北京市天银律师事务所 法律意见书北京市天银律师事务所
《关于对广东众生药业股份有限公司的问询函》
（中小板问询函[2016]第 152号）
之法律意见书
致：广东众生药业股份有限公司
根据广东众生药业股份有限公司（以下简称“股份公司”）与北京市天银律师事务所（以下简称“本所”）签订的法律服务协议，本所担任股份公司的常年法律顾问。现本所律师按照律师行业公认的业务标准、道德规范，本着勤勉尽责的精神，在对股份公司提供的文件和有关事实进行充分核查和验证的基础上，对深圳证券交易所下发的《关于对广东众生药业股份有限公司的问询函》（中小板问询函[2016]第 152号）要求律师发表意见的问题出具本法律意见书。
一、本法律意见书出具的背景
2016年3月29日，股份公司披露《关于凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让该公司股权的公告》，湖北凌晟药业有限公司（以下简称“凌晟药业”）的业绩承诺人金联明指定其独资公司襄阳展明企业管理有限公司（以下简称“襄阳展明”），回购股份公司所持有的凌晟药业全部股权（即凌晟药业51.41%的股权），回购价格为股份公司原投资金额人民币 7218万元，业绩承诺人金联明做出的原业绩承诺随本次股权转让实施完成一并终止。
深圳证券交易所于 2016年 4月 1日下发《关于对广东众生药业股份有限公司的问询函》（中小板问询函[2016]第 152号，以下简称“《问询函》”），《问询函》第6条：“公告披露，公司同意该业绩承诺随股权转让的完成而一并终止，并同意不再追究金联明在此之前对凌晟药业做出的业绩承诺。请说明该做
北京市天银律师事务所 法律意见书法是否符合《上市公司监管指引第 4号——上市公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及履行》（中国证监会公告[2013]55号）第三条的规定，并请律师发表明确意见。”
二、律师出具的法律意见
（一）凌晟药业业绩承诺补偿方案变更的原因及处理措施
股份公司于 2013年 10月 30日与凌晟药业及其全体股东签署了《关于湖北凌晟药业有限公司股权转让并增资协议》（以下简称“《股权转让并增资协议》”），基于《股权转让并增资协议》，股份公司以自有资金 7218万元收购了凌晟药业部分股权并对其进行了增资，成为持有凌晟药业51.41%股权的控股股东。基于前述交易，《股权转让并增资协议》明确约定，凌晟药业股东金联明作出业绩承诺，保证凌晟药业 2014年～2016年净利润分别不低于 1500万元、2500万元、3350万元。若凌晟药业在2014年～2016年内任一年度实际净利润低于承诺业绩之标准，则金联明将在公司相应年度报告公告之日起 10日内对凌晟药业进行现金补偿。金联明最近两个承诺年度的承诺履行情况如下：凌晟药业 2014年度经审计的净利润为-2195.37万元，与 2014年净利润不低于 1500万元的业绩承诺差距较大；凌晟药业2015年度实现的净利润为-1444.63万元（该净利润尚未经审计，最终额度以审计结果为准），与2015年净利润不低于2500万元这一承诺业绩的差距仍然较大。
针对金联明业绩承诺未能实现且差距较大的现状，股份公司董事会及业绩承诺方金联明经过多次商讨、深入反思，一致确认该状况系业绩承诺方金联明错误估计其经营管理能力以及全球经济环境发生重大不利变化等综合因素引致。为解决凌晟药业面临的问题，股份公司管理层经充分研讨，最终确认由业绩承诺方按股份公司投资原值回购股份公司所持有的凌晟药业全部股权是最优处理方案，该方案能够达到及时止损、最大限度收回股份公司投资的目的。股份公司所持有凌晟药业的全部股权被业绩承诺方回购后，原业绩承诺未完成部分因失去存在的基
北京市天银律师事务所 法律意见书础将随同股权转让的完成一并终止，股份公司另同意不再追究业绩承诺方在此之前对凌晟药业的业绩承诺。
为落实凌晟药业业绩承诺补偿方案变更的相关措施，业绩承诺方金联明于2016年3月23日与股份公司签署了《股权回购谅解备忘录》，对备忘录的签署背景及业绩补偿变更方案做出了说明；同日，金联明与股份公司签署了《股权转让协议》，对金联明独资的公司——襄阳展明企业管理有限公司回购股份公司所持有的凌晟药业全部股权事宜进行了具体约定，协议同时明确该协议经股份公司董事会、股东大会审议通过后生效；此外，为保证业绩承诺方金联明前述协议项下的履约能力，股份公司另与金联明签订了包括《股权质押担保合同》在内的履约担保法律文件。
（二）凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让该公司股权事宜符合《监管指引第 4号》的规定
《上市公司监管指引第 4号——上市公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及履行》（中国证监会公告[2013]55号，下称“《监管指引第4号》”）第三条第二款规定：“....如相关承诺确已无法履行或履行承诺将不利于维护上市公司权益，承诺相关方无法按照前述规定对已有承诺作出规范的，可将变更承诺或豁免履行承诺事项提请股东大会审议，上市公司应向股东提供网络投票方式，承诺相关方及关联方应回避表决......”；《监管指引第 4号》第五条第二款另规定：“......除因相关法律法规、政策变化、自然灾害等自身无法控制的客观原因外，承诺确已无法履行或者履行承诺不利于维护上市公司权益的，承诺相关方应充分披露原因，并向上市公司或其他投资者提出用新承诺替代原有承诺或者提出豁免履行承诺义务。上述变更方案应提交股东大会审议，上市公司应向股东提供网络投票方式，承诺相关方及关联方应回避表决。独立董事、监事会应就承诺相关方提出的变更方案是否合法合规、是否有利于保护上市公司或其他投资者的利益发表意见......”基于前述规定，本所律师经访谈股份公司的董事会秘书、查阅股份公司就问询事项在指定信息披露平台登载的公
北京市天银律师事务所 法律意见书告、核验股份公司就问询事项提供的相关文件，认为：
1、凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让该公司股权事宜符合《监管指引第 4号》规定的实质性条件
依据《监管指引第4号》的上述规定，“上市公司相关承诺确已无法履行或履行承诺将不利于维护上市公司权益”是承诺相关方变更承诺或豁免履行承诺事项的实质性条件。
基于《股权转让并增资协议》的约定及金联明最近两个承诺年度的承诺履行情况，业绩承诺方金联明应在股份公司相应年度报告公告之日起 10日内以现金方式向凌晟药业做出业绩补偿，其中，2014年度应补偿额为3695.37万元，2015年度补偿额尚待审计净利润确定后最终核算。因业绩承诺方金联明在股份公司 2014年年度报告公告之日起 10日内完成 2014年度业绩补偿存在较大困难，经其书面申请并经股份公司2014年年度股东大会审议通过，其2014年度业绩承诺补偿方案调整为：金联明在股份公司2014年年度报告公告之日起10日内，先以现金方式补偿差异数的10%，剩余应补偿部分在 2015年内以现金方式补足，若 2015年度的实际业绩超出业绩承诺部分予以冲回上述补偿金额。截至本法律意见书出具之日，就业绩承诺补偿方案调整后 2014年度应付业绩补偿款，补偿义务人金联明在 2015年内按约定支付到位的数额合计为 5,195,371.44元，尚欠31,758,342.93元未支付；2015年度应付业绩补偿款数额较大，具体数额尚未最终核定、支付期限尚未届至，但业绩承诺方金联明支付困难的风险较大。
鉴于凌晟药业连续两年不仅不能达成承诺业绩，而且亏损较大，并且从凌晟药业目前的经营情况及市场状况来看，凌晟药业短期内扭亏为盈的可能性较小，《股权转让并增资协议》项下的业绩承诺已无法履行，若继续履行也将进一步扩大股份公司的投资损失，不利于维护股份公司及其股东的利益。股份公司与业绩承诺方金联明经多次商谈就变更、豁免《股权转让并增资协议》项下的业绩承诺达成一致意见，符合《监管指引第4号》第三条及相关条款规定的实质性条件。
北京市天银律师事务所 法律意见书2、凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让该公司股权事宜符合《监管指引第 4号》规定的程序性条件
就凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让该公司股权事宜，股份公司履行了如下审议批准程序：
（1）股份公司于 2016年 3月 28日召开了第五届董事会第二十八次会议，审议通过了《关于转让控股子公司股权的议案》及《关于凌晟药业业绩承诺补偿方案变更的议案》。
（2）股份公司于 2016年 3月 28日召开的第五届监事会第二十一次会议决议，审议通过了《关于转让控股子公司股权的议案》及《关于凌晟药业业绩承诺补偿方案变更的议案》，认为凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让该公司股权事宜是基于最大限度维护上市公司利益、尽可能收回投资或力争投资损失最小化提出的解决方案，该方案的实施有利于保护股份公司及股东利益，董事会审议此交易事项的程序及表决结果合法、有效，符合有关法律法规以及《公司章程》的规定。
（3）股份公司的独立董事杜守颖、汤瑞刚、魏良华于 2016年 3月 28日对第五届董事会第二十八次会议审议的两个议案发表了独立意见，同意股份公司董事会就凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让该公司股权事宜提出的处理方案和做出的相关分析，认为股份公司本次变更业绩承诺补偿方案并转让凌晟药业股权有利于保护股份公司及股东利益，不存在损害公司及股东（特别是中小股东）利益的情形；股份公司董事会就凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让该公司股权事宜的审议程序及表决结果合法、有效，符合有关法律法规以及《公司章程》的规定。
（4）股份公司第五届董事会第二十八次会议决议同时审议通过了《关于召开 2016年第二次临时股东大会的议案》，决议确认将于 2016年 4月 14日下午
北京市天银律师事务所 法律意见书2:30召开股份公司2016年第二次临时股东大会，对《关于转让控股子公司股权的议案》及《关于凌晟药业业绩承诺补偿方案变更的议案》进行审议，并将在该次股东大会上通过深交所交易系统和互联网投票系统向全体股东提供网络形式的投票平台。该次股东大会的召开通知及相关会议资料已于 2016年3月29日登载于指定信息披露媒体——《证券时报》和巨潮资讯网。
综上所述，本所律师经核查认为，截至本法律意见书出具之日，股份公司已就凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让该公司股权事宜履行了必要的法律程序，该事项尚需股份公司股东大会审议批准。股份公司就凌晟药业业绩承诺补偿方案变更及转让凌晟药业股权事宜采取的执行措施符合《监管指引第4号》第三条及相关条款规定的程序性条件。
三、结论意见
本所律师经核查认为：股份公司同意该业绩承诺随股权转让的完成而一并终止，并同意不再追究金联明在此之前对凌晟药业做出的业绩承诺，该做法符合《上市公司监管指引第 4号——上市公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及履行》（中国证监会公告[2013]55号）第三条及相关条款的规定。
本法律意见书壹式叁份，由本所经办律师签字并加盖公章后生效，每份均具有同等法律效力。
（以下无正文）
北京市天银律师事务所 法律意见书（以下无正文，为《北京市天银律师事务所<关于对广东众生药业股份有限公司的问询函>（中小板问询函[2016]第 152号）之法律意见书》的签署页）
北京市天银律师事务所（盖章）
经办律师（签字）：
张圣怀 陈志伟
年 月 日