Sygn. akt II AKz 138/12

POSTANOWIENIE
Dnia 11 października 2012 r.

Sąd Apelacyjny II Wydział Karny wR.
na posiedzeniu w składzie :

Przewodniczący:

SSA Stanisław Urban(spr.)

Sędziowie:

SA Edward Loryś
SA Stanisław Sielski

Protokolant:

st. sekr. sądowy Anna Łuksik

przy udziale Prokuratora Prokuratury Apelacyjnej wR.
–G. B.,
po rozpoznaniu w sprawieT. W.
skazanego za przestępstwa z §§ 223, 224 ust. 1 nr 5 kodeksu StGB i § 251 kodeksu StGB
zażalenia wniesionego przez obrońcę skazanego
na postanowienie Sądu Okręgowego wT.
z dnia 31 sierpnia 2012 r., sygn. akt II Kop 25/12
o zarządzeniu wykonania wymierzonej za granicą kary pozbawienia wolności

na podstawieart. 437 § 1 i 2 k.p.k.iart. 624 §1 k.p.k.w zw. zart. 1§2 k.k.w.orazart. 29 ust. 1 ustawy z dnia 26 maja 1982 r. - Prawo o adwokaturze(Dz. U. z 2009 r. Nr 146, poz. 1188 ze zm.)

p o s t a n a w i a:

I
z m i e n i ćzaskarżone postanowienie w pkt I w ten sposób, że na podstawieart. 607s § 3 k.p.k.w zw. zart. 607 t § 2 k.p.k.zarządzić wykonanie na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej kary 9 (dziewięciu) lat i 3 (trzech) miesięcy pozbawienia wolności, orzeczonej wobecT. W.wyrokiem Sądu KrajowegoM.IL. M.I z dnia 28 września 2011 r., sygn. akt JKLs 127 Js(...),

II
w pozostałym zakresie zaskarżone postanowienieu t r z y m a ćw mocy,

III
z w o l n i ćskazanego w całości od obowiązku ponoszenia kosztów sądowych za postępowanie odwoławcze, obciążając nimi Skarb Państwa,

IV
z a s ą d z i ćod Skarbu Państwa na rzecz adwokataP. S.- Kancelaria Adwokacka wT.kwotę 295,20 zł (dwieście dziewięćdziesiąt pięć złotych dwadzieścia groszy) tytułem wynagrodzenia za obronę z urzędu skazanego w postępowaniu przed Sądem Apelacyjnym.

UZASADNIENIE
Sąd Okręgowy wT., postanowieniem z 24 listopada 2010 r., II Kop 70/10 przekazał ściganego wówczas na mocy europejskiego nakazu aresztowaniaT. W.do Republiki Federalnej Niemiec celem przeprowadzenia wobec niego postępowania karnego, z zastrzeżeniem, że w razie skazania go na karę pozbawienia wolności lub inny środek polegający na pozbawieniu wolności, nastąpić musi powrotne przekazanie skazanego Polsce, w celu wykonania kary pozbawienia wolności lub tego środka.
W dniu 8 grudnia 2010 rokuT. W.został przekazany do Republiki Federalnej Niemiec.
Strona niemiecka przesłała do Polski wniosek o przejęcie, obecnie skazanego,T. W.w celu dalszego wykonania kary pozbawienia wolności, orzeczonej wyrokiem Sądu Krajowego wM.z dnia 28 września 2011 r.
W dniu 31 sierpnia 2012 roku, Sąd Okręgowy wT., zaskarżonym postanowieniem podjął następującej treści rozstrzygnięcia:

I
na podstawieart. 611tg§ 1 k.p.k.przejął do wykonania na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej wyrok Sądu KrajowegoM.IL. M.I z dnia 28 września 2011, sygn. akt JKLs 127 Js(...), skazujący na karę 9 lat i 3 miesięcy pozbawienia wolnościT. W.;

II
na podstawieart. 611tl§ 1 k.p.k.określił wobecT. W., skazanego w/w wyrokiem kwalifikację prawną czynu według prawa polskiego w ten sposób, że:

-

kwalifikację prawną czynu z §§223, 224 ust 1 nr 5 kodeksu StGB - jako kwalifikację prawną zart. 280 § 1 k.k.iart. 156 § 1 pkt 2 k.k.w zw. zart. 11§ 2 k.k.,

- kwalifikację prawną czynu z § 251 kodeksu StGB - jako kwalifikację prawną zart. 148 § 2 pkt 2 k.k.iart. 280 § 1 k.k.w zw. zart. 11 § 2 k.k.;

III
na podstawieart. 611tl§ 1 k.p.k.zaliczył skazanemuT.W.na poczet orzeczonej i wykonywanej karypozbawienia wolności okres faktycznego pozbawienia wolnościw państwie wydania orzeczenia tj. 311 dni z tytułu aresztu i od dnia28 września 20l1 r. do dnia przekroczenia granicy RzeczypospolitejPolskiej, z tytułu dotychczas odbytej kary pozbawienia wolnościw Republice Federalnej Niemiec;

IV
na podstawieart. 611to§ 3 k.p.k.zastosował wobec skazanegoT. W.środek zapobiegawczy w postaci tymczasowego aresztowania na okres 2 miesięcy od dnia przekroczenia przez skazanego granicy Rzeczypospolitej Polskiej;

V
zasądził od Skarbu Państwa na rzecz adw.P. S.z Kancelarii Adwokackiej wT.kwotę 295,20 zł tytułem zwrotu kosztów pomocy prawnej udzielonej skazanemu z urzędu;

VI
na podstawieart. 611tsk.p.k.kosztami postępowania obciążył Skarb Państwa.

Podnosząc powyższy zarzut, skarżący wniósł o uchylenie zaskarżonego postanowienia w całości i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania Sądowi I instancji. Autor zażalenia wniósł również o dopuszczenie dowodu z dokumentu prywatnego w postaci listu skazanego z dnia 10 września 2012 r., doręczonego obrońcy w dniu 13 września 2012 r.
- na okoliczność tego, że skazany nie wyraża zgody na odbywanie wymierzonej mu kary pozbawienia wolności na terenie Polski oraz tego, że wykonanie tejże kary chce kontynuować z zakładzie karnym na terenie Niemiec, w którym aktualnie przebywa.

Sąd Apelacyjny zważył, co następuje:

Zażalenie nie jest zasadne i - jako takie - nie zasługuje na uwzględnienie.
W ocenie Sądu Apelacyjnego zaskarżone postanowienie jest co do zasady prawidłowe, aczkolwiek Sąd Okręgowy wydając ją dopuścił się uchybień, które zostaną omówione poniżej i które powodują konieczność zmiany treści rozstrzygnięcia zawartego w pkt I oraz podstawy prawnej z pkt II zaskarżonego postanowienia.
Sąd Okręgowy stracił z pola widzenia, iż skazanyT. W.został przekazany do Republiki Federalnej Niemiec celem przeprowadzenia wobec niego postępowania karnego, z zastrzeżeniem, że w razie skazania go na karę pozbawienia wolności lub inny środek polegający na pozbawieniu wolności, nastąpić musi powrotne przekazanie skazanego Polsce, w celu wykonania kary pozbawienia wolności lub tego środka.
Obecnie toczące się postępowanie, zainicjowane wnioskiem władz niemieckich o przejęcie do Polski obywatela polskiegoT. W.w celu dalszego wykonania kary pozbawienia wolności, jest wypełnieniem klauzuli zwrotnego przekazania, zawartego w treści postanowienia Sądu Okręgowego wT.z dnia 24 listopada 2010 r., II Kop 70/10. Ma to istotne znaczenie, gdyż nie mamy tutaj do czynienia z wystąpieniem państwa członkowskiego Unii Europejskiej o wykonanie kary pozbawienia wolności w rozumieniurozdziału 66 g Kodeksu postępowania karnego. Przepisy tegoż rozdziału będą miały tylko odpowiednie zastosowanie do niniejszego postępowania (art. 607s § 5zd. IIk.p.k.w zw. zart. 607 t § 2 k.p.k.).
Przepisart. 607t § 2 k.p.k.określa sposób postępowania po przekazaniu powrotnym skazanego (co ma miejsce w przedmiotowej sprawie), będącego realizacją zastrzeżenia, o którym mowa w § 1 tegoż przepisu. W takiej sytuacji sąd okręgowy, który orzekał w przedmiocie europejskiego nakazu aresztowania, wydaje postanowienie o zarządzeniu wykonania kary wymierzonej za granicą przy odpowiednim zastosowaniu zasad wynikających z przepisuart. 607s § 3-5 k.p.k.W§ 5 art. 607 s k.p.k.jest odesłanie (poza stwierdzeniem, iż wykonanie kary odbywa się według przepisów prawa polskiego) do przepisówrozdziału 66g k.p.k., którego przepisy stosuje się odpowiednio, z wyjątkiemart. 611tg,art. 611ti§ 2 i 3, art. 611tk,art. 611tm,art. 611to§ 2 i art. 611tp. Jak wynika z tego wyliczenia, przepisart. 611tgk.p.k.nie ma zastosowanie w postępowaniu toczącym się w razie zwrotnego przekazania obywatela polskiego, wydanego na podstawie europejskiego nakazu aresztowania. Sąd Okręgowy nie powinien zatem orzekać o „przejęciu do wykonania” i powoływać w podstawie prawnejart. 611tgk.p.k., ale winien na podstawieart. 607s § 3 k.p.k.w zw. zart. 607 t § 2 k.p.k.orzec o „zarządzeniu wykonania kary…”
Nie wydaje się także uzasadnione sięganie poart. 611tl§ 1 k.p.k., skoro kwestia określenia kwalifikacji prawnej czynu według prawa polskiego uregulowana jest wart. 607s § 4zd. Ik.p.k.w zw. zart. 607 t § 2 k.p.k., a przepisyrozdziału 66 g k.p.k.stosuje się odpowiednio, a więc w sytuacji, kiedy nie jest to unormowane wart. 607 t k.p.k., czy też 607 sk.p.k.
Przechodząc już do zażalenia obrońcy skazanego, stwierdzić trzeba, iż nie ma podstaw do jego uwzględnia. Skupia się ono na pominięciu stanowiska skazanego odnośnie braku jego zgody na odbywanie kary w Polsce. Zgoda skazanego, czy też jej brak, nie ma znaczenia dla przedmiotowego postępowania. Jak wskazujeG. J.w:A. S.,G. J.. Postępowanie w sprawach karnych ze stosunków międzynarodowych. Komentarz.(...)/el, teza 6, 7 do art. 607 t: „zastosowanie instytucji przekazania warunkowego, co wynika z treści przepisu art. 607t k.p.k., ma charakter obligatoryjny. Innymi słowy, w przypadku, gdy ENA dotyczy obywatela polskiego lub osoby, która korzysta na terytorium RP z prawa azylu, jego celem jest przeprowadzenie postępowania, a sąd polski uzna przekazanie za zasadne - dokonując przekazania ma obowiązek zawarcia w treści postanowienia o przekazaniu klauzuli zwrotnego przekazania w przypadku, jeśli postępowanie przed organem sądowym państwa wydania ENA zakończy się orzeczeniem kary pozbawienia wolności lub orzeczeniem innego środka polegającego na pozbawieniu wolności. Klauzula zwrotnego przekazania nie jest uwarunkowana zgodą osoby, której ENA dotyczy.” Podobnie S. Steinborn w: J. Grajewski (red.), L. K. Paprzycki Lech K., S. Steinborn. Komentarz aktualizowany do art. 607(t) Kodeksu postępowania karnego. LEX/el., 2012, teza 8 doart. 607(t). Należy mieć na uwadze, iż w postępowaniu toczącym się na skutek „zwrotnego” przekazania osoby ściganej (ob. skazanego) nie ma zastosowaniaart. 611tkk.p.k.(gdyż został on wyraźnie wyłączony w dyspozycjiart. 607s § 5zd. IIk.p.k.w zw. zart. 607 t § 2 k.p.k.), a który to przepis reguluje podstawy odmowy wykonania przez polski sąd, orzeczonej w innym państwie członkowskim UE kary pozbawienia wolności. Jedną z takich podstaw jest brak zgody skazanego na przekazanie, chyba, że spełnione są warunki zart. 611tk§ 1 pkt 3 lit. a-c k.p.k.Dlatego też brak zgody skazanego, czy też pominięcie jego stanowiska w tej kwestii, nie ma znaczenia dla postępowania toczącego się wobec skazanego, przekazanego uprzednio z zastrzeżeniem zart. 607t § 1 k.p.k.
Mając zatem powyższe na uwadze, w tym wyszczególnione uchybienia, których dopuścił się Sąd Okręgowy, a przy tym nie znajdując podstaw do uwzględnienia zażalenia, Sąd Apelacyjny zmienił zaskarżone postanowienie w sposób wskazany w pkt I niniejszego postanowienia.
Wysokość zasądzonego na rzecz obrońcy wynagrodzenia za czynności wykonane z urzędu w postępowaniu odwoławczym uzasadnia treść§ 15 pkt 7w zw. z§ 2 ust. 3 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 28 września 2002 r. w sprawie opłat za czynności adwokackie oraz ponoszenia przez Skarb Państwa kosztów nieopłaconej pomocy prawnej udzielonej z urzędu(Dz. U. z 2002 r. Nr 163, poz. 1348 ze zm.).
Z uwagi na trudną sytuację finansową, przebywającego w izolacji skazanego, uznano, że zachodzą podstawy do zwolnienia go od wydatków za postępowanie odwoławcze, gdyż uiszczenie ich byłoby dla niego zbyt uciążliwe. Powyższe rozstrzygnięcie uzasadnia treśćart. 624 § 1 k.p.k.w zw. zart. 1 § 2 k.k.w.
Z tych względów, Sąd Apelacyjny orzekł, jak w postanowieniu.