Faculté de droit de Paris. Thèse pour la licence... par Charles Avrouin,... ["Jus romanum : Quit estamenta facere possunt".- Droit français... Des Testaments.]
Avrouin, Charles
, 1840, In-4°, 31 p.


A mon père, a ma mère,
Hommage de respect et de reconnaissance.
Jus romanum.QUI TESTAMENTA FACERE POSSUNT, ET QUEMADMODUM FIUNT.(Die, 28,1.) 
DE JURE CODICILLORUM.(Dis., 89,1.) Qui testamenta facere possunt.Testamentum est hseredis institutio, vel, ut ait Modestinus, voluntatîs nostrse justa sententia, de eo quod quis, post mortem suam,fieri velit.Nullum est testamentum sine institutione hseredis qui succédât inuniversum juri quod defunctus habuit.Si quaeramus an valeat testamentum, primùm animadvertere debemusan testator factionem testamentihabuerit ; deindè, si habuerit, requiremusan secundum régulas juris civilis testatus sit.Hase duo singulis sectionibus dispiciemus.
§ \. Qui testamenti factionem habeni.

Testament ! factio non privati, sed publici juris est : itaquè lantùm
illi testari possunt quibus Iex testandi facultatem eoncessit.

« Paterfamilias, ait Iex duodecim Tabularum, uti legassit super
pecuniâ tutelâve suse rei ità jus esto. »

Nemo autem paterfamilias potest intelligi, quin sit liber, civis
romanus et sui juris. Hinc sequitur ;quôd haec tria, in eo qui testamenti
factionerri habet, concurrere debent.

Prima conditio ad testamenti factionem requisita est libertas: iis
igitur qui damnatione capitalidamnantur utpotè ad bestias, ad ferrum
aut admetallum non licel testari ; servi enim poenae ipsâ sententiâ
efficiuntur.

Pari ratione ejus qui apud hostes est, non valet testamentum
quamvis redierit. Testamentum autem quod ante captivitatem in civitate
fecerit, valet si redieritjure postliminii ; si decesserit in captivitate,
valet ex lege Corneliâ.

Qui à latronibus capti sunt, aut qui in custodiâ publicâ detinen(ur,
manent liberi ; testari igitur possunt.

Secunda conditio testamenti factionis est civitas.

Testari igitur non possunt latini juniani, dedititii, obsides, nisi à
principe permittatur, utpotè accepto usu togae romanae, nec illi .quibus
aquâetigni interdictum est ; nambona et civitatem amittunt. T

ïn insulam deportati in eâdem causa sunt.

Relegati autem reclè teslantur, nain bona et civitatem retinent.

Capitali sententiâ damnati, siappellaverint, testari possunt, capite
enim non feunl minuti quandiù appellalio pendet ; ergô siitàdecesserint,
valet-testamentum. -

Qui npird externos legatione fungitur, testari potest,.nam ci-vis
manct.

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Tertia conditio est ut sit sui juris qui facit testamentum : non licet
igitur testari illis qui in patris polestate sunl, quamvis patereis
permittat, nisi de castrensi aut quasi castrensi peculio testentur.

Sunt lamen qui, quamvis sint liberi, cives et sui juris, testari non
possunt. Siclege intestabilis, impubes propter incertain consiliimaturitatem
 ; qui non habet integritatem mentis aut qui in adversâ corporis
valetudine mentecaptus est, furiosus, prodigus, mutus, surdus,
nisi à principe impetraverit, qui de statu suo dubitant vel errant,
testari non possunt.

Hi omnes testamenti factionem activam non habent ; passivam aulem
habent.

In omnibus istis casibus observandum est ea non nocere impedimenta
si post factum testamentum supervenerint, nam prodigus,
surdus, etc., quamvis jus faciendi testamentum non habeant, jus habendi
retinent.

Caeterumnullumcorporis vitium, praater quse enumeravimus prohibet
testari, nam intregritas mentis non corporis exigenda est ; sic
senes, qui manus amisit, csecus testari possunt.

§ 2. Quemadmodùm testamenta fiunt.

Très numerabanturanliquitùsexjure civili testamenta, calatiscomiliis,
in procinclu et per oes et libram. Deindè à praetorio jure inlroductum
fuit proetorium testamentum et nova deniquè teslandi ratio
quse tripartita dicitur, nam è tribus oritur fontibus: ex jure civili,
sacris conslilutionibus edictoque prsetorio.

In testamento per oes et libram duae resaguntur: familiae mancipatio
et nuncupatio testamenti, id est solemnis voluntatis ultim’se
teslatio bis verbis : « Hoec uli lus labulis cerisve scripta sunt, itàdo, ita
lego, ità teslor. Ilaque vos, quirites, testimonium proebitote. »

Prêter hanc familiae mancipationem et nuncupationem testa-

menti, plura adhuc ad formam testamenti requiruntur ex jure civili.

4° Tesiator nomina hseredum débet ipse scribere aut nuncupare
palàm, id est ut exaudiri possint à testibus ; prseter nomina hseredum,
caetera quse in testamenlo continentur, iiil refert quis scripserit,
ideô servus, licet alienus, jussu testatoris testamentum scribere
non prohibetur.

2° Uiio contextu débet fieri testamentum ; itaque si post factum
testamentum quid mutari placuit, omnia ex integro facienda sunt ;
non autemsi quidobscuriusexplanet, potest testatordeclarare posteà
quid senserit. Nihil enim novi dat, sed datum significat.

3° Ut valeat testamentum débet esse perfectum ; sic si testator ,
primis hseredibus nuncupatis, obmutuisset magis ccepisseeum testamentum
facere, quam fecisse videretur si constaret illum plures
hseredes pronuntiare voluisse.

4° Testes ad hoc specialiter rogati adesse debent usque ad finem
testamenti, sed si detenti sint invili pu tant non valere testamentum.

Nu ne videamus quales esse debeant personse quae testamentis
adhiberi possunt. Hae sunt quibuscum testator factionem habet testamenti
et in illis non sermonis intelligentiam, sed juris civilis communionem
exigitur. Servus igitur ad solemnia adhiberi non potest,
sed latinus junianus, quamvis romanus non sit civis ; non verô peregrinus
testis fieri potest.

Multi sunt qui testes esse non possunt :itàsurdus,mutus, furiosus,
pupillus, femina , is cui Iegebonis interdictum est,capitali crimine
damnatus, intestabilis aliquâ lege, deniquè qui haeres testamento
ïnstituitur, qui in potestate vel hseredis vel testatoris est. Attamen
legatarius et tutor instituti, testes adhiberi possunt, nisi ullâ aliâ re
impediantur. Habiles esse debent testes tantùm tempore quo signaverunt
et non testatoris tempore morlis. Nihil interest testamentum
in tabulisautin chartis, membranisve vel in aliâ materiâ, latinâ seu
groecâ linguâ fieri.

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* Si quis sine scriplis testamentum facere voluerit, septem adhibitîs
testibus, suum hseredem cor a m eis nuncupat et perfectissimum hoc
est testamentum jure civili.

Testamentum per aes et Iibram, quod hactenùs descripsimus,
ipsum sub novissimis imperaloribus exolevit.

Nunc quse sit forma testamenti jure prsetoris conficiendi dicendi
sumus.

SufBcit si septem testes, cives romani, testamentum signaverint ut
bonorum possessio secundùm tabulas à prsetore detur quanquam
jure civili non valuisset testamentum.

DE JURE CODICILLORUM.

Godicilli sunt ultima testati vel intestati voluntas minus solemnis.

Tllos primus Lucius Lentulus introduxit, nam ante Augusti tempora
constat codicillorum jus in usu non fuisse.

Conficiuntur codicilli quatuor modis : aut enim in futurum, aut
in prseteritum, aut per fideicommissum testamento facto, aut sine
testamento.

Nos bipartitam tantùm codicillorum divisionem faciemus ; SGificet
ut sint codicilli ejus qui testamentum fecit, aut codicilli ejus qui
inteslato decessit.

Is tantùm codicillos facere potest qui et testamentum facere potest.
Non valent igitur codicilli ab eo facti, qui paterfamilias necne essét
ignoras^et, nisi forte âut miles aut veteranus fuisset.

Codicilli* totiès valent, quotiès quis testamenti factionem habuit
tempore quo illos confecit. Ante omnia requiritur ut qui eosconfecit,
voluerit codicillos facere. Is igitur qui testamentum facere
opinatus est, necvoluU quasi codicillos valere, non videtiir codicillos
fecisse : maxime autem intelligitur codicillos, non testament
tum facere voluisse, si neminem hseredera constituit*

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Scriptura quam~quis jure testamenti valere voluit, et quam aut
non perfecit, aut non jure fecit, valebit jure codicillorum, si tanquam
codicilli valere possit.

Jure Pandectarum nihil aliud requisitum fuisse videtur ad codicillorum
formam quàm.expressam voluntatem, et scripturam secundum
jus codicillorum factam. Plures quis potest facere codicillos et
suâ manu neque scribi neque signari necesse est.

Longé codicilli à testamentis discrepant. Plures enim possunt esse
codicilli, teslamentum verô unicum. Maxima autem differentia est
quôd in testamentis instituere haeredem necesse est ; in codicillis
contra non potest instilui hseres, nec adimi hsereditas testamento
data, hajredem exhseredando. Pari ralione non potest, haerede, pure
institulo testamento, codicillis scriberecondilionem.

Quod diximus hsereditatem nec dari nec adimi codicillis posse,
intelligendum est jure directo ; per fideicommissum autem, relinqui
codicillis potest.

In pluribus differunt utraque codicillorum species ; nam primùm
codicilli ejus qui intestatus decedit nullâ confirmatione indigent ;
contra, ante testamenti tabulas factos codicillos, non aliter valere voluit
Papinianus, quàm si speciali voluntate posteà confirmarentur.

Hsec verô sententia temperala fuit, et constitutum est eos valere
dùtn appareat testatorem à voluntate quam in codicillis expresserat
non recessisse.

Si in confirmatione codicillorum^ paterfamilias adjecerit, ut non
aliter valere velit quàm suâ manu signalos et scriptos, tamen valent
quamvis laies non sint ; nam ea quaeposteà geruntùr prioribus derogant.


Nihil interest an confirmatio prsecedat aut sequatur codicillos.

Codicilli ejus qui intestatus decedit nullâ confirmatione indigent,
nihilque desiderant quum per se vim habeant et asstimentur eo tempore
quo facti sunt.

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Codicilli autera à lestato facti aestimantur, tempore testamenti
circa ea quse sunt juris ; eirca autem ea quse sunt facti codicillorum
tempus solùm inspicitur.

Inter codicillos confirmatos et non confirmatos, illud discrimen
est, quôd in primis fideicommissa, legata, manumissiones, tutores
jure scribi possunt, in aliis autem fideicommissa tanlùm.
Droit français.
(CODE CIVIL, ART. 967 A 1034).
LOI DE VENTOSE AN XI, ART. 1 A 30 ET ART. 68.
(ORDONNANCE DE LA MARINE D’AOÛT 1681, ART. 28).
(LOI DU 3 MARS 1822 SUR LA POLICE SANITAIRE, ART. 1 ET 19).
« L’ordre delà société, a dit Domat, se perpétue dans tous les
temps par les successions qui appellent de certaines personnes à la
place de ceux qui meurent pour tout ce qui peut passer à des successeurs.
 » Les successions sont donc les manières dont les biens et
les droits des personnes qui meurent passent à d’autres personnes
qui les remplacent.

Il est évident que les successions sont naturelles dans l’ordre de
la société des hommes ; elles sont même nécessaires pour transmettre
l’usage des biens d’une génération qui passe à celle qui suit.
Mais peut-on en dire autant du mode de transmission ? Quel est
l’ordre naturel selon lequel il doit s’effectuer ? Ceux qui meurent
doivent-iis faire passer entièrement leurs biens à leurs enfants et, à

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défaut d’enfants, à leurs proches, ou bien peuvent-ils en disposer en
tout ou en partie en faveur de personnes étrangères ?

Les biens sont donnés aux hommes pour les différents besoins de
la vie ; il est donc dans l’ordre naturel qu’après la mort des parents
les enfants recueillent leur héritage. C’est un accessoire de la vie
qu’ils ont reçue d’eux ; les descendants, à quelque degré que ce soit,
les ascendants, sont unis entre eux par le lien de la naissance ; ils
doivent donc par la même raison se transmettre réciproquement leurs
biens.

D’un autre côté, une personne n’aura point de parents, ou ses
parents se seront rendus indignes de lui succéder : n’a-t-elle pas
évidemment le droit de disposer de ses biens, surtout si elle ne les
doit qu’à son industrie ? Ne pourra-t-elle pas soulager un indigent,
un ami, témoigner sa reconnaissance pour un bienfait, en privant de
sa succession des collatéraux éioignés et même riches ? Il serait superflu
de le démontrer. Tous les peuples civilisés l’ont compris et ont
admis les successions légitimes (à lege) et les successions testamentaires.


Ainsi, c’est une loi naturelle que les pères doivent laisser leurs
biens à leurs enfants après leur mort, et c’est une autre loi naturelle
qu’on doit pouvoir en disposer pour satisfaire à des engagements légitimes
5 mais si on ne donne à la première aucunes limites, un père
ne pourra disposer de rien ; si on étend la seconde à une liberté indéfinie
de disposer de tout, comme faisait l’ancien droit romain, un
père pourra priver ses enfants de toute part à sa succession et donner
tous ses biens à un étranger. Il faut donc donner à l’une et à
l’autre des bornes qui les concilient ; c’est ce qu’ont fait tous les législateurs.
Ils ont pensé que, pour faire un juste usage de ces deux
lois, on doit regarder celle qui appelle les héritiers du sang comme
une première règle générale qui leur donne tous les biens des successions,
lorsqu’il n’y a aucune juste cause de les en priver ; mais

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qu’au contraire, lorsque cette cause existe, on peut disposer de tout
ou partie de ses biens par testament.

Le droit civil, tout en laissant subsister les règles du droit naturel,
en détermine l’application tant pour l’ordre des successions que
pour la confection des testaments.

Cette dernière manière de transmettre les biens est la seule dont
nous ayons à nous occuper ici.

DES TESTAMENTS.

Le testament est un acte par lequel une personne dispose de tout
ou partie de ses biens pour le temps où elle n’existera plus, et
qu’elle peut révoquer.

Il suit delà qu’on ne peut admettre comme valables les testaments
mutuels ou conjonctifs, ni faire dépendre ses dispositions testamentaires
de la volonté d’un tiers, mais qu’on peut disposer à terme ou
sous condition, pourvu qu’elle ne soit pas impossible ni contraire
aux bonnes moeurs ; enfin, on ne peut donner par testament à charge
de conserver et de rendre au décès que selon les règles et dans les
cas déterminés par la loi.

A Rome et dans nos anciennes provinces de droit écrit, il était
nécessaire que le défunt eût institué un héritier proprement dit
pour que ses dispositions testamentaires fussent valables. Au contraire,
nos coutumes françaises, en refusant à l’homme le droit de
faire des héritiers, en ne reconnaissant ce titre qu’aux personnes appelées
ab intestat d’après les règles de successions légitimes, allaient
quelquefois jusqu’à déclarer nulle une dernière volonté manifestée
sous forme d’institution d’héritier.

Noire Code, rejelant la règle du droit romain et l’extrême sévérité
de quelques-unes de nos coutumes, déclare qu’un testament

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pourra se faire valablement sous le titre d’institution, sous le titre de
legs, et même sous toute autre dénomination, mais qu’il ne pourra
contenir que des legs.

Toute personne peut disposer et recevoir par testament, excepté
celles que la loi en déclare incapables. La capacité est la règle générale,
l’incapacité l’exception qui ne peut résulter que des termes
formels de la loi.

Cette incapacité est absolue ou relative: absolue, lorsqu’on ne
peut disposer en faveur de qui que ce soit, ou recevoir de personne :
tels sont les mineurs de moins de 16 ans, les interdits pour démence,
imbécillité ou fureur, qui ne peuvent rien donner par testament, les
morts civilement, qui ne peuvent ni donner ni recevoir ; relative,
lorsqu’il y a seulement prohibition de donner à certaines personnes ou
de recevoir de certaines personnes ; par exemple : le mineur ne peut
faire aucune disposition au profit de son tuteur (à moins qu’il ne soit
un ascendant) , si ce n’est après l’apurement du compte de tutelle ;
les malades au profit des médecins, chirurgiens, pharmaciens qui
leur ont donné des soins dans leur dernière maladie , etc.

Après ces observations préliminaires , nous entrerons dans quelques
détails relativement : 1° aux diverses formes de testament ;
2° aux diverses sortes de dispositions testamentaires ; enfin 3" aux
exécuteurs testamentaires. Ce sera l’objet des trois chapitres
suivants.

CHAPITRE PREMIER.
DES DIVERSES FORMES DE TESTAMENTS.
Les testaments peuvent se diviser en deux classes : les testaments
ordinaires qui sont les testaments olographes, authentiques et mystiques
 ;

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Les testaments privilégiés qui comprennent :

1° Les testaments faits en temps de peste dans les villes cernées ;

2° Les testaments faits par les militaires en campagne ou dans une
place assiégée ;

3° Les testaments faits sur mer.

-4° Les testaments faits par un français en pays étranger.

Ces différentes sortes de testaments ont ceci de commun, que
les diverses règles qui vont être indiquées, sont toujours exigées à
peine de nullité.

§ 1. Du testament olographe.

Le testament olographe doit être écrit en entier, daté et signé de
la main du testateur ; il n’est assujéti à aucune autre forme ( Cod.
civ. , 910).

Trois conditions sont donc essentielles à sa validité :

1° Il doit être écrit en entier de la main du testateur : ainsi, en
quelque langue, comment et sur quelque papier que soit écrit le
testament, qu’il contienne des ratures, des chiffres, des interlignes,
des renvois, il sera valable si tout est de la main du testateur,
pourvu qu’il soit intelligible et qu’il renferme une disposition de
biens.

Toutefois, un seul mot écrit, une apostille, une rature, une addition
ou un changement quelconque faits par une main étrangère
suffiraient pour vicier le testament en entier ; l’article 970 serait violé.

Il en serait autrement si les changements avaient eu lieu après la
mort ou à l’insu du testateur, sans cela il pourrait souvent dépendre
d’un tiers d’anéantir des dispositions devenues irrévocables.
2e II doit être daté de la main du testateur ; et par date il faut
entendre l’indication de l’année, du mois et du jour où l’acte est
fait. L’indication du lieu est inutile, car le testament olographe peut
être fait en tous lieux.

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La date a pour objet d’établir si le disposant était capable au moment
de la confection du testament„ et si ce testament est le dernier
de plusieurs faits à des époques différentes. Il est évident qu’une
date incomplète ou inexacte ne suffirait pas. Mais le testament devrait
être maintenu si la date pouvait se compléter ou se rectifier au
moyen de circonstances tirées de l’acte lui-même, puisqu’alors ce
serait bien le testament qui procurerait sa véritable date. Au surplus,
la place que la date occupera dans le testament est indifférente,
pourvu que cette date s’applique bien au testament entier ; s’il était
reconnu en fait que la date ne s’applique qu’à une partie, la partie
non datée serait nulle.

3° Il doit être signé. En règle générale, la signature consiste dans
l’apposition à la fin de l’acte du nom de famille du testateur ; mais
comme la signature n’est rien autre chose que le moyen adopté par
une personne d’exprimer au bas des actes son identité, on doit
accepter comme signature valable le mode, quel qu’il soit, que la
personne avait l’habitude d’employer pour ses aetes civils. Ce que la
loi a voulu, c’est que le testateur fût clairement désigné.

Il n’en est pas de la signature comme de la date, la place n’est
pas indifférente ; elle doit se trouver à la lin du testament. Toute
disposition qui se trouve après la signature est réputée non écrite.

§ 2. Du testament par acte public.

Le testament par acte public est celui qui est reçu par deux notaires
en présence de deux témoins ou par un notaire en présence
de quatre témoins (God. civ., 971).

Le testament par acte public, étant un acte notarié, est soumis
dès lors, en général, aux règles exigées pour tous les actes notariés
par la loi de ventôse an xi ; mais il est clair qu’il y a exception à ce
principe pour tous les points qui sont spécialement réglés par ïe

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Code: specialiageneralibus derogant. Ainsi, on appliquera la loi de
ventôse quant à la date, à la signature et aux causes d’incapacité du
notaire ou des notaires, puisque le Code n’en parle pas ; mais on ne
l’appliquera pas pour les qualités à exiger des témoins du testament
public, le Code organisant pour eux un système complet.

Les conditions exigées par le Code pour le testament par acte public
sont :

1° Qu’il doit être dicté par le testateur lui-même ; le notaire ou
l’un des notaires en personne doit l’écrire sous sa dictée. Ce testament
ne pourrait donc pas être fait par signes, ni en répondant aux
questions adressées par le notaire, ni en remettant au notaire un projet
écrit que cedernier copierait. II est cependant permis au notaire de
questionner le testateur sur les dispositions mal énoncées, peu claires
ou inconciliables, pour éviter des difficultés postérieures sur l’exécution
du testament. II doit même avertir le testateur de ce que la
loi annule dans les dispositions qu’il lui dicte ; mais il doit éviter
avec soin tout ce qui peut Finituencer.

2" Le testament doit être écrit par le notaire ou un des notaires ;
une seule disposition écrite par un clerc, un témoin , par le testateur
lui-même, suffirait pour faire annuler le testament.

3° Il doit être écrit tel qu’il est dicté, c’est-à-dire que le notaire
ne doit rien ajouter ni rien changer aux dispositions que lui dicte
le testateur, sauf, bien entendu, les modifications que demanderaient,
dans le choix des termes et leur arrangement, les règles ou
les convenances du langage.

Si le testateur ne parlait pas français, le seul moyen de concilier
alors le devoir du notaire (qui doit rédiger tous ses actes en français ) 
avec les règles indiquées, c’est de trouver d’abord un notaire et des
témoins comprenant la langue du testateur, de rédiger l’acte en
français, et dans celte langue, d’en faire ensuite lecture dans cette
même langue.

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Quand l’acte est écrit, il doit en ,êlre donné lecture au testateur
en présence des témoins, afin qu’il soit certain pour tous que le
notaire a fidèlement reproduit la pensée du disposant. Le notaire
doit mentionner l’accomplissement de ces formalités de telle façon
que la lecture de l’acte ne laisse aucun doute sur cet accomplissement.

L’acte doit être signé : 4° par le testateur. S’il ne, sait ou ne peut
signer, le notaire doit faire mention de sa déclaration et de la cause
qui l’en empêche. Si, sachant signer, il refusait de le faire, on devrait
regarder ce refus comme une preuve du changement de sa volonté.
2° Par tous les témoins, si le testament est fait à la ville ;
mais s’il est fait à la campagne, il suffira qu’il soit signé par la moitié
des témoins. Le législateur a pensé qu’il serait souvent difficile de
trouver à la campagne assez de témoins qui sussent signer. ^

Sont incapables d’être témoins dans le testament par acte public :
4° les légataires ; 2° les parents et alliés de ces légataires jusqu’au
quatrième degré' inclusivement, ce qui comprend nécessairement le
conjoint qui est réellement le premier allie' ; 3° les clercs du notaire
ou des notaires. Il faut, au surplus, que les témoins (et ceci est
exigé aussi pour le testament mystique) soient Français, mâles, majeurs
et jouissant des droits civils.

Il est évident, en outre, qu’on ne pourrait pas prendre pour témoins
des personnes qui, par surdité ou autrement, se trouveraient
dans l’impossibilité physique de remplir la mission que la loi leur
confie.

Enfin le testament doit être signé par le notaire, qui fera en outre
mention de l’accomplissement de toutes les formalités.

§ 3. Du testament mystique.

Le testament mystique se compose de deux parties : 4° d’un acte
sous seing privé écrit par le testateur ou par un tiers et contenant
y
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ses volontés ; 2° d’un acte public, procès-verbal constatant l’accomplissement
des formalités requises pour prouver l’identité de cet
écrit et en prévenir toute altération ou substitution.

L’acte secret ou sous seing privé contenant l’expression des volontés
peut être écrit par toute personne, pourvu que le testateur
le signe, s’il peut signer. Il faut toutefois observer que le testateur
qui fait écrire son testament par un tiers doit savoir lire l’écriture
pour pouvoir s’assurer que ce testament est réellement l’expression
de sa volonté « 

Le testateur doit ensuite clore et sceller ou faire clore et sceller,

soit le papier portant l’écrit, soit celui qui lui sert d’enveloppe, et le

présenter à un notaire et à six témoins en leur déclarant que c’est

làison testament écrit el signé par lui, ou écrit par un autre et signé

par lui, suivant les cas. S’il ne sait ou ne peut signer, il doit

être appelé un témoin de plus, et mention doit être faite du motif.

Le notaire dresse de sa main, de ces présentation et déclaration, un

procès-verbal qu’on appelle acte de suscriplion, parce qu’il est écrit

sur le papier qui a été clos et scellé, et non sur une minute à part.

Cet acte doit être signé par le testateur, le notaire et les six témoins,

sans aucune dispense pour les campagnes. Si, depuis la signature du

testament, il est survenu au testateur un empêchement qui ne lui

permette pas de signer l’acte de suscription, il le déclarera, et le

notaire en fera mention.

Toutes les formalités relatives à la présentation de l’écrit et à la
rédaction de la suscription doivent se faire sans discontinuité,
c’est-à-dire sans s’occuper d’autres affaires, et sans autres intervalles
que ceux qu’exigerait la santé des personnes.

La suscription du testament mystique étant un acte notarié, et
le Code n’indiquant pas ici pour les témoins les causes d’incapacité
relative , comme il le fait dans le testament public, il s’ensuit qu’il
faudra sur ce point recourir à la loi de ventôse an xi, et exclure le

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témoignage de lous parents , alliés , clercs et serviteurs du notaire et
du testateur.

Celui qui ne peut pas parler, mais qui sait écrire, peut faire un tesment
mystique, en attestant par écrit sur l’acte de suscription que
le papier qu’il présente contient son testament. 11 doit être écrit en
entier, daté et signé delà main du testateur ; le notaire doit mentionner
que c’est le testateur qui a écrit l’attestation apposée à la
suscription.

Il est à remarquer que quand l’acte qui contient la volonté est
ainsi écrit en entier, daté et signé par le testateur, il constitue par
lui-même un testament olographe ; en sorte que la nullité de la suscription
ferait tomber le testament en tant que mystique, mais laisserait
subsister l’acte comme testament olographe, puisqu’il en présente
tous les caractères.

§ i. Des testaments privilégiés.

La loi estvenueau secours du Français auquel il est impossible de
tester dans les formes ordinaires, en établissant des règles spéciales
et de faveur, 1° pour les testaments militaires ; 2° pour ceux qui
sont faits dans un lieu où règne une contagion ; 3° pour les testaments
faits en mer ; 4° enfin pour ceux qu’un Français fait en pays étranger.

1° Testament militaire. — Ce testament n’est permis qu’aux soldats
et aux personnes attachées à l’armée par une commission du gouvernement,
qui se trouvent actuellement en expédition, en quartier
ou en garnison, hors du territoire ou sur un point du terrritoire
dontles communications sont interrompues par la guerre. Il peutêtre
reçu: l°par un chef de bataillon ou d’escadron ou tout autre officier
supérieur, assisté de deux témoins ; 2° par un sous-intendant militaire
et deux témoins ; 3° par deux sous-intendants ; enfin, quand le testateur
se trouve dans un hospice comme malade ou blessé, par l’officier

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de santé en chef, assisté du commandant militaire de l’hospice. Ce
testament devient nul après six mois, à partir du moment où le testateur
a perdu le droit de tester militairement et a pu faire un
testament ordinaire.

2° Testament fait en temps de peste. —Lorsque, par l’effet d’une
contagion, les communications sont interrompues avec un pays ,
toutes les personnes qui se trouvent dans ce pays peuvent faire
dresser leur testament par le juge de paix ou son suppléant, ou par
le maire ou adjoints de leur commune, avec l’assistance de deux
témoins. Ce testament, comme le précédent, reste valable pendant
six mois, à compter du jour où son auteur a perdu le droit de le faire
et a pu tester dans la forme ordinaire.

3° Testament fait en mer. — Le testament fait dans un voyage en
mer, pourvu que ce ne soit pas à un moment où le navire aurait
abordé une terre (française ou étrangère) où se trouverait un officier
public français ayant mission pour recevoir les testaments, peut
être reçu, sur les bâtiments du roi, par l’officier qui commande en
chef assisté de l’officier d’administration, et sur les bâtiments du
commerce par l’écrivain du navire assisté du capitaine, et dans tous
les cas en présence de deux témoins. En cas d’empêchement de ces
personnes, et notamment si c’est précisément leur testament qu’il
s’agit de recevoir, le droit passe à celles qui sont chargées de les
remplacer dans le service.

L’acte doit être fait en double original. L’un de ces originaux clos
et cacheté est remis au consul français du premier port étranger où
le bâtiment aborde ; celui-ci le fait parvenir au ministre de la marine,
qui lui-même en fait faire le dépôt au greffe de la justice de
paix du domicile du testateur. Au retour du bâtiment en France, les
deux originaux, ou celui qui reste, sont remis au préposé de l’inscription
maritime qui les fait passer au ministre de la marine pour
que le dépôt en soit fait comme on vient de le dire. La remise ainsi

— 21 —

faite au consul ou au préposé doit être mentionnée sur le rôle du
bâtiment à la marge en face du nom du testateur. Ces règles n’ayant
pour but que la conservation matérielle du testament ne sont pas
prescrites à peine de nullité.

Ce testament cesse d’être valable après trois mois depuis que le
testateur a pu faire un testament ordinaire.

Dans tout testament fait en mer, le legs fait au profit d’un officier
du bâtiment est nul, à moins que cet officier ne soit parent du testateur
jusqu’au douzième degré inclusivement.

Chacun de ces trois testaments doit être signé par le testateur,
s’il n’en est pas empêché, par l’un au moins des deux témoins, et
par celui ou ceux qui reçoivent l’acte. Quand le testateur ne signe
pas, il doit déclarer son empêchement, et l’officier rédacteur doit
faire mention de sa déclaration et de la cause de cet empêchement.
Si c’est l’un des témoins qui ne signe pas, l’officier doit encore
énoncer l’empêchement et sa cause.

Au reste, le Code ayant tracé ici un système de règles complet,
on ne peut appliquer ces règles qu’aux cas exceptionnels dont nous
venons de parler. Ainsi ces officiers spéciaux ne pourraient recevoir
un testament mystique.

4° Testament fait en pays étranger. — En tout pays le Français peut
faire un testament dans les formes autorisées par la loi locale, d’après
la règle Locus régit actum ; il peut aussi y faire un testament olographe,
quand même la loi du pays où il se trouve n’admettrait pas
cette forme de testament.

En outre, le Français peut tester par acte public en pays étranger,
en faisant recevoir son testament par le chancelier du consulat français.
En effet, diverses lois (notamment l’ordonnance du 3 mars
1781) qui organisent des règles de droit public, et qui ne tombent
pas dès lors sous l’abrogation résultant de la promulgation du Code
pour les anciennes lois réglant les matières du droit civil, attribuent

— 22 —

aux chanceliers de consulat les fonctions de notaires .vis-à-vis des
Français qui s’adressent à eux.

Tout testament fait en pays étranger ne peut être exécuté sur les
biens de France qu’après avoir été enregistré au bureau du domicile
du testateur, et, en outre, quand il s’agit d’immeubles, au bureau
de la situation de ces immeubles.

CHAPITRE IL
§ 1. Des legs universels.

Le legs universel est celui par lequel le testateur donne à une ou
plusieurs personnes l’universalité des biens qu’il laissera à son
décès (Code civ., 1003).

Ainsi il y a legs universel toutes les fois qu’il y a vocation à l’universalité
des biens. Ainsi, quand je lègue tout ce que je laisserai de
biens disponibles, il y a legs universel ; car la totalité de mon patrimoine
peut se trouver disponible à ma mort. Il en est de môme du
legs par lequel j’attribue à Pierre tout mon bien, quoique je lègue
d’ailleurs tels ou tels biens particuliers à d’autres ; car ceux-ci peuvent
ne pas venir.

Quand le testateur qui a fait un legs universel laisse des héritiers
à réserve qui acceptent sa succession, ils ont la saisine, c’est-à-dire
la possession légale de la succcession entière, et le légataire universel
doit s’adresser à eux pour se faire délivrer la fraction dont il
est propriétaire. Néanmoins, quoique l’héritier soit seul possesseur
des biens jusqu’à la délivrance, la loi, pour ne pas priver le légataire
universel des avantages pécuniaires attachés au titre d’héritier en lui
en retirant les honneurs, accorde à ce légataire, à compter du jour
même du décès, les fruits de la portion de biens qui lui appartient.

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Mais il faut pour cela qu’il demande la délivrance dans l’année de
ce décès ; autrement les fruits ne lui seraient dus qu’à compter du
jour où la délivrance aurait été judiciairement demandée ou volontairement
consentie. (1005 Cod. civ).

Quand il n’y a pas de réservataires, le légataire universel est
saisi par la loi de tous les biens de la succession dès la mort du
testateur ; il peut dès lors, si le testament est par acte public, se
mettre en possession des biens sans aucune formalité préalable. Mais
si le testament est olographe ou mystique, il doit auparavant accomplir
certaines formalités requises par la loi.

Ces formalités consistent dans la présentation du testament au
président du tribunal civil, qui l’ouvrira s’il est cacheté, et dressera
procès-verbal de la présentation, de l’ouverture et de l’état, du
testament dont il ordonnera le dépôt entre les mains d’un notaire
par lui commis. Pour le testament mystique, les mêmes formalités
seront accomplies ; seulement l’ouverture ne pourra se faire qu’en
présence des témoins signataires de l’acte qui se trouvent sur les
lieux, ou eux dûment appelés. (1007 C. civ).

Le patrimoine d’une personne n’étant que son actif diminué dé
son passif, le légataire universel doit donc, quand il recueille la succession
entière, acquitter seul les charges héréditaires (jusqu’à concurrence
seulement des biens)  ; s’il y a des héritiers réservataires,
comme il n’en recueille qu’une fraction, il doit une fraction proportionnelle
des dettes. Quant aux legs, comme ils doivent être acquittés,
non par l’ensemble des biens, mais par la partie disponible
de ces biens, le légataire universel est tenu de les acquitter seul,
puisqu’il prend tout le disponible. Cependant, quand son legs subit
une réduction, il peut laire subir aux autres légataires une réduction
proportionnelle.

Nous avons’dit tout à l’heure que le légataire universel n’était tenu
des dettes que jusqu’à concurrence des biens de la succession, mais
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pour cela il faut qu’il ait: fait inventaire ; car, sanscela, comme ilne
pourrait prouver l’importance des biens de la succession et que les
deux patrimoines se trouveraient confondus, il pourrait être poursuivi
sur ses biens personnels.par les créanciers du défunt.

§ 2. Des legs à titre universel.

Le legs à titre universel est celui par lequel le testateur dispose,
ou 1° d’une part aliquote de l’universalité de ses biens, ou 2° de l’universalité
de ses immeubles, ou 3° de l’universalité de ses meubles,
ou enfin A" d’une part aliquote de l’une ou de l’autre de ces deux
universalités.

Le légataire à titre universel n’a jamais la saisine des biens auxquels
il est appelé ; il doit en demander la délivrance aux héritiers
à réserve, s’il y en a ; à leur défaut, au légataire universel, et, à défaut
de celui-ci, aux héritiers appelés dans l’ordre établi au titre des
successions (C. civ., 1011). Quant aux fruits, la disposition toute de
faveur qui les attribue au légataire universel à partir du décès n’étant
pas reproduite pour lui, il n’y aura jamais droit que du jour de
la délivrance. Le légataire à titre universel contribue aux dettes en
proportion delà part de biens à laquelle il est appelé et hypothécairement
pour le tout, sauf son recours contre les autres cohéritiers.
S’il est légataire d’une quote-part de l’universalité de la succession,
il est facile de fixer le chiffre de sa contribution aux dettes ; mais,
s’il est légataire de tous les meubles ou de tous les immeubles, ou
d’une quote-part de l’universalité des meubles ou des immeubles, il
faut le déterminer par une ventilation, en comparant ce que prend le
légataire à titre universel avec toute l’hérédité. Il doit aussi faire
inventaire ; sans cela, il serait tenu des dettes, même sur ses biens
personnels ; car il y aurait confusion des patrimoines. Le légataire
à titre universel doit les legs en proportion de ce qu’il prend, non

■ — 25 —

dans l’ensemble des biens, mais dans le disponible. Il en serait cependant
autrement si le testateur avait mis le legs particulier entièrement
à la charge du légataire à titre universel, ou bien si l’objet
légué était de l’espèce de biens dont il est seul légataire.

§ 3. Des legs particuliers.

Toute disposition testamentaire qui n’est ni un legs universel,
ni un legs à titre universel, est un legs particulier. Ainsi l’attribution
de tous les meubles, de tous les immeubles, ou même de tous les
biens, lorsqu’elle est faite en détail et avec détermination des objets,
n’est qu’un legs particulier. Il en est de même de toute disposition
d’usufruit, alors même qu’elle frappe sur l’universalité des
biens.

Le légataire particulier n’a droit aux fruits que du jour de la délivrance,
excepté dans trois cas : 1° quand le testateur a exprimé sa
volonté à cet égard ; 2° quand le legs est d’une rente viagère ou d’une
pension léguées à titre d’aliments ; 3° quand le légataire se trouvait
déjà en possession de l’objet avant le décès du testateur.

Le droit du légataire particulier étant fixé par la disposition testamentaire,
il en résulte que le legs d’un immeuble, qui comprend
aussi ses accessoires, ne saurait comprendre les augmentations faites
par le testateur, soit par des acquisitions nouvelles, soit autrement ;
à moins qu’il ne s’agisse d’un enclos dont le testateur a reculé les
clôtures.

Si le testateur avait bâti sur un terrain auparavant nu, il faudrait
distinguer : si la construction n’est que l’accessoire du terrain
(comme seraient le pavillon d’un jardin ou les bâtiments d’une
ferme) , le tout est compris dans le legs ; mais si le terrain a disparu
et s’est absorbé sous la construction, le terrain légué se trouve juridiquement
détruit, et le legs s’évanouit.
k
— 26 —

Quand le testateur lègue directement la chose d’autrui, le legs
est nul, sans qu’on ait à rechercher comme autrefois si le testateur
savait ou non que la chose ne lui appartenait pas. Ce principe devra
être pris en considération pour déterminer les effets du legs par le*
quel le testateur attribuerait tout ou partie du bien dans lequel il
n’a qu’une part indivise.

Le legs d’une chose indéterminée, mais déterminable (un cheval
par exemple) , n’est pas censé legs de la chose d’autrui. Le choix
appartient au débiteur, à moins de déclaration contraire de la part
du testateur. Il doit, au surplus, offrir une chose d’une qualité
moyenne.

Le legs fait au créancier n’est pas censé fait en compensation de sa
créance ; il faudrait pour cela que le testateur l’eût déclaré dans son
testament.

Le légataire particulier n’est jamais tenu des dettes du défunt ;
car les dettes ne sont pas à la charge de tel ou tel bien particulier,
mais de l’ensemble du patrimoine. Mais il est évident que si le testateur
avait, par des legs particuliers, donné plus que son actif, ces
legs seraient nuls jusqu’à due concurrence, car le défunt a réellement
donné ce qui ne lui appartenait pas.

D’après le principe du droit commun qui metles frais du paiement
à la charge du débiteur, c’est au débiteur d’un legs à supporter les
frais de la délivrance, pourvu que, joints au legs lui-même, ils ne
surpassent pas la quotité disponible qui doit toujours rester intacte.
Quant aux frais de mutation de propriété, ils sont naturellement à
la charge du légataire.

Du reste, chaque légataire peut aujourd’hui ne faire enregistrer le
testament que pour ce qui le concerne, tandis que notre ancien
droit ne permettait pas cet enregistrement partiel.

Le légataire particulier est obligé de demander la délivrance de
son legs à ceux qui ont la saisine de la succession, ou au débiteur du

—- 27 —

legs s’il est lui-même en possession. Il a trois actions pour obtenir
cette délivrance :

1° Une action personnelle, qui naît du quasi-contrat formé par
l’acceptation de la succession ou de la disposition, contre les héritiers
ou autres débiteurs du legs, au prorata de leur émolument ;

2° Un droit d’hypothèque, et par suite une action hypothécaire
sur tous les immeubles de la succession ou sur ceux qui forment la
part du débiteur du legs ; toutefois, cette hypothèque légale n’a
d’effet qu’à l’égard des créanciers , des héritiers ou de ceux du débiteur
du legs ;

3° Une action en revendication contre tout détenteur du legs,
pourvu qu’il en ait demandé la délivrance.

CHAPITRE III.
DES EXÉCUTEURS TESTAMENTAIRES.
L’exécuteur testamentaire est un mandataire imposé aux héritiers
par le testateur et qui est chargé de veiller à l’exécution de ses dernières
volontés.

Pour être chargé de cette fonction, il faut être capable de s’obliger ;
d’où il suit que le mineur, même émancipé, la femme mariée
sans le consentement de son mari, celle qui est séparée de biens ou
qui possède des biens paraphernaux sans l’autorisation de son mari
ou de justice, en un mot, l’incapable de s’obliger, ne pourrait être
nommé exécuteur testamentaire.

Ces fonctions sont personnelles et ne passent point aux héritiers.
Elles sont gratuites, à moins que le testateur n’ait attribué un salaire
àl’exécuteur testamentaire, ou, ce qui arrive le plus souvent, fait un
legs à titre d’indemnité.

L’acceptation des fonctions peut être expresse ou tacite: expresse,
'4
— 28 -

lorsque l’acceptation est formelle ; tacite, lorsque'1'exécuteur testamentaire
s’est immiscé dans les affaires de la succession ou lorsqu’il
a fait la demande de son legs rémunératoire.

Le testateur peut ne désigner qu’un exécuteur testamentaire, comme
il peut en nommer plusieurs, et dans ce dernier cas il est libre
de conférer à chacun des fonctions spéciales ou de donner à tous un
pouvoir entier.

Le testateur peut, pour garantir l’exécution des legs mobiliers,
donner à son exécuteur la saisine de tout ou partie de son mobilier.
Elle ne peut être étendue aux immeubles, ni durer au delà de l’an
et jour. L’héritier, au surplus, peut toujours la faire cesser en justifiant
de l’exécution des legs mobiliers , ou en offrant à l’exécuteur
une somme suffisante pour les acquitter. Le délai de l’an et jour
courra du jour de la mort du testateur, si l’exécuteur a pu prendre
possession de suite ; et, s’il y a eu des contestations, à partir du jour
où elles ont cessé. A l’expiration de ce délai, l’exécuteur continue de
surveiller l’exécution du testament, si elle n’est pas achevée, comme
s’il n’avait jamais eu la saisine.

, Les fonctions de l’exécuteur testamentaire diffèrent selon qu’il a
ou qu’il n’a pas la saisine.

Il devra, dans l’un et l’autre cas, faire apposer les scellés s’il y a
des héritiers mineurs, interdits ou absents, surveiller l’exécution du
testament, provoquer la vente du mobilier à défaut de deniers suffisants
pour acquitter les legs, intervenir pour soutenir les droits des
légataires dans toutes les contestations élevées sur l’exécution.

Si l’exécuteur est saisi, il doit faire invenlairedes meubles, à moins
que le testateur ne l’en ait dispensé. Il recevra sur ses seules quittances
le prix du mobilier vendu, les intérêts des créances actives
de la succession, les arrérages des ventes, etc., etc.

Il devra acquitter les charges de la succession, tels que les frais
dedernière maladie, frais funéraires, intérêts des créances, arrérages

— 29 —

de rentes dus par la succession. S’il n’a la saisine que d’une portion
du mobilier, il n’agira que pour cette portion, comme nous venons de
le ire.

S’il n’a pas reçu la saisine, il devra mettre l’héritier en demeure
de faire inventaire et d’acquitter les legs.

Quand le testateur a nommé plusieurs exécuteurs testamentaires,
et que tous ont accepté, il faut distinguer si ce testament attribuée
chacun d’eux des fonctions spéciales ou garde le silence sur ce point.
Dans le premier cas, chaque mandataire n’a de pouvoir que pour
l’objet qui lui est désigné ; et s’il s’est renfermé dans les limites de ;
cet objet, sa responsabilité ne s’étend pas au delà. Quand il n’y a
pas division des fonctions, la loi reconnaît à chacun un pouvoir
absolu,et, par suite, chacun répond pour le tout et solidairement
avec ses co-exécuteurs du mobilier qui a pu leur être confié. Cette
responsabilité solidaire pour l’emploi du mobilier existerait encore
pour les exécuteurs qui, chargés de fonctions spéciales, seraient
sortis des limites qui leur étaient tracées.

Si quelques-uns seulement des exécuteurs avaient accepté, c’est,
d’après l’ensemble des circonstances qu’il faudra apprécier, en fait,
quelle a été pour ce cas l’intention du disposant.

Enfin, lorsque le testament aura été exécuté, ou à l’expiration de
l’an et jour, ils seront tenus de rendre compté de leur gestion aux
héritiers, et pourront répéter contre eux les frais de scellés, d’inventaire,
ainsi que tous autres qui sont relatifs à leurs fonctions. Si
la répétition de ces frais devait porter atteinte à la réserve, l’exécuteur
testamentaire devrait les réclamer, non plus à l’héritier dont la
réserve peut être entamée, mais au légataire.

— 30 -

QUESTIONS ?

1° Suffit-il aux héritiers de méconnaître l’écriture ou la signature
du testament olographe pour qu’il y ait lieu d’en ordonner la vérification ?
— Oui.

2° Si l’écriture est reconnue ou vérifiée, le testament fait-il pleine
foi de sa date ? — Oui.

3° Le testament est-il nul lorsqu’il contient un seul mot écrit par
une main étrangère ? -rr- Oui.

4° Le testament olographe peut-il être fait par lettre missive ?
— Oui.

5° Les signatures du testateur, des témoins et des notaires doiventelles
être attestées par une mention expresse dans le testament par
acte public ? —Non.

6° Si le testament mystique est écrit et signé de la main du testateur,
la nullité de l’acte de suscription l’empêche-t-il de valoir
comme olographe ? — Non.

7° L’héritier ab intestat, qui aurait approuvé ou exécuté volontairement
le testament nul en la forme, peut-il encore l’attaquer ?—Non.

8° Le legs du disponible est-il un legs universel ? — Oui.

9° Le legs de tous les biens en usufruit seulement est-il universel,
à titre universel ou particulier ? — C’est un legs particulier.

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10° Le légataire universel saisi est-il tenu ultra vires des dettes du
défunt ? — Non.

41° Le légataire à titre universel a-t-il droit aux fruits du jour
du décès ? — Non. ,——.„__

12° L’héritier pur,et simple est-il tenu des legs ultra vires ? — Non,
Paris.—Imprimerie de COSSON , rue du Four-Saint-Germain, 47.