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北京市康达律师事务所
关于东方日升新能源股份有限公司
发行股份购买资产并募集配套资金的
补充法律意见书（二）
康达法意字[2013]第 087-2号
二○一三年十二月十八日
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补充法律意见书（二）目 录
释义.............................................................................................................................. 3一、《反馈意见》第1题............................................................................................ 7二、《反馈意见》第2题............................................................................................ 8三、《反馈意见》第3题.......................................................................................... 10四、《反馈意见》第6题.......................................................................................... 11五、《反馈意见》第8题............................................................................................ 11六、《反馈意见》第9题.......................................................................................... 12七、《反馈意见》第10题.......................................................................................... 13八、《反馈意见》第17题.......................................................................................... 14九、《反馈意见》第19题.......................................................................................... 16
补充法律意见书（二）释义
在本《补充法律意见书（二）》中，除非文义另有所指，下列词语具有下述涵义：
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补充法律意见书（二）
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补充法律意见书（二）北京市康达律师事务所
关于东方日升新能源股份有限公司
发行股份购买资产并募集配套资金的补充法律意见书（二）
康达法意字[2013]第087-2号致：东方日升新能源股份有限公司
本所接受东方日升聘请，作为上市公司的特聘专项法律顾问，参与东方日升本次交易。本所律师在核查、验证东方日升及相关方相关资料基础上，根据《公司法》、《证券法》、《重组管理办法》、《信息披露准则 26号》、《重组若干规定》、《收购管理办法》以及其他法律、行政法规和中国证监会的有关规定，按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神发表法律意见。
本所律师已于 2013年 10月 13日出具了《法律意见书》、于 2013年 10月 30日出具了《补充法律意见书（一）》。根据中国证监会出具的《中国证监会行政许可项目审查一次反馈意见通知书》（131473号）及相关审核要求，本所律师在对相关情况进一步核查的基础上，出具本《补充法律意见书（二）》。
本《补充法律意见书（二）》构成对《法律意见书》、《补充法律意见书（一）》的补充、修改或进一步说明。本《补充法律意见书（二）》未涉及到的内容以《法律意见书》、《补充法律意见书（一）》为准。
本所律师仅基于本《补充法律意见书（二）》出具之日以前已经发生或存在的事实发表法律意见。本所律师对所查验事项是否合法合规、是否真实有效进行认定是以现行有效的（或事实发生时施行有效的）法律、法规、规范性法律文件、政府主管部门做出的批准和确认、本所律师从国家机关、具有管理公共事务职能的组织、会计师事务所、资产评估机构、资信评级机构、公证机构等公共机构直接取得的文书，以及本所律师从上述公共机构抄录、复制、且经该机构确认后的材料为依据做出判断；对于不是从上述公共机构直接取得的文书，或虽为本所律师从上述公共机构抄录、复制的材料但未取得上述公共机构确认的材料，本所律师已经进行了必要的核查和验证。
补充法律意见书（二）本所律师仅对与法律相关的业务事项履行法律专业人士特别的注意义务，对其他业务事项仅履行普通人一般的注意义务。本所律师对于会计、审计、资产评估等非法律专业事项不具有进行专业判断的资格。本所律师依据从会计师事务所、资产评估机构直接取得的文书发表法律意见并不意味着对该文书中的数据、结论的真实性、准确性、完整性做出任何明示或默示的保证。
本所律师严格履行了法定职责，遵循了勤勉尽责和诚实信用原则，保证本《补充法律意见书（二）》所认定的事实真实、准确、完整，所发表的结论性意见合法、准确。本《补充法律意见书（二）》中不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。本所律师依法对出具的法律意见承担相应法律责任。
上市公司及接受本所律师查验的相关方已向本所保证，其所提供的书面材料或口头证言均真实、准确、完整，有关副本材料或复印件与原件一致，所提供之任何文件或事实不存在虚假、误导性陈述或者重大遗漏。
本《补充法律意见书（二）》仅供上市公司为本次交易之目的使用，不得用作其他目的。
本所律师同意将本《补充法律意见书（二）》作为上市公司申请本次交易所必备的法律文件，随同其他申请文件一起上报。
本所律师秉承独立、客观、公正的态度，遵循审慎性及重要性原则，在查验相关材料和事实的基础上出具补充法律意见如下：
一、《反馈意见》第1题：修改盈利预测补偿协议，补偿额应完全覆盖标的资产2013-2015年评估预测的净利润
根据《评估报告》，江苏斯威克 2013年度、2014年度、2015年度预测合并净利润分别为5,027.17万元、7,518.64万元及10,159.69万元。
东方日升分别与交易对方于2013年10月13日签署《盈利预测补偿协议书》，根据该协议，交易对方承诺江苏斯威克 2013年度净利润数不低于 5,000万元， 2014年度净利润数不低于 7,500万元，2015年度净利润数不低于 10,000万元，该净利润数为当年江苏斯威克经审计归属于母公司股东的扣除非经常性损益的
补充法律意见书（二）净利润。上述协议经东方日升第二届董事会第七次会议、2013年第四次临时股东大会审议通过。
2013年12月8日，经东方日升于第二届董事会第九次会议审议，通过《关于签署<盈利预测补偿协议书之补充协议>的议案》，同意与交易对方签署《盈利预测补偿协议书之补充协议》。同日，东方日升全体独立董事出具《关于<东方日升新能源股份有限公司发行股份购买资产之盈利预测补偿协议书之补充协议>的独立意见》，对签署《盈利预测补偿协议书之补充协议》等事项出具肯定性意见。
同日，东方日升分别与本次交易对方签署《盈利预测补偿协议书之补充协议》，根据该协议，交易对方承诺江苏斯威克2013年度净利润数不低于5,050万元，2014年度净利润数不低于 7,550万元，2015年度净利润数不低于 10,200万元，该净利润数为当年江苏斯威克经审计归属于母公司股东的扣除非经常性损益的净利润。
根据东方日升 2013年第四次临时股东大会审议通过的有关议案，签署《盈利预测补偿协议书之补充协议》属于已授权事项，无需股东大会审议。
本所律师认为，《盈利预测补偿协议书之补充协议》约定的承诺净利润数额已超过《评估报告》预测净利润数额；签约各方均具有签署上述协议的主体资格，上述协议的签订均履行了必要的内部批准程序，协议条款合法，不违反国家法律、行政法规的禁止性规定。
二、《反馈意见》第2题：江苏斯威克与赵世界、韩鹏、何胡送、姚磊等核心技术人员的聘任合同期限，如上述人员在合同到期后离开标的资产，对生产经营的影响；重组后标的资产主要管理层、核心技术人员的相关安排，防止人员流失的具体措施，及核心技术人员流失的风险应对措施
（一）江苏斯威克与赵世界、韩鹏、何胡送、姚磊等核心技术人员的聘任合同期限及若上述人员在合同期限届满后离职对生产经营影响的补充核查
根据江苏斯威克、常州斯威克于 2012年 12月 15日分别与赵世界、韩鹏、何胡送、姚磊签署的《劳动合同书》，合同期限均为自2012年12月15日至2015年12月25日。
补充法律意见书（二）根据赵世界及江苏斯威克出具的说明，EVA胶膜产品核心生产技术包括配方、工艺及设备三方面。目前，江苏斯威克已形成以赵世界为技术带头人，以韩鹏、何胡送、姚磊为组成人员的核心技术团队，在配方、工艺、设备等方面保证EVA胶膜产品的品质及技术革新。若赵世界于《劳动合同书》期限届满后离职，将在短期内对江苏斯威克的生产经营活动造成重大不利影响；若韩鹏、何胡送、姚磊等核心技术人员于《劳动合同书》期限届满后离职，将短期内对江苏斯威克的生产经营活动造成一定程度的不利影响。
（二）本次交易完成后，江苏斯威克主要管理层、核心技术人员的相关安排，防止人员流失的具体措施，及核心技术人员流失的风险应对措施的补充核查
根据赵世界出具的承诺，为保证江苏斯威克的持续发展，自《发行股份购买资产协议书》约定的交割日起，在江苏斯威克或/及东方日升连续任职不少于 5年（60个月）。
根据江苏斯威克出具的说明，江苏斯威克注重技术梯队的培养，在 EVA胶膜、工艺及生产设备方面均储备了技术后备人员，并在关键技术岗位采用细化分工、互补协作、竞争上岗等技术运行和发展机制，在保证核心技术团队的延续性的同时最大限度降低了核心技术人员流失造成的风险。
根据东方日升出具的说明，东方日升在确保江苏斯威克正常、平稳运行的前提下，将整合重心定位于双方管理和技术研发的互相协作，最大限度的保留其原有管理层和核心技术团队，酌情调整相关管理人员。具体措施主要包括赵世界继续担任江苏斯威克董事长兼总经理，并拟提名为东方日升董事候选人；韩鹏、何胡送、姚磊等核心技术人员继续担任现有职务；东方日升将重视相关人才的培养；
东方日升将视江苏斯威克经营情况，酌情对其主要管理层和核心技术团队予以奖励。
除上述安排外，江苏斯威克主要管理层及核心技术人员均直接或间接持有江苏斯威克股权，根据《盈利预测补偿协议书》的约定，上述人员在约定的期限内，如未能实现承诺净利润数额则需承诺补偿责任，间接保证该等人员的稳定性。
综上，本所律师认为，东方日升、江苏斯威克已采取相关措施防止江苏斯威克主要管理层及核心技术人员的流失。
补充法律意见书（二）三、《反馈意见》第3题：结合标的资产的创办情况，补充核查关于赵世界的技术背景，在广州惠利的职务情况；其作为技术带头人在标的资产生产经营中的作用；上市公司能否实现对标的资产的有效管控
（一）关于赵世界技术背景及其在广州惠利的职务情况的补充核查
根据赵世界出具的说明，赵世界系无机硅酸盐专业出身，其在太阳能 EVA胶膜方面的技术背景，主要来源于自身学习及多年的经营实践经验。
赵世界于1999年至2000年期间在广州市惠利化工有限公司从事高分子材料环氧树脂的市场开拓工作。2000年至2005年，赵世界在东莞市永固化工科技有限公司担任总经理，从事太阳能灯具封装胶水业务的研发、经营。由于对太阳能电池组件封装材料的市场前景看好，赵世界于 2005年设立深圳市斯威克科技有限公司，从事太阳能电池组件EVA胶膜业务。
（二）赵世界作为技术带头人在江苏斯威克生产经营中的作用的补充核查
根据赵世界出具的说明，江苏斯威克太阳能 EVA胶膜技术系以赵世界为技术带头人的团队历经 4至 5年逐步实现产业化；赵世界总体负责、指导 EVA胶膜产品的技术路线及其实现，并总体负责公司经营战略的制定和贯彻，在江苏斯威克生产经营中起到领头人作用。
（三）本次交易完成后江苏斯威克董事会及核心经营管理团队的改选安排
本次交易完成后，江苏斯威克将成为东方日升的全资子公司。根据东方日升出具的说明，本次交易完成后，在符合上市公司规范运作的前提下，根据《江苏斯威克新材料有限公司章程》的有关规定，东方日升将及时对江苏斯威克董事会进行改选，以确保东方日升对江苏斯威克的实际控制力。
江苏斯威克董事会改选完成后，为保证江苏斯威克正常、平稳运行，东方日升将最大限度的保留江苏斯威克原有核心经营管理团队，并视情况酌情调整。
本所律师认为，东方日升拟对江苏斯威克董事会、核心经营管理团队进行的相关安排将保证东方日升对江苏斯威克的控制权。
补充法律意见书（二）四、《反馈意见》第6题：结合与王博文、杨海根签署的相关协议情况，标的资产2011年预测净利润2,500万元，实际实现1,527万元的处理情况
2011年4月14日，经深圳市市监局核准，王博文、杨海根各自以货币资产 2,250万元分别认缴深圳斯威克新增注册资本 85.7144万元，增资完成后，王博文、杨海根分别持有深圳斯威克15%股权。
根据王博文、杨海根与赵世界、赵广新、深圳斯威克于2011年3月28日签署的《增资扩股投资合同书》、《增资扩股投资补充合同书》，赵世界承诺深圳斯威克 2011年度实现扣除非经常性损益后的净利润数额为 2,500万元、2012年度实现扣除非经常性损益后的净利润额为4,300万元。
根据《审计报告》及王博文、杨海根出具的《情况说明》，江苏斯威克 2011年度、2012年度经审计确认后的实际净利润数额均未达到上述合同承诺的净利润数额，由于王博文、杨海根对江苏斯威克前景看好及与赵世界良好的合作关系，自愿放弃上述合同约定的权利，未要求赵世界履行股权回购、补偿等义务。
2013年8月12日，王博文、杨海根与赵世界、赵广新、江苏斯威克签署《终止协议》，同意解除《增资扩股投资补充合同书》，终止各方权利义务。
综上，本所律师认为，江苏斯威克股权结构清晰，交易对方所持江苏斯威克股权不存在权属争议。
五、《反馈意见》第8题：标的资产历次股权转让的原因；部分股权转让进行公证、部分未进行公证的原因
江苏斯威克前身深圳斯威克成立于 2005年 10月，并于 2012年 3月更名为江苏斯威克。截至本《补充法律意见书（二）》出具之日，江苏斯威克分别于2008年4月、2009年2月、2010年10月、2012年12月发生4次股权转让。
（一）江苏斯威克历次股权转让的原因
根据赵世界出具的说明，深圳斯威克设立时赵世界身份证件遗失，且设立时的《中华人民共和国公司法》（2004年 8月 28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过）规定有限责任公司由 2个以上 50个以下共同出资设
补充法律意见书（二）立，因此深圳斯威克设立时股东为赵世界的配偶朱晓六及其胞兄朱平安。
鉴于 2010年之前，朱晓六、朱平安未参与深圳斯威克实际生产经营，具体生产经营活动系赵世界及其父亲赵广新负责，因此朱晓六于 2008年 4月将所持深圳斯威克31.35%股权转让给赵广新，朱平安于2009年2月将所持深圳斯威克1.65%股权转让给赵世界。
因深圳斯威克引入高级管理人员仇进、汤维正，赵广新于 2009年 2月将所持深圳斯威克5%股权转让给仇进、5%股权转让给汤维正，对二人进行股权激励；
后因仇进、汤维正与赵世界在公司经营理念上存在分歧，2010年10月，仇进将所持深圳斯威克5%股权、汤维正将所持深圳斯威克5%股权转让予赵世界并离职。
2012年12月，为江苏斯威克稳定、持续发展，赵世界将所持江苏斯威克5%股权转让予由江苏斯威克高级管理人员及骨干员工组成的常州来邦，对其进行股权激励。
（二）江苏斯威克历次股权转让履行公证程序的原因
根据《深圳经济特区公证条例》第十八条规定，企业产权、股权转让应当办理公证。江苏斯威克分别于 2008年 4月、2009年 2月、2010年 10月发生的股权转让均办理相关公证手续。
根据《中华人民共和国公证法》、《江苏省公证条例》、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条、国家工商行政管理总局《有限责任公司股东变更登记提交材料规范》的有关规定，江苏斯威克于2012年12月发生股权转让无需办理公证手续，且金坛市工商局于2012年12月26日核准该次股权转让。
本所律师认为，江苏斯威克历次股权转让的程序符合相关法律、法规、规范性文件的要求。
六、《反馈意见》第9题：标的资产部分商标及专利未办理完毕名称变更登记手续，披露原因、进展、是否影响生产经营
（一）专利权变更登记手续办理情况
补充法律意见书（二） 2013年 10月 29日，江苏斯威克取得国家知识产权局出具的《手续合格通知书》（发文序号：2013102400778310），专利号为 ZL201110083722.4发明专利的专利权人变更为江苏斯威克。
2013年 10月 29日，江苏斯威克取得国家知识产权局出具的《手续合格通知书》（发文序号：2013102400285820），专利号为 ZL201220121792.4实用新型专利的专利权人变更为江苏斯威克。
（二）注册商标变更登记手续办理情况
注册号为5723169、7819894、10513955、10514000的注册商标注册人为深圳斯威克。
根据江苏斯威克出具的说明，深圳斯威克于 2012年 3月从广东省深圳市迁至江苏省金坛市并更名为江苏斯威克。迁址、更名后，因具体经办人员更换及工作衔接不当，致使上述注册商标未及时办理注册人名称变更登记手续。江苏斯威克于2013年6月委托相关商标代理机构办理注册商标注册人名称变更登记手续， 2013年 10月，因变更申请文件“未附变更证明原件”，商标主管部门退回申请文件。江苏斯威克于2013年11月重新提交商标注册人变更登记申请。
依据《中华人民共和国商标法》及其实施条例的有关规定，注册商标需要变更注册人的名义，应当提出变更申请。根据广东粤通知识产权事务所（有限合伙）出具的说明，上述注册商标注册人名称变更为江苏斯威克的申请材料已递交商标主管部门。
本所律师认为，上述专利权已变更至江苏斯威克名下。上述注册商标注册人为江苏斯威克前身，商标权属不存在争议，注册人名称变更登记手续正在办理中，不存在影响江苏斯威克生产经营的情形。
七、《反馈意见》第10题：江苏斯威克被授权使用的2项专利的具体内容，该2项专利对生产经营的作用
（一）被授权使用专利的具体内容
根据江苏斯威克出具的说明，江苏斯威克以独占许可的方式被授权使用专利
补充法律意见书（二）号为 ZL201010223700.9的发明专利、江苏斯威克全资子公司常州斯威克以独占许可的方式被授权使用专利号为 ZL200910039515.1的发明专利。上述 2项发明专利均系硅棒切割胶水相关的技术，与太阳能 EVA胶膜产品无关。硅棒切割系光伏行业产业链中的一环，硅棒切割过程中涉及专用胶水的使用。
（二）该等授权使用专利对生产经营的作用
根据江苏斯威克出具的说明，江苏斯威克及其全资子公司与上述专利权人签署《专利权实施许可合同》并经国家知识产权局备案，系为硅棒切割胶水研发和生产提供技术支持。但江苏斯威克自 2012年以来将公司生产经营方向聚焦于太阳能EVA胶膜产品，主要研发、生产资源均用于EVA胶膜，上述2项发明专利并未实际使用。
综上，本所律师认为，上述 2项发明专利与太阳能 EVA胶膜产品的相关技术无关，未对江苏斯威克及其全资子公司的生产经营活动产生技术支持。
八、《反馈意见》第17题：江苏斯威克取得德国TUV、美国UL、欧洲 EPLA认证。德国、美国、欧洲对于光伏行业（或者具体到 EVA行业）的认证情况，每种认证的用途。如存在多种认证，补充说明标的资产取得上述认证在其中的地位
（一）光伏行业认证情况补充核查
根据江苏斯威克出具的说明，国内光伏组件目前主要供应欧盟、美国等海外市场，该等国家和地区对光伏产品的市场准入有着严格的认证体系，对光伏组件产品进口普遍采用产品认证制度，即光伏组件产品通过相关认证机构的检测系该等光伏组件产品在相关海外市场销售的前置条件。
海外主要的相关认证情况如下表：
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|认证机构|
|TUV|

补充法律意见书（二）
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|UL|
|MCS|
|CSA|
|ROHS|
|IEC|
|CE|

上述认证主要存在认证机构及所覆盖市场区域不同等方面的区别，各认证之间并不存在隶属关系及等级之分。
（二）EVA胶膜行业认证情况的补充核查
国内光伏企业的太阳能电池组件产品若想进入欧美等海外市场，需通过当地政府认可的相关认证机构（如德国 TUV认证、美国 UL认证等）检测后，方可在当地市场销售。EVA胶膜作为太阳能电池组件的重要原材料，通过上述认证机构的检测后，方可得到光伏组件厂商的认可。
国内 EVA胶膜，主要系作为整体光伏组件的一部分与光伏组件共同通过上述认证机构检测，并非单独进行检测。单独检测并取得相关认证证书为产品具备高品质并符合海外市场认证要求的证明，但不构成向光伏组件厂商销售的前置条件。鉴于光伏组件封装材料共同检测，EVA胶膜行业内的企业一般要经过组件厂商长时间的严格测试（一般至少六个月），并经各种产品认证后，方可进入光伏组件厂商的供应商名单。组件厂商一经选定合格供应商后，为保证其组件产品质量的稳定性并避免再次认证的风险，一般不会轻易更换供应商。
江苏斯威克及其全资子公司 EVA胶膜产品目前已取得德国 TUV和德国 UL
两项光伏组件主要应用市场的认证，并通过 SGS多项测试，与国内多家光伏组
补充法律意见书（二）件厂商保持业务关系，该等产品作为封装材料的光伏组件顺利销往海外各光伏应用市场，产品性能符合欧美等海外市场的认证要求。
综上，本所律师认为，江苏斯威克及其全资子公司的 EVA胶膜产品已取得德国TUV和德国UL两项认证，产品性能符合相关认证要求。
九、《反馈意见》第19题：赵世界控制的东莞化工于2013年注销的原因
经本所律师核查，赵世界曾持有东莞市道尔化工有限公司70%股权，该公司主要从事各类型阻燃剂的生产、销售，根据赵世界出具的说明，其未实际参与该公司的生产经营活动。
根据赵世界的说明，并经本所律师核查，鉴于江苏斯威克于 2011以来进入快速发展阶段，赵世界拟集中个人精力，并进一步明晰投资方向。基于上述个人原因，经与查家华（注销前，查家华持有东莞市道尔化工有限公司30%股权）协商一致，向主管行政管理机关申请注销东莞市道尔化工有限公司。东莞市工商行政管理局于2013年3月28日出具《核准注销登记通知书》（粤莞核注通内字[2013]第1300168174号），核准该公司注销。
本所律师认为，上述注销原因不违反国家法律、行政法规的禁止性规定。
本《补充法律意见书（二）》一式三份，具有相同法律效力。
（以下无正文）
补充法律意见书（二）（此页无正文，仅为《北京市康达律师事务所关于东方日升新能源股份有限公司发行股份购买资产并募集配套资金的补充法律意见书（二）》签字盖章页）
北京市康达律师事务所（公章）
单位负责人：付洋 经办律师： 江华
康晓阳
李一帆
2013年12月18日