart. 286 § 1 k.k.w zw. z at. 65§ 1 k.k.

5
w dniu 1 czerwca 1999 roku na terenie Urzędu Celnego wB.wręczył korzyść majątkową w kwocie 2000 zł pełniącemu funkcję publiczną funkcjonariuszowi celnemu tego(...)R. B.w zamian za naruszenie przepisów prawa i wstawienie dokumentu poświadczającego nieprawdę, w wyniku czego funkcjonariusz celny sporządził dokument odprawy celnej SAD nr(...)samochodu osobowego m-kiO. (...)nr nadwozia(...), w wyniku czego doszło do legalizacji tego samochodu i wprowadzenie go do obrotu gospodarczego, przy czymT. S.działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też uczynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu tj. o przestępstwo zart. 229 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.

6
w dniu 13.07.1999 roku na terenie Urzędu celnego wB.wspólnie zC. B.wręczył korzyść majątkową w kwocie 1500 zł pełniącemu funkcję publiczną funkcjonariuszowi celnemu tego(...)R. B.w zamian za naruszenie przepisów prawa i wystawienie dokumentu poświadczającego nieprawdę, w wyniku czego funkcjonariusz celny sporządził dokument odprawy celnej SAD nr(...)samochodu osobowego m-kiV. (...)nr rej. (...), w którym zaniżono wartość celną pojazdu i naliczono podatek w uszczuplonej kwocie wiedząc, iż samochód ten pochodzi z czynu zabronionego, w wyniku czego ułatwił legalizację tego samochodu i wprowadzenie go do obrotu gospodarczego, przy czymT. S.działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw tj. o przestępstwo zart. 229 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.

7
w bliżej nieustalonym dniu, w miesiącach luty – marzec 2000 roku, wW., działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, wspólnie i w porozumieniu zM. S. (1), nabył od innej osoby za kwotę 6000 dolarów amerykańskich samochód osobowy m-kiA. (...)o wartości ok. 90.000 zł, pochodzący z kradzieży dokonanej w dniu 8 lutego 2000 roku wW.na szkodęW.R., wraz z podrobionymi dokumentami stwierdzającymi jego legalne pochodzenie, a następnie wyż. wym. pojazd zbył innej osobie za kwotę 60.000 zł, przy czymT. S.działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też uczynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu, tj. o przestępstwo zart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.

8
w dniu 11 listopada 2005 roku wS., w Komendzie Miejskiej Policji, będąc uprzedzony o odpowiedzialności karnej za składanie fałszywych zeznań, złożył przed funkcjonariuszem Policji zawiadomienie o kradzieży z włamaniem do samochodu, a następnie zeznał nieprawdę składając zeznania mające służyć za dowód w postępowaniu przygotowawczym nr L.Dz. KR-HI-D-(...),(...)co do faktu dokonania kradzieży z włamaniem markiM. (...)onr rej. (...)wS.przyul. (...)na jego szkodę, wiedząc o tym, że powyższego przestępstwa nie popełniono tj. o przestępstwo zart. 233 § 1 k.k.

9
w dniu 12 listopada 2005 roku wW.usiłował doprowadzić do niekorzystnego rozporządzenia mieniem(...) SAw ten sposób, iż zgłosił wCentrum (...) SAfakt kradzieży samochodu markiM. (...)onr rej. (...), która faktycznie nie miała miejsca, gdyż wcześniej przekazał samochód innej osobie celem jego sprzedaży, czym wprowadził w błąd pracowników(...) S.A.co do istnienia odstawy do wypłaty odszkodowania tytułu ubezpieczenia pojazdu(...)Casco w kwocie 130.000 zł, lecz zamierzonego skutku nie osiągnął z uwagi na fakt, iż ujawniono, że kradzież przedmiotowego pojazdu w rzeczywistości nie miała miejsca, w wyniku czego(...) SAoddaliło roszczenie o wypłatę odszkodowania, tj. o przestępstwo zart. 13 § 1 k.k.w zw. zart. 286 § 1 k.k.

10
w dniu 7 grudnia 2005 roku wS., w Komendzie Miejskiej Policji będąc uprzedzony o odpowiedzialności karnej za składanie fałszywych zeznań, zeznał przed funkcjonariuszem Policji nieprawdę składając zeznania mające służyć za dowód w postępowaniu przygotowawczym nr L.Dz.KR-III-D-(...),(...)co do faktu dokonania kradzieży z włamaniem samochodu markiM. (...)onr rej. (...)wS.przyul. (...)na jego szkodę, wiedząc o tym, że powyższego przestępstwa nie popełniono, tj. o przestępstwo zart. 233 § 1 k.k.

11
w miesiącach marzec-kwiecień 2000 roku, nie wcześniej niż w dniu 21.03.2000 r. nie później niż w dniu 6.04.2000 r. w nieustalonym dotychczas miejscu, działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, pomógł w zbyciu samochodu pochodzącego z czynu zabronionego w ten sposób, iż zbył samochód osobowy m-kiM. (...)o przerobionych numerach nadwozia(...)o fabrycznych numerach nadwozia(...)o wartości nie mniejszej niż 130.000 zł pochodzących z kradzieży dokonanej w dniu 21.03.2000 r. w miejscowościK.na szkodęfirmy (...)wB.wraz z podrobionymi dokumentami stwierdzającymi jego legalne pochodzenie przy czymT. S.działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też uczynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu, tj. o przestępstwo zart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 65 k.k.

nadtoM. S. (1)o to, że:

1
w miesiącach marzec – kwiecień 2000 roku, nie wcześniej niż w dniu 21.03.2000 r. nie później niż w dniu 6.04.2000 r. w nieustalonym dotychczas miejscu, działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej, pomógł w zbyciu samochodu pochodzącego z czynu zabronionego w ten sposób, iż zbył samochód osobowy m-kiM. (...)o przerobionych numerach nadwozia(...)o fabrycznych numerach nadwozia(...)o wartości nie mniejszej niż 130.000 zł pochodzący z kradzieży dokonanej w dniu 21.03.2000 r. w miejscowościK.na szkodęfirmy (...)wB.wraz z podrobionymi dokumentami stwierdzającymi jego legalne pochodzenie przy czymM. S. (1)działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też uczynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu, tj. o przestępstwo zart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw.art. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.

2
w dnu 17 maja 2000 roku na odcinku drogi międzymiejscowością K.aP.działając wspólnie i w porozumieniu zJ. S.iJ. K.w celu uzyskania odszkodowania z tytułu umowy ubezpieczenia, spowodował zdarzenie w postaci upozorowanej kolizji drogowej samochoduA. (...)nr rej. (...)kierowanym rzekomo przezJ. S., będącej podstawą do wypłaty odszkodowania, w ten sposób, iż kierujący samochodemJ. K.celowo uderzył w drzewo, przy czymM. S. (1)działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też uczynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu, tj. o przestępstwo zart. 298 § 1 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.

3
w dniu 24 listopada 1999 roku na odcinku drogi między miejscowościamiP.iB.działając wspólnie i w porozumieniu zT. C.,M. S. (2),R. G.,P. P. (1)w celu uzyskania odszkodowania tytułu umowy ubezpieczenia komunikacyjnego, spowodował zdarzenie w postaci upozorowanej kolizji drogowej samochodu markiB.nr rej. (...), będącej podstawą do wypłaty odszkodowania, w ten sposób, iż kierujący samochodemP. P. (2)celowo wjechał samochodem w rów, a następnie wspólnie zM. S. (2)wielokrotnie uderzał w samochód narzędziami, powodując tym samym uszkodzenia będące podstawą do wypłaty odszkodowania, przy czymM. S. (1)działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też czynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu, tj. o przestępstwo zart. 298 § 1 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.

4
w dniu 25 listopada 1999 roku wP., działając w celu osiągnięcia korzyści majątkowej działając wspólnie i w porozumieniu zT. C.,M. S. (2)iP. P. (3)doprowadził do niekorzystnego rozporządzenia(...) S.A.Inspektorat wP.mieniem w wysokości 18.647 zł w ten sposób, iż w dniu 25 listopada 1999 roku nakazałT. C.zgłosić fakt rzekomej kolizji, wprowadzając pracowników(...) SAw błąd podając nieprawdziwe dane co do okoliczności rzekomej kolizji oraz zakresu uszkodzeń, podczas gdy uszkodzenia w samochodzie zaistniały wskutek działania sprawców zmierzającego do wyłudzenia odszkodowania, powodując w ten sposób wypłatę odszkodowania z tytułu ubezpieczenia samochodu w wysokości 18.647 zł, a następnie przejął wyż. wym. kwotę odT. C.i podzielił ją między osoby współdziałające w wyłudzeniu przy czymM. S. (1)działał w związku mającym na celu popełnianie przestępstw, jak też czynił sobie z popełniania przestępstw stałe źródło dochodu, tj. o przestępstwo zart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.

5
w bliżej nieustalonym czasie, nie wcześniej niż 10 lutego 2000 roku i nie później niż 3 marca 2000 roku w nieustalonym dotychczas miejscu, nabył odH. S.w zamian za kwotę 3,000 USD samochód osobowy markiF. (...)z przerobionym numerem nadwozia VIN(...), pochodzący z kradzieży dokonanej w dniu 10 lutego 2000 roku na szkodęK. K.o wartości nie mniejszej niż 40.000 zł, który następnie przy wykorzystaniu sfałszowanych dokumentów w tymrachunku (...),F.nr(...)wystawionych na osobęP. P. (4)jako „nabywcę pojazdu”, został przedstawiony do odpraw celnych w Urzędach Celnych wC.iB.oraz zarejestrowany w Urzędzie(...)wP.przez w/wP. P. (4), co miało na celu legalizację przedmiotowego pojazdu i przekazanie go do dalszej sprzedaży kolejnym osobom, tj. o przestępstwo zart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.

Sąd Okręgowyw. W.w sprawie sygn. akt VIII K 236/11 wyrokiem z dnia 16 stycznia 2012 roku uznał:

I
oskarżonychT. S.iM. S. (1)za winnych zarzucanych im czynów i za to:

1
T. S.za czyn opisany wpkt. 1z mocyart. 258 § 2 k.k.skazał na karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 2z mocyart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zb. zart. 272 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 12 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał, a na mocyart. 291 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 3 k.k.w zw. zart. 12 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.wymierzył karę 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 3z mocyart. 229 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał na karę 1 (jednego) roku i 3 (trzech) miesięcy pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 4z mocyart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał na karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 5z mocyart. 229 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał na karę 1 (jednego) roku i 3 (trzech) miesięcy pozbawienia wolności; za czyn wpkt.6z mocyart. 229 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał na karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 7z mocyart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał a na mocyart. 291 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.wymierzył karę 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 8z mocyart. 233 § 1 k.k.skazał na karę 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 9z mocyart. 13 § 1 k.k.w zw. zart. 286 § 1 k.k.skazał na karę 10 (dziesięciu) miesięcy pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 10z mocyart. 233 § 1 k.k.skazał na karę 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 11z mocyart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał a na zasadzieart. 291 § 1 k.k., w zw. zart. 11 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.wymierzył karę 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności;

2
ponadto za każdy z czynów jednostkowych opisanych wpkt. od 1 do 11, na mocyart. 33 § 1, 2 i 3 k.k.wymierzył oskarżonemuT. S.karę grzywny w wymiarze 30 (trzydziestu) stawek dziennych ustalając stawkę dzienną w wysokości 100 zł za każdy z tych czynów;

3
M. S. (1)za czyn opisany wpkt. 1z mocyart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał a na podstawieart. 291 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 3 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.wymierzył karę 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności; za czyny wpkt. 2 i 3z mocyart. 298 § 1 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał na kary po 6 (sześć) miesięcy pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 4z mocyart. 286 § 1 k.k.w zw. zart. 65 § 1 k.k.skazał na karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności; za czyn wpkt. 5na mocyart. 291 § 1 k.k.w zb. zart. 270 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.skazał a na podstawieart. 291 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 3 k.k.wymierzył karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności;

4
ponadto na mocyart. 33 § 1, 2 i 3 k.k., za każdy z tych czynów przypisanych oskarżonemuM. S. (1)orzekł karę grzywny w wymiarze 20 (dwudziestu) stawek dziennych ustalając stawkę dzienną w wysokości 100 zł za jednostkowy czyn;

II
na mocyart. 85 k.k.iart. 86 § 1 i § 2 k.k.wymierzył oskarżonym kary łączne:T. S.2 (dwóch) lat pozbawienia wolości i karę grzywny w wymiarze 200 (dwustu) stawek dziennych, ustalając stawkę dzienną w wysokości 100 ł, zaśM. S. (1)karę 1 (jednego) roku i 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności oraz karę grzywny w wymiarze 70 (siedemdziesięciu) stawek dziennych ustalając stawkę dzienną w wysokości 100 zł;

III
na mocyart. 69 § 1 k.k., w zw. zart. 70 § 1 pkt 1 k.k.warunkowo zawiesił wykonanie orzeczonych wobec obu oskarżonych kar pozbawienia wolności na okres próby w rozmiarze 4 (czterech) lat w stosunku doT. S., zaś wobecM. S. (1)na okres 3 (trzech) lat;

IV
zasądził od Skarbu państwa na rzecz adw.I. K., Kancelaria Adwokacka,ul. (...),(...)W.kwotę 720 (siedmiuset dwudziestu) zł plus VAT tytułem nieopłaconej pomocy prawnej dla oskarżonegoM. S. (1);

V
zwolnił obu oskarżonych od ponoszenia opłat i kosztów postępowania, które przejął na rzecz Skarbu Państwa.

Apelację od wyroku złożył oskarżyciel posiłkowy . Na podstawieart. 425 k.p.k.iart. 444 k.p.k.zaskarżył powyższy wyrok w całości. W oparciu oart. 438 pkt 1 i 2 k.p.k.orzeczeniu temu zarzucił:

1
obrazę przepisów postępowania, mającą wpływ na treść wyroku, a mianowicieart. 117 § 1 k.p.k.w zw. zart. 350 § 1 pkt 3 k.p.k., polegającą na zaniechaniu zawiadomienia przez Sąd pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego o terminie rozprawy, co pozbawiło oskarżyciela posiłkowego możliwości udziału w sprawie,

2
obrazę przepis prawa materialnego, a mianowicieart. 46 m 1 k.k., polegającą na zaniechaniu, orzeczenia obowiązku naprawienia szkody wyrządzonej przestępstwem, w sytuacji skazania oskarżonegoM. S. (1)oraz wobec złożenia przez pokrzywdzonego wniosku o orzeczenie tego środka karnego,

3
brak zasądzenia na rzecz oskarżyciela posiłkowego wydatków poniesionych w toku procesu, tj. kosztów ustanowienia zastępstwa adwokackiego, o co pełnomocnik(...) S.A.wnioskował w piśmie z dnia 26 września 2011 roku, co naruszaart. 627 k.p.k.

Stawiając te zarzuty, w oparciu oart. 437 § 1 i § 2 k.p.k., wnosił o uchylenie zaskarżonego wyroku i przekazanie sprawy Sądowi I instancji do ponownego rozpoznania.
Sąd Apelacyjny zważył, co następuje:
Argumenty zawarte w apelacji pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego uznać należy za trafne, a apelację za zasadną, w konsekwencji której zaszła konieczność wydania wyroku o charakterze kasatoryjnym.
W pierwszej kolejności należy ustosunkować się do zarzutu opisanego w pkt 1 apelacji, w którym jej autor zarzuca Sądowi pierwszej instancji obrazę przepisów postępowania, mającą wpływ na treść wyroku, a mianowicieart. 117 § 1w zw. zart. 350 § 1 pkt 3 k.p.k., polegającą na zaniechaniu zawiadomienia przez sąd pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego o terminie rozprawy, co pozbawiło oskarżyciela posiłkowego możliwości brania w niej udziału.
Tak opisany zarzut uznać należy za trafny. Poza sporem jest, co wynika z pisemnego oświadczenia pełnomocnika pokrzywdzonego(...) S.A.z dnia 26 września 2011 roku (k. 9693), iż pokrzywdzony będzie działał w sprawie w charakterze oskarżyciela posiłkowego, wnosząc wprost o doręczenie korespondencji przeznaczonej dla stron. Złożenie pisemnego oświadczenia nadało pokrzywdzonemu status strony, co nakładało na prezesa sądu (przewodniczącego wydziału) lub działającego z jego upoważnienia wyznaczonego na przewodniczącego rozprawy, sędziego - przy wydaniu pisemnego zarządzenia o wyznaczeniu rozprawy głównej - wskazania nie tylko sędziego albo członków składu orzekającego, dnia i godziny i sali rozpraw, ale takżestron i innych osób,które należy wezwać na rozprawę lub zawiadomić o jej terminie oraz inne czynności konieczne do przygotowania rozprawy (art. 350 § 1 k.p.k.). Stosownie bowiem do unormowania zawartego wart. 117 § 1 k.p.k., uprawnionego do wzięcia udziału w czynności procesowej zawiadamia się o czasie i miejscu, chyba że ustawa stanowi inaczej. Z kolei uprawnienie do wzięcia udziału w czynności procesowej wynika ze szczególnego przepisu ustawy normującego daną czynność (np.art. 140, art. 249 § 3 i 5, art. 270 § 2, art. 339 § 5, art. 341 § 1, art. 343 § 5, art. 354 pkt 2, art. 374, art. 450i innek.p.k.).Regułą jest też, że czynności nie przeprowadza się, jeżeli m. in. osoba uprawniona nie stawiła się, a brak jest dowodu, że została powiadomiona.
W rozpoznawanej sprawie wyznaczony na przewodniczącego rozprawy uprawniony sędzia w zarządzeniu o wyznaczeniu rozprawy z dnia 4 października 2011 roku (k. 9692) nie polecił zawiadomić o terminie i miejscu rozprawy m. in. pokrzywdzonego – oskarżyciela posiłkowego(...) S.A.wW.oraz po myśliart. 140 k.p.k.reprezentującego oskarżyciela posiłkowego pełnomocnika w osobie podmiotu kwalifikowanego. W konsekwencji, co wynika z zapisów protokołu rozprawy głównej z dnia 1 grudnia 2011 roku i z dnia 10 stycznia 2012 roku oraz z protokołu z ogłoszenia wyroku z dnia 16 stycznia 2012 roku, obecność oskarżyciela posiłkowego i reprezentującego go pełnomocnika nie została w ogóle odnotowana; w aktach sprawy brak jest także zwrotnych poświadczeń odbioru zawiadomień o terminach rozpraw i terminie ogłoszenia wyroku od pokrzywdzonego(...)i reprezentującego oskarżyciela posiłkowegoadw. H. S., co nie tylko pozbawiło oskarżyciela posiłkowego możliwości udziału w rozprawie, ale także korzystania z uprawnień strony.
Trafny jest także zarzut opisany w pkt 2 apelacji, a mianowicie obrazy prawa materialnego, to jestart. 46 § 1 k.k., polegającej na zaniechaniu wydania orzeczenia obowiązku naprawienia szkody wyrządzonej przestępstwem (czyn opisany w pkt 5 aktu oskarżenia), w sytuacji skazania oskarżonegoM. S. (1)oraz wobec złożenia przez pokrzywdzonego wniosku o orzeczenie tego środka karnego. Stosowny wniosek w tym zakresie z zachowaniem terminu określonego wart. 49 litera a k.p.k., złożony został przez pełnomocnika pokrzywdzonego w dniu 9 stycznia 2012 roku (k. 9758). Wysokość kwoty wskazanej we wniosku wynikała z kwoty odszkodowania wypłaconego przez(...)(18.647 zł) w związku z przestępstwem dokonanym przez ww. oskarżonego i została określona szczegółowo w wyroku (pkt I ppkt 3).
Zasadny jest także zarzut opisany wpkt 3apelacji. Sąd pierwszej instancji zaniechał bowiem wydania orzeczenia o kosztach zastępstwa procesowego poniesionych przez oskarżyciela posiłkowego w związku z ustanowieniem zastępstwa adwokackiego, o co wnioskował na piśmie pełnomocnik w dniu 26 września 2011 roku, co w sposób oczywisty naruszyło treśćart. 627 k.p.k.
Skala i rodzaj stwierdzonych uchybień mających istotny wpływ na treść wydanego orzeczenia spowodowała konieczność uchylenia zaskarżonego wyroku w całości i przekazania sprawy Sądowi Okręgowemuw. W.do ponownego rozpoznania. Przy ponownym rozpoznaniu sprawy Sąd pierwszej instancji wyeliminuje opisane wyżej uchybienia i ponownie wyda wyrok.
Mając powyższe na uwadze, Sąd Apelacyjny orzekł, jak na wstępie.