Sygnatura akt II AKa 406/22

1.

2.WYROK

2.1.W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ
Dnia 15 maja 2023 r.
4.Sąd Apelacyjny we Wrocławiu II Wydział Karny w składzie:
Przewodniczący: SSA Jarosław Mazurek
Protokolant: Joanna Rowińska
6.przy udziale Karoliny Rzeczyckiej prokuratora Prokuratury(...)weW.
7.po rozpoznaniu w dniu 15 maja 2023 r.
8.sprawyD. K. (1)
9.oskarżonego zart. 158 § 1 kkiart. 119 § 1 kkiart. 257 kkw zw. zart. 11 § 2 kk
10.K. K. (1)
11.oskarżonego zart. 158 § 1 kkiart. 119 § 1 kkiart. 257 kkw zw. zart. 11 § 2 kk
12.na skutek apelacji wniesionych przez oskarżonych
13.od wyroku Sądu Okręgowego w Opolu
14.z dnia 28 lipca 2022 r. sygn. akt III K 34/22

I
zaskarżony wyrok wobecD. K. (1)iK. K. (1)zmienia w ten sposób, że:

1
przyjmuje, żeD. K. (1)czynu przypisanego mu w pkt I części rozstrzygającej dokonał działając wspólnie i w porozumieniu z nieustalona osobą,

2
uniewinniaK. K. (1)od czynu przypisanego mu w pkt III części rozstrzygającej,

3
uchyla rozstrzygnięcie o zadośćuczynieniu zawarte w pkt V części rozstrzygającej oraz rozstrzygnięcie o kosztach sądowych zawartych w pkt VIII części rozstrzygającej;

II
w pozostałym zakresie zaskarżony wyrok utrzymuje w mocy;

III
zasądza od Skarbu Państwa na rzecz adw.M. M.kwotę 738 zł, w tym należny podatek od towarów i usług, tytułem wynagrodzenia za obronę z urzędu oskarżonegoD. K. (1)w postępowaniu odwoławczym;

IV
zwalnia oskarżonegoD. K. (1)z obowiązku uiszczenia kosztów sądowych za postępowanie odwoławcze, poniesionymi wydatkami obciążając Skarb Państwa.

UZASADNIENIE

Formularz UK 2

Sygnatura akt

II AKa 406/22

Załącznik dołącza się w każdym przypadku. Podać liczbę załączników:

3

1

CZĘŚĆ WSTĘPNA

1.1

Oznaczenie wyroku sądu pierwszej instancji

Wyrok Sądu Okręgowego w Opolu z 28 lipca 2022 r. sygn. akt III K 34/22 dotyczącyD. K. (1)iK. K. (1)

1.2

Podmiot wnoszący apelację

☐ oskarżyciel publiczny albo prokurator w sprawie o wydanie wyroku łącznego

☐  oskarżyciel posiłkowy

☐  oskarżyciel prywatny

☒  obrońca

☐  oskarżony albo skazany w sprawie o wydanie wyroku łącznego

☐  inny

1.3

Granice zaskarżenia

1.1.1

Kierunek i zakres zaskarżenia

☒  na korzyść
☐  na niekorzyść

☒  w całości

☐  w części

☐

co do winy

☐

co do kary

☐

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

1.1.2

Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☐

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☐

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☒

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☒

art. 438 pkt 3 k.p.k.–błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☒

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

1.4

Wnioski

☐

uchylenie

☒

zmiana

2

Ustalenie faktów w związku z dowodamiprzeprowadzonymi przez sąd odwoławczy

1.5

Ustalenie faktów

1.1.3

Fakty uznane za udowodnione

Lp.

Oskarżony

Fakt oraz czyn, do którego fakt się odnosi

Dowód

Numer karty

2.1.1.1.

Brak nowych ustaleń w postępowaniu apelacyjnym

1.1.4

Fakty uznane za nieudowodnione

Lp.

Oskarżony

Fakt oraz czyn, do którego fakt się odnosi

Dowód

Numer karty

2.1.2.1.

1.6

Ocena dowodów

1.1.5

Dowody będące podstawą ustalenia faktów

Lp. faktu z pkt 2.1.1

Dowód

Zwięźle o powodach uznania dowodu

1.1.6

Dowody nieuwzględnione przy ustaleniu faktów(dowody, które sąd uznał za niewiarygodne oraz niemające znaczenia dla ustalenia faktów)

Lp. faktu z pkt 2.1.1 albo 2.1.2

Dowód

Zwięźle o powodach nieuwzględnienia dowodu

3

STANOWISKO SĄDU ODWOŁAWCZEGO WOBEC ZGŁOSZONYCH ZARZUTÓW i wniosków

Lp.

Zarzut

3.1.

Obrońca oskarżonegoK. K. (1)adw.W. B.zaskarżył wyrok w całości na korzyść oskarżonego i na podst.art. 438 pkt 3 KPKzaskarżonemu orzeczeniu zarzucił:
1. obrazę przepisów postępowania mającą wpływ na treść wydanego wyroku, tj.art. 7 KPKpoprzez oparcie wyroku na dowodach wyłącznie niekorzystnych dla oskarżonego przez przyjęcie za wiarygodny dowód z pomówienia oskarżonegoD. K. (1), z pominięciem zeznań pozostałych świadków w szczególności pokrzywdzonegoS.N.oraz jego małżonki,P. M.,D.iI. K., dokumentacji fotograficznej, nagrań monitoringu, oświadczeń przedsiębiorcy -Hotel (...)oraz zasad logicznego rozumowania i doświadczenia życiowego,
2. obrazę przepisów postępowania, mającą wpływ na treść orzeczenia tj.art. 7 KPKpoprzez dokonanie błędnej oceny zebranego w sprawie materiału dowodowego — zeznań świadkaK. D.złożonych w postępowaniu przygotowawczym, przeprowadzanych przez prokuraturę czynności okazania oraz nieustalenie w sposób prawidłowy rzeczywistego stanu faktycznego sprawy z pomięciem zasady wiedzy i logicznego rozumowania, w szczególności w odniesieniu do okoliczności przebiegu zdarzenia z dnia 4 marca 2017 roku i obecności oskarżonegoK. K. (1)podczas przedmiotowego zdarzenia,
3. obrazę przepisów postępowania mającą wpływ na treść wydanego wyroku, tj.art. 170 KPKpoprzez pominięcie oraz brak przeprowadzenia dowodu z przesłuchania bezpośredniego świadka zdarzenia z dnia 4 marca 2017 roku -K. D.,
4. obrazę przepisów postępowania mającą wpływ na treść wydanego wyroku, tj.art. 170 § 1 KPKpoprzez zaniechanie przeprowadzenia dowodu z przesłuchaniaE. R.iJ. R.,
5. błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia, mający wpływ na jego treść, a polegający na przyjęciu, że Sądowi I instancji w trakcie głównej udało się zgromadzić dowody udowadniające winę oskarżonegoK. K. (1), podczas gdy prawidłowa analiza zgromadzonych w sprawie dowodów, ocenianych z uwzględnieniem zasad logicznego rozumowania i doświadczenia życiowego, w szczególności wyjaśnień oskarżonego, zeznań świadkówP. M.,I. K.,D. K. (2), dołączonych do materiału dowodowego fotografii z datą dzienną oraz lokalizacją, nie mogą prowadzić do wniosku, że oskarżonyK. K. (1)przebywał w dniu 4 marca 2017 roku wB., a w konsekwencji, że oskarżonyK. K. (1)mógł popełnić zarzucany mu czyn,
6. błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia, mający wpływ na jego treść, a polegający na przyjęciu, że odwołanie przez oskarżonegoD. K. (1)artykułowanego przez niego pomówienia jest okolicznością obciążającą oskarżonegoK. K. (1).
Drugi obrońca oskarżonegoK. K. (1)adw.A. Z.zaskarżył wyrok w całości na jego korzyść i zarzucił :
I. na podstawieart. 438 pkt 2 k.p.k.mającą wpływ na treść orzeczenia obrazę przepisów postępowania in concreto:
1)art. 7 k.p.k.poprzez dowolną, sprzeczną z zasadami prawidłowego rozumowania oraz wskazaniami i doświadczeniem życiowym ocenę materiału dowodowego skutkującą błędem w ustaleniach faktycznych polegającym na przyjęciu, że Oskarżony w dniu 4 marca 2017 roku wB.woj.(...)naulicy (...), działając wspólnie i w porozumieniu zD. K. (1), wzięli udział w pobiciu obywatela KamerunuS.N., z powodu przynależności rasowej, podczas którego uderzali go pięścią w twarz i kopali w okolice głowy, czym spowodowali u niego stłuczenie głowy, a zwłaszcza oczodołu prawego z płytką raną okolicy oczodołowej, które to obrażenia spowodowały u niego naruszenie czynności narządów ciała i rozstrój zdrowia trwający nie dłużej niż 7 dni i narazili go w ten sposób na bezpośrednie niebezpieczeństwo nastąpienia skutku określonego wart. 157 § 1 k.k.oraz publicznie znieważyli go słowami powszechnie uznanymi za obelżywe z powodu przynależności rasowej, co doprowadziło do uznania Oskarżonego winnym popełnienia przestępstwa zart. 158 § 1 k.k.iart. 119 § 1 k.k.iart. 257 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.— podczas, gdy ze zgromadzonego w sprawie materiału dowodowego, w szczególności z wyjaśnieńD. K. (1), wyjaśnień Oskarżonego, zeznań pokrzywdzonegoS.N., zeznań świadkówA. N.,P. M.,I. K.,D. K. (2), oświadczeniaE. R.(k. 232),faktury nr (...)(k. 301), zdjęć wykonanych przez Oskarżonego na terenieG.w dniach 1 ,2, 3, 6 i 7 marca 2017 roku wynika, że Oskarżony nie dopuścił się współsprawstwa zarzucanego mu czynu,
2)art. 170 §1 pkt 2 k.p.k.poprzez błędne jego zastosowanie i oddalenie dowodu z zeznań świadkówE. R.iJ. R.skutkujące błędem w ustaleniach faktycznych polegającym na przyjęciu, że Oskarżony w dniu 4 marca 2017 roku wB.woj.(...)naulicy (...), działając wspólnie i w porozumieniu zD. K. (1), wzięli udział w pobiciu obywatela KamerunuS.N., z powodu przynależności rasowej, podczas którego uderzali go pięścią w twarz i kopali w okolice głowy, czym spowodowali u niego stłuczenie głowy, a zwłaszcza oczodołu prawego z płytką raną okolicy oczodołowej, które to obrażenia spowodowały u niego naruszenie czynności narządów ciała i rozstrój zdrowia trwający nie dłużej niż 7 dni i narazili go w ten sposób na bezpośrednie niebezpieczeństwo nastąpienia skutku określonego wart. 157§1 k.k.oraz publicznie znieważyli go słowami powszechnie uznanymi za obelżywe z powodu przynależności rasowej, co doprowadziło do uznania Oskarżonego winnym popełnienia przestępstwa zart. 158 § 1 k.k.iart. 119 § 1 k.k.iart. 257 k.k.w zw. zart. 11§2 k.k.— podczas, gdy dowód z zeznań wskazanych świadków był istotny dla rozstrzygnięcia kwestii czy Oskarżony nocował wG.w czasie kiedy doszło do popełnienia zarzucanego czynu, a zatem czy możliwym jest aby to Oskarżony dopuścił się jego popełnienia.
Na zasadzieart. 452 § 2 k.p.k.w zw. zart. 427 § 3 k.p.k.obrońca wniósł o przeprowadzenie dowodu z zeznań świadkówE. R.iJ. R.na okoliczność nocowania Oskarżonego wpensjonacie (...)wG.w okresie od 28 lutego do 10 marca 2017 roku.

☒ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒  niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Obaj obrońcy oskarżonego podnieśli tożsame lub podobne zarzuty dotyczące obrazy przepisów postępowania, w szczególnościart. 170 § 1 k.p.k.jak teżart. 7 k.p.k.dotyczące niewłaściwej oceny zgromadzonego materiału dowodowego skutkujących błędnym zdaniem skarżących ustaleniem sprawstwa oskarżonegoK. K. (1)w zakresie czynu zarzuconego mu w akcie oskarżenia. Możliwe jest zatem łączne rozpoznanie zarzutów bez potrzeby szczegółowego, osobnego odnoszenia się do każdego z nich. Otóż jeśli chodzi o zarzut obrazyart. 170 § 1 pkt. 2 k.p.k., co do przesłuchania świadków zgłoszonych w postępowaniu sądowym, a w szczególności świadkówE. R.iJ. R.na okoliczność pobytu oskarżonego m.in. w dniu zdarzenia wG.to całkowicie niezasadnym i sprzecznym z przywołaną podstawą dowodową było oddalenie tego wniosku dowodowego skoro dowód ten miał być dowodem na nie popełnienie przez tego oskarżonemu zarzuconego mu czynu. Nie sposób zgodzić się z przywołaną przez sąd meriti podstawą oddalenia złożonego wniosku dowodowego, iż nie miał on znaczenia w sprawie skoro świadkowie mieli potwierdzić pobyt oskarżonego w dniu zdarzenia w pensjonacie prowadzonym przez świadków. Dowód ten przeprowadzono w postępowaniu odwoławczym i z zeznań złożonych przez świadków wynika, że oskarżony w okresie zdarzenia wynajmował pokój i przebywał wówczas wG., gdzie świadczył pracę. Jest to istotny dowód dla oceny odpowiedzialności oskarżonegoK. K. (1), gdyż przyjęcie takiego ustalenia wyklucza jego udział w przestępstwie popełnionym wB.. Również za zasadny należało uznać zarzut obrazyart. 7 k.p.k.i dokonanie przez sąd I instancji częściowo dowolnych ustaleń w zakresie sprawców pobicia pokrzywdzonegoS. N.. Oczywiście sąd I instancji trafnie ustalił przebieg zdarzenia skutkujący finalnie przesądzeniem o sprawstwie i winie oskarżonegoD. K. (1)co do tego, że w dniu 4 marca 2017 r. wB., brał udział w pobiciu obywatela Kamerunu ( pokrzywdzonego) z powodu przynależności rasowej w trakcie którego sprawcy uderzali pięścią w twarz i kopali w okolice głowy, powodując obrażenia ciała na okres nie dłuższy niż 7 dni oraz publicznie znieważali go słowami powszechnie uznanymi za obelżywe z powodu przynależności rasowej. Rzecz jednak w tym, że o ile ustalenia Sądu I instancji co do sprawstwaD. K. (1)są pewne i nie budzą żadnej wątpliwości, o tyle ustalenia tegoż Sądu, co do udziału w tym zdarzeniuK. K. (1)są ustaleniami błędnymi, a dokonanymi wbrew zasadom dowodowym wynikającym zart. 7 k.p.k.Zgodzić się należy ze skarżącymi obrońcami, że dostępny w sprawie materiał dowodowy nie pozwalał na ustalenie bez cienia wątpliwości, że współsprawcą napaści na pokrzywdzonego był właśnieK. K. (1). Rzecz polega bowiem nie tylko na tym, że oskarżony ten nigdy do zarzuconego czynu się nie przyznał, ale w sprawie istnieje cały szereg dowodów z których wynika, że nie popełnił on tego czynu, gdyż nie przebywał w tym czasie wB., ale wG.. Sąd I instancji nie pochylił się wystarczająco nad dowodami w postaci zeznań narzeczonej tego oskarżonego, jego ojca, a także nad informacjami pochodzącymi od właścicieli pensjonatu wG.E.iJ. R.. Prawidłowa ocena dowodów zarówno obciążających oskarżonegoK. K. (2)jak i dowodów odciążających powinna była doprowadzić sąd I instancji do ustalenia, że oskarżonyK. K. (2)nie brał udziału w zdarzeniu będącym przedmiotem tego postępowania. Tymczasem sąd I instancji opierając się w istocie na jedynym dowodzie - to jest wyjaśnieniach oskarżonegoD. K. (1)ustalił, że współsprawcą był oskarżonyK. K. (1). Jednak sąd I instancji przekroczył zasady swobodnej oceny dowodów wynikające zart. 7 k.p.k.opierając swoje ustalenia (w zakresie sprawstwaK. K. (1)) wyłącznie na pomawiających wyjaśnieniach współoskarżonego. Zasada swobodnej oceny dowodów nie polega bowiem na dowolności wyboru określonego źródła dowodowego, a w pierwszej kolejności na przesądzeniu o wiarygodności danego źródła dowodowego i określonej treści dowodowej wynikającej z tego źródła, a następnie dopiero wyprowadzenie z danej treści dowodowej określonego wniosku skutkującego konkretnym ustaleniem faktycznym. Innymi słowy podstawą ustaleń faktycznych Sądu mogą być tylko dowody, które zostaną uznane za dowody w pełni wiarygodne, niebudzące żadnych wątpliwości. Nie można bowiem budować ustaleń faktycznych na dowodach fałszywych, niepewnych, niewiarygodnych, budzących wątpliwości, co do prawdziwości podawanych faktów. Takie dowody należy odrzucić z podstawy faktycznej ustaleń, gdyż budowanie ustalenia faktycznego zdarzenia na takich dowodach zawsze obarczone jest błędem, co do prawdziwości ustaleń. W przedmiotowej sprawie sąd meriti przede wszystkim powinien dokonać oceny wiarygodności dowodów na których oparł swe ustalenie, co do sprawstwaK. K. (1). Analiza pisemnego uzasadnienia wyroku Sądu I instancji, co prawda wskazuje na pogłębioną ocenę wyjaśnień współoskarżonegoD. K. (1), wskazując również na istnienie zagrożenia co do wartości dowodowej dowodu z pomówienia (wskazując na stosowne orzecznictwo Sądu Najwyższego), jednak następnie pomimo przytoczonych kryteriów oceny takiego dowodu bezkrytycznie przyjmuje wyjaśnieniaD. K. (1)za wiarygodne. Tymczasem jak sam sąd I instancji zauważył, by dowód z pomówienia można było uznać za wystarczający dowód na skazanie, powinien on znajdować potwierdzenie w innych dowodach zebranych w sprawie. Tymczasem sąd I instancji nie kontynuuje tego wywodu i nie wskazuje na inne dowody potwierdzające słowaD. K. (1). Wnikliwa analiza całości materiału dowodowego przeprowadzona w postępowaniu odwoławczym daje odpowiedź na pytanie dlaczego sąd I instancji nie kontynuował tego wątku dotyczącego wymogów stawianych pomówieniu współoskarżonego. Stwierdzić bowiem należy, że w aktach sprawy nie sposób jest znaleźć żadnego innego dowodu potwierdzającego sprawstwoK. K. (1)w zakresie czynu dokonanego 4 marca 2017 r. wB.na obywatelu KamerunuS. N.. Zatem rację mieli obrońcy tego oskarżonego podnosząc zarzut, iż sąd meriti przekroczył zasadę swobodnej oceny dowodów określoną wart. 7 k.p.k.i w sposób dowolny − arbitralny ustalił sprawstwoK. K. (1).
Dalsze zarzuty, jak choćby brak bezpośredniego przeprowadzenia dowodu z przesłuchania na rozprawieK. D.nie były słuszne, bowiem skoro świadek był przesłuchany w postępowaniu przygotowawczym i obiektywnie nie było możliwe przeprowadzenie tego dowodu w postępowaniu sądowym, to istniały pełne podstawy do ujawnienia zeznań tego świadka w trybieart. 391 § 1 k.p.k.

Wniosek

W oparciu o postawione zarzuty obrońcy na podstawieart. 437 § 1 i 2 k.p.k.wnieśli o zmianę zaskarżonego wyroku i uniewinnienie oskarżonego od popełnienia zarzucanego mu czynu.

☒ zasadny
☐ częściowo zasadny
☐ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Mając na uwadze, że słuszny okazał się zarzut obrazyart. 7 k.p.k.i dokonanie dowolnych ustaleń w zakresie sprawstwaK. K. (1)wniosek obrońców oskarżonego o uniewinnienie oskarżonego od przypisanego mu czynu był całkowicie uzasadniony.

3.2.

ObrońcaD. K. (1)r.pr.M. M.zaskarżyła wyrok co do winy, na korzyść oskarżonego i wyrokowi zarzuciła:
1. Błąd w ustaleniach faktycznych, przyjętych za podstawę orzeczenia, mający wpływ na treść tego orzeczenia, a polegający na oparciu orzeczenia na okolicznościach nieudowodnionych, tj. stwierdzeniu, że oskarżonyD. K. (1)w dniu 4 marca 2017 r. wB., działając wspólnie i w porozumieniu zK. K. (1)wziął udział w pobiciu obywatela KamerunuS. N., z powodu jego przynależności rasowej, podczas którego uderzali go pięścią w twarz i kopali w okolice głowy, czym spowodowali u niego stłuczenie głowy, a zwłaszcza oczodołu prawego z płytką raną okolicy oczodołowej, podczas gdy w rzeczywistości oskarżony uderzył pokrzywdzonego jedynie raz, podejmując działania motywowane odpieraniem zamachu oraz koniecznością obrony, a przedmiotowe uderzenie nie wywołało u pokrzywdzonego żadnych zmian anatomicznych lub fizycznych, co w konsekwencji doprowadziło do zastosowania przez Sąd błędnej kwalifikacji prawnej w postaciart. 158 §1 k.k.iart. 119 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k., pomimo, że czyn popełniony przez oskarżonego wypełniał w rzeczywistości znamionaart. 217 § 1 k.k.w zw. zart. 25 § 1 k.k.
2. Błąd w ustaleniach faktycznych, przyjętych za podstawę orzeczenia, mający wpływ na treść tego orzeczenia, a polegający na oparciu orzeczenia na okolicznościach nieudowodnionych, tj. stwierdzeniu, że oskarżonyD. K. (1)w dniu 4 marca 2017 r. wB.publicznie znieważyłS. N.z powodu jego przynależności rasowej, podczas gdy w rzeczywistości zarówno pokrzywdzony jak i jego żona nie byli w stanie wskazać kto konkretnie wyzywał pokrzywdzonego oraz jakimi słowami, świadekK. D.również nie potwierdziła aby oskarżony miał wyzywać pokrzywdzonego, brak jest więc dowodów potwierdzających sprawstwo oskarżonego w tym zakresie.
3.Obrazę przepisów postępowania, mającą wpływ na treść orzeczenia, tj.art. 7 k.p.k.w zw. zart. 4 k.p.k.poprzez nieprzeprowadzenie należytej, wnikliwej oceny wyjaśnień oskarżonegoD. K. (1), co w konsekwencji doprowadziło do uznania jego wyjaśnień za niewiarygodne, pomimo, że wyjaśnienia te były logiczne, spójne i konsekwentne.
4.Obrazę przepisów postępowania, mającą wpływ na treść orzeczenia, tj.art. 7 k.p.k.w zw. zart. 4 k.p.k.poprzez nieprzeprowadzenie należytej, wnikliwej oceny zeznań świadków:S. N.,A. N.,K. D.i uznanie ich zeznań za wiarygodne, pomimo, że zeznania te są w wielu kluczowych kwestiach nieprecyzyjne, rozbieżne, sprzeczne ze sobą oraz z pozostałym materiałem dowodowym, co w konsekwencji doprowadziło do skazania oskarżonego.
Z ostrożności procesowej zaskarżonemu wyrokowi obrońca zarzuciła ponadto:
5.Rażącą niewspółmierność orzeczonej wobec oskarżonego kary, w stosunku do kryminalnej zawartości czynu, tj. zbyt surowy wymiar kary w wyniku niedocenienia znaczenia zaistniałych w tej sprawie okoliczności łagodzących takich jak: okoliczności towarzyszące zdarzeniu, agresywne i prowokujące zachowanie pokrzywdzonego, fakt, że oskarżony uderzył pokrzywdzonego jedynie raz i nie był prowodyrem zdarzenia, fakt przeproszenia pokrzywdzonego i przyjęcie przeprosin przez pokrzywdzonego, a ponadto długi upływ czasu od przedmiotowego zdarzenia, podczas którego oskarżony zmienił swoje życie i postępowanie, zerwał kontakt z dotychczasowym środowiskiem, założył rodzinę, ma na utrzymaniu małoletnie dziecko, ma dobrą opinię w Zakładzie Karnym.

☐ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒  niezasadny

Zwięźle o powodach uznania zarzutu za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny

Ad. 1 i 2
Zarzut błędnych ustaleń faktycznych, co do tego iż wD. K. (1)wspólnie i w porozumieniu zK. K. (1)dopuścił się pobicia oraz znieważenia pokrzywdzonego - obywatela Kamerunu tylko częściowo jest trafny, a mianowicie w części, że przestępstwa tegoD. K. (1)dopuścił się działając wspólnie z inną nieustaloną w sprawie osobą. Wynika to z faktu, iż Sąd Odwoławczy uniewinnił oskarżonegoK. K. (1)ustalając, że ten nie uczestniczył w przedmiotowym zdarzeniu. Podniesione argumenty przez obrońcę oskarżonegoD. K. (1)nie zasługują na uwzględnienie, gdyż nie uwzględniają prawidłowych ustaleń Sądu I instancji o tym, iż w dniu 4 marca 2017 r. grupa osób w tym również oskarżonyD. K. (1)brał udział w pobiciu pokrzywdzonego, a czyn ten motywowany był przynależnością rasowąS. N.. Powyższe ustalenia prawidłowo poczynił sąd meriti w oparciu o zeznania pokrzywdzonego oraz jego żony. Nie popełnił błędu sąd I instancji ustalając, iż w przestępstwie tym brał udziałD. K. (1), bowiem jednoznacznie wskazała na jego udział świadekK. D.rozpoznając go na okazanym jej zdjęciu. Także nietrafny jest zarzut jakoby oskarżony nie wypowiedział obraźliwych słów w stosunku do pokrzywdzonego, a przecież w oparciu o przeprowadzone w sprawie dowody sąd I instancji prawidłowo ustalił, że "D. K. (1)uderzył pokrzywdzonego pięścią w twarz co spowodowało jego upadek na ziemię, wtedy też oskarżony powiedział do pokrzywdzonego „na chuj ci to było murzynie". Sąd prawidłowo przywołał dowody potwierdzające takie ustalenie to jest zeznania żony pokrzywdzonego orazK. D.. Twierdzenia oskarżonego jakoby bronił się przed pokrzywdzonym zupełnie nie zasługują na wiarę, bowiem sprzeczne są z całością zebranego w sprawie materiału dowodowego, w tym także z materiałem filmowym, te dowody wskazują bowiem, że pokrzywdzony został napadnięty brutalnie, w tym także przez oskarżonego i innego nieustalonego w sprawie mężczyznę. O tym, iż atak na pokrzywdzonego wykonany był na tle rasistowskim świadczą dobitnie zeznania pokrzywdzonego, który słysząc wyzwiska pod swoim adresem w sposób całkowicie uzasadniony uległ emocjonalnemu zburzeniu. W przypadku tego zdarzenia ofiarą był pokrzywdzony, a napastnikiem oskarżonyD. K. (1)i nie mógł on w trakcie scysji z pokrzywdzonym działać w warunkach obrony koniecznej, która to instytucja prawna, co do zasady przynależna jest wyłącznie osobie broniącej się, a nie uczestniczącej w bójce lub też atakującej.

Ad. 3
Zarzut obrazyart. 7 k.p.k., co do oceny wyjaśnień oskarżonegoD. K. (1)poprzez wadliwe zdaniem skarżącego przyjęcie, iż wyjaśnienia tego oskarżonego nie zasługują na wiarę nie jest trafny. Otóż zupełnie nie ma racji skarżący wskazując, że wyjaśnienia tego oskarżonego były logiczne, spójne i konsekwentne. Przeciwnie wyjaśnienia tego oskarżonego były niewiarygodne i należało je odrzucić z podstawy ustaleń faktycznych w całości, co w sposób obszerny wykazał Sąd Apelacyjny w sekcji 3. 1 oraz sekcji 5.2.1 uzasadnienia.

Ad. 4 .
Także zupełnie nietrafny jest zarzut obrazyart. 7 k.p.k.w zw. zart. 4 k.p.k., co do oceny zeznań pokrzywdzonego, żony pokrzywdzonego orazK. D.poprzez brak należytej i wnikliwej oceny tych zeznań. Po pierwsze tak skonstruowany zarzut w istocie dotyczy ewentualnych braków uzasadnienia tej części wskazanych dowodów, a zatem ewentualne naruszenieart. 424 § 1 pkt. 1 k.p.k., co tylko pośrednio może wskazywać na obrazęart. 7 k.p.k.Jednakże w przedmiotowej sprawie Sąd Odwoławczy takiej obrazyart. 7 k.p.k.w zw. zart. 4 k.p.k., co do wskazanych przez skarżącego źródeł dowodowych nie stwierdza. Przede wszystkim prawidłowo sąd meriti postąpił dając wiarę tym dowodom, albowiem po pierwsze brak jest jakichkolwiek okoliczności, by podważyć wiarygodność wypowiedzi tych osób, po drugie zeznania pokrzywdzonego, że został zaatakowany i pobity nie tylko zostały potwierdzone zeznaniamiK. D.oraz jego żony, ale pośrednio wynikają także z zaświadczeń lekarskich i opinii medycznej o stanie zdrowia. Trudno podważać wiarygodność zeznańK. D.skoro zeznała ona bezpośrednio po obserwowanych wydarzeniach, nie jest związana z żadną ze stron postępowania, a jej zeznania pozostawały zbieżne z przywołanymi wcześniej zeznaniami pokrzywdzonego i jego żony. Należy zwrócić uwagę także na nikłą wartość dowodową wyjaśnień oskarżonegoD. K., do których Sąd Apelacyjny odniósł się przy rozważaniu argumentów podniesionych przez obrońców oskarżonegoK. K. (1). ObrońcaD. K.bezpodstawnie zarzuca niewiarygodność zeznań wskazanych wyżej świadków, przy czym konfrontując to z przeciwnymi wyjaśnieniami złożonymi przezD. K. (1), którego wyjaśnienia składane w toku postępowania przygotowawczego i karnego nie spełniają żadnych kryteriów wiarygodności, bowiem nie są konsekwentne, są wewnętrznie sprzeczne ze sobą i pozostają w sprzeczności z innymi dowodami osobowymi. Przywołane argumenty w uzasadnieniu apelacji w żaden sposób nie są w stanie podważyć wiarygodności świadków, a sformułowany zarzut obrazyart. 7 k.p.k.zarówno w zakresie oceny wyjaśnień oskarżonegoD. K. (1)jak i też zeznań świadków i pokrzywdzonego jest wyłącznie polemiką z argumentami uzasadnienia Sądu I instancji niezbędną dla polepszenia sytuacji prawnokarnej oskarżonego.

Ad 5.
Zarzut rażącej niewspółmierności orzeczonej kary jest bezzasadny w stopniu oczywistym. Przywołane w zarzucie argumenty w ogóle nie mogłyby wpłynąć na skuteczność postawionego zarzutu. Po pierwsze wymierzona oskarżonemu kara pozbawienia wolności została orzeczona w dolnych granicach ustawowego zagrożenia i w ogóle nie jest surowa. W wydanym orzeczeniu sąd wskazał na występowanie szeregu okoliczności obciążających, które musiały być uwzględnione przy wymiarze kary temu oskarżonemu i nie chodzi tu tylko o znaczy stopień szkodliwości społecznej czynu i zawinienie sprawcy, ale także uprzednią wielokrotną karalność tego oskarżonego. Ponadto Sąd Apelacyjny w całości akceptuje podnoszone w orzecznictwie poglądy, że zmiana kary w instancji odwoławczej nie może następować w każdym wypadku, w którym jest możliwa według własnej oceny sądu odwoławczego, lecz wtedy tylko, gdy kara orzeczona nie daje się akceptować z powodu różnicy pomiędzy nią, a karą sprawiedliwą, o randze zasadniczej, rażącej, wręcz "bijącej w oczy" (tak m. in.: wyrok SN z dnia 16 lutego 2009r., II K 132/05, LEX nr 725034).

Wniosek

Obrońca oskarżonego wniosła o:
1.zmianę zaskarżonego wyroku w punkcie I poprzez stosowną zmianę opisu czynu, wyeliminowanie z opisu czynu publicznego znieważenia z powodu przynależności rasowej, przyjęcie, iż działanie oskarżonego wypełniało znamiona występku zart. 217 § 1 k.k.w zw. zart. 25 § 1 k.k.i uniewinnienie oskarżonego od popełnienia zarzucanego mu czynu;
ewentualnie:
2.zmianę zaskarżonego wyroku w punkcie l, poprzez zmianę kwalifikacji prawnej przypisanego oskarżonemu czynu zart. 158 § 1 k.k.iart. 119 § 1 k.k.iart. 257 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.naart. 217 § 1 k.k.wraz ze stosowną zmianą opisu czynu i przy uwzględnieniuart. 217 § 2 k.k.odstąpienie od wymierzenia oskarżonemu kary;
3.zasądzenie kosztów nieopłaconej pomocy prawnej udzielonej oskarżonemu z urzędu, jako, że nie zostały one opłacone w całości, ani w części;
4.zwolnienie oskarżonego od ponoszenia kosztów sądowych za Il instancję.

☐ zasadny
☐ częściowo zasadny
☒ niezasadny

Zwięźle o powodach uznania wniosku za zasadny, częściowo zasadny albo niezasadny.

Spośród złożonych wniosków za zasadne należało uznać dwa ostatnie dotyczące zasądzenia na rzecz obrońcy z urzędu wynagrodzenia za pomoc prawną udzieloną oskarżonemuD. K. (1)w postępowaniu odwoławczym oraz zwolnienie tego oskarżonego od ponoszenia kosztów sądowych za postępowanie odwoławcze, a to z uwagi na prawomocne orzeczenie kary izolacyjnej. Dwa pierwsze wnioski dotyczące zmiany opisu czynu poprzez przyjęcie wyłącznie odpowiedzialności za przestępstwo zart. 217 § 1 i 2 k.k.w zw. zart. 25 § 1 k.k.bądź uniewinnienie oskarżonego od przypisanego mu czynu, bądź też odstąpienie od wymierzenia kary nie mogły być uwzględnione, a to z uwagi na okoliczność, iż nie ustalono ani w postępowaniu przed sądem I instancji ani przed sądem II instancji, by oskarżonyD. K. (1)działał w warunkach obrony koniecznej lub jej przekroczenia, przeciwnie zgromadzone dowody pozwoliły na przesądzenie, iż współuczestniczył on w pobiciu pokrzywdzonego na tle rasistowskim.

4

OKOLICZNOŚCI PODLEGAJĄCE UWZGLĘDNIENIU Z URZĘDU

4.1.

Sąd odwoławczy nie stwierdził występowania okoliczności podlegających uwzględnieniu z urzędu, a określonych wart. 439 k.p.k.,art. 440 k.p.k., wart. 455 k.p.k.

Zwięźle o powodach uwzględnienia okoliczności

5

ROZSTRZYGNIĘCIE SĄDU ODWOŁAWCZEGO

1.7

Utrzymanie w mocy wyroku sądu pierwszej instancji

5.1.1.

Przedmiot utrzymania w mocy

Sąd Apelacyjny utrzymał wyrok Sądu Okręgowego w Opolu w zakresie odpowiedzialnościD. K. (1)za przestępstwo zart. 158 § 1 k.k.art. 119 § 1 k.k.art. 257 k.k.w związku zart. 11 § 2 k.k.oraz w zakresie wymierzonej temu oskarżonemu kary 5 miesięcy pozbawienia wolności z zaliczeniem na jej poczet okresu rzeczywistego pozbawienia wolności w sprawie, a także co do orzeczonego od oskarżonegoD. K. (1)na rzecz pokrzywdzonego zadośćuczynienia w kwocie 1000 złotych.

Zwięźle o powodach utrzymania w mocy

Wydany wyrok skazujący, co doD. K. (1)oparty jest o prawidłowe ustalenia Sądu meriti, co do sprawstwa tego oskarżonego, znajduje takie ustalenie podstawę w przywołanych dowodach obciążających tego oskarżonego jak zeznanie pokrzywdzonego, zeznanie żony pokrzywdzonegoA.czy też zeznanie świadkaK. D.. W części do udziału w zdarzeniu przyznał się także sam oskarżonyD. K. (1). Dowody te były podstawą do przyjęcia odpowiedzialności oskarżonego zgodnie z przypisanym mu występkiem kwalifikowanym zart. 158 § 1 k.k.w zw. zart. 119 § 1 k.k.iart. 257 k.k.Z zebranych dowodów bezspornie wynika, że napastników atakujących pokrzywdzonego było co najmniej dwóch, w trakcie zdarzenia wykrzykiwano w stosunku do pokrzywdzonego obraźliwe sformułowania na tle jego przynależności rasowej. Podniesione w apelacji obrońcy tego oskarżonego argumenty jakoby oskarżony działał w ramach obrony koniecznej przed atakiem pokrzywdzonego jak również ewentualnie, że jego odpowiedzialność winna być rozpoznawana na płaszczyźnie naruszenia nietykalności cielesnej w rozumieniuart. 217 § 1 i 2 k.k.w żadnej mierze nie zasługują na uwzględnienie. Z niebudzących wątpliwości dowodów wynika, że pokrzywdzonemu zadano uderzenia nie tylko pięścią w twarz, ale także po jego upadku na ziemię był on kopany w okolicach głowy, co skutkowało lekkimi obrażeniami ciała powodującymi rozstrój zdrowia trwający nie dłużej niż 7 dni.

1.8

Zmiana wyroku sądu pierwszej instancji

5.2.1.

Przedmiot i zakres zmiany

I. zaskarżony wyrok wobecD. K. (1)iK. K. (1)zmienia w ten sposób, że:
1. przyjmuje, żeD. K. (1)czynu przypisanego mu w pkt I części rozstrzygającej dokonał działając wspólnie i w porozumieniu z nieustaloną osobą,
2. uniewinniaK. K. (1)od czynu przypisanego mu w pkt III części rozstrzygającej,
3. uchyla rozstrzygnięcie o zadośćuczynieniu zawarte w pkt V części rozstrzygającej oraz rozstrzygnięcie o kosztach sądowych zawartych w pkt VIII części rozstrzygającej;
II. w pozostałym zakresie zaskarżony wyrok utrzymuje w mocy;

Zwięźle o powodach zmiany

Powody do zmiany wydanego wyroku zawarto w części uzasadnienia odnoszącej się do zarzutów obrońców oskarżonegoK. K. (1)w sekcji 3.1 uzasadnienia. Z podanych tam argumentów wynika, że Sąd Odwoławczy podzielił stanowisko obrońców tego oskarżonego, iż prawidłowa ocena - zgodna z wymogamiart. 7 k.p.k.w zw. zart. 410 k.p.k.prowadzić winna do stwierdzenia − ustalenia, że oskarżonyK. K. (1)nie był uczestnikiem inkryminowanego zdarzenia. Nie powielając przytoczonych wcześniej argumentów w tej części uzasadnienia Sąd Apelacyjny wskaże na dodatkowe argumenty, które prowadzić powinny sąd I instancji do uwolnienia tego oskarżonego od postawionego mu zarzutu. Otóż nie trzeba szeroko argumentować, że podstawą każdego wyroku skazującego w świetle zasad państwa prawa mogą być tylko dowody pewne, niebudzące wątpliwości, tak zwane niezbite dowody winy oskarżonego. Dowody takie powinien zgromadzić w toku postępowania przygotowawczego prokurator i przeprowadzić te dowody w toku kontradyktoryjnego postępowania sądowego w taki sposób, by przekonać sąd do zasadności zarzutu aktu oskarżenia. Pamiętać też należy, że zgodnie zart. 5 §1 k.p.k.oskarżonego uważa się za niewinnego dopóki nie zostanie mu stwierdzona wina prawomocnym wyrokiem sądowym. Nie ulega wątpliwości, iż to na oskarżycielu ciąży obwiązek dostarczenia dowodów i dowiedzenia winy, a oskarżony nie musi dowodzić swojej niewinności. Tak jak wskazano we wcześniejszej części uzasadnienia nie ma sporu, co do sprawstwa oskarżonego, jeżeli przemawia za tym szereg różnych dowodów osobowych i nieosobowych, których wiarygodność nie budzi wątpliwości. W przedmiotowej sprawie zgromadzono dużą liczbę dowodów osobowych, zebrano także dowody nieosobowe jak choćby nagrania z monitoringu, który na płycie nr(...)oznaczonej(...), w pewnej części obrazuje przebieg zdarzenia. Istotne dowody osobowe to przede wszystkim uczestnicy zdarzenia to jest pokrzywdzony, jego żona, bezpośredni świadek naoczny zdarzeniaK. D., współoskarżonyD. K. (1)oraz pozostali świadkowie (związani zK. K. (1)), którzy mają mniejsze znaczenie, bowiem nie byli świadkami przestępstwa. Z uzasadnienia Sądu I instancji wynika, iż sąd ten dał wiarę zeznaniom pokrzywdzonego i jego żony, a takżeK. D.i oparł się przy rekonstrukcji zdarzenia na tych zeznaniach. Ale, co trzeba podkreślić żadna z tych osób nie wskazała naK. K. (1)jako uczestnika zdarzenia. W szczególności pokrzywdzony na rozprawie (karta 305 ) zeznał, iż nie pamięta ilu było sprawców, nikogo nie rozpoznał, zeznał, iż nigdy wcześniej nie widział oskarżonegoK. K. (1). Dodać należy, że w toku postępowania przygotowawczego także nie wskazał naK. K. (2). Jego żonaA.( k. 306) także nie wskazała na żadnego z oskarżonych. Gdy świadek ten zeznawał w śledztwie (karta 69), nie rozpoznała sprawców na okazanym jej monitoringu. Podczas okazywania zdjęć (karta 51 − 52) świadek ten wskazała na oskarżonegoD. K. (1)− mężczyzna na zdjęciu nr 1, zaś o drugim napastniku zeznała, że sprawca był wysoki miał jasne włosy i jasne oczy, że nie rozpoznała na okazanym zdjęciu oskarżonegoK. K. (1). Z zeznań przesłuchanej bezpośrednio po zdarzeniuK. D.wynika jedynie, że jednym z napastników był(...), a drugiego nie była wstanie nawet opisać (zob. k. 18). Tak zatem ze wskazanych wyżej dowodów osobowych nie sposób jest ustalić sprawstwaK. K.w sposób jaki poczynił to sąd meriti. Pozostaje jedynie dowód z wyjaśnień oskarżonegoD. K. (1), które to wyjaśnienia jak należy rozumieć uzasadnienie Sądu I instancji zostały uznane za wiarygodne. Tymczasem zauważyć należy, że oskarżony ten wyjaśnienia składał trzykrotnie w toku postępowania przygotowawczego i raz w postępowaniu sądowym. Nie można nadto stwierdzić, że wyjaśnienia te są konsekwentne, więcej należy powiedzieć że wyjaśnienia te są rozbieżne i nie tylko wewnętrznie sprzeczne ze sobą (np. ostatnie z postępowania przygotowawczego z tymi złożonymi w postępowaniu sądowym), ale są one rozbieżne w zakresie relacji o przebiegu zdarzenia z tymi złożonymi przez pokrzywdzonego oraz żonę pokrzywdzonego, którym to zeznaniom przecież sąd I instancji słusznie dał wiarę. Przy takiej rozbieżności nie tylko wewnętrznej, ale także sprzeczności z innymi dowodami, dowód z wyjaśnieńD. K. (1)budzi poważne wątpliwości, co do prawdziwości wypowiadanych słów. Zresztą sąd I instancji w sposób arbitralny nie daje wiary wyjaśnieniom tego oskarżonego z postępowania sądowego − wskazując, iż jest to przyjęta linia obrony tego oskarżonego, a daje wiarę wyjaśnieniom z postępowania przygotowawczego, które są sprzeczne przecież z zeznaniami pokrzywdzonych. To dość karkołomna ocena dowodów pod kątem ich wiarygodności. Sąd I instancji nie zwrócił należytej uwagi, że wyjaśnienia oskarżonego za każdym razem ewoluują ujawniając, co chwilę to nowy fragment zdarzenia. W pierwszej relacji (karta 26 − 27) oskarżony wskazuje jedynie na znajomego "Kowala w wieku 24 lat ( nota beneK. K.w czasie zdarzenia miał 27 lat)”, podaje nawet że nie jest pewny czy kopnięcia w twarz kobiety dokonałK.czy jego kolega. Podczas drugiego przesłuchania (k. 38 ) oskarżony wskazuje, że zauważył swojego znajomego(...), który był w grupie innych osób i wyjaśnił następnie, że był świadkiem jak koledzyK.wyzywali się razem z pokrzywdzonym. Co istotne w trakcie tego wyjaśnienia złożonego przed prokuratorem oskarżony nie wskazał, by ktokolwiek kopnął pokrzywdzonego lub jego żonę nogą, a zwłaszcza by zrobił toK.. Wszak nie można takiego wniosku zbudować na zawartym w protokole przesłuchania zdaniu „chciałem dodać, że podczas drugiego zdarzenia był obecnyK.. Nie widziałem , żebyK.kopał pokrzywdzonego podczas drugiego zdarzenia, ale może go kopnął, nie mogę tego wykluczyć". Podczas 3 przesłuchania oskarżonego 31 października 2017 r. po uprzednim zatrzymaniu w dniu 30 października 2017 r. oskarżony wskazuje ( k. 110), że osobyK. K. (1)nie zna, by następnie po ujawnieniu jego wcześniejszych wyjaśnień stwierdzić, że osoba o której wyjaśnił to właśnieK. K. (1), który był w towarzystwie kolegów. Jeden z tych napastników chciał kopnąć pokrzywdzonego, ale trafił w dziewczynę tego czarnoskórego mężczyzny. W toku dalszych wyjaśnień oskarżony stwierdził zatem, że mężczyznę czarnoskórego biła grupa gdzie byłK.i bił go też samK.i widział to z odległości 2 m. Protokół wyjaśnień kończy się oświadczeniem, iż nie zamierza się ukrywać i będzie stawiał się na dozór policji, który wówczas zastosowano. Podczas kolejnego przesłuchania w dniu 10 listopada 2017 r. ( k. 115), gdy okazano oskarżonemu nagranie z monitoringu zarejestrowane na płycie nr 1 o nr. 000 25.(...)oskarżony ten nie miał wątpliwości, że na nagraniu rozpoznaje mężczyznęK. K. (1), który usiłuje kopnąć pokrzywdzonego, ale uderza znajdującą się przy tym pokrzywdzonym kobietę ( zob. 115) i wreszcie protokół przesłuchania przed sądem (karta 253 ), w którym to oskarżony stanowczo wyjaśnia, że oskarżonegoK.nie było w trakcie zdarzenia, a prokurator naciskał na wskazanie współsprawcy. Niewątpliwie stwierdzić należy, że wyjaśnienia oskarżonego nie spełniają kryteriów wyjaśnień konsekwentnych oraz spójnych. Przeciwnie należy stwierdzić, że wyjaśnienia są oczywiście rozbieżne, ale nawet pomijając te z rozprawy sądowej, to wyjaśnienia złożone w toku postępowania przygotowawczego nie były szczere, a ich ewaluacja w kierunku wskazania naK. K. (1)nie została wyjaśniona ani przez oskarżonego, ani przez prokuratora, ani przez sąd meriti. Próżno bowiem szukać odniesienia się do tej części wyjaśnień oskarżonego, w której wskazywał, iż był naciskany przez prokuratora. Sąd I instancji dając wiarę takim wyjaśnieniom nie odniósł się również i do tej okoliczności, iż na płaszczyźnie ważenia potencjalnie równych dowodów z wyjaśnień obu oskarżonych na szali pozostawały wyjaśnienia oskarżonegoD. K. (1)− osoby zdeprawowanej, wielokrotnie karanej sądownie za różnego rodzaju przestępstwa - co wskazuje, że nie szanuje zasad porządku prawnego, pozostaje ciągle w konflikcie z organami ścigania i wymiaru sprawiedliwości, nawet w tej sprawie jego postawa wskazuje na pewną usłużność tym organom, w celu polepszenia swojej własnej sytuacji prawno-życiowej, a na drugiej szali pozostają wyjaśnienia oskarżonegoK. K. (1)− obywatela wypełniającego w sposób prawidłowy funkcje społeczne i co istotne nigdy nie karanego za żadne przestępstwo. Zdaniem Sądu Apelacyjnego zmienność wyjaśnień oskarżonegoD. K. (1), brak racjonalnego uzasadnienia takiej zmienności, brak potwierdzenia jakiejkolwiek wypowiedzi ( w zakresie współudziałuK. K. (1)) tego oskarżonego przez inny obiektywny dowód nie pozwala na uznanie tych wyjaśnień za wiarygodne źródło dowodowe i tym samym poczynienie na ich podstawie jakichkolwiek ustaleń faktycznych. Wyjaśnienia te należało odrzucić z podstawy ustaleń faktycznych, bowiem nie spełniają podstawowych kryteriów wiarygodności dowodu. Wreszcie należy przywołać jeszcze jeden argument wskazujący na konieczność uwolnieniaK. K. (1)od przypisanego mu czynu. Otóż dokonane oględziny nagrań monitoringu, zwłaszcza płyty(...)(plik nr(...)) na której zarejestrowano fragment kopnięcia żony pokrzywdzonego nogą przez napastnika pozwala Sądowi Apelacyjnemu na stwierdzenie, że po pierwsze z uwagi na to, że obraz zarejestrowano z pewnej dużej odległości to niezwykle trudno jest dokonać rozpoznania uczestników zdarzenia po rysach twarzy, w związku z tym trudno stwierdzić w oparciu o co (jakie elementy) oskarżonyD. K. (1)rozpoznał na filmieK. K. (1), po drugie napastnik zadający kopnięcie nogą ubrany jest w jasne buty, ma przewieszoną na ramieniu na ukos saszetkę, oraz posiada włosy koloru ciemnego. Tymczasem jak wynika z materiału poglądowego na karcie 53K. K. (1)ma jasne włosy. I tej okoliczności sąd I instancji nie rozważał, a przecież prowadząc postępowanie w sposób bezpośredni mógł dokonać oceny oskarżonych i osób widniejących na nagraniu monitoringu. Sąd I instancji nie wskazuje w uzasadnieniu wydanego orzeczenia, że widniejący na monitoringu mężczyzna dokonujący uderzenia nogą w twarz kobiety to oskarżonyK. K. (1). Brak odniesienia się w uzasadnieniu wyroku do tego dowodu powoduje konieczność (w realiach postępowania o odwoławczego) samodzielnej oceny tych okoliczności. Zdaniem Sądu Odwoławczego zdjęcie przedstawiająceK. K. (1)nie pozwala na stwierdzenie, że ta osoba występuje także na nagraniu monitoringu.
Mając na uwadze wskazane wyżej mankamenty dowodowe w zakresie dowodu obciążającego oraz cały szereg dowodów odciążających, w tym także wiarygodne zeznaniaE.iJ. R.konieczne było uwolnienie oskarżonegoK. K. (1)od przypisanego mu czynu, i stosowne dalsze rozstrzygnięcia związane ze zmianą opisu czynu przypisanego oskarżonemuD. K. (1)oraz uchyleniu rozstrzygnięcia, co do zadośćuczynienia oraz kosztów sądowych.

1.9

Uchylenie wyroku sądu pierwszej instancji

1.1.7

Przyczyna, zakres i podstawa prawna uchylenia

5.3.1.1.1.

☐art. 439 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia

5.3.1.2.1.

Konieczność przeprowadzenia na nowo przewodu w całości

☐art. 437 § 2 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia

5.3.1.3.1.

Konieczność umorzenia postępowania

☐art. 437 § 2 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia i umorzenia ze wskazaniem szczególnej podstawy prawnej umorzenia

5.3.1.4.1.

☐art. 454 § 1 k.p.k.

Zwięźle o powodach uchylenia

1.1.8

Zapatrywania prawne i wskazania co do dalszego postępowania

1.10

Inne rozstrzygnięcia zawarte w wyroku

Punkt rozstrzygnięcia z wyroku

Przytoczyć okoliczności

6

Koszty Procesu

Punkt rozstrzygnięcia z wyroku

Przytoczyć okoliczności

III. zasądza od Skarbu Państwa na rzecz adw.M. M.kwotę 738 zł, w tym należny podatek od towarów i usług, tytułem wynagrodzenia za obronę z urzędu oskarżonegoD. K. (1)w postępowaniu odwoławczym;
IV. zwalnia oskarżonegoD. K. (1)z obowiązku uiszczenia kosztów sądowych za postępowanie odwoławcze, poniesionymi wydatkami obciążając Skarb Państwa.

7

PODPIS

SSA Jarosław Mazurek

1.11

Granice zaskarżenia

Kolejny numer załącznika

1

Podmiot wnoszący apelację

Obrońca oskarżonegoK. K. (1)adw.W. B.

Rozstrzygnięcie, brak rozstrzygnięcia albo ustalenie, którego dotyczy apelacja

całość rozstrzygnięcia

0.1.1.3.1. Kierunek i zakres zaskarżenia

☒ na korzyść
☐ na niekorzyść

☒ w całości

☐ w części

☐

co do winy

☐

co do kary

☐

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

0.1.1.3.2. Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☐

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☐

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☒

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☒

art. 438 pkt 3 k.p.k.– błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☐

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

0.1.1.4. Wnioski

☐

uchylenie

☒

zmiana

1.12

Granice zaskarżenia

Kolejny numer załącznika

2

Podmiot wnoszący apelację

obrońca oskarżonegoK. K. (1)adw.A. Z.

Rozstrzygnięcie, brak rozstrzygnięcia albo ustalenie, którego dotyczy apelacja

całość rozstrzygnięcia

0.1.1.3.1. Kierunek i zakres zaskarżenia

☒ na korzyść
☐ na niekorzyść

☒ w całości

☐ w części

☐

co do winy

☐

co do kary

☐

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

0.1.1.3.2. Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☐

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☐

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☒

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☒

art. 438 pkt 3 k.p.k.– błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☐

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

0.1.1.4. Wnioski

☐

uchylenie

☒

zmiana

1.13

Granice zaskarżenia

Kolejny numer załącznika

3

Podmiot wnoszący apelację

Obrońca oskarżonegoD. K. (1)r.pr.M. M.

Rozstrzygnięcie, brak rozstrzygnięcia albo ustalenie, którego dotyczy apelacja

całość rozstrzygnięcia

0.1.1.3.1. Kierunek i zakres zaskarżenia

☒ na korzyść
☐ na niekorzyść

☒ w całości

☐ w części

☐

co do winy

☐

co do kary

☐

co do środka karnego lub innego rozstrzygnięcia albo ustalenia

0.1.1.3.2. Podniesione zarzuty

Zaznaczyć zarzuty wskazane przez strony w apelacji

☐

art. 438 pkt 1 k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w zakresie kwalifikacji prawnej czynu przypisanego oskarżonemu

☐

art. 438 pkt 1a k.p.k.– obraza przepisów prawa materialnego w innym wypadku niż wskazanywart. 438 pkt 1 k.p.k., chyba że pomimo błędnej podstawy prawnej orzeczenie odpowiada prawu

☒

art. 438 pkt 2 k.p.k.– obraza przepisów postępowania, jeżeli mogła ona mieć wpływ na treść orzeczenia

☒

art. 438 pkt 3 k.p.k.– błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia,jeżeli mógł on mieć wpływ na treść tego orzeczenia

☒

art. 438 pkt 4 k.p.k.– rażąca niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka

☐

art. 439 k.p.k.

☐

brak zarzutów

0.1.1.4. Wnioski

☐

uchylenie

☒

zmiana