法律實證主義

法律實證主義 （ legal positivism; Rechtspositivismus ， 爲與德國之法律實證主義 （ Gesetzespositivismus ） 區分 ， 嚴格上稱爲法實證主義 ） ， 或稱法實證論 、 實證法學 、 概念法學派 ， 是當代的一種法理學和法哲學流派 。 此主義指出法律是人定的規則 ， 和道德沒有必然的關係 。 法律實證主義在很多方面和自然法理論針鋒相對 。 自然法認爲在法律和公正之間存在着本質的關聯性 ， 而法實證主義則認爲 ， 法律的有效性和道德 、 公正無關 。 在哈特的 《 法律的概念 》 問世之後 ， 英美的法律實證主義與牛津語言哲學緊密結合 ； 其所依賴之 “ 描述社會學 ” 的方法 ， 被認爲源自約翰 · 奧斯丁與後期維特根斯坦的語言哲學理論 ， 並與馬克斯 · 韋伯的社會學方法有耦合之處 。 在新自然法學派代表人物德沃金的 《 認真對待權利 》 發表之後 ， 法實證主義在回應德沃金 “ 法律原則說 ” 的過程中 ， 分裂爲以哈特 、 科爾曼爲代表的 「 包容的法實證主義 」 （ soft legal positivism ） 與以約瑟夫 · 拉茲爲代表的 「 排他的法實證主義 」 （ hard legal positivism ） ： 前者主張法律與道德可以有偶然的聯繫 ， 後者則認爲法律與道德在概念上截然相分 。 在歐陸方面 ， 凱爾森亦被認爲是法實證主義的代表 ， 其純粹法學理論被認爲法律作爲 “ 規範 ” ， 是與事實及道德相分的第三領域 。 實質上實證法學與法實證主義仍有一段差距 ， 凱爾森創立法律位階最高階爲基本規範 ， 雖未真正闡述基本規範的內涵 ， 但一般認爲基本規範即爲公平正義 。 而法實證主義則忽視法律文字以外的社會 、 文化 、 價值等因素 ， 強調法律的規範 。 因此 ， 難以認爲實證法學等同於法實證主義 。 法實證主義乃當今英美法律理論的主流理論 ， 上述兩派皆爲有力說 。 不過 ， 法實證主義理論亦有諸多弱點 ， 比如 ， 無法完備解釋法律之合法性 - 正統性來源 ， 無論是哈特的 “ 承認規則 ” 還是凱爾森的 “ 基礎規範 ” 皆是如此 。