Sehr geehrte Damen und Herren Anwälte,  ich habe über EBAY einen Artikel für 11,65 EUR gekauft. Vereinbart wurde Barzahlung bei Abholung. Der Verkäufer weigert sich jedoch, mir den Artikel zu übergeben und zu übereignen bzw. einen Abholtermin zu vereinbaren. Vielmehr hat er mir zweimal im Wege einer E-Mail über das EBAY-System mitgeteilt, daß er den Gegenstand anderweitig verkauft hätte, und zwar für 100,- EUR. Ich hätte eben Pech. Objektiv gesehen hat der Gegenstand einen Wert von etwa 30,- EUR, die 100,- EUR sind aber als Liebhaberpreis auch durchaus realistisch. Ich habe danach noch zweimal schriftlich Frist gesetzt zur Vereinbarung eines Übergabetermins, einmal davon durch Einschreiben mit Rückschein. Rücktritt wurde dabei nicht erklärt.  Ich habe zu dem Sachverhalt drei Fragen:  1) Ich möchte den Differenzbetrag von 100,- EUR - 11,65 EUR = 88,35 EUR als Surrogat einklagen. Reichen die E-Mails des Verkäufers dazu aus? Ich habe sonst keine Nachweise dafür, daß er tatsächlich für 100,- EUR an einen Dritten verkauft hat. Wie wäre vorzugehen, wenn der Verkäufer auf die Klage erwidert, das wäre so gar nicht geschehen?  2) Muß ich zuerst auf Leistung klagen und hilfsweise auf das Surrogat oder kann ich gleich auf das Surrogat bzw. Schadenersatz abzüglich des von mir noch zu zahlenden Kaufpreises abstellen?  3) Kann ich die Kosten dieser Anfrage mit einklagen?

§ 285 Herausgabe des Ersatzes. (1) Erlangt der Schuldner infolge des Umstands, auf Grund dessen er die Leistung nach § 275 Abs. 1 bis 3 nicht zu erbringen braucht, für den geschuldeten Gegenstand einen Ersatz oder einen Ersatzanspruch, so kann der Gläubiger Herausgabe des als Ersatz Empfangenen oder Abtretung des Ersatzanspruchs verlangen.(2) Kann der Gläubiger statt der Leistung Schadensersatz verlangen, so mindert sich dieser, wenn er von dem in Absatz 1 bestimmten Recht Gebrauch macht, um den Wert des erlangten Ersatzes oder Ersatzanspruchs.