关于重组问询函的回复意见（二）北京市康达律师事务所
关于深圳证券交易所《关于对新疆准东石油技术股份有限公司的重组问询函》的回复意见（二）
致：新疆准东石油技术股份有限公司
北京市康达律师事务所（以下简称“本所”）接受新疆准东石油技术股份有限公司（以下简称“准油股份”、“上市公司”或“公司”）的委托，担任准油股份本次发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金（以下简称“本次重组”）的特聘专项法律顾问。根据《公司法》、《证券法》、《上市公司重大资产重组管理办法》、《上市公司证券发行管理办法》、《上市公司非公开发行股票实施细则》及《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 26号——上市公司重大资产重组（2014年修订）》等有关法律、法规和规范性文件的规定，并按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神，本所律师现就深圳证券交易所于 2016年7月22日出具的《关于对新疆准东石油技术股份有限公司的重组问询函》（中小板重组问询函需行政许可[2016]第73号）（以下简称“第73号问询函”）中的相关问题出具本回复意见。
本所及经办律师依据本回复意见出具日以前已经发生或者存在的事实，严格履行法定职责，遵循勤勉尽责和诚实信用原则，进行充分的核查验证，保证本回复意见所认定的事实真实、准确、完整，所发表结论性意见合法、准确，不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并承担相应法律责任。
为出具本回复意见，本所律师对本次重组的有关事项进行了审查，查阅了本所律师认为出具本回复意见所必需查阅的文件，包括但不限于本次重组所涉各方的主体资格、转让标的、有关决议、承诺函及与本次重组有关的其他文件，并对有关问题进行了必要的访谈、核查和验证。
关于重组问询函的回复意见（二）对于本回复意见至关重要而又无法得到独立证据支持的事实，本所律师依赖交易各方、政府部门、其他有关单位或有关人士出具或提供的证明文件、证言或相关文件的复印件出具本回复意见。
本所律师根据现行法律法规的要求，并按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责的精神，出具回复意见如下：
问题1、根据《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定，投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任或依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响，为拥有上市公司控制权。根据报告书，本次重组完成后，公司实际控制人秦勇及其一致行动人创越集团有限公司（以下简称“创越集团”）所持有的公司股权由23.30%稀释为14.56%，且秦勇实际持有公司股权全部被司法轮候冻结。深圳盈久通达股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“盈久通达”）通过认购公司发行股份募集配套资金，持有公司11.97%的股份，付正桥及其控制的慧果投资持有公司11.74%的股份,上市公司股权比例较为分散，但报告书认定公司实际控制权未发生变更。请独立财务顾问和律师对原方案中认定交易完成后公司实际控制人未发生变更的依据以及是否符合《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定发表专业意见。
【回复】：
公司认定本次交易完成后公司实际控制人未发生变更符合《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定。
关于重组问询函的回复意见（二）《上市公司收购管理办法》第八十四条规定：“有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：（一）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；（二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；（三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；（四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响；（五）中国证监会认定的其他情形。”
（一）秦勇及其一致行动人创越集团依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响
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|股东名称|本次交易前||本次交易完成后||
||持股数量（股）|实际表决权比例（%）|持股数量（股）|实际表决权比例（%）|
|秦勇及其一致行动人创越集团|55,738,278|23.30|55,738,278|14.56|
|盈久通达|||45,845,272|11.97|
|鸿图咸丰|||22,922,636|5.99|
|付正桥注|||44,943,820|5.87|
|郑硕果注|||29,962,547|3.91|
|其他股东|183,439,100|76.70|183,439,100|47.91|
|合计|239,177,378|100.00|382,851,653|90.22|

注：付正桥、郑硕果出具承诺，本次交易完成后36个月内，放弃其通过本次交易持有的上市公司股份（含转增和送股的股票）中的二分之一股份所对应的股东大会上的全部表决权。
本次交易前，公司总股本为 23,917.74万股，秦勇及其一致行动人创越集团合计直接持有公司 5,573.83万股，占公司股本总额23.30%，秦勇为公司实际控
制人。本次交易后，公司总股本为 38,285.17万股，秦勇及其一致行动人创越集
关于重组问询函的回复意见（二）团合计持有公司 5,573.83万股，占公司股本总额14.56%，超过本次交易完成后的盈久通达（持股比例11.97%）2.59个百分点。对此盈久通达已出具说明，认可并尊重秦勇的上市公司实际控制人地位，不主动以包括但不限于增持上市公司股票等方式谋求上市公司控制权，以确保秦勇对上市公司的控制权。
付正桥、郑硕果出具《关于不存在谋求上市公司控制权的安排的承诺》，在本次交易完成后 36个月内，不谋求上市公司实际控制人地位，并放弃其通过本次交易持有的上市公司股份（含转增和送股的股票）中的二分之一股份所对应的股东大会上的全部表决权、提名权、提案权。根据上述承诺，本次交易完成后 36个月内，付正桥、郑硕果所持上市公司股份表决权分别为5.87%、3.91%，对上市公司股东大会决议、董事的选举等影响远小于秦勇及其一致行动人创越集团。
根据符永利及其控制的盈久通达、李崇亮及其控制的鸿图咸丰、付正桥及一致行动人慧果投资、郑硕果分别出具的《关于不存在关联关系的承诺函》及《关于不存在关联关系的补充承诺函》等书面说明，上述各方之间不存在关联关系、一致行动关系或其他利益安排；在产权、业务、资产、债权债务、人员等方面不存在其他关系及协议安排，故本次交易完成后，交易对方及配套募集资金认购方不会对秦勇的实际控制权构成实质影响。
综上，本次交易完成后，秦勇及其一致行动人创越集团依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响。
（二）秦勇及一致行动人创越集团对公司董事会决议和管理层聘任、决策有重大的影响
关于重组问询函的回复意见（二） 2016年 1月 20日，上市公司召开 2016年第一次临时股东大会，选举产生公司第五届董事会，任期 3年，自 2016年 1月至 2019年 1月。董事会成员 9人，其中独立董事3人，非独立董事6名，均系秦勇及一致行动人创越集团提名。
上述董事会成员中，张光华任董事长，徐文世兼任总经理，吕占民兼任公司副总经理、董事会秘书，李建萍兼任公司副总经理。
根据盈久通达、鸿图咸丰、付正桥、郑硕果出具的说明，本次交易完成后，盈久通达拟推荐不超过2名非独立董事，在本届董事会任期届满后或在本届任期内独董空缺的情况下拟推荐 1名独立董事，鸿图咸丰拟推荐不超过 1名非独立董事；本次交易完成后，由秦勇及创越集团提名的董事不低于5名，其中非独立董事为 3名，独立董事 2名；其他股东暂无推荐董事的计划。因此，本次交易完成后由秦勇及创越集团提名的非独立董事占公司董事会中非独立董事的1/2，能够对董事会产生重大影响，并由董事会聘任高级管理人员。因此秦勇及一致行动人创越集团对公司董事会决议和管理层聘任、决策有重大的影响。
综上所述，本次交易完成后，秦勇及其一致行动人创越集团持有上市公司14.56%股份，依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对上市公司股东大会的决议产生重大影响，能够控制公司董事会半数以上成员选任，属于《上市公司收购管理办法》第八十四条第（四）项规定的情形，因此认定秦勇及一致行动人具有对上市公司的控制权，符合《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定。
另外，由于秦勇及其一致行动人创越集团持有上市公司的股份全部被质押冻结、司法冻结，该等股份之处分权和部分表决权行使存在限制，且存在被司法强制执行的风险；如果秦勇及其一致行动人创越集团所持上市公司股份被司法强制
关于重组问询函的回复意见（二）执行，则存在实际控制人发生变化的风险。截至本回复出具之日，创越集团及秦勇仍为该等股份的所有权人，作为公司的股东，仍然可以依法行使其股东权利，并具有实际控制上市公司的能力。
综上，本所律师认为，本次交易完成后，秦勇及其一致行动人创越集团依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对上市公司股东大会的决议产生重大影响，能够控制公司董事会半数以上成员选任，属于《上市公司收购管理办法》第八十四条第（四）项规定规定的情形，因此认定秦勇及一致行动人具有对上市公司的控制权，符合《上市公司收购管理办法》第八十四条的规定。
问题3、请补充披露上市公司目前的董事会构成，本次交易完成后，公司董事会、管理层是否将被改选，如是，请披露董事、高管提名人和改选后人员构成情况，以及交易对手方和募集配套资金认购方拟在董事会推荐的董事席位数。
请结合董事、高管对公司重大财务和经营决策的影响情况，说明公司未来是否为管理层控制。请独立财务顾问和律师核查并发表明确意见。
【回复】：
公司未来不属于管理层控制。
（一）本次交易前上市公司的董事会结构
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|序号|董事|提名人|是否为独立董事|
|1|张光华|创越集团|否|
|2|吕胜三|创越集团|否|
|3|王冰诗|创越集团|否|
|4|吕占民|秦勇|否|
|5|徐文世|秦勇|否|

关于重组问询函的回复意见（二）
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|6|李建萍|秦勇|否|
|7|张 敏|创越集团|独立董事|
|8|朱 明|创越集团|独立董事|
|9|程贤权|创越集团|独立董事|

（二）本次交易完成后，公司董事会、管理层是否将被改选
1、本次交易完成后，公司董事会构成情况
截至本回复公告之日，本次交易对方以及募集配套资金认购方未向上市公司推荐董事和高级管理人员。未来交易对方向上市公司推荐董事、监事、经理等高级管理人员人选均将通过合法程序进行，不会干预上市公司董事会和股东大会行使职权作出人事任免决定。付正桥、郑硕果出具承诺，在本次交易完成后 36个月内，放弃通过本次交易持有的上市公司股份（含转增和送股的股票）中的二分之一股份所对应的股东大会上的全部表决权、提名权、提案权。
根据盈久通达出具的详式权益变动报告书及相关说明，在本次权益变动完成后，盈久通达以及符永利将根据相关法律法规及上市公司章程行使股东权利，对上市公司董事会、监事会成员和高级管理人员进行适当调整。届时，上市公司将严格按照相关法律法规及公司章程的要求，依法履行相关批准程序和信息披露义务。
本次交易对方付正桥未来将主要致力于标的公司业务的发展，郑硕果投资的目的主要为获取投资回报，故付正桥及郑硕果暂无向上市公司提名董事的意向。
根据盈久通达及鸿图咸丰出具的《关于本次交易完成后拟推荐准油股份董事会成
员的说明》，盈久通达拟推荐不超过 2名非独立董事，在本届董事会任期届满后
关于重组问询函的回复意见（二）或在本届任期内独董空缺的情况下拟推荐 1名独立董事，鸿图咸丰拟推荐不超过1名非独立董事。本次交易对方及配套募集资金认购方在交易完成后表决权比例及拟在董事会推荐的董事席位数情况如下：
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|股东名称|本次交易完成后持股情况||提名董事情况||
||持股数量（股）|表决权比例（%）|提名人数|占比（%）|
|秦勇及其一致行动人创越集团|55,738,278|14.56|5|55.56%|
|盈久通达|45,845,272|11.97|3|33.33%|
|鸿图咸丰|22,922,636|5.99|1|11.11%|
|付正桥|44,943,820|5.87|-|-|
|郑硕果|29,962,547|3.91|-|-|
|其他股东|183,439,100|47.91|-|-|
|合计|382,851,653|90.22|9|100.00%|

注：秦勇及创越集团提名的董事不低于5名，其中非独立董事为3名，独立董事2名；
盈久通达拟推荐不超过2名非独立董事，在本届董事会任期届满后或在本届任期内独董空缺的情况下拟推荐一名独立董事；鸿图咸丰拟推荐不超过1名非独立董事。
据此，本次交易完成后，由秦勇及创越集团提名的董事不低于5名，其中非独立董事3名，占公司董事会中非独立董事的1/2，能够对董事会产生重大影响，同时，由董事会聘任高级管理人员。因此秦勇及一致行动人创越集团对公司董事会决议和管理层聘任、决策有重大的影响。
2、本次交易完成后，公司管理层构成情况
截至本回复出具之日，上市公司董事中共有3人兼任高级管理人员，其中董
事徐文世兼任总经理，董事吕占民兼任公司副总经理、董事会秘书，董事李建萍
关于重组问询函的回复意见（二）兼任公司副总经理，另外两名高级管理人员王斌、宗振江根据公司章程规定由总经理提名，董事会聘任。截至本回复出具之日，上市公司董事会暂无变更公司管理层的明确计划。上市公司董事会将根据公司经营情况，决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项。
（三）本次交易完成后，上市公司并非为管理层控制
1、本次交易完成后上市公司股东持股及表决权情况
本次交易完成后，秦勇及其一致行动人创越集团持有上市公司14.56%的股权，盈久通达持有上市公司11.97%的比例，盈久通达认可并尊重秦勇的上市公司实际控制人地位，不主动以包括但不限于增持上市公司股票等方式谋求上市公司控制权，以确保秦勇对上市公司的控制权。付正桥、郑硕果已放弃通过本次交易持有的上市公司股份（含转增和送股的股票）中的二分之一股份所对应的股东大会上的全部表决权、提名权、提案权。故付正桥、郑硕果所持上市公司股份实际表决权分别为5.87%、3.91%，对上市公司股东大会决议、董事的选举等影响远小于秦勇及其一致行动人创越集团，对秦勇的实际控制权不产生实质性影响。
因此，秦勇及其一致行动人创越集团能够对上市公司公司股东大会的决议产生重大影响。
2、本次交易完成前后，上市公司董事及高级管理人员情况
根据公司章程，准油股份的董事由股东大会选举或更换，总经理等高级管理人员是由董事会决定聘用，因此从董事以及高级管理人员的选举及选聘过程上看，
关于重组问询函的回复意见（二）上市公司股东可以通过提名、选举董事对董事会形成有效的控制。本次交易前，上市公司所有的董事均为秦勇及其一致行动人创越集团提名，本次交易完成后，秦勇及其一致行动人创越集团拟在董事会推荐的董事席位数为5名，占董事会人数的 1/2以上，故秦勇及创越集团提名的董事占公司董事会 1/2以上，能够对董事会决议产生重大影响。
3、董事、高级管理人员对公司重大财务和经营决策的影响情况
（1）上市公司董事、高级管理人员的具体情况
根据上市公司2015年度报告，上市公司现任董事、高级管理人员及其变动情况如下：
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|姓名|职务|任职状态|提名人员|任期起始日期|任期终止日期|
|张光华|董事/董事长|现任|创越集团|2016年01月20日|2019年01月20日|
|徐文世|董事/总经理|现任|秦勇|2016年01月20日|2019年01月20日|
|吕胜三|董事|现任|创越集团|2016年01月20日|2019年01月20日|
|王冰诗|董事|现任|创越集团|2016年01月20日|2019年01月20日|
||董事/董事会秘|||||
|吕占民||现任|秦勇|2016年01月20日|2019年01月20日|
||书/副总经理|||||
|李建萍|董事/副总经理|现任|秦勇|2016年01月20日|2019年01月20日|
|程贤权|独立董事|现任|创越集团|2016年01月20日|2019年01月20日|
|张敏|独立董事|现任|创越集团|2016年01月20日|2019年01月20日|
|朱明|独立董事|现任|创越集团|2015年03月06日|2019年01月20日|
|王斌|副总经理|现任|徐文世|2016年01月20日|2019年01月20日|
||财务副总监（财|||||
|宗振江||现任|徐文世|2016年01月20日|2019年01月20日|
||务负责人）|||||
|秦勇|董事长|离任||2003年12月24日|2016年01月20日|
|常文玖|董事/总经理|离任||2003年12月24日|2016年01月20日|
|王燕珊|董事/常务副总|离任||2014年01月28日|2016年01月20日|

关于重组问询函的回复意见（二）
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||经理/财务总监||||
|胡永昌|董事/副总经理|离任|2014年01月28日|2016年01月20日|
|王胜新|董事|离任|2009年12月25日|2016年01月20日|
|马军|董事|离任|2008年09月04日|2016年01月20日|
|何云|独立董事|离任|2009年12月25日|2016年01月20日|
|唐立久|独立董事|离任|2009年12月25日|2016年01月20日|
|杨有陆|独立董事|离任|2009年01月09日|2015年03月06日|
|简伟|总工程师|离任|2003年12月24日|2015年05月15日|

根据上述信息，目前上市公司董事中兼任公司高级管理人员的有3人，分别担任总经理、董事会秘书兼副总经理、副总经理，且这三名董事兼高管均为秦勇或创越集团提名。
（2）上市公司章程关于重大财务及经营决策职权的规定
根据准油股份《公司章程》，董事会与公司财务和经营决策有关的职权包括：决定公司的经营计划和投资方案，制订公司的年度财务预算方案、决算方案，制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案，在股东大会授权范围内，决定公司对外投资、收购出售资产、资产抵押、委托理财、关联交易、对外担保事项等事项；
总经理等高级管理人员能够行使的与公司财务和经营决策有关的职权包括：组织实施公司年度经营计划和投资方案，拟订公司的相关管理制度等；股东大会的权责包括：决定公司的经营方针和投资计划、审议批准董事会的报告，审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案等。因此，依据上市公司章程的规定，公司重大财务和经营决策权由公司股东大会、董事会及经营管理层在各自的职权范围内行使，不存在董事会完全支配公司重大的财务和经营决策的情形，不存在董事会
及管理层控制上市公司的情形。
关于重组问询函的回复意见（二）综上所述，秦勇及其一致行动人能够对上市公司公司股东大会的决议产生重大影响；本次交易完成后，秦勇及其一致行动人创越集团拟在董事会推荐的董事席位数为5名，占董事会人数的1/2以上，能够对董事会产生重大影响并能够最终决定上市公司重大的财务和经营决策方向，上市公司目前董事和主要高级管理人员均由秦勇或创越集团提名，上市公司不存在为管理层控制的情况。
本所律师认为，本次交易完成后，秦勇及其一致行动人创越集团拟在董事会推荐的董事席位数为5名，占董事会人数的 1/2以上，能够对董事会产生重大影响并能够最终决定上市公司重大的财务和经营决策方向，上市公司目前董事和主要高级管理人员均由秦勇或创越集团提名，上市公司不存在为管理层控制的情况。
（以下无正文）
关于重组问询函的回复意见（二）（此页无正文，仅为《北京市康达律师事务所关于深圳证券交易所<关于对新疆准东石油技术股份有限公司的重组问询函>的回复意见（二）》之专用签章页）
北京市康达律师事务所（公章）
单位负责人：付洋 经办律师：许国涛
李包产
侯茗旭
年 月 日