Mit dem Kunden einer Neubau DHH war (dummerweise) nach zäher Verhandlung 2011 im Notarvertrag ein Sicherheitseinbehalt über € 10.000.- ausgehandelt worden, der jährlich um € 2.000.- ausbezahlt hätte werden sollen, wenn keine Mängel während der fünf Jahre auftreten.  der Kunde macht nach Abnahme Mängel an eingeputzten Rolladenkästen geltend, die wir nicht im erforderlichen Umfang nachgearbeitet haben. Kunde legt dann das 5 seitige Angebot einer Fensterfirma über ca. € 7.000.- vor und von einer Verputzerfirma über das Beiputzen der ersetzten Kästen über ca. € 3.000.- , kündigt die Vergabe dieser Arbeiten an und erklärt die Aufrechnung. er schrieb, dass die bereits jetzt festgestellten Mängel den Sicherheitseinbehalt übersteigen. Mehrkosten würde er einfordern. Das war im September 2013 (Abnahme 2012). Aus zuverlässiger Quelle wissen wir, dass besagte Nacharbeiten nie ausgeführt wurden, lediglich hat die Fensterfirma unter der anfangs erwähnten Angebotsnummer eine Nacharbeit an den Rolläden für ca. € 175.- ausgeführt. Die Frage ist jetzt: Kann der Kunde mit diesen aus unserer Sicht fingierten Angeboten sich der Auszahlung des Einbehalts entziehen ? Kann er - bis heute 27 Monate - bis zum Sanktimmerleinstag warten mit der angekündigten Nacharbeit (=Ersatzvornahme)? oder kann man dem Mann Betrug unterstellen ?

§ 635 Nacherfüllung. (1) Verlangt der Besteller Nacherfüllung, so kann der Unternehmer nach seiner Wahl den Mangel beseitigen oder ein neues Werk herstellen.(2) Der Unternehmer hat die zum Zwecke der Nacherfüllung erforderlichen Aufwendungen, insbesondere Transport-, Wege-, Arbeits- und Materialkosten zu tragen.(3) Der Unternehmer kann die Nacherfüllung unbeschadet des § 275 Abs. 2 und 3 verweigern, wenn sie nur mit unverhältnismäßigen Kosten möglich ist.(4) Stellt der Unternehmer ein neues Werk her, so kann er vom Besteller Rückgewähr des mangelhaften Werkes nach Maßgabe der §§ 346 bis 348 verlangen.