北京达辉律师事务所
关于湖北凯乐科技股份有限公司
发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金暨关联交易的
补充法律意见（二）
北京达辉律师事务所
关于湖北凯乐科技股份有限公司
发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金暨关联交易的
补充法律意见（二）
达辉京证字[2014]第6-2号致：湖北凯乐科技股份有限公司
本所接受湖北凯乐科技股份有限公司（“上市公司”或“凯乐科技”）委托，担任凯乐科技发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金暨关联交易（“本次交易”）的专项法律顾问。本所已于2014年10月24日就本次交易出具了达辉京证字[2014]第6号《北京达辉律师事务所关于湖北凯乐科技股份有限公司发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金暨关联交易的法律意见》（“《法律意见》”），并于2014年11月12日出具了达辉京证字[2014]第 6-1号《北京达辉律师事务所关于湖北凯乐科技股份有限公司发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金暨关联交易的补充法律意见（一）》（“《补充法律意见（一）》”）。
2014年 12月 12日，中国证监会下发 141563号《中国证监会行政许可项目审查一次反馈意见通知书》（“《反馈意见》”）。为对《反馈意见》进行答复并对《法律意见》及《补充法律意见（一）》出具之日之后发生的相关事项进行补充，本所特出具本补充法律意见。本补充法律意见是对本所已出具的《法律意见》及《补充法律意见（一）》的补充。
本所及经办律师根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国证券法》、《上市公司重大资产重组管理办法》等规定及本补充法律意见出具日以前已经发生或存在的事实，严格履行了法定职责，遵循了勤勉尽责和诚实信用原则，进行了充分的核查验证，保证本法律意见所认定的事实真实、准确、完整，所发表的结论性意见合法、准确，不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并承担相应法律责任。
除特别说明外，本补充法律意见所使用的用语及其定义均与《法律意见》及《补充法律意见（一）》一致，本所律师在《法律意见》及《补充法律意见（一）》中作出的各项声明均适用于本补充法律意见。本所同意将本补充法律意见作为上市公司本次交易申请所必备的法定文件，随其他申请材料一并上报中国证监会。
鉴于上述，本所现发表补充法律意见如下：
一、本次交易对方香港蓝金作为发行对象的情况是否符合《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》的相关规定，是否须履行相关审批（反馈意见第1题）
1.1 本次交易对方香港蓝金作为发行对象的情况是否符合《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》的相关规定
根据《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》（“《战略投资管理办法》”）第二条的规定，《战略投资管理办法》适用于外国投资者对已完成股权分置改革的上市公司和股权分置改革后新上市公司通过具有一定规模的中长期战略性并购投资（“战略投资”），取得该公司 A股
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|-|-|
||经商务部批|
|对上市公司进行战略投资。||

根据《战略投资管理办法》第五条的相关规定，外国投资者进行战略投资应符合的条件包括“首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的百分之十，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外”。
本次交易完成后，香港蓝金将持有凯乐科技3.04%的股份，不足百分之十，不符合《战略投资管理办法》的一般规定，不构成《战略投资管理办法》项下的外国投资者对上市公司的战略投资行为。
1.2 本次交易是否须履行《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》的相关审批
凯乐科技的独立财务顾问及本所律师就本次交易是否需要履行《战略投资管理办法》的相关审批一事，两次咨询了中华人民共和国商务部外国投资管理司受理处窗口，得到的回复均为：“由于本次交易完成后蓝金公司持有凯乐科技的股份不足百分之十，因此不需要商务部的审批，受理窗口不接受此文件的申报”。
本所于 2014年12月 18日和 2014年12月 19日就本次交易情况咨询湖北省商务厅审批处，得到的回复均为：上市公司通过定向增发方式向外国投资者定向发行 A股上市公司股票，比例不超过本次交易完成后上市公司股本总额10%的，只需通过证监会相关审批程序即可，无需经商务厅审批，也无需申领外商投资股份有限公司批准证书。
鉴于此，本所认为：本次交易中的交易对方香港蓝金取得凯乐科技股份的情形不构成《战略投资管理办法》规定的外国投资者对上市公司的战略投资行为。根据商务部及湖北省商务厅的回复，本次交易不需要履行
商务部关于外国投资者对上市公司进行战略投资的相关审批。
二、博睿科技的注销进展，以及标的资产存在的潜在税收风险（反馈意见第26题）
2.1 关于博睿科技的注销进展情况
根据香港的黄德庆廖瑞彪律师事务所于 2015年 1月 20日出具的《法律意见书》（编号：A/EC/EC/5686/15），在香港公司注册处注册的以股份制的私人有限公司（“该公司”）向香港公司注册处申请以不营运但有偿债能力的公司撤销注册的步骤如下：
(1)为符合撤销注册的条件，在提出撤销公司注册申请前，必须确保该公司的财产（包括银行户口的结余、车辆及物业等）得以妥善处置；并且完成该公司的审计报告，以显示该公司没有尚未清偿的债务；该公司不是任何法律程序的一方；该公司仍未开始营运或经营业务，或在紧接提出申请之前的3个月内没有营运或经营业务。
(2)根据香港法例第112章《税务条例》第88B条之规定，该公司必须先向香港税务局递交撤销申请表格（IR1263表格），要求香港税务局局长发出书面的《不反对撤销公司注册通知书》，述明香港税务局局长不反对香港公司注册处处长根据香港法例第 622章《公司条例》第751条撤销该公司的注册。
这步骤需要向香港税务局提交的文件资料包括但不限于以下各项：
A.已经全部填妥的申请表格（IR1263）;
B.按规定缴付指定的申请费用（此项申请费用将不被退回）；
C.最近的审计报告；
D.所有报税表格（如适用）；
E.回复香港税务局的查询（如适用）；
F.先行清缴所有税款（包括利得税、物业税、印花税、商业登记费及与该等税项有关的罚款及法庭费用）（如适用）；
G.完结所有反对或上诉的评税（如适用）；
H.该公司的成员/董事决议书。
（这步骤需时约 30-45个工作日，具体时间视乎政府部门按每间公司的审核情况而定。）
倘若申请人是以董事身份申请，则无须呈交附加的文件。倘若申请人是以成员或被提名人身份申请，则须呈交由该公司董事签署的授权书。
唯香港税务局根据该公司的具体情况，可能要求提出其他需要回复的税务事宜。
(3)该公司须在香港税务局发出《不反对撤销公司注册通知书》的发出日
期起计3个月内，根据香港法例第622章《公司条例》第751条之规定向香港公司注册处递交公司撤销注册申请表格（NDR1表格），申请批准撤销公司注册。如该公司超过 3个月才向香港公司注册处递交公司撤销注册申请表格，则该《不反对撤销公司注册通知书》被视为无效，需要再重新申请不反对撤销公司注册通知书》。
这步骤需要向香港税务局提交的文件资料包括但不限于以下各项：
A.已经全部填妥的申请表格（NDR1表格）;
B.按规定缴付指定的申请费用（此项申请费用将不被退回）；
C.香港税务局局长发出的《不反对撤销公司注册通知书》正本；
D.提供香港公司注册处所要求的任何进一步文件资料。
（这步骤需时约 3-5个月，具体时间视乎政府部门按每间公司的审核情况而定。）
(4)香港公司注册处在批准该公司撤销公司注册后，会在香港宪报刊登关于建议撤销该公司的注册的公告，以显示该公司申请撤销公司注册。
该香港宪报公告为期三个月。
(5)如香港公司注册处在香港宪报刊登上述公告后 3个月内，并未收到对该公司撤销注册的反对，香港公司注册处便会在香港宪报刊登另一公告，宣布该公司的注册在另一公告刊登的日期正式撤销，而该公司即告解散。
根据上海凡卓提供的相关资料及情况说明，并经本所律师核查，截至本补充法律意见出具之日，博睿科技的注销进展情况如下：
(1)上海凡卓已于 2014年 10月 10日通过董事会决议，决定由博睿信息吸收合并博睿科技，吸收合并完成后将博睿科技予以注销；2014年 10月 10日，上海凡卓、博睿科技与博睿信息签署了《吸收合并协议》，约定由博睿信息吸收合并博睿科技，吸收合并完成后将博睿科技予以注销。
(2)根据上海凡卓提供的香港上海汇丰银行有限公司商业账户月结单，截至 2014年 10月 27日，博睿科技已注销了于香港上海汇丰银行有限公司香港尖沙咀银行开立的银行账户。
(3) 2015年 1月 2日，香港谢立富会计师行出具了博睿科技 2014年度财务审计报告。根据该审计报告，博睿科技现已停止所有业务。
(4)根据上海凡卓提供的情况说明，目前上海凡卓尚待向香港税务局递交撤销申请表格（IR1263表格）。
2.2 关于标的资产存在的潜在税务风险
根据上海凡卓提供的说明，博睿科技作为上海凡卓离岸平台，开展原材料采购、委托加工及产成品交付等业务。根据《国家税务总局关于境外注册中资控股企业依据实际管理机构标准认定为居民企业有关问题的通知》（国税发[2009]82号）第二条的规定，博睿科技应属于“实际管理机构在中国境内的居民企业”，应就其来源于中国境内、境外的所得缴纳企业所得税。2011年 8月，上海凡卓受让陈怀光、朱金平和刘俊明持有的博睿科技100%的股权，博睿科技成为上海凡卓的全资子公司。根据香港的黄德庆廖瑞彪律师事务所于2014年10月17日向博睿科技出具的法律意见书，目前博睿科技的唯一股东为上海凡卓，且博睿科技是依法成立的，截止到该法律意见书出具之日是有效存续的。但由于该等收购当时未获得中国商务主管部门境外投资的批复，博睿科技也暂未被上海凡卓的主管税务机关认定为“境外注册中资控股居民企业”，暂未缴纳企业所得税。
根据《吸收合并协议》，博睿科技被博睿信息吸收合并注销后，博睿信息将继续享有和承担博睿科技在注销前的各项权利和义务。根据上海凡卓的介绍，博睿信息已根据《国家税务总局关于境外注册中资控股企业依据实际管理机构标准认定为居民企业有关问题的通知》（国税发[2009]82号）第二条以及《境外注册中资控股居民企业所得税管理办法（试行）》（国家税务总局公告 2011年第 45号）的相关规定向上海凡卓的主管税务部门提出居民企业认定申请，但截至本补充法律意见出具之日，主管税务机关暂未受理材料。
为避免上述或其他潜在税务风险，博睿科技和博睿信息均已按照25%的所得税率足额计提所得税费用。上海凡卓及其股东已经书面承诺就包括博睿科技在内的上海凡卓子公司的税务风险向凯乐科技承担赔偿责任。
鉴于此，本所认为：博睿科技的注销正在按照当地的相关法律法规进行；博睿科技和博睿信息均已足额计提所得税费用，且本次交易对方已就标的资产的税务风险承诺向凯乐科技承担赔偿责任，标的资产的潜在税务风险不会对本次交易造成实质性不利影响。
三、商务部关于本次交易涉及的经营者集中反垄断审查的进展情况，以及存在的潜在风险（反馈意见第29题）
3.1 关于本次交易涉及的经营者集中反垄断审查的进展情况
根据《关于经营者集中简易案件适用标准的暂行规定》（商务部公告[2014]第 12号，“《简易标准规定》”）的规定，不在同一相关市场、也不存在上下游关系的参与集中的经营者，在与交易有关的每个市场所占的份额均小于25%，则可以申请作为简易案件申报。由于本次交易的
集中双方2013年的主要产品的销售额占各自市场的份额均小于25%，且主营业务无重合，不在同一相关市场，也不存在上下游关系，符合《简易案件适用标准》规定的适用情形。根据商务部反垄断局《关于经营者集中简易案件申报的指导意见》（试行）（“《简易案件申报指导意见》”第二条的规定，对于符合简易案件标准的经营者集中，申报人可以申请作为简易案件申报。根据《简易案件申报指导意见》第七条的规定，经审核申报材料，符合简易案件标准的经营者集中，反垄断局按简易案件立案；不符合简易案件标准的经营者集中，申报人应按非简易案件重新申报。
本所已代表凯乐科技于2014年11月24日向商务部反垄断局申请将本次交易作为简易案件进行申报，提交相应申报材料，并取得受理单。商务部反垄断局已于2014年12月24日出具了《湖北凯乐科技股份有限公司收购上海凡卓通讯科技有限公司股权案补充问题清单》（“反垄断补充问题清单”），要求凯乐科技及本所就反垄断补充问题清单所列问题作出回复。本所已于2014年12月31日向商务部反垄断局提供了对反垄断补充问题清单的书面回复，并取得了相应的《商务部行政事务服务中心申办事项受理单》。2015年1月12日，商务部反垄断局向凯乐科技出具了《立案通知》（商反垄立案函[2015]第5号），正式对凯乐科技收购上海凡卓股权案予以立案。2015年1月15日，商务部反垄断局就凯乐科技收购上海凡卓股权案提出了若干补充问题。截至本法律意见书出具之日，凯乐科技正在就该等补充问题准备书面回复。此外，商务部反垄断局网站已就“湖北凯乐科技股份有限公司收购上海凡卓通讯科技有限公司股权案”进行了经营者集中简易案件公示，公示期为 2015年 1月 12日至2015年1月21日，已于2015年1月 22日届满。截至本补充法律意见出具之日，本所未获得商务部反垄断局关于本次申报不能适用简易程序的通知。
3.2 存在的潜在风险
根据《简易案件申报指导意见》第八条和第九条的规定，在简易案件立案后的公示期内，任何单位和个人（第三方）均可对该案是否应被认定为简易案件向商务部反垄断局通过提交书面意见方式提出异议，反垄断局在核实后发现根据《简易标准规定》不应认定为简易案件的，应撤销简易案件认定，并要求申报人按非简易案件重新申报。本次申报的公示期已于 2015年 1月 22日届满，虽然目前未获得商务部反垄断局关于本次申报不能适用简易程序的通知，但仍不排除在公示期内有人提出异议且商务部反垄断局进行核实后认定本次申报不能适用简易程序，并要求凯乐科技按非简易案件重新申报的可能性。
另外，根据《中华人民共和国反垄断法》及《经营者集中申报办法》的相关规定，商务部反垄断局应当在《立案通知》出具之日即2015年1月 12日起三十日内，对本次申报的经营者集中进行初步审查，作出是否实施进一步审查的决定。商务部反垄断局在初步审查中决定实施进一步审
查的，应当自决定之日起九十日内审查完毕，作出是否禁止经营者集中的决定，并书面通知经营者。因此，本次交易在实施的时间上存在不确定性。
本补充法律意见正本六份。
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北京达辉律师事务所（盖章） 经办律师（签字）
签字：_________________ _________________
负责人：吴纪新 吴纪新
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杨锋
签署日期：2015年月日