Sygn. aktII AKa 211/18

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ
Dnia 10 stycznia 2019 r.
Sąd Apelacyjny w Szczecinie, II Wydział Karny w składzie:

Przewodniczący:

SSA Andrzej Olszewski (spr.)

Sędziowie:

SA Grzegorz Chojnowski
SA Janusz Jaromin

Protokolant:

st. sekr. sądowy Karolina Pajewska

przy udziale prokuratora Prokuratury Okręgowej w Szczecinie Ilony Talar
po rozpoznaniu w dniu 10 stycznia 2019 r. sprawy

P. W. (1)
oskarżonego zart. 148 § 1 k.k.
na skutek apelacji wniesionych przez prokuratora i obrońcę oskarżonego
od wyroku Sądu Okręgowego w Szczecinie
z dnia 27 czerwca 2018 r., sygn. akt III K 6/18

I
uchyla zaskarżony wyrok i sprawę oskarżonegoP. W. (1)przekazuje Sądowi Okręgowemu w Szczecinie do ponownego rozpoznania;

II
zasądza od Skarbu Państwa na rzecz adw.Z. B.kwotę 738 (siedemset trzydzieści osiem) złotych z VAT, tytułem nieopłaconej pomocy prawnej udzielonej oskarżonemu z urzędu w postępowaniu odwoławczym.

    Janusz Jaromin Andrzej Olszewski Grzegorz Chojnowski

Sygn. akt II AKa 211/18

UZASADNIENIE
P. W. (1)został oskarżony o to, że:
w dniu 21 maja 2017r. wŁ., w rejonieelektrowni (...)przyul. (...), nad rzekąR., działając w zamiarze bezpośrednim pozbawienia życiaK. K., po uprzednim uderzeniu go obiema rękami w klatkę piersiową zepchnął go z nabrzeża do wody, a następnie wszedł do rzeki, a po zbliżeniu się do tonącegoK. K.celowo naciskał na jego barki i głowę, którą przytrzymywał pod wodą do czasu, aż ustały jego funkcje życiowe, czym doprowadził do jego zgonu poprzez uduszenie spowodowane utonięciem,
tj. o czyn zart. 148 § 1 kk
Wyrokiem Sądu Okręgowego w Szczecinie z dnia 27 czerwca 2018 r., oskarżonegoP. W. (1)uznano za winnego tego, że w dniu 21 maja 2017r. wŁ., w rejonieelektrowni (...)nad rzekąR.przyul. (...), pchnął obiema rękami w klatkę piersiowąK. K.doprowadzając do zepchnięcia pokrzywdzonego do koryta rzeki, w następstwie czego doszło do utopieniaK. K., czym doprowadził do nieumyślnego spowodowania śmierci pokrzywdzonego, to jest popełnienia czynu zart. 155 kki za ten czyn, na podstawieart. 155 kk, wymierzono mu karę 2 (dwóch) lat pozbawienia wolności.
Na podstawieart. 63 § 1 kk, na poczet orzeczonej kary, zaliczono oskarżonemu okres tymczasowego aresztowania w sprawie od dnia 23 maja 2017 roku, godzina 11:25 w całości.
Nadto, zasądzono od Skarbu Państwa na rzecz obrońcy oskarżonego adw.Z. B.kwotę 840 (osiemset czterdzieści) złotych powiększonej o należny 23% podatek VAT, tytułem zwrotu kosztów pomocy prawnej udzielonej oskarżonemu z urzędu, a na podstawieart. 627 kpkiart. 2 ust 1 pkt 4 ustawy z dnia 23 czerwca 1973 roku o opłatach w sprawach karnych- zasądzono od oskarżonego na rzecz Skarbu Państwa koszty procesu i wymierzono mu opłatę w kwocie 300 (trzystu) złotych.
Powyższy wyrok zaskarżyli prokurator i obrońca oskarżonego.
Oskarżyciel publiczny, zaskarżając wyrok w całości, na niekorzyść oskarżonego, zarzucił:
„obrazę przepisów postępowania karnego, mającą wpływ na treść orzeczenia tj.

a
obrazęart. 7 kpkpolegającą na błędnej ocenie zgromadzonych w sprawiedowodów dokonaną z naruszeniem zasad prawidłowego rozumowania,wskazań wiedzy i doświadczenia życiowego, wyrażającej się przedewszystkim w przyjęciu jako wiarygodnych wyjaśnieńP.

W. (1)złożonych przed Sądem Okręgowym w Szczecinie co dotego, iż nie przytrzymywał pod wodą barków i głowy pokrzywdzonegoK. K.do czasu, aż ustały jego funkcje życiowe i nie działał z zamiarem pozbawienia go życia, przy jednoczesnej odmowie uznania za wiarygodne zeznań świadkaK. M. (1)podczas gdy kompleksowa ocena zgromadzonych dowodów prowadzi do wniosku przeciwnego

b
obrazęart. 167 kpkw zw. zart. 198 § 1 kpkpolegającą na zaniechaniuprzeprowadzenia z urzędu dowodu polegającego na powołaniu biegłegopsychologa w celu wydania opinii co do wartości poznawczej zeznańświadkaK. M. (1)oraz stwierdzenia, czy jej zeznaniaspełniają kryteria psychologiczne wiarygodności w sytuacji ujawnienia siępodczas przesłuchania świadka na rozprawie w dniu 22 maja 2018 r.istotnych wątpliwości co do spostrzegania, zapamiętywania i odtwarzaniazdarzeń przezK. M. (1).”

Podnosząc takie zarzuty, skarżący wniósł „o uchylenie zaskarżonego wyroku w całości i przekazanie sprawy sądowi pierwszej instancji do ponownego rozpoznania”.
Natomiast obrońca, skarżąc wyrok na korzyść oskarżonego zarzucił:
„1) na podstawieart. 427 § 1 i 2 k.p.k.orazart. 438 pkt 2 k.p.k.obrazę przepisów postępowania, mającą wpływ na treść orzeczenia, a mianowicieart. 7 k.p.k.,art. 4 k.p.k., orazart. 410 k.p.k.iart. 5 § 2 k.p.k., polegającą na przyjęciu wbrew zasadom doświadczenia życiowego, wskazaniom wiedzy i logicznego rozumowania w wyniku uwzględnienia okoliczności jedynie na niekorzyść oskarżonego, żeP. W. (1)„pchnął obiema rakami w klatkę piersiowąK. K.doprowadzając do zepchnięcia pokrzywdzonego do koryta rzeki, czym doprowadził do nieumyślnego spowodowania śmierci pokrzywdzonego", podczas gdy w świetle dyrektyw określonych wart. 7 k.p.k.brak jest podstaw do takich ustaleń, a co najmniej istnieją niedające się usunąć wątpliwości odnośnie okoliczności w jakich pokrzywdzony znalazł się rzece i zgodnie z naczelną zasadą procesową wyrażoną wart. 5 § 2 k.p.k.winny one zostać rozstrzygnięte na korzyść oskarżonego i prowadzić do jego uniewinnienia;
z daleko posuniętej ostrożności procesowej zarzucam także:
2) na podstawieart. 427 § 1 i 2 k.p.k.orazart. 438 pkt 3 k.p.k.błąd w ustaleniach faktycznych, mający wpływ na treść orzeczenia, polegający na przyjęciu, że zachowanie oskarżonego wyczerpuje znamiona czynu opisanego wart. 155, podczas gdy nie sposób ustalić jaka była siła rzekomego pchnięcia, jaka była odległość w jakiej znajdował się pokrzywdzony od brzegu rzeki w chwili owego odepchnięcia, czy zachowanie oskarżonego było odpowiedzią na działanie pokrzywdzonego, a nadto w sytuacji gdy w ustalonych w sprawie okolicznościach poziom wody w rzece do której wpadł pokrzywdzony był bardzo niski;
3) na podstawieart. 427 § 2 k.p.k.orazart. 438 pkt 4 k.p.k.rażącą niewspółmierność wymierzonej oskarżonemu kary 2 lat pozbawienia wolności, w sytuacji gdy właściwości i warunki osobiste oskarżonego, jego dotychczasowy sposób życia - dobra opinia wynikająca z wywiadu przeprowadzonego w miejscu zamieszkania, niekaralność, fakt że próbował on ratować pokrzywdzonego i to z narażeniem własnego życia i zdrowia, a także okoliczności po zdarzeniu tj. ponad roczny pobyt w areszcie śledczym pod zarzutem zbrodni zabójstwa powodujący szczególną dolegliwość związaną z traumą i cierpieniem psychicznym wynikającym z obawy przed karą długoletniego pozbawienia wolności przekonują że kara pozbawienia wolności wymierzona w dolnej granicy ustawowego zagrożenia przewidzianego z czyn zart. 155 k.k., a na pewno nie wyższa niż okres 6 miesięcy, spełniałaby zarówno cele zapobiegawcze, jak też wychowawcze, które ma osiągnąć wobec oskarżonego, a także potrzeby w zakresie kształtowania świadomości prawnej społeczeństwa, a wymierzona kara 2 lat pozbawienia wolności jest rażąco surowa i jej dolegliwość przekracza stopień winy.”
Tak opisując zarzuty, obrońca wniósł „o zmianę zaskarżonego wyroku poprzez uniewinnienie oskarżonegoP. W. (1);
z daleko posuniętej ostrożności procesowej wnoszę o zmianę zaskarżonego wyroku poprzez obniżenie kary pozbawienia wolności z czyn zart. 155 k.k.do 6 miesięcy.”

Sąd Apelacyjny zważył, co następuje:
Apelacje okazały się o tyle uzasadnione, że doprowadziły do kontroli instancyjnej wyroku, a następnie do jego uchylenia.
Zdaniem Sądu Apelacyjnego, ocena dowodów dokonana przez sąd rozstrzygający, w szczególności wyjaśnień oskarżonego i zeznańK. M. (1), nie jest pełna i w dużej części wykracza poza granice zakreśloneart. 7 k.p.k.Tym samym, w ocenie Sądu Odwoławczego, taka ocena nie jest zgodna z zasadami logiki i doświadczenia życiowego, i należy ją uznać za dowolną.
Konsekwencją takiego stanowiska Sądu Apelacyjnego jest stwierdzenie, że przynajmniej część, i to istotna, ustaleń faktycznych Sądu Okręgowego jest nieprawidłowa, a jednocześnie niektórych ustaleń w ogóle brak.
Sąd pierwszej instancji uznał (słusznie), że wyjaśnienia oskarżonego były zmienne, wręcz rozbieżne. W duże mierze ich nie uwzględnił, lecz jednocześnie uznał za prawdziwe stwierdzeniaP. W., iż w ubraniu i butach wskoczył do wody i starał się ratować pokrzywdzonego. Pomijając fakt, iż oskarżony początkowo twierdził, że nie pamięta zdarzenia, bo był mocno nietrzeźwy (i ten fakt także nie budzi wątpliwości), to jednocześnie powyższe twierdzenia są całkowicie sprzeczne z zeznaniamiK. M. (1).
Wbrew ocenie Sądu Okręgowego, zeznaniaK. M. (1), co do istotnych okoliczności zdarzenia, nie różniły się w sposób istotny. Jednocześnie, świadek ten, składając zeznania na dwóch rozprawach, odwoływał się do wcześniejszych zeznań, złożonych 2 dni po zdarzeniu i podkreślił, iż wtedy pamiętał szczegóły.
Dokonana przez sąd rozstrzygający ocena zeznańK. M. (1), zdaniem Sądu Apelacyjnego, jest dowolna. Sąd Okręgowy nie uwzględnił, iż ten świadek sam nie zgłosił się na policję, tylko przypadkowo ujawnił funkcjonariuszom swoją wiedzę o zdarzeniu w dniu 21 maja 2017r. Jedyne istotne zmiany w zeznaniach tego świadka dotyczą tłumaczenia dlaczegoK. M. (1)nie powiadomiła policji o zdarzeniu bezpośrednio po nim. Przy czym należy pamiętać, iż świadek ten ewentualnie bronił się przed odpowiedzialności karną (zart. 240 § 1 k.k.).
Również sposób interpretacji przez sąd rozstrzygający tzw. eksperymentu procesowego nie znajduje aprobaty Sądu Apelacyjnego.
Zdaniem Sądu Odwoławczego, należy zwrócić uwagę na to, że zachowanie sięK. M. (1)po zdarzeniu m.in. opisuje notatka urzędowa, a następnie zeznaniaD. D.. O tym, że świadek ten nie miał kłopotu ze spostrzegawczością świadczy m.in. opisanie ubioru oskarżonego i porównanie tego opisu z zapisami monitoringu. Jednakże, gdyby sąd pierwszej instancji ostatecznie chciał rozwiać swoje wątpliwości co do możliwości spostrzegania i zapamiętywania faktów przezK. M. (1), to winien sięgnąć po opinię biegłego psychologa. Oczywiście, nieprofesjonalne jest zarzucanie sądowi przez prokuratora w apelacji obrazyart. 167 k.p.k.w okolicznościach, gdy udział oskarżyciela publicznego w przesłuchaniu tego świadka na dwóch rozprawach był bierny (co wynika z analizy protokołów rozpraw), a na rozprawie w dniu 27 czerwca 2018 r. wręcz sprzeciwiał się podobnemu wnioskowi obrońcy (por. k. 466 akt).
To jednak nie zwalniało Sądu Okręgowego od rozważenia czy w sprawie, w której zeznania świadkaK. M. (1)mają tak istotne znaczenie, nie należało przeprowadzić odpowiednich badań psychologicznych tej osoby.
Odmienna ocena zeznań ww. świadka niż ta, jakiej dokonał sąd pierwszej instancji, może prowadzić do innych ustaleń faktycznych, a jednocześnie do uznania, żeP. W. (1)mógł popełnić czyn zart. 148 § 1 k.k.i grozi mu nawet dożywotnie pozbawienie wolności. Oczywiście, Sąd Apelacyjny takiej zmiany nie mógłby dokonać (art. 454 § 3 k.p.k.).
Ponieważ ustalenia faktyczne w przedmiotowej sprawie mogą być odmienne od ustaleń sądu rozstrzygającego, Sąd Apelacyjny uchylił zaskarżony wyrok. Przy ponownym rozpoznaniu sprawy, Sąd Okręgowy przeprowadzi na nowo przewód sądowy w całości. Konieczne będzie przesłuchanie jako świadków tych osób (głównie policjantów), którzy mieli styczność zarówno z oskarżonym po jego zatrzymaniu, jak i świadkiemK. M. (1). Ich zeznania mogą być przydatne do oceny wiarygodności tak oskarżonego, jak iK. M. (1). Zanim sąd rozstrzygający przesłuchaK. M. (1), winien rozważyć czy przesłuchanie tego świadka powinno się odbyć w obecności biegłego – psychologa. Ponadto, trzeba tak zaplanować tą czynność, aby odbyła się ona na jednej rozprawie, a nie była przerywana.
Po przeprowadzeniu całego przewodu sądowego, Sąd Okręgowy ponownie kompleksowo i szczegółowo oceni zebrane dowody i starannie uzasadni swoje stanowisko. Chodzi bowiem o to, aby w przypadku zaskarżenia wyroku, Sąd Apelacyjny miał możliwość prześledzenia toku rozumowania sądu pierwszej instancji i dokonania oceny, czy dywagacje tegoż sądu mieszczą się w granicach zakreślonychart. 7 k.p.k.
O wynagrodzeniu za obronę z urzędu przed Sądem Odwoławczym orzeczono na podstawie art. § 17 ust. 2 pkt 5 Rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 3.10.2016 r. w sprawie ponoszenia przez Skarb Państwa (…) – Dz. U. poz. 1714, zm. Dz. U. z 2017r., poz. 1796.

    Janusz Jaromin Andrzej Olszewski Grzegorz Chojnowski