关于浙江亿利达风机股份有限公司
发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金
之补充法律意见书一
致:浙江亿利达风机股份有限公司
根据浙江亿利达风机股份有限公司(以下简称“亿利达”、“发行人”或“上市公司”)的委托,本所指派陈臻律师、陈鹏律师(以下简称“本所律师”)作为亿利达发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金项目(以下简称“本次交易”)的专项法律顾问,已就本次交易出具了《关于浙江亿利达风机股份有限公司发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金之法律意见书》(以下简称“已出具法律意见”),现根据中国证监会相关反馈意见,本所特就反馈意见所示相关事项出具本补充法律意见书。
已出具法律意见中所作的本所及本所律师的声明事项以及相关定义同样适用于本补充法律意见书。
一.反馈意见问题2:申请材料显示: 1)上市公司将分期向Gregory IlyaMcCrea支付股权交易价款,其中人民币 2,000万元将按盈利补偿约定支付,支付对象为姜铁城和张金路。2) Gregory IlyaMcCrea未参与利润承诺。请你公司补充披露: 1)上述现金支付及利润补偿方案设计的原因及合理性。2)关于外方股东留存资金利息收益分配的约定。3)相关安排是否有其他条件,该笔以外方股东留存资金向姜铁城和张金路的支付是否构成姜铁城和张金路承担本次重组利润承诺补偿的前提条件,如构成,进一步说明潜在风险。请独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。
(一) 上述现金支付及利润补偿方案设计的原因及合理性
经本所律师核查并根据铁城信息的确认,外方股东Gregory IlyaMcCrea入股铁城信息后,由姜铁城和张金路负责铁城信息的实际运营和经营管理,姜
铁城持有铁城信息50%股权且为铁城信息的控股股东和实际控制人,外方股东Gregory IlyaMcCrea并不对铁城信息的经营活动具有重大影响。本次交易完成后, Gregory IlyaMcCrea不参与铁城信息业务经营管理且不在铁城信息担任任何职务。而根据《购买资产协议》的约定,为保证标的公司持续发展和竞争优势,姜铁城、张金路承诺其自《购买资产协议》签署之日起至本次交易完成期间在标的公司任职,且自本次交易完成之日起至少在标的公司服务不少于四年。
由于前述原因,姜铁城和张金路承担本次交易的利润补偿义务,外方股东 Gregory Ilya McCrea不承担本次交易利润补偿义务,并且, Gregory IlyaMcCrea同意其所获得的现金支付总金额人民币18,750万元中的2,000万元用作Gregory IlyaMcCrea未承担利润承诺对本次交易利润承诺方姜铁城和张金路的补偿。本所律师认为,前述现金支付及利润补偿方案为各方协商谈判的结果,并经交易各方协议确认,前述现金支付及利润补偿方案合理。
(二) 关于外方股东留存资金利息收益分配的约定
经本所律师核查,《购买资产协议》以及《盈利补偿协议》中关于外方股东留存资金支付的约定具体如下:
(1)于本次交易之先决条件全部满足且铁城信息100%股权过户手续办理完成之日起45个工作日内,上市公司向Gregory IlyaMcCrea支付人民币10,050万元;
(2)于铁城信息100%股权过户手续办理完成之日起满1年后的15个工作日内,上市公司向Gregory IlyaMcCrea支付人民币6,700万元;
(3)其余现金支付金额人民币2,000万元(简称“留存资金”)作为Gregory IlyaMcCrea未承担利润承诺对本次交易利润承诺方姜铁城和张金路的补偿: (i)若达到约定之承诺业绩,于利润承诺期间届满之日后 15日内,上市公司将根据约定将留存资金人民币 2,000万元按照 5: 2的比例分别向利润承诺方姜铁城和张金路进行支付;
(ii)若未达到约定之承诺业绩,留存资金将首先根据约定用于抵扣利润承诺方应向上市公司支付的利润补偿款,上市公司将抵扣后剩余的留存资金(如有)按照5:2的比例分别支付给姜铁城和张金路。
经本所律师核查,前述关于Gregory IlyaMcCrea留存资金的安排为上市公司与铁城信息股东之间分阶段支付股权转让价款以及外方股东对中方股东相应补偿之安排,且均未对利息收益分配进行约定,本次交易外方股东留存资金人民币2,000万元之支付不计利息,不涉及利息收益分配事宜。
(三) 相关安排是否有其他条件,该笔以外方股东留存资金向姜铁城和张金路的支付是否构成姜铁城和张金路承担本次重组利润承诺补偿的前提条件
经本所律师核查《购买资产协议》及《盈利补偿协议》关于利润补偿的约定,同时根据上市公司以及利润承诺方姜铁城、张金路的确认,利润承诺方姜铁城和张金路承担本次交易利润承诺补偿义务并未约定以外方股东留存资金向姜铁城和张金路的支付为前提条件,外方股东留存资金人民币 2,000万元为 Gregory Ilya McCrea未承担利润承诺对利润承诺方姜铁城和张金路的补偿,当利润承诺方向上市公司承担业绩补偿责任时,留存资金将首先用于抵扣利润承诺方应向上市公司支付的利润补偿款,抵扣后剩余的留存资金(如有)再由上市公司按照5:2的比例分别支付给姜铁城和张金路。
基于上述核查,本所律师认为,前述姜铁城和张金路之利润补偿安排不具有其他条件,前述由上市公司按约定向姜铁城和张金路支付的外方股东留存资金不构成姜铁城和张金路承担本次重组利润承诺补偿的前提条件。
二.反馈意见问题4:申请材料显示, 1)铁城信息为中外合资企业。2)本次交易仍需获得有权商务主管部门的批准。请你公司补充披露: 1)上述审批事项的具体内容以及是否存在实质性法律障碍。2)如上述审批事项涉及标的公司变更为内资企业的,补充说明是否涉及税收补缴。如涉及,测算预计金额并说明承担主体及对本次交易评估值的影响。请独立财务顾问、律师和评估师核查并发表明确意见。
(一) 有权商务主管部门的审批事项的具体内容以及是否存在实质性障碍
(1)经本所律师核查,2016年10月1日实施的《中华人民共和国中外合资经营企业法》规定,“举办合营企业不涉及国家规定实施准入特别管理措施的,对本法第三条、第十三条、第十四条规定的审批事项,适用备案管理。
国家规定的准入特别管理措施由国务院发布或者批准发布。”
经本所律师核查,根据 2016年 10月 8日实施的《外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法》(以下简称“《暂行办法》”)的规定,外商投资企业的设立及变更,不涉及国家规定实施准入特别管理措施的,适用《暂行办法》;外商投资企业股权变更需通过综合管理系统在线填报和提交《外商投资企业变更备案申报表》及相关文件,办理变更备案手续。
经本所律师核查,目前杭州市中外合资经营企业变更为内资企业执行前述规定,外商投资企业的设立及变更若不涉及国家规定实施准入特别管理措施的,则适用《暂行办法》。铁城信息主要从事高频开关电源及相关电子产品的研发、生产和销售,不涉及外商投资准入特别管理措施之范围,其由中外合资经营企业变更为内资企业适用备案制管理。
经本所律师核查,铁城信息将根据前述相关法律、法规以及规范性文件办理由中外合资经营企业变更为内资企业的相关手续。
(2)经本所律师核查,铁城信息董事会于2016年7月3日通过决议,同意姜铁城将其持有的铁城信息50%的股权转让至亿利达,同意张金路将其持有的铁城信息20%的股权转让至亿利达,同意Gregory IlyaMcCrea将其持有的铁城信息30%的股权转让至亿利达,铁城信息各股东放弃相应优先购买权;铁城信息全体股东于2016年7月3日作出决定,同意姜铁城将其持有的铁城信息50%的股权转让至亿利达,同意张金路将其持有的铁城信息20%的股权转让至亿利达,同意Gregory IlyaMcCrea将其持有的铁城信息30%的股权转让至亿利达,铁城信息各股东放弃相应优先购买权;亿利达与姜铁城、张金路、Gregory IlyaMcCrea签署了附生效条件的《购买资产协议》。
基于上述核查,铁城信息之股东已签署股权转让协议、铁城信息之股东及董事会已就本次交易作出决议,且铁城信息由中外合资经营企业变更为内资企业适用新实施的《中华人民共和国中外合资经营企业法》及《暂行办法》规定的备案制,无需获得有权商务主管部门之事前审批,本所律师认为,就铁城信息变更为内资企业不存在实质性法律障碍。
(二) 标的公司变更为内资企业是否涉及税收补缴事宜
经本所律师核查,根据 2008年 1月 1日实施的《企业所得税法》,企业和其他取得收入的组织为企业所得税的纳税人,企业所得税的税率为25%,国家需要重点扶持的高新技术企业减按15%的税率征收企业所得税,并未对外商投资企业有税收优惠规定。铁城信息于 2008年 12月变更为中外合资经营企业,铁城信息成为中外合资经营企业的时间晚于2008年1月1日实施的企业所得税法,自变更为中外合资经营企业至本补充法律意见书出具之日,其未因中外合资经营企业性质享受企业所得税收减免。
据此,本所律师认为,铁城信息未因其中外合资经营企业性质享受企业所得税收减免,其变更为内资企业不会涉及税收补缴事宜。
三.反馈意见问题 11:申请材料显示,铁城信息未拥有自有房屋建筑物,经营场所均以租赁方式使用。请公司补充披露现有租赁合同是否需要履行租赁备案登记手续,相关房屋是否已取得权属证明,是否存在租赁违约风险,及上述事项对铁城信息经营稳定性的影响。请独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。
经本所律师核查,铁城信息与浙江顺舟电力高技术有限公司于2016年5月10日签订《续租合同》,根据该合同,铁城信息自浙江顺舟电力高技术有限公司处租赁位于莫干山路1418-38号1幢第4层5,304平方米,第5层615平方米,第6层990平方米的房屋,面积共计6,909平方米,用途为厂房,续租期限为5年,自2016年7月1日至2021年6月30日,租金每月为124,362元。就前述租赁房屋,出租方浙江顺舟电力高技术有限公司已取得编号为杭房权证拱字第12432466号的《房屋所有权证》,并已办理房屋租赁备案,取得杭州市拱墅区住房和城市建设局出具的编号为杭拱房租证(2016)第3538号《房屋租赁备案证》。
经本所律师核查,铁城信息与浙江乐富智汇园投资管理有限公司于 2008年 10月 14日签订了编号为乐富 I20081001号《房屋租赁合同》,根据该合同,铁城信息自浙江乐富智汇园投资管理有限公司处租赁位于杭州市拱墅区祥园路28号1幢401室房屋,建筑面积为616平方米,租赁用途为办公,租赁期限为10年,自2008年10月15日至2018年10月14日,租金为224,840元每年,自第五年(2013年10月15日)按5%递增。就前述租赁房屋,出租方浙江乐富智汇园投资管理有限公司已取得编号为杭房权证拱更字第 15198047号《房屋所有权证》,并已办理房屋租赁备案,取得杭州市拱墅区住房和城市建设局出具的编号为杭拱房租证(2016)第 3583号《房屋租赁备案证》。
经本所律师核查,根据铁城信息提供的相关房地产权证,出租方已取得上述租赁房屋的房地产权证,有权将该等房屋租赁给铁城信息;同时,铁城信息与出租方已就前述房屋租赁协议办理租赁备案;经铁城信息确认,其不会主动无故违反已签订的房屋租赁合同,因此,我们认为,铁城信息租赁房屋之情形不会对铁城信息的经营稳定造成重大不利影响。
四.反馈意见问题 13:请你公司结合上市公司及铁城信息会计政策情况,补充披露铁城信息审计报告是否符合《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 26号——上市公司重大资产重组(2014年修订)》第六十三条规定。请独立财务顾问、会计师和律师核查并发表明确意见。
经本所律师核查,铁城信息原财务报告截止日期为2016年3月31日,截止本补充法律意见书出具之日,铁城信息原财务报告已超过《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 26号一一上市公司重大资产重组(2014年修订)》第六十三条所规定的六个月的时间。根据上市公司及铁城信息的确认,铁城信息之财务报告截止日更改为2016年9月30日,变更截止日期后的铁城信息有关财务报告和审计报告将重新上报。
经本所律师核查,根据上市公司及铁城信息的确认,铁城信息的财务报告和审计报告
已经按上市公司相同的会计制度和会计政策编制。
基于上述核查,本所律师认为,铁城信息财务报告变更截止日为2016年9月30日后,铁城信息相应之审计报告符合《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 26号一一上市公司重大资产重组(2014年修订)》第六十三条的规定。
以上补充法律意见系根据本所律师对有关事实的了解和对有关法律、法规和规范性文件的理解作出,仅供浙江亿利达风机股份有限公司向中国证监会申报本次交易之目的使用,未经本所书面同意不得用于任何其它目的。
本补充法律意见书正本一式四份。
通力律师事务所 事务所负责人
俞卫锋律师
经办律师
陈臻律师
陈鹏律师
二○一六年十月二十五日