sou · H9B351 · 2022-01-01 00:00:00 — Språkligt syftar termen förverkande på den förlust som upp- står för den som drabbas av åtgärden. Förverkandeförklaringen kal- las därför ibland för konfiskation, av fiscus = statskassan. Konfiskation innebär indragning av egendom till statskassan utan ersättning. Historiskt har konfiskation spelat en stor (och ofta, för den drabbade, en ruinerande) roll såsom straff. Förlusten motsvaras av ett förvärv för någon annan, i regel staten (vissa regler anger dock att det förverkade ska tillfalla någon annan än staten eller förstöras). Efter hand har termen ”konfiskation” ersatts av ”förverkande”, en term som, kanske tydligare än ”konfiskation”, leder tanken till att det finns goda skäl för att dra in egendomen.85 Eftersom förverkande inte är en brottspåföljd innebär en dom på förverkande inte att någon fälls till ansvar. Förverkande förutsätter dock, i de flesta fall, att ett brott har begåtts. drabbar för- verkandet den som har begått brottet som gärningsman. Det kan emellertid också drabba någon annan än den som har begått brottet. Den helt dominerande formen av förverkande är utbytesförver- kande. Genom förverkandet neutraliseras ett brottsligt utbyte, dvs. en brottslig förmögenhetsförändring, genom en förpliktelse att till staten utge viss egendom eller värdet av denna.86 Som en spegelbild av skadeståndets reparativa funktion inträder förverkandesanktionen för att försätta den som har tjänat på brotts- ligheten i samma situation som om brottet inte hade begåtts. Detta kan med ett samlingsnamn kallas för otillbörlighetsförverkande. Otill- börlighetsförverkande innebär vanligen förverkade av brottsligt mot- tagen ersättning för kostnader för brott. Ett sådant mottagande medför inte någon nettoförmögenhetsförändring men anses likväl otillbörligt.87 I andra situationer är det viktiga inte egendomens värde utan vad den har använts eller skulle kunna användas till varvid förverkandet användas i närmast individualpreventivt syfte, för att minska risken för att egendomen används för att begå brott . Sådant förverkande som tar sikte på egendomens egenskaper sna- rare än dess värde kan benämnas farlighetsförverkande. Inom kate- gorin farlighetsförverkande kan två typer av förverkande urskiljas, nämligen hjälpmedelsförverkande och förverkande av egendom som 85Johansson et al. (su 16) mm. Kommentaren till 36 kap. samt Jareborg och Zila (, version 5) Straffrättens påföljdslära, s. 54. 86Almkvist (2014) Förverkande av egendom, s. 13. 87Almkvist, a.a., s. 13. Förebygga artskyddsbrott, bakgrund på olika sätt har varit föremål för brott, så kallat brottsföremålsför- verkande.88 Hjälpmedelsförverkande rör egendom som har använts, varit av- sedd att användas eller skulle kunna användas som hjälpmedel vid brott. Regler om detta återfinns liksom på många håll inom specialstraffrätten (dit till exempel de miljörättsliga straffstad- gandena och jaktlagens straffstadganden hör).89 Brottsföremålsförverkande förekommer i , men de flesta och mest långtgående bestämmelserna om sådant förverkande finns inom specialstraffrätten. Förverkandeformen tar sikte på egen- dom som det är brottsligt att frambringa, använda sig av eller befatta sig med.90 Enligt är den centrala distinktionen mellan otillbörlig- hetsförverkande och farlighetsförverkande att vid otillbörlighetsför- verkande är det objektets förmögenhetsvärde som är det centrala och vid farlighetsförverkande avgör förverkandeobjektets egenskaper.91 Förverkande kan ske genom sakförverkande eller värdeförver- kande. Sakförverkande innebär att ett föremål eller en rättighet för- förverkad. Ägaren eller rättighetshavaren berövas sin rätt och denna rätt tillfaller vanligtvis staten. Värdeförverkande innebär att det är värdet av viss egendom eller vissa förtjänster som förklaras förverkat. Ett beslut om värdeförverkande har formen av en förplik- telse för den berörde att betala det förverkade beloppet till staten.92 Om det är rätten till egendom som övergått till staten kan egen- domen därefter förstöras eller säljas vidare. I den mån det inte finns andra regler om förfarandet, och frågan inte rör någon som är till- talad för brott, tillämpas lagen (1986:1009) om förfarandet i vissa fall vid förverkande med mera. Bestämmelser om förverkande av egendom, företagsbot och annan särskild rättsverkan av brott finns i 36 kap. . Det finns också särskilda bestämmelser om förverkande utanför . Inte heller specialstraffrättsligt förverkande utgör en brottspåföljd utan är ofta en särskild rättsverkan av brott. Nedan inleder vi med att redogöra mycket översiktligt för för- verkande enligt och därefter för specialregleringen i miljö- 88Ibid., s. 14. 91Ibid., s. 25. 92Johansson et al. (su 16) m.m. Kommentaren till 36 kap. . Förebygga artskyddsbrott, bakgrund balken och i jaktlagstiftningen. Härefter kommer de finska reglerna om förverkande att hanteras. bestämmelser om förverkande av utbyte och hjälp- medel är tillämpliga på alla brott inom specialstraffrätten för vilka det är föreskrivet fängelse , med undantag för utbyte av brott enligt skattebrottslagen. I de fall det är särskilt föreskrivet i de specialstraffrättsliga författningarna om förverkande, ska inte brotts- balkens bestämmelser tillämpas. I såväl som jaktlagstift- ningen finns relevanta förverkandebestämmelser och av den anled- ningen kommer vi inte att gå djupare i reglering. Bestämmelser om vad som kan förverkas, vad som kan vara för- verkandeobjekt, återfinns i 36 kap. 1–4 §§ . Vad som kan vara ett förverkandeobjekt beror dels av objektets karaktär, dels av vilken objektets relation till någon form av brottslighet. Det måste också göras en skälighetsbedömning. De grundläggande reglerna om utbytesförverkande och hjälpmedels- förverkande i 36 kap. 1 och 2 §§ gäller även inom spe- cialstraffrätten förutsatt att något annat inte är särskilt föreskrivet. En förutsättning är dock att det för brottet är föreskrivet fängelse . 9.8.3Förverkande enligt 29 kap. I 29 kap. finns, förutom straffbestämmelser, även bal- kens regler om förverkande. Bestämmelsen finns i 12 § och dess till- lämpningsområde har utökats sedan balkens ikraftträdande. Enligt bestämmelsen får egendom får förklaras förverkad, om det inte är uppenbart oskäligt. Förebygga artskyddsbrott, bakgrund Enligt 29 kap. 12 § första stycket 2 får utbytet av ett brott enligt flertalet bestämmelser i 29 kap. , däribland 2 b § (artskyddsbrott), förklaras förverkad, om det inte är uppenbart oskäligt. Enligt 29 kap. 12 § första stycket 1 får egendom för- förverkad, om det inte är uppenbart oskäligt och egendomen har varit föremål för brott enligt flertalet bestämmelser i 29 kap. miljö- balken, däribland 2 b § (artskyddsbrott) och är till exempel ett djur, en växt eller en annan organism eller en produkt som utvunnits av ett djur eller en växt, en sådan genetisk resurs som avses i förordning (EU) nr 511/2014. Också enligt 29 kap. 12 § första stycket 3 och 4 får egen- dom förklaras förverkad, om det inte är uppenbart oskäligt och egendomen är ett fortskaffningsmedel eller annan egendom som har använts som hjälpmedel vid ett brott (till exempel artskyddsbrott enligt 2 b §), eller varit avsedd att användas som hjälpmedel vid ett sådant brott och brottet har fullbordats eller förfarandet har utgjort ett straffbart försök eller en straffbar förberedelse. Hjälpmedel enligt bestämmelsen får förklaras förverkade endast om det behövs för att förebygga brott eller om det finns andra särskilda skäl. I stället för egendomen kan dess värde helt eller delvis förklaras förverkat. Möjligheterna till förverkande omfattar även sådan egendom som, utan att den använts vid brottet, varit avsedd att användas som hjälp- medel vid brott, hjälpmedelsförverkande. Som en följd av att grovt miljöbrott och grovt artskyddsbrott kri- minaliserats på förberedelsestadiet är det också möjligt att förverka egendom som varit avsedd att användas som hjälpmedel vid brott av ifrågavarande slag. I samband med lagstiftningsärendet som omfattade Förebygga artskyddsbrott, bakgrund utökade sanktioner mot otillåtna avfallstransporter gjordes en större redaktionell översyn av bestämmelsen, den ändrades dock inte i sak.93 I Stekenjokk-målet94 fann tingsrätten, vad gäller de övriga ägg som tagits i beslag men som brott inte kunde styrkas för, att de kan komma till brottslig användning mot bakgrund av vad som fram- kommit i målet. Detta trots vad de tilltalade anfört om att donera äggen till ett museum. Åklagarens förverkandeyrkande skulle därför Detta kan jämföras med utgången i hovrätt () i de mål som löpte parallellt med Stekenjokk-målet och där domstolen förklarade alla samlingar förverkade (också hjälpmedelsförverkande) med följande mycket tydliga argument. •Det finns en svart marknad för fåglar och fågelägg. •Även de åtalspunkter som hovrätten ogillat har handlat om fågel- ägg samt om uppstoppade eller nedfrusna fåglar och dessa har haft ett klart samband med de åtalspunkter där åtalet bifallits. •Det finns en risk för att exemplaren kan användas vid begåendet av nya brott, till exempel genom att fungera som vederlag vid byteshandel. Även dessa fågelägg, uppstoppade och nedfrusna fåglar skulle därför förverkas till staten i enlighet med stadgandet om hjälpmedel vid brott. Därutöver dömdes varje äggs värde som representant för sin art förverkat vilket innebar (som sedermera jämkades till ).95 Förverkande enligt 48 § jaktlagen (1987:259) respektive förverkande enligt 45 § fiskelagen (1993:787) är specialreglerade rättsverkningar av brott. Förverkande förutsätter att ett brott har begåtts. 2018/19:79 s. 29–30 och 42. 94Hovrätten för Nedre dom i mål B 276-14 . 95Vasa hovrätts dom av (ärendenummer sekretessbelagt). Förebygga artskyddsbrott, bakgrund Av 48 § jaktlagen framgår att om någon har begått jaktbrott eller jakthäleri, ska vilt som han eller hon kommit över genom brottet förklaras förverkat, om det inte är uppenbart oskäligt. Vilt som för- verkats tillfaller jakträttshavaren i de fall som föreskrivs av regeringen. I 55 § jaktförordningen (1987:905) har det föreskrivits att för- verkat vilt tillfaller jakträttshavaren, om jakten har skett med tillåtna jaktmedel och under tid då jakt efter viltet var tillåten. På så sätt skil- jer sig förverkandet avsevärt från det förverkande enligt och har snarare en privaträttslig rättsverkan. I stället för viltet kan dess värde helt eller delvis förklaras för- verkat. Även annat utbyte av sådant brott ska förklaras förverkat, om det inte är uppenbart oskäligt. När det gäller tjuvade ägg har dessa emellertid inte varit tillåtna och kan således inte tillfalla jakträtts- havaren. Av 49 § jaktlagen följer vidare att jaktredskap, fortskaffningsmedel och annan egendom som har använts som hjälpmedel vid jaktbrott eller jakthäleri får förklaras förverkade, om det behövs för att före- bygga brott eller om det annars finns särskilda skäl. Detsamma gäller egendom som varit avsedd att användas som hjälpmedel vid sådana brott, om brottet har fullbordats eller om förfarandet har utgjort ett straffbart försök eller en straffbar förberedelse. I stället för egendomen kan dess värde helt eller delvis förklaras förverkat. Möjligheten att förverka egendom och hjälpmedel gäller även vid jakthäleri samt försök eller förberedelse till grovt jaktbrott eller grovt jakthäleri. Även egendom som inte medförts eller använts vid brottet, exempelvis förvaringsutrustning, kan förverkas om den varit avsedd att användas. Ett fortskaffningsmedel kan förverkas även om det inte använts på ett otillåtet sätt vid själva jakten. Förebygga artskyddsbrott, bakgrund I mål om förverkande enligt fiskelag är befälhavaren på ett fiskefar- tyg som använts vid brott mot lagen behörig att, i fråga om egendom som ägs av någon annan, föra talan på ägarens vägnar.96 Enligt 45 § fiskelagen ska, om det inte är uppenbart oskäligt, fisk som varit föremål för brott enligt fiskelagen förklaras förverkad. Regel- verket omfattar även vattenlevande blötdjur och kräftdjur. Även utbyte av brott mot fiskelagen ska förklaras förverkat. Vad någon har tagit emot som ersättning för kostnader i samband med ett sådant brott eller värdet av det mottagna ska förklaras förverkat, om mottagandet utgör brott enligt fiskelagen och förverkandet inte är uppenbart oskäligt.97 Endast en del av ett parti fisk är föremål för brott Om bara en del i ett parti fisk varit föremål för brott enligt fiske- lagen, får hela partiet förklaras förverkat om det inte kan utredas hur stor del av partiet som omfattas av brottet.98 Fiskeredskap som använts eller medförts vid brott enligt denna lag ska förklaras förverkade, om det inte är oskäligt. Detsamma gäller fiskefartyg och andra hjälpmedel om det behövs för att förebygga brott. Dessutom får egendom förklaras förverkad, om egendomen har varit avsedd att användas som hjälpmedel vid brott enligt denna lag och brottet har fullbordats eller förfarandet har utgjort ett straff- 9646 § fiskelag (1993:787). 9745 § fiskelag. 9845 § fiskelag. Förebygga artskyddsbrott, bakgrund bart försök eller en straffbar förberedelse och förverkandet behövs för att förebygga brott.99 I stället för fisken, redskapet eller den egendom som annars använts, medförts eller varit avsedd att användas som hjälpmedel, kan dess värde helt eller delvis förklaras förverkat. Kan bevisning om värdet inte alls eller endast med svårighet föras, får värdet uppskattas till ett belopp som är skäligt med hänsyn till omständigheterna.100 9.8.6Vad som händer med förverkandeobjektet enligt fiskelagstiftningen Fisk som tagits i beslag (se nedan,) och som uppenbarligen bör för- förverkad, ska efter beslaget släppas ut i det vatten- område där den fångats, om den är levnadsduglig och det kan göras utan särskilda kostnader eller besvär.101 Om brottet innefattat intrång i enskild fiskerätt, tillfaller förver- kad fisk eller dess värde fiskerättshavaren.102 Till skillnad från fysiska personer kan juridiska personer inte begå brott eller straffas för brott. Dock kan juridiska personer drabbas av olika sanktioner eller rättsverkningar som en följd av en fysisk per- sons brott, till exempel företagsbot, förverkande, skadestånd eller administrativa sanktionsavgifter.103 Företagsbot är, precis som förverkande, en särskild rättsverkan av brott. En förutsättning för åläggande av företagsbot är att ett brott ska ha begåtts i utövningen av näringsverksamhet. Det måste alltså visas att ett brott är begånget för att en talan om företagsbot ska kunna föras. Brottet kan ha begåtts uppsåtligen eller av oaktsamhet men 10147 § fiskelag. 10248 § fiskelag. 103SOU 2016:82 En översyn av lagstiftningen om företagsbot, s. 55. Förebygga artskyddsbrott, bakgrund det krävs inte att någon person lagförs för brottet eller ens iden- tifieras.104 Företagsbot kan bli aktuellt när ett brott begåtts i näringsverk- samhet, sådan offentlig verksamhet som kan jämställas med närings- verksamhet eller annan verksamhet som drivs av ett företag om verk- samheten är ägnad att leda till ekonomisk fördel för företaget. avses, enligt 36 kap. 7 § fjärde stycket , enskilda näringsidkare (fysiska personer) och juridiska personer.105 En förverkandeförklaring har vanligen föregåtts av beslag. Enligt 27 kap. 1 § får föremål som skäligen kan antas ha betydelse för utredning om brott eller vara avhänt någon genom brott eller förverkat på grund av brott tas i beslag. Detsamma gäller före- mål som skäligen kan antas ha betydelse för utredning om förverkande av utbyte av brottslig verksamhet enligt 36 kap. 1 b § . Enligt 27 kap. 14 a § får beslag också tillgripas i fråga om föremål som kan antas vara förverkade enligt 36 kap. 3 § brotts- balken. Grundförutsättningen är alltså att egendomen i fråga skäligen kan antas ha betydelse för utredning om brott, bevisbeslag eller är avhänt någon genom brott, återställandebeslag eller kan antas komma att bli förverkad på grund av brott, förverkandebeslag. Enligt är ytter- ligare en förutsättning, som inte framgår av lagtexten, att egendomen är tillgänglig. Det är alltså inte möjligt att använda beslag som ett instrument för att söka efter föremål. För det ändamålet finns i stället till exempel husrannsakan att tillgå. Beslag kan beslutas oberoende av vem som innehar föremålet eller handlingen, dvs. även hos annan än den misstänkte.106 Av 27 kap. 10 § framgår att beslagtagna föremål ska tas i förvar av den som har verkställt beslaget. Om det kan ske utan fara och annars är lämpligt får dock föremålet lämnas kvar i innehavarens besittning. Föremålet ska då förseglas eller märkas som beslagtaget om det inte framstår som obehövligt. Föremål som har tagits i beslag ska vårdas väl och hållas under noggrann tillsyn så att 104Åklagarmyndigheten (2020) Företagsbot . 105SOU 2016:82 En översyn av lagstiftningen om företagsbot. 106Nordh (2019); Tvångsmedel, s. 91 f. Förebygga artskyddsbrott, bakgrund det inte byts ut eller förändras eller på annat sätt utsätts för miss- bruk. Beslag ska, enligt 27 kap. 8 § , hävas om åtal inte väcks eller det annars inte längre finns skäl för åtgärden. Det kan vara så att det är motiverat av utredningsskäl att ha egendom beslagtagen eller att förundersökningen läggs ned på grund av att brott inte kan styrkas. kvarstår emellertid de skäl som har föranlett beslaget ända tills brottsmisstanken har prövats av domstol. Enligt 27 kap. 4 § får den som med laga rätt gri- per eller anhåller en misstänkt eller verkställer häktning, husrann- sakan, kroppsvisitation eller kroppsbesiktning ta föremål som därvid påträffas i beslag. Eftersom ett beslag normalt avser ett föremål som påträffas i samband med annan tvångsåtgärd är huvudregeln att den som med laga rätt utför tvångsåtgärden också får besluta om beslaget. Om föremål påträffas i annat fall får tas det i beslag efter beslut av under- sökningsledaren eller åklagaren. Vid fara i dröjsmål får åtgärden vid- tagas av polisman även utan ett sådant beslut. Av artskyddsförordningens 60 § följer att om det behövs av art- skydds- eller djurskyddsskäl så får meddela föreskrifter om förvaring och skötsel av levande djur och växter som har beslagtagits vid misstanke om brott enligt 29 kap. eller som beslagtagits enligt smugglingslagen.107 Några sådana före- skrifter har dock inte meddelats av . Den som tar ett djur eller en växt i beslag ska enligt 61 § under- rätta och om detta. Om beslaget gäller ett djur eller en växt som lever i hav eller vatten ska Havs- och vattenmyndigheten också underrättas. Om beslaget gäller levande djur eller växter ska underrättelsen ske utan dröjsmål. får enligt 62 §, i det enskilda fallet, besluta att levande exemplar av djur eller växter som har förverkats får placeras hos en djurpark som har tillstånd eller på någon annan lämplig an- läggning för naturvårds-, forsknings- eller utbildningsändamål. 107Lag (2000:1225) om straff för smuggling. Förebygga artskyddsbrott, bakgrund band med beslut om placering ska verket efter samråd med Natur- historiska bestämma hur exemplaret ska hanteras sedan det dött. Notera att inte har någon skyldighet att fatta ett sådant beslut. Ett dött djur, en död växt eller en del av ett dött djur eller död växt som har förverkats får efter beslut av över- lämnas till eller någon annan eller utbildning. Det förverkade får även överlämnas till eller placeras hos någon annan för att användas i sådan verksamhet som bedöms vara till för- del för artskyddet. Innan beslutar om placering eller överlämnande ska verket samråda med , om det inte är uppenbart att det förverkade inte är av intresse för forskning eller utbildning, och Havs- och vattenmyndigheten, om be- slutet gäller ett djur eller en växt som lever i hav eller vatten. Av 47 § jaktlagen följer att om någon påträffas på bar gärning då han eller hon begår jaktbrott får vilt och sådan egendom som enligt 49 § kan antas bli förverkad, eller som kan antas ha betydelse för utred- ning om brottet tas i beslag av jakträttshavaren eller av någon som företräder honom eller henne. Samma befogenhet har särskilt för- ordnade jakttillsynsmän och behöriga tjänstemän vid Kustbevak- ningen och . Beslag får ske även om den misstänkte inte grips. Av regler (se ovan 27 kap. 4 §) följer att även polisman har rätt att göra beslag. Om egendom har tagits i beslag, ska anmälan om detta skyndsamt göras till eller åklagaren. Den polisman eller åkla- gare som tar emot en sådan anmälan om beslag ska vidta samma åt- gärder som om han eller hon själv gjort beslaget. Det innebär alltså att den som tar emot anmälan ska pröva om förutsättningarna för ett beslag är uppfyllda. En kustbevakningstjänsteman som tagit egendom i beslag ska an- mäla beslaget till undersökningsledaren eller åklagaren. För att undvika att vilt som har tagits i beslag förstörs, får djuret efter värdering säljas på lämpligt sätt. Förebygga artskyddsbrott, bakgrund Enligt 22 § lag (2000:1225) om straff för smuggling, smugglings- lagen, har en tjänsteman vid eller när det gäller brott enligt smugglingslagen och vissa andra brott samma befogenhet som en polisman enligt 27 kap. 4 § ta egendom i beslag. Det är härvid endast utrednings- och förverkande- beslag som kan komma i fråga.108 En tjänsteman vid eller eller en polis- man får även i andra fall än som anges i 27 kap. 4 § ta egendom i beslag, om den skäligen kan antas bli förverkad på grund av brott enligt smugglingslagen eller vissa andra brott. Om beslag verkställs av någon annan än undersökningsledaren eller åklagaren och denne inte har beslutat om beslaget, ska anmälan skyndsamt göras till honom, varvid denne ska pröva om beslaget ska bestå. Enligt 23 § ska beslagtagen egendom förvaras av , om inte annat är föreskrivet eller åklagaren bestämmer något annat. Vissa författningar innehåller dock särskilda bestämmelser om hur egen- dom ska förvaras. Finns sådana gäller de. Av 24 § följer vidare att en myndighet, som har om hand egen- dom som har tagits i beslag för att den skäligen kan antas bli för- verkad får låta sälja den om den inte kan vårdas utan fara för att den förstörs, om vården av den är förenad med alltför stora kostnader, eller om det annars finns särskilda skäl. Bestämmelsen reglerar alltså i vilka fall försäljning får ske av be- slagtagen egendom trots att det inte finns något lagakraftvunnet be- slut om förverkande. En sådan försäljning är en ingripande åtgärd som bör komma i fråga endast när en fortsatt förvaring av varan fram- står som oförsvarlig. En försäljning får därför ske endast om det finns särskilda skäl. Försäljning får ske utan att något särskilt till- stånd lämnats till åtgärden. Av allmänna förvaltningsrättsliga regler får anses följa att myndigheten, om möjligt, ska ha lämnat ägaren tillfälle att yttra sig i frågan.109 Som exempel på varor som kan avses är livsmedel eller andra så kallade färskvaror. Kostnaderna bör också ställas i relation till bland annat varans värde och den tid som beslaget kan förväntas bestå. Särskilda skäl kan anses föreligga om beslaget omfattar typiskt säsongsbetonade varor.110 108Åberg () kommentaren till 22 § smugglingslagen, not 92. 109Åberg, , kommentaren till 22 § smugglingslagen, not 96. 110Åberg, , kommentaren till 22 § smugglingslagen, not 97, 98 och 99. Förebygga artskyddsbrott, bakgrund Sådan försäljning är problematisk när det handlar om att sälja arter som är B-listade enligt rådets CITES-förordning 338/97. Detta efter- som det är lagligt att handla med B-listade arter om man kan styrka laglig bakgrund. I det fall orsaken till beslaget är att ägaren inte har kunnat styrka laglig bakgrund, så innebär en försäljning av beslaget att exemplaret blir lagligt i den nye ägarens hand. På så sätt bidrar staten, genom att sälja exemplaret lagligt, till att legalisera olagliga exemplar. Enligt 24 § får egendom i stället förstöras, om den inte kan säljas, om den kan befaras komma till brottslig användning, eller om den annars är olämplig för försäljning.