Sygn. akt  II A Ka 168/17

WYROK
W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ

Dnia 4 sierpnia 2017 r.
Sąd Apelacyjny w Warszawie w II Wydziale Karnym w składzie:
Przewodniczący  SSA Ewa Leszczyńska-Furtak (spr.)
Sędziowie  SSA Adam Wrzosek
SSO del. Grzegorz Miśkiewicz
Protokolant Aleksandra Baran
przy udziale Prokuratora Hanny Gorajskiej-Majewskiej
po rozpoznaniu w dniu 4 sierpnia 2017 r.
sprawy:
M. C.urodz. (...)wW., synaM.iD. z domu Z.
oskarżonego o czyn z art. 63 ust. 3 w zb. z art. 53 ust. 2 ustawy z dnia 25 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii w zw. zart. 11 § 2 kki inne oraz
S. O.urodz. (...)wW., synaM.iO.z domuG.
oskarżonego o czyn z art. 63 ust. 3 w zb. z art. 53 ust. 2 ustawy z dnia 25 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii w zw. zart. 11 § 2 kki inne,
na skutek apelacji wniesionych przez obrońców oskarżonych
od wyroku Sądu Okręgowego w Warszawie z dnia 7 lutego 2017 r., sygn. akt XVIII K 233/16

I
zaskarżony wyrok zmienia w ten sposób, że:

- uchyla zawarte w punkcie III orzeczenie o karze łącznej wobec oskarżonegoM. C.;
- za podstawę nadzwyczajnego złagodzenia kary wobec obydwu oskarżonych wpunkcie I, w miejsceart. 60 § 1 kkprzyjmujeart. 60 § 2 kk;
- orzeczoną wobec oskarżonegoM. C.w punkcie I karę pozbawienia wolności łagodzi do wymiaru roku pozbawienia wolności;
- w ramach czynu przypisanego oskarżonemuM. C.w punkcie II ustala, że posiadał on 71,02 grama ziela konopi innych niż włókniste;

II
na podstawieart. 85 § 1 i § 2 kkiart. 86 § 1 kkorzeka wobec oskarżonegoM. C.karę łączną 1 (jednego) roku i 2 (dwóch) miesięcy pozbawienia wolności;

III
na podstawieart. 63 § 1 kkna poczet orzeczonejM. C.łącznej kary pozbawienia wolności zalicza okres rzeczywistego pozbawienia wolności od dnia 31 marca 2016 do dnia 2 kwietnia 2016;

IV
w pozostałej części zaskarżony wyrok utrzymuje w mocy;

V
zasądza od oskarżonych na rzecz Skarbu Państwa koszty sądowe za postępowanie odwoławcze w częściach nań przypadających, w tym odM. C.kwotę 900 (dziewięciuset) złotych tytułem opłaty za obie instancje, a odS. O.kwotę 780 (siedmiuset osiemdziesięciu) złotych tytułem opłaty za instancję odwoławczą.

UZASADNIENIE
M. C.został oskarżony o to, że:
I. w bliżej nieustalonym czasie, lecz nie później niż do dnia 31 marca 2016 roku wW.wmieszkaniu nr (...)przyulicy (...), działając wspólnie i w porozumieniu zS. O., uprawiał konopie inne niż włókniste w ilości 24 krzewów, przy czym uprawa ta mogła dostarczyć ziela konopi innych niż włókniste w znacznej ilości, które następnie przetwarzał uzyskując ziele konopi innych niż włókniste wbrew przepisom Ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii,
tj. o czyn zart. 63 ust. 3w zb. zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 11 § 2 k.k.
II. w dniu 31 marca 2016 r. wW.przyulicy (...)posiadał środki odurzającej w postaci ziela konopi innych niż włókniste o wadze 0,48 grama netto wbrew przepisom Ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii
tj. o czyn zart. 62 ust. 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii
III. w dniu 31 marca 2016 r. wW.przyulicy (...)posiadał znaczną ilość środków odurzających w postaci ziela konopi innych niż włókniste o wadze 73,61 grama netto wbrew przepisom Ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii
tj. o czyn zart. 62 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii
S. O.został oskarżony o to, że:
I. w bliżej nieustalonym czasie, lecz nie później niż do dnia 31 marca 2016 roku wW.wmieszkaniu nr (...)przyulicy (...), działając wspólnie i w porozumieniu zM. C., uprawiał konopie inne niż włókniste w ilości 24 krzewów, przy czym uprawa ta mogła dostarczyć ziela konopi innych niż włókniste w znacznej ilości, które następnie przetwarzał uzyskując ziele konopi innych niż włókniste wbrew przepisom Ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii,
tj. o czyn zart. 63 ust. 3w zb. zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 11 § 2 k.k.
II. w dniu 25 marca 2012 roku wW.przyul. (...)udzielił środka odurzającego w postaci ziela konopi innych niż włóknisteM. C.w ilości od około 15 do 20 gram wbrew przepisom Ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii
tj. o czyn zart. 58 ust. 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii.
Sąd Okręgowy w Warszawie wyrokiem z dnia 7 lutego 2017 r. sygn. akt XVIII K 233/16:

I
w ramach czynów zarzuconych w pkt I uznał oskarżonychM. C.iS. O.za winnych tego, że w bliżej nieustalonym okresie do dnia 31 marca 2016 roku wW.wmieszkaniu nr (...)przyulicy (...), działając wspólnie i w porozumieniu wbrew przepisomUstawy o przeciwdziałaniu narkomaniiuprawiali konopie inne niż włókniste w ilości 24 krzewów, przy czym uprawa ta mogła dostarczyć znacznej ilości ziela konopi innych niż włókniste, z których następnie wytwarzali znaczną ilość środka odurzającego w postaci ziela konopi innych niż włókniste tj. czynu zart. 63 ust.3w zb. zart.53 ust.2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 11 § 2 k.k.i za to na podstawieart.53 ust.2 ustawy o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 11 § 3 k.k.w zw. zart.60 § 1 k.k.w zw. zart. 60 § 6 pkt 2 k.k.wymierzył oskarżonemuM. C.karę 1 (roku) i 6 (sześciu) miesięcy pozbawienia wolności i 150 (sto pięćdziesiąt) stawek dziennych grzywny, przyjmując jedną stawkę za równą grzywnie w kwocie 20 (dwadzieścia) złotych, zaś oskarżonemuS. O.karę 1 (roku) pozbawienia wolności i 150 (sto pięćdziesiąt) stawek dziennych grzywny, przyjmując jedną stawkę za równą grzywnie w kwocie 20 (dwadzieścia) złotych

II. w ramach czynów zarzuconych w pkt II i III oskarżonegoM. C.uznał za winnego tego, że w dniu 31 marca 2016 r. wW.przyulicy (...)i przyulicy (...)posiadał znaczną ilość środków odurzających w postaci ziela konopi innych niż włókniste o łącznej wadze 74,01 gramów netto wbrew przepisomUstawy o przeciwdziałaniu narkomaniitj. czynu zart.62 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniii za to na podstawieart.62 ust.2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiwymierzył jemu karę 1 (jednego) roku pozbawienia wolności
III. na podstawieart.85 § 1 i 2 i art. 86 § 1 k.k.orzekł wobecM. C.karę łączną 2 (dwóch) lat pozbawienia wolności,
IV. oskarżonegoS. O.uniewinnił od popełnienia czynu zarzuconego mu wpkt II, na podstawieart. 632 pkt 2 k.p.k.kosztami postępowania w tym zakresie obciążył Skarb Państwa.
V. na podstawieart. 63 § 1 k.k.na poczet orzeczonych kar pozbawienia wolności zaliczył oskarżonymM. C.iS. O.okresy zatrzymania od dnia 31 marca 2016 r. do dnia 2 kwietnia 2016 r.,
VI. na podstawie art. 70 ust. 1 ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii orzekł przepadek na rzecz Skarbu Państwa dowodów rzeczowych zarejestrowanych w wykazie Nr(...)pod poz.2-10, 23-24 (Drz(...)i(...)- (...));
VII. na podstawie art. 70 ust. 2 ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii orzekł przepadek na rzecz Skarbu Państwa poprzez zniszczenie dowodów rzeczowych zarejestrowanych w wykazie Nr(...)pod poz. 27-34 (Drz(...)- (...))
VIII. na podstawieart. 230 § 2 k.p.k.dowody rzeczowe opisane w wykazie Nr(...)pod poz. 1-22 i 25 (Drz(...)i(...)) zwróciłS. O., zaś dowód opisany pod poz. l (Drz(...)) zwróciłM. C.;
IX. zasądził na rzecz Skarbu Państwa tytułem opłat i kosztów procesu w częściach nań przypadających od oskarżonegoM. C.kwotę 2.235 (dwa tysiące dwieście trzydzieści pięć) złotych, od oskarżonegoS. O.kwotę 1.245,82 (tysiąc dwieście czterdzieści pięć 82/100) złotych.
Apelację od powyższego wyroku wnieśli obrońcy oskarżonych.
Obrońca oskarżonegoM. C.wyrokowi zarzucił:
W odniesieniu do czynu opisanego w pkt. I wyroku:

1
obrazę przepisów postępowania, która miała wpływ na treść skarżonego orzeczenia, tj.art. 7 k.p.k.poprzez dokonanie dowolnej, sprzecznej z zasadami doświadczenia życiowego i logiki oceny dowodu z wyjaśnień oskarżonychM. C.iS. O., polegającej na uznaniu tych wyjaśnień za niewiarygodne w części w której zaprzeczyli byM. C.od początku wspólnie i w porozumieniu zeS. O.uprawiał przedmiotowe rośliny, a także poprzez dowolne przyjęcie, iż zmiana tych wyjaśnień była realizacją linii obrony w procesie podczas gdy wyjaśnienia te korespondują z pozostałym materiałem dowodowym zgromadzonym w sprawie,

a w konsekwencji błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia i mających wpływ na jego treść polegający na przyjęciu, iżM. C.od początku wspólnie i w porozumieniu zeS. O.uprawiał rośliny przyulicy (...)i skazanie oskarżonego.
Niezależnie od powyższego, ewentualnie, na wypadek uznania przez Sąd Apelacyjny poczynionych przez Sąd Okręgowy ustaleń faktycznych za prawidłowe, skarżonemu wyrokowi zarzucił:
2) obrazę przepisów prawa materialnego, tj. art. 63 ust.3 w zb. zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart.11 § 2 k.k.przez ich błędną wykładnię polegającą na przyjęciu, że zabezpieczone podczas przeszukania w dniu 31 marca 2016 r. przyulicy (...)rośliny konopi indyjskich mogłyby dostarczyć znacznych ilości ziela konopi innych niż włókniste oraz uznaniu, iż przygotowanie do suszenia roślin konopi indyjskich o łącznej masie wynoszącej 207, 66 g, realizuje znamiona przetwarzania znacznej ilość ziela konopi, podczas gdy prawidłowa interpretacja wskazanych przepisów nie pozwala na wysnucie takich wniosków;
W odniesieniu do czynu opisanego w pkt. II wyroku:
3)art. 62 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiprzez jego błędną wykładnię polegającą na uznaniu, iż ilość 73,61 grama netto ziela konopi stanowi znaczną ilość środków odurzających w rozumieniu tego przepisu, podczas gdy prawidłowa wykładnia przepisu i utrwalony pogląd orzecznictwa nie pozwala na wyprowadzenie takiego wniosku.
Na zasadzieart. 427 § 1 k.p.k.w zw. zart. 437 § 1 i 2 k.p.k.skarżący wniósł o:

1
uchylenie rozstrzygnięcia o karze łącznej, uniewinnienie oskarżonego od czynu opisanego w pkt I wyroku, uchylenie wyroku w zakresie czynu opisanego w punkcie II aktu oskarżenia i umorzenie postępowania na podstawieart. 62auopn w tym zakresie, zmianę kwalifikacji prawnej czynu opisanego w pkt III aktu oskarżenia przez zmianę zart. 62 ust. 2(znaczna ilość) naust. 1(posiadanie)ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniii na podstawieart. 62 ust. 1uopn wymierzenie oskarżonemu kary 1 roku pozbawienia wolności.

Obrońca oskarżonegoS. O.zaskarżonemu wyrokowi zarzucił:

1
obrazę przepisów prawa materialnego, tj. art. 63 ust.3 w zb. zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniiw zw. zart. 11 § 2 k.k.przez ich błędną wykładnię polegającą na przyjęciu, że zabezpieczone podczas przeszukania w dniu 31 marca 2016 r. przyulicy (...)rośliny konopi indyjskich mogłyby dostarczyć znacznych ilości ziela konopi innych niż włókniste oraz uznaniu, iż przygotowanie do suszenia roślin konopi indyjskich o łącznej masie wynoszącej 207, 66 g, realizuje znamiona przetwarzania znacznej ilość ziela konopi, podczas gdy prawidłowa interpretacja wskazanych przepisów nie pozwala na wysnucie takich wniosków;

2
orzeczenie wobec oskarżonego rażąco niewspółmiernie surowej kary w wymiarze 1 (słownie: jednego) roku pozbawienia wolności, która to kara nie uwzględnia należycie występujących w sprawie okoliczności łagodzących takich jak dotychczasowa niekaralność oskarżonego, przyznanie się do winy, złożenie wyjaśnień już na początkowym etapie postępowania, wyrażenie skruchy, żalu i krytycznego stosunku do popełnionego przestępstwa, których uwzględnienie przez Sąd powinno spowodować orzeczenie wobec oskarżonego znacznie łagodniejszej kary w wymiarze pozwalającym na jej warunkowe zawieszenie.

Na zasadzieart. 427 § 1 k.p.k.w zw. zart. 437 § 1 i 2 k.p.k.skarżący wniósł o zmianę zaskarżonego wyroku poprzez zmianę kwalifikacji prawnej czynu zarzucanego oskarżonemuS. O.w pkt I aktu oskarżenia (poprzez zmianęart. 63 ust. 3w zb. zart. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii[dalej: uopn] naart. 63 ust. 1uopn w zb. zart. 53 ust. 1uopn w zw.art. 11 § 2 k.k.) i:
1. wymierzenie jemu kary na podstawieart. 63 ust. 1uopn w zb. zart. 53 ust. 1uopn w zw. zart.60 § 1 k.k.w zw. zart. 60 § 6 pkt 2 k.k.w wymiarze 1 (słownie: jednego) roku pozbawienia wolności z warunkowym zawieszeniem wykonania orzeczonej kary na podstawieart. 69 § 1 k.k.na okres próby wynoszący 3 lata;
2. wymierzenie mu na podstawieart. 71 § 1 k.k.kary grzywny w wymiarze 100 (słownie: stu) stawek dziennych po 20 (słownie: dwadzieścia) złotych każda.
Sąd Apelacyjny zważył, co następuje:
Na aprobatę zasługiwał jedynie wniosek obrońcy oskarżonegoM. C.w zakresie dotyczącym złagodzenia kary, acz i to nie z przyczyn wskazanych w środku odwoławczym.
Apelacje obrońców obu oskarżonym w pozostałym zakresie okazały się nieskuteczne, zawierając nietrafne zarzuty i niezasadną ich argumentację.
Odnosząc się na początek do podniesionego w apelacji obrońcyM. C.zarzutu wadliwej oceny wyjaśnień oskarżonych w kwestii roli tegoż oskarżonego w przestępstwie, stwierdzić należy, że Sąd Okręgowy poddał te dowody wnikliwej analizie, uwzględniającej całokształt okoliczności prawidłowo ujawnionych w sprawie, dochodzącin finedo wniosków w pełni logicznych i w żadnej mierze nie uchybiających wskazaniom wiedzy oraz życiowego doświadczenia. W konsekwencji podjęte przez Sąd I instancji oceny dowodowe mieszczą się w sferze swobody podyktowanej normąart. 7 kpk, nie wkraczając bynajmniej w obszar dowolności.
Odmienne poglądy skarżącego, postulującego o przypisanie waloru wiarygodności zmienionym wyjaśnieniom oskarżonych, które złożyli na rozprawie głównej, inaczej niż pierwotnie przedstawiając zaangażowanieM. C.w przedmiotowy proceder, nie podważają prawidłowości racjonalnie umotywowanego wnioskowania Sądumeriti.
Jakkolwiek rację ma skarżący, żeS. O.- tak samo, jak współoskarżony - wyjaśnił przed Sądem, jakoby aktywnośćM. C.w aspekcie pierwszego z zarzucanych jemu czynów ograniczała się do jednorazowej pomocy w ścinaniu roślin konopi (conota benerównież musiałoby zostać ocenione na płaszczyźnieart. 53 ustawy z 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii, jako współudział w wytwarzaniu środka odurzającego wbrew przepisom ustawy), to Sąd Okręgowy w sposób przekonujący uzasadnił powody, dla których ową zmienną wersję procesowych depozycji obydwu oskarżonych uznał za nieodpowiadający rzeczywistości wariant obronny.
Nie sposób nie zgodzić się z Sądem orzekającym, gdy dostrzega, iż pierwotne wyjaśnienia każdego z oskarżonych, przesłuchanych bezpośrednio po ujawnieniu przestępstwa, pozostawały w koherencji, spójnie wskazując na wspólny zamysł założenia hodowli konopi innych niż włókniste i wspólną jego realizację, w tym pielęgnację roślin, tożsame pobudki takiego działania, identycznie określając źródło wiedzy na ten temat oraz źródło pochodzenia akcesoriów zapewniających skuteczność produkcji. Trafnie Sąd I instancji zwrócił uwagę, że zgodnie wskazując wówczas na jednorazowy i przypadkowy udział w zajściuM. Z., oskarżeni nie napotkali żadnych przeszkód, aby tak samo opisać związek z nimM. C., gdyby taki był faktyczny stan rzeczy.
Tłumaczenie jakby oskarżonyC.chciał jedynie złożyć wyjaśnienia odpowiadające treścią depozycjiS. O.urąga logice, skoro ten ostatni nie miał żadnego obiektywnie uzasadnionego powodu, aby pomawiać kolegę, a dobrowolne przystanieM. C.na takie pomówienia jawiłoby się wprost niedorzecznym.
Chybiona jest przy tym argumentacja skarżących o rzekomych obawach oskarżonych przed izolacją, jako motywie takiej postawy, skoro jednocześnie złożyli oni wnioski o dobrowolne poddanie się karze 3 lat pozbawienia wolności.
Nie sposób też uznać za przekonujące twierdzenie, jakoby przyznanie się do winy warunkowało uniknięcie tymczasowego aresztowania, skoro jednocześnieS. O.nie przyznał się do innego z zarzuconych jemu czynów.
Wreszcie konstruując linię obronyM. C.wokół wyjaśnieńS. O.złożonych 2 kwietnia 2016 r., które oskarżonyC.miałby rzekomo instrumentalnie potwierdzić, skarżący nie dostrzega, że tenżeM. C.deklarował przyznanie się do zarzucanych jemu czynów już w dniu 1 kwietnia 2016 r. (k. 96), zanim jeszcze przesłuchano współoskarżonego.
Tym samym zarzut obrazyart. 7 kpkjest niezasadny i w żadnej mierze nie podważa prawidłowych ocen podjętych przez Sąd I instancji, stanowiąc li tylko intencjonalną z nimi polemikę.
Za nietrafne Sąd Apelacyjny uznaje również wysuwanew obu apelacjachzarzuty obrazyart. 63 ust. 3 oraz art. 53 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii, której skarżący upatrują w nieprawidłowej wykładni przez Sąd Okręgowy znamienia znacznej ilości środka odurzającego.
Jakkolwiek wyrażane w przytoczonych przez obrońców orzeczeniach poglądy Sądu Apelacyjnego w Krakowie co do wykładni tego pojęcia, nie są Sądowi Odwoławczemu obce, to na tle szerokiej i ugruntowanej już praktyki orzeczniczej sądów powszechnych oraz Sądu Najwyższego, muszą one zostać uznane za odosobnione i niezasługujące na aprobatę. Ostatecznie zrewidował je również Sąd Apelacyjny w Krakowie, podnosząc w postanowieniu z dnia 18 października 2014 r., sygn. II AKz 373/14, że skoro jednym z rudymentów zasady zaufania obywatela do państwa i stosowanego przez nie prawa, jest prawo zakładania przez obywatela, iż treści obowiązującego prawa są dokładnie takie, jak to zostało ustalone przez sądy, zwłaszcza przez Sąd Najwyższy, jako powołany do zapewnienia w ramach sprawowanego nadzoru jednolitości orzecznictwa sądów powszechnych, to brak jest podstaw, aby w rozumieniu przepisówustawy z dnia 29 lipca 2005 roku o przeciwdziałaniu narkomanii, nie uznawać za ilość znaczną kilkuset porcji „polskiej heroiny” (KZS 2014/10/59).
Tymczasem Sąd Najwyższy wielokrotnie podkreślał w swym orzecznictwie, iż stosunek ilości określonych narkotyków do potrzeb jednego człowieka uzależnionego od tych środków jest miarą znaczności w rozumieniu przepisów ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii, przy czym ilość środków odurzających stanowiących przedmiot czynu, która mogłaby zaspokoić tego rodzaju potrzeby co najmniej kilkudziesięciu uzależnionych, stanowi ich znaczną ilość (trafnie przywołane w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku: wyrok SN z 1 marca 2006 r., II KK 47/05, LexPolonica nr 412535, OSNKW 2006/6/57; postanowienie SN z 1 lutego 2007 r., III KK 257/06, LexPolonica nr 1410149, OSNwSK 2007/339).
Tożsame stanowisko prezentowały w swym orzecznictwie również Sądy Apelacyjne (porównaj: wyroki SA we Wrocławiu z 15 października 2012 r., II AKa 220/12, LEX 1238635 oraz z 22 maja 2014 r., II AKa 128/14, LEX 1477399ł wzrok SA w Gdańsku z 19 grudnia 2012 r., II AKa 430/12, KZS 2013/3/94; wyrok SA w Lublinie z 2 marca 2017 r., II AKa 279/16, LEX 2284893, wyrok SA w Łodzi z 31 maja 2016 r., II AKa 95/16, LEX 2080326).
Konstatując, podzielić należy stanowisko zawarte w zaskarżonym wyroku, że uprawa 24 krzewów konopi innych niż włókniste, z których można było uzyskać ziele w ilości pozwalającej na otrzymanie co najmniej 1661 porcji środka odurzającego oraz wytwarzanie środka odurzającego w postaci marihuany w ilości łącznej 136,64 grama, wystarczającej do sporządzenie co najmniej 136 pojedynczych porcji (przy braku w świetle przeprowadzonej opinii specjalistycznej wątpliwości, że zabezpieczone ziele konopi innych niż włókniste odpowiada definicji zawartej wart. 4 pkt 37 ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii), stanowi niewątpliwie znaczne ilości w rozumieniu przepisówart. 53 ust. 2 oraz art. 63 ust. 3 ustawy z 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomaniii brak jest racjonalnych przesłanek, dla których w tym konkretnym wypadku wykładni tego znamiennego pojęcia należałoby dokonywać w oparciu o incydentalne zapatrywania, sprzeczne z powszechnie prezentowanymi w orzecznictwie poglądami, zwłaszcza Sądu Najwyższego.
Sąd Odwoławczy prezentuje jednocześnie stanowisko, że „znaczna ilość” stanowi kryterium obiektywne i jest mierzona ilością porcji konsumpcyjnych (różnych wagowo w zależności od rodzaju narkotyku, a konkretnie jego mocy odurzającej), niezależne od tego, czy środek odurzający lub substancja psychotropowa przeznaczone są do zaspokojenia własnych potrzeb sprawcy, czy też sprawca ma względem nich inne zamiary. Okoliczność ta może zatem i powinna mieć znaczenie jedynie przy ocenie stopnia społecznej szkodliwości czynu, a w konsekwencji przy wymiarze kary, co w przedmiotowej sprawie znalazło zastosowanie, wszak uprawę przedmiotowych konopi i wytwarzanie z nich marihuany na własny użytek, Sąd orzekający poczytał za element łagodzący.
Mając na względzie, że w przypadku powołanych przepisów, w ramach typu kwalifikowanego ze względu na ilość narkotyku zdarzają się sytuacje, gdy przedmiotem czynu jest kilkadziesiąt, czy kilkaset porcji tzw. handlowych, jak i takie, gdy przedmiot ten stanowią kilogramy, a nawet tony zakazanych substancji, Sąd Apelacyjny zauważa jednak, że ustawodawca wprowadzając ów typ przestępstwa, każdorazowo przewidział szeroką rozpiętość sankcji karnej, która może być dostosowywana adekwatnie do okoliczności konkretnego przypadku.
W konsekwencji w odniesieniu do pierwszego z przypisanych obu oskarżonym czynów stwierdzić należy, że Sąd Okręgowy w oparciu o prawidłowo zastosowane procedury, ustalił tylko takie fakty, które znajdują umocowanie w treści dowodów logicznie obdarzonych wiarą i trafnie podpisał je pod subsumpcję art. 63 ust. 3 w zb. z art. 53 ust 2 ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii w zw. zart. 11 § 3 kk, wszak sprawcy nie poprzestali tylko na uprawie oraz zbiorze konopi, ale podjęli również dalsze działania wykraczające poza uprawę i zbiór, stanowiące wytworzenie środka odurzającego w myśl definicji ustawowej przewidzianej w art. 4 pkt 35 powołanej ustawy z 29 lipca 2005 r.
Przytoczona wyżej argumentacja odnośnie pojęcia znacznej ilości pozostaje aktualna również w odniesieniu do czynu z art. 62 ust 2 u.p.n. przypisanegoM. C.w punkcie II zaskarżonego wyroku, aczkolwiek w tym wypadku Sąd Okręgowy nieprawidłowo przyjął za aktem oskarżenia ilość marihuany łącznie posiadanej przez oskarżonego na 74,01 grama, gdy w istocie sprawca pozostawał w posiadaniu 71,02 grama ziela konopi innych niż włókniste, co wprost wynika z prawidłowego zsumowania wartości zabezpieczonych podczas przeszukania osobistego tej osoby (k. 12-14 oraz k. 165: 0,48 grama) oraz podczas przeszukania jej miejsca zamieszkania (k. 42-44 oraz k. 165: 17,42 grama, 11,34 grama, 40,14 grama, 1,64 grama), a co zostało klarownie zobrazowane w opinii chemicznej na kartach 163-165 akt sprawy, w tym odnotowane w tabeli określającej masę netto ujawnionych środków przed wykonaniem badań.
Mając jednak na uwadze, że porcja handlowa ziela konopi innych niż włókniste stanowi od 300 do 1000 mg, posiadana przez oskarżonego w ilości łącznej 71,02 grama marihuana (pochodząca z innego źródła niż wytwarzana w mieszkaniu przyul. (...), bo nabyta w drodze kupna od nieujawnionej przez posiadacza osoby) wystarczyła do sporządzenia co najmniej 71 porcji narkotyku, co wedle przytoczonych kryteriów również świadczy o jej znacznej ilości, nie wpływając na prawidłowość kwalifikacji prawnej przyjętej w zaskarżonym wyroku.
Jednocześnie podzielić należy stanowisko Sądu Okręgowego, że taka ilość marihuany, która pozwala na jednorazowe odurzenie nią ponad 70 osób nie jest na tyle znaczna, aby przy uwzględnieniu pozostałych korzystnych okoliczności („miękki” narkotyk, na własne potrzeby) karę za jej posiadanie kształtować powyżej ustawowego minimum.Nota benewymierzenie tożsamej kary, tyle, że na podstawie art. 62 ust. 1 u.p.n. proponuje obrońca oskarżonegoM. C.we wniesionej apelacji, co zdaje się wskazywać, że nawet w ramach czynu przypisanego, słusznie postrzega ją jako łagodną.
Nie znajduje natomiast żadnego racjonalnego uzasadnienia postulat skarżącego o wyłonienie z czynu przypisanegoM. C.w punkcie II zaskarżonego wyroku, odrębnego czynu polegającego na posiadaniu 0,48 gram marihuany i umorzenie postępowania w tym zakresie. Pomijając nawet, że dla zastosowania przewidzianej w art. 62a u.p.n. instytucji umorzenia postępowania konieczne jest spełnienie warunku niecelowości orzekania kary ze względu na okoliczności popełnienia czynu, co zważywszy na zaangażowanie sprawcy w proceder profesjonalnie zorganizowanej uprawy konopi innych niż włókniste oraz wytwarzanie środka odurzającego, trudno byłoby uzasadnić, brak jest przede wszystkim jakichkolwiek podstaw do dzielenia jednego w znaczeniu ontologicznym czynu na dwa odrębne. Słuszność ma Sąd I instancji, że w żadnej mierze nie upoważnia do tego fakt przechowywania porcji posiadanego środka odurzającego przez tę samą osobę w tym samym czasie, a jedynie w różnych miejscach.
Oczywiście chybiony jest również podniesiony w apelacji obrońcy oskarżonegoS. O.zarzut rażącej niewspółmierności kary. Autor środka odwoławczego zdaje się nie zauważać, że to właśnie nadanie istotnego znaczenia okolicznościom łagodzącym zadecydowało o nadzwyczajnym złagodzeniu orzeczonej oskarżonemu kary i jej ukształtowaniu na poziomie ustawowego minimum, co w żadnej mierze nie uprawnia twierdzenia, jakoby kara roku pozbawienia wolności była rażąco niewspółmiernie surowa, skoro niższą być nie może. Skarżący sam przeczy tezie zarzutu, postulując wpetitumapelacji o orzeczenieS. O.kary roku pozbawienia wolności tyle, że z warunkowym zawieszeniem je wykonania. Należy zatem wnioskować, że rażącej niewspółmierności kary skarżący upatruje w nienadaniu karze roku pozbawienia wolności probacyjnego charakteru (wymiaru obligatoryjnej grzywny obok kary pozbawienia wolności skarżący nie kwestionuje), a jedynie zarzut apelacji został nieprawidłowo sformułowany.
Niemniej zarzut tego rodzaju także nie zasługuje na uwzględnienie, wszak pomimo niekaralności sprawcy i jego nienagannego dotychczas sposobu życia, sam charakter popełnionego przestępstwa, które wymagało zaplanowania, profesjonalnego przygotowania, zdobycia stosownej wiedzy, poczynienia nakładów na zorganizowanie hodowli, poświęcenia na ten cel mieszkania w stolicy, które mogłoby przynosić dochody chociażby z wynajmu, wskazuje na najcięższą postać zawinienia (dolus premeditatus)oraz świadczy o determinacji sprawcy, zaś skala uprawy oraz jej miejsce (wielorodzinny budynek na stołecznym osiedlu) i zaangażowanie do pomocy świadkaM. Z.świadczy o wysokiej społecznej szkodliwości czynu, którego okoliczności przemawiają za potrzebą izolacji sprawcy dla osiągnięcia wobec niego celów karze stawianych.
Sąd Apelacyjny w ramach przeprowadzonej kontroli instancyjnej dokonał zatem jedynie sprostowania podstawy wymiaru kary przy zastosowaniu dobrodziejstwa nadzwyczajnego jej złagodzenia, poprzez zastąpienie wskazanego w zaskarżonym wyrokuart. 60 § 1 kk, przepisemart. 60 § 2 kk. Wydaje się bowiem, że Sąd Okręgowy omyłkowo powołał nieprawidłowy przepis, choć w pisemnych motywach wyroku wprost wywodził zaistnienie przesłanek określonych właśnie w§ 2 art. 60 kk.
Przypomnieć zatem należy, że w§ 1 art. 60 kkzostały wskazane tylko takie sytuacje, w których możliwość nadzwyczajnego złagodzenia kary wynika wprost z ustawy oraz w stosunku do młodocianego, jeżeli przemawiają za tym względy wychowawcze. Sąd Okręgowy nie ustalił, aby w przedmiotowych realiach zachodził którykolwiek z przewidzianych wkodeksie karnymwypadków nadzwyczajnego złagodzenia kary a i analiza okoliczności sprawy nie stwarza asumptu do jego wywiedzenia.
Tymczasem wart. 60 § 2 kkzostała określona generalna zasada nadzwyczajnego złagodzenia kary, ograniczająca zastosowanie tego dobrodziejstwa do wypadku szczególnie uzasadnionego całokształtem okoliczności sprawy, które wskazują, że kara, nawet równa dolnemu progowi ustawowego zagrożenia przewidzianego za dane przestępstwo, byłaby niewspółmiernie surowa. Ustawodawca w powołanym przepisie wylicza jedynie przykładowo preferowane okoliczności uzasadniające nadzwyczajne złagodzenie kary (porównaj: wyrok składu 7 sędziów SN z 10 czerwca 1981 r., V KRN 72/81, OSNPG 1981/12/131), nie tworząc bynajmniej ich zamkniętego katalogu, jak czyni to w§ 1 art. 60 kk.
Skoro zatem okoliczności przedmiotowo-podmiotowe nawet najniższą karę pozbawienia wolności przewidzianą w sankcjiart. 53 ust. 2u.p.n. czynią zbyt surową dla obydwu sprawców (k. 396), a żaden z warunkówart. 60 § 1 kknie ziścił się, to podstawę prawną zastosowania nadzwyczajnego złagodzenia kary mógł stanowić wyłącznie przepisart. 60 § 2 kk, a nieart. 60 § 1 kk. Z tych przyczyn Sąd Apelacyjny dokonał powyższej korekty.
Jednocześnie kontrolując całość wyroku w ramach apelacji wniesionej na korzyśćM. C.należało mieć na uwadze powody zróżnicowania kar orzeczonych wobec obydwu oskarżonych za czyn przypisany im w punkcie I zaskarżonego wyroku.
Z uzasadnienia wyroku Sądu Okręgowego wynika, że o podwyższonym wymiarze kary wobecM. C.zadecydowała jego karalność. Jednak ta przesłanka na etapie postępowania odwoławczego uległa dezaktualizacji na skutek zatarcia skazań (k. 451). Tym samym odpadła jedyna, jak wynika z pisemnych motywów orzeczenia, przyczyna surowszego karania tego współsprawcy przestępstwa, co skutkowało obniżeniem wymierzonej oskarżonemuM. C.za ten czyn kary pozbawienia wolności do wymiaru 1 roku. Warto w tym miejscu dostrzec, że udział obu współsprawców w przestępstwie był porównywalny, z tą różnicą, że toS. O.był dysponentem mieszkania wykorzystywanego do nielegalnej uprawy konopi, co tym bardziej, ze względu na wewnętrzną sprawiedliwość wyroku, stoi na przeszkodzie surowszemu ukaraniu oskarżonegoC..
Ze względu na konieczność dokonania przytoczonych zmian, Sąd Apelacyjny uchylił orzeczenie Sądu I instancji o karze łącznej wymierzonejM. C.i ukształtował ją na nowo, orzekając w granicach od roku do 2 lat pozbawienia wolności. Orzeczona – zgodnie ze zgłoszonym na rozprawie odwoławczej postulatem prokuratora - kara łączna roku i 2 miesięcy pozbawienia wolności została oparta na pośredniej zasadzie asperacji. Zdaniem Sądu Apelacyjnego należycie uwzględnia ona cele, jakie kara winna spełniać w odniesieniu do sprawcy, który wykazał się dużą determinacją w naruszaniu karnych przepisów ustawy o przeciwdziałaniu narkomanii, nie tylko samodzielnie posiadając znaczne ilości zakupionego środka odurzającego, ale też wspólnie z inną osobą zorganizował i prowadził wyspecjalizowaną uprawę konopi innych niż włókniste, która mogła dostarczyć znacznej ilości ziela konopi oraz wytwarzał środek odurzający w znacznych ilościach. Jednocześnie takie ukształtowanie kary ma na względzie bliskość przedmiotową i czasowo-przestrzenną pomiędzy jednostkowymi czynami, z których każdy wymierzony był w to samo dobro prawne, co stanowi ważkie argumenty na rzecz wydatnego, acz nie całkowitego zaabsorbowania kary pozbawienia wolności w niższym wymiarze.
Orzekając karę łączną wobecM. C.Sąd Apelacyjny zobligowany był zaliczyć na jej poczet okres rzeczywistego pozbawienia oskarżonego wolności od dnia jego zatrzymania w dacie 31 marca 2016 r. do dnia uchylenia tymczasowego aresztowania w dacie 2 kwietnia 2016 r.
W pozostałej części zaskarżony wyrok utrzymano w mocy, nie podzielając zarzutów apelacji oraz nie stwierdzając przesłanek uzasadniających dalszą ingerencję w treść wyroku z urzędu, zgodnie z kierunkiem środków odwoławczych.
Oskarżonych obciążono kosztami sądowymi za postępowanie odwoławcze, przy czymM. C.opłatą za obie instancje (w kwocie 900 zł) stosownie doart. 2 pkt 5 i art. 3 pkt 1, art. 10 ustawy z 23 czerwca 1973 r. o opłatach w sprawach karnych.
Z tych wszystkich przyczyn Sąd Apelacyjny orzekł, jak w sentencji.

Teza: Sąd Odwoławczy prezentuje jednocześnie stanowisko, że „znaczna ilość” stanowi kryterium obiektywne i jest mierzona ilością porcji konsumpcyjnych (różnych wagowo w zależności od rodzaju narkotyku, a konkretnie jego mocy odurzającej), niezależne od tego, czy środek odurzający lub substancja psychotropowa przeznaczone są do zaspokojenia własnych potrzeb sprawcy, czy też sprawca ma względem nich inne zamiary. Okoliczność ta może zatem i powinna mieć znaczenie jedynie przy ocenie stopnia społecznej szkodliwości czynu, a w konsekwencji przy wymiarze kary, co w przedmiotowej sprawie znalazło zastosowanie, wszak uprawę przedmiotowych konopi i wytwarzanie z nich marihuany na własny użytek, Sąd orzekający poczytał za element łagodzący.