prop · H903102 · 2022-01-27 00:00:00 — Remissinstanserna: Flertalet remissinstanser tillstyrker förslaget eller har inget att invända mot det. anser att det inte framgår av förslaget hur den sonderande marknadsföringen ska gå till och hur det ska säkerställas att den enbart når professionella investerare. påpekar att det, för att räknas som marknadsföring gentemot konsument, inte behöver leda till att konsumenten bestämmer sig för att köpa den aktuella produkten, dvs. fattar ett ”investeringsbeslut”. Begreppet ”affärsbeslut” är enligt vidare än begreppet ”investeringsbeslut” då det omfattar samtliga beslut som har direkt koppling till beslutet om att förvärva eller att inte förvärva en produkt som konsumenten fattar fram till själva köpbeslutet. Enligt är det inte tillräckligt att enbart se till att den sonderande marknadsföringen inte leder till något investeringsbeslut. konstaterar att de föreslagna bestämmelserna om sonderande marknadsföring enbart avser AIF-förvaltare som har tillstånd som avses i AIFM-direktivet och bara omfattar marknadsföring till professionella investerare. Inspektionen understryker vikten av att frågan om huruvida sonderande marknadsföring är tillåten innan en alternativ investeringsfond uppfyller AIFM-direktivets definition av alternativ investeringsfond utreds ordentligt. önskar även ett för- tydligande vad förslaget innebär för AIF-förvaltare som bedriver mot- svarande sonderande marknadsföring till icke-professionella investerare. , , () och anser, med hänvisning till tidigare förarbetsuttalanden vid genomförandet av AIFM-direktivet (prop. 2012/13:155), att registrerade AIF-förvaltare inte bör vara förhindrade från att bedriva sonderande marknadsföring av en alternativ investeringsfond. anser att förslaget riskerar att leda till att registrerade AIF-förvaltare får svårare att starta upp eller utöka marknaden för sina investeringsfonder. Nämnden anser att behovet av att reglera sonderande marknadsföring inte är övertygande beskrivet i förslaget och framhåller att i de fall marknadsföringen utfaller positivt skulle få chansen att granska en ordinarie marknadsföring inför försäljningsstart i . anser, liksom SVCA och , att ett krav på tidigare tillstånd för marknadsföring för icke EES-baserade AIF-förvaltare för att få bedriva sonderande marknadsföring i , innebär att flera aktörer, t.ex. nyetablerade förvaltare, etablerade förvaltare som inte tidigare marknadsfört i samt aktörer som av organisatoriska skäl väljer att etablera separata AIF-förvaltare för varje ny alternativ investe- ringsfond utesluts från möjligheten att bedriva sonderande marknads- föring. SVCA och anser att detta är alltför begränsande och att det riskerar att få en negativ påverkan på tillgången till intressanta investeringsmöjligheter och på därmed på avkastnings- möjligheter och riskspridning. SVCA och anser vidare att en begränsning inte är motiverad av de skäl som framförs i förslaget, t.ex. säkerställandet av lämpliga samarbetsarrangemang, eftersom detta säkerställande ändå kommer att ske genom prövning av förvaltarens ansökan om tillstånd för marknadsföring av en alternativ investeringsfond i eftersom det krävs ett sådant tillstånd från innan förvaltaren får börja marknadsföra fonden här i landet. anser att eftersom det inte ställs upp något dylikt krav på icke EES-baserade AIF-förvaltare, innebär förslaget i den delen en ny väsentlig begränsning som inte har någon grund i AIFM-direktivet. Sjätte fonden anser vidare att en sådan begränsning inte heller kan motiveras med att nationella lagar inte på något sätt ska vara till nackdel för en EU- baserad AIF-förvaltare i förhållanden till en icke EU-baserad AIF- förvaltare, detta då det enligt fonden ligger i sakens natur att icke EU- baserade AIF-förvaltare, vid de tillfällen då de överväger sonderande marknadsföring, ofta inte innehar de tillstånd som krävs för EU-baserade AIF-förvaltare enligt AIFM-direktivet. anser samman- fattningsvis att det föreslagna kravet på att en icke EES-baserad AIF- förvaltare ska ha tillstånd för marknadsföring i för att förvaltaren ska få bedriva sonderande marknadsföring här i landet bör slopas och SVCA avstyrker detsamma. anser att det finns bristande tydlighet i reglerna om förutsättningar för sonderande marknadsföring. hänvisar till att teckningsblanketter eller liknande handlingar (subscription agreements) inte sällan innehåller en stor mängd villkor, garantier och åtaganden som avser annat än det direkta åtagandet som innebär att en investerare förbinder sig att teckna andelar i fonden (t.ex. garantier om att investeraren är professionell investerare, dess ställning under och investerarens status under olika utländska regelverk), varför det bör förtydligas var gränsen går för att informationen i en handling till övervägande del ska anses utgöra en teckningsblankett eller liknande handling och därmed omfattas av bestämmelsen i lagen. föreslår att det som inte avser det direkta åtagandet att 2021/22:102 teckna andelar inte ska omfattas av förbudet att tillhandahålla utkast. Vidare efterlyser man ett förtydligande av vad som utgör fondbestäm- melser, bolagsordning eller motsvarande handlingar i slutversion, dvs. en sådan handling inte utgör en sådan version, t.ex. till följd av att AIF- förvaltaren tydligt angett att handlingen är ett utkast, eller till följd av att AIF-förvaltaren utlämnat viss information i handlingen, och, om så är fallet, vilken information som normalt ska vara utelämnad. att det i möjligaste mån bör förtydligas vad som avses med all relevant information i bestämmelsen om att utkast till fond- bestämmelser, bolagsordning, motsvarande handlingar eller erbjudande- handlingar inte får innehålla all den relevanta information som behövs för att investerarna ska kunna fatta ett investeringsbeslut. Skälen för regeringens förslag: Enligt nya regler som har införts i AIFM-direktivet genom ändringsdirektivet ska medlemsstaterna säker- ställa att en auktoriserad EU-baserad AIF-förvaltares sonderande mark- nadsföring inom unionen bedrivs under vissa närmare angivna förutsätt- ningar (artikel 2.2 i ändringsdirektivet, artikel 30a.1 första stycket i AIFM- För att marknadsföringen ska betraktas som sonderande ska den rikta sig till professionella investerare. Den information som presen- teras får inte vara tillräcklig för att investerarna ska kunna förbinda sig att förvärva andelar eller aktier i en viss alternativ investeringsfond. tionen får inte heller utgöra teckningsblanketter eller liknande handlingar, oavsett om de har formen av utkast eller slutversion. tionen inte utgöra bolagsordning, prospekt eller erbjudandehandlingar i slutversion för en ännu inte etablerad alternativ investeringsfond. efterfrågar ett förtydligande av vad förslaget innebär för AIF-förvaltare som bedriver motsvarande sonderande marknadsföring till icke-professionella investerare. För att det ska vara fråga om sådan sonderande marknadsföring som avses i AIFM-direktivet ska det vara åtgärder som riktar sig till professionella investerare (se avsnitt 7.1.2). Förslagen i denna proposition bör därmed inte påverka rättsläget när det gäller möjligheterna att vidta åtgärder i förhållande till icke-professionella investerare (se prop. 2012/13:155 s. 205 f. och 230–232). anser att det inte framgår hur den sonderande marknadsföringen ska gå till och hur det ska säkerställas att den bara når Som redovisas ovan regleras förutsättningarna för att bedriva sonderande marknadsföring i AIFM-direktivet. regleras på motsvarande sätt förutsättningarna för marknadsföring av andelar eller aktier i alternativa investeringsfonder (artiklarna 31 och 32). Det är inte i något av fallen en reglering som i detalj anger hur det ska gå till när en AIF-förvaltare bedriver sonderande marknadsföring eller mark- nadsför en alternativ investeringsfond. Det bör därför vara upp till varje AIF-förvaltare att ta ställning till om huruvida den avser att bedriva sonderande marknadsföring och, i så fall, hur den sonderande marknads- föringen ska gå till i enlighet med de villkor som gäller för sådan verk- När en AIF-förvaltare bedriver sonderande marknadsföring, ska förvaltaren säkerställa att den uppfyller de krav som gäller för sådan verk- Det gäller på motsvarande sätt som när en AIF-förvaltare mark- nadsför andelar eller aktier i en alternativ investeringsfond till professionella investerare och fonden inte får marknadsföras även till icke- professionella investerare (se samma prop. s. 233 f.). har tillsyn över att AIF-förvaltaren driver verksamheten bl.a. enligt lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder och andra författningar som reglerar företagets verksamhet (13 kap. 1 § lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder). Om AIF-förvaltaren i sin sonderande marknadsföring tillhandahåller utkast till prospekt eller erbjudandehandlingar, får dessa dokument inte innehålla all den relevanta information som behövs för att investerarna ska kunna fatta ett investeringsbeslut (artikel 30a.1 andra stycket i AIFM- direktivet). I utkast till prospekt eller erbjudandehandlingar ska det tydligt stå att de inte utgör ett erbjudande eller en uppmaning att teckna andelar eller aktier i en alternativ investeringsfond, och att den information som presenteras inte ska ses som tillförlitlig, eftersom den är ofullständig och kan komma att ändras. De förtydliganden som efterfrågar bör enligt regeringens uppfattning inte komma till uttryck i lagtexten. Lagtexten bör utformas så direktivnära som möjligt för att undvika att de svenska bestämmelserna riskerar att få en annan innebörd än den som avses i direktivet. När det gäller de klargöranden som efter- frågar är det enligt regeringens uppfattning något som bör lämnas till rätts- tillämpningen. anser att eftersom begreppet ”affärsbeslut” är vidare än begreppet ”investeringsbeslut” som används i AIFM-direktivet, kan det inte anses tillräckligt att enbart säkerställa att marknadsföringen inte leder till ett investeringsbeslut. Enligt AIFM-direktivet (artikel 30a.2 första stycket) är avsikten med kravet att säkerställa att investerare inte förvärvar andelar eller aktier i en alternativ investeringsfond genom den sonderande marknadsföringen, dvs. att de inte fattar investeringsbeslut. Direktivet ställer alltså inte upp något hinder mot att en investerare ska kunna vidta andra åtgärder som i och för sig skulle anses som ”affärsbeslut”, såsom att ta kontakter med AIF-förvaltaren eller någon annan för att på så sätt söka mer information om t.ex. risker, avkastning eller annat som är relevant när det gäller en alternativ investeringsfond av det aktuella slaget. Regeringen anser därför att termen investeringsbeslut bör användas även när direktivet genomförs i svensk rätt. Lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder innehåller bestämmelser om marknadsföring av alternativa investeringsfonder (se 1–8 §§, 5 kap. 1–7 och 10–12 §§ och 6 kap. 3–5 §§). Det finns dock inte några bestämmelser i gällande rätt om att AIF-förvaltare, i syfte att sondera intresset från investerarhåll, får presentera investeringsidéer eller investeringsstrategier som avser andelar i alternativa investeringsfonder som ännu inte är etablerade eller är etablerade men ännu inte har anmälts för marknadsföring. De regler om sonderande marknadsföring som har införts i AIFM-direktivet bör genomföras i motsvarande bestämmelser i lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder. I AIFM-direktivet används termerna ”bolagsordning”, ”prospekt” och ”erbjudandehand- lingar” vid uppräkning av den information som kan komma att lämnas till potentiella professionella investerare vid sonderande marknadsföring (artikel 30a.1 första och andra styckena). I lagen om förvaltare av alter- används inte termen ”prospekt” i de bestäm- melser som reglerar marknadsföringen, utan där hänvisas till fondbestäm- melser, bolagsordning och motsvarande handlingar (se t.ex. 4 kap. 9 §). 2021/22:102 Motsvarande terminologi bör användas i de nya bestämmelser som införs i lagen. Enligt AIFM-direktivet ska en auktoriserad EU-baserad AIF-förvaltare få bedriva sonderande marknadsföring inom unionen. För en svensk AIF- förvaltare innebär det att förvaltaren måste ha tillstånd av Finans- inspektionen enligt lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder (3 kap. 1 §). För en utländsk EES-baserad AIF-förvaltare innebär det att förvaltaren måste ha tillstånd som avses i AIFM-direktivet i sitt hemland. Möjligheten att bedriva sonderande marknadsföring gäller däremot inte sådana svenska AIF-förvaltare som är registrerade (2 kap. lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder) eller för utländska EES- baserade AIF-förvaltare som är registrerade i sitt hemland. , , , och framför flera synpunkter i fråga om det som bör gälla för registrerade AIF-förvaltare. Sonderande marknadsföring är alltså en ny form av harmoniserad möjlighet till marknadsföringsåtgärd som har införts i AIFM-direktivet för EES-baserade AIF-förvaltare som har tillstånd som avses i det direktivet och som gäller i förhållande till professionella investerare. Som några remissinstanser påpekar är registrerade AIF-förvaltare i huvudsak undan- tagna från AIFM-direktivets tillämpningsområde och de har därmed varken de rättigheter eller skyldigheter som AIF-förvaltare som har tillstånd (se artikel 3 i AIFM-direktivet och 2 kap. 1 § lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder). Som konstateras ovan innebär det bl.a. att registrerade AIF-förvaltare inte har möjlighet att bedriva sonderande marknadsföring enligt de nya regler som har införts i AIFM-direktivet. Enligt regeringens uppfattning bör rättsläget därmed vara oförändrat för registrerade AIF-förvaltare och i förhållande till icke-professionella investerare. De bedömningar som har gjorts bör fortfarande gälla för verksamhet i som inte består i att bedriva sådan sonderande marknadsföring som AIF-förvaltare som har tillstånd som avses i AIFM- direktivet får bedriva i förhållande till professionella investerare (se t.ex. prop. 2012/13:155 s. 205 f. och 230–232). Detta bör gälla också i fråga om åtgärder som icke EES-baserade AIF-förvaltare vidtar i förhållande till investerare i . I avsnitt 7.1.2 föreslås nämligen, till skillnad från i promemorian, att det med sonderande marknadsföring i lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder ska avses detsamma som i AIFM-direktivet. Det innebär att även åtgärder som utländska EES- baserade AIF-förvaltare vidtar i när det gäller en icke EES-baserad alternativ investeringsfond eller åtgärder som icke EES-baserade AIF- förvaltare vidtar här i landet inte bör omfattas av de nya bestämmelser om sonderande marknadsföring som föreslås. 7.1.4Förbud mot att teckna andelar eller aktier vid sonderande marknadsföring och dokumentation av den sonderande marknadsföringen Regeringens förslag: En AIF-förvaltare som bedriver sonderande marknadsföring ska säkerställa att 1.investerare inte förvärvar andelar eller aktier i en alternativ investe- ringsfond genom den sonderande marknadsföringen, 2.investerare som kontaktas som en del av den sonderande mark- nadsföringen bara får förvärva andelar eller aktier i den alternativa investeringsfonden genom marknadsföring som är tillåten enligt lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder, och 3.att den sonderande marknadsföringen dokumenteras på ett tillfredsställande sätt. En teckning av andelar eller aktier i en sådan alternativ investerings- fond som avses i den information som tillhandahållits inom ramen för sonderande marknadsföring, eller i en alternativ investeringsfond som etablerats som ett resultat av den sonderande marknadsföringen, som sker efter det att den sonderande marknadsföringen inletts, ska anses vara ett resultat av den sonderande marknadsföringen. AIF-förvaltaren ska få tillåta sådan teckning av andelar eller aktier i en alternativ investeringsfond bara om fonden får marknadsföras i . Regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer ska få meddela föreskrifter om hur den sonderande marknadsföringen ska dokumenteras. Promemorians förslag överensstämmer delvis med regeringens för- slag. Enligt promemorians förslag ska bestämmelserna gälla även för en utländsk EES-baserad AIF-förvaltare som bedriver sonderande mark- nadsföring i av en icke EES-baserad alternativ investeringsfond och för en icke EES-baserad AIF-förvaltare som bedriver sonderande marknadsföring i av en alternativ investeringsfond. Remissinstanserna: Flertalet remissinstanser tillstyrker förslaget eller har inget att invända mot det. , () och framför motsvarande synpunkter som i fråga om förslagen i avsnitten 7.1.2 och 7.1.3. Skälen för regeringens förslag: Som framgår av avsnitt 7.1.2 bör marknadsföring, för att betraktas som sonderande marknadsföring, rikta sig till professionella investerare och avse en investeringsidé eller investe- ringsstrategi i syfte att pröva deras intresse för en alternativ investerings- fond som ännu inte är etablerad, eller som är etablerad men ännu inte har anmälts för marknadsföring i enlighet med AIFM-direktivet. Enligt de nya regler som har införts i AIFM-direktivet ska en AIF-förvaltare säkerställa att det inte är möjligt för investerare att teckna andelar eller aktier i en alternativ investeringsfond under den sonderande marknadsföringen, och att investerare som kontaktas som en del av den sonderande marknads- föringen bara får förvärva andelar eller aktier i den alternativa investe- ringsfonden genom marknadsföring som är tillåten enligt direktivet (artikel 30a.2 första stycket i AIFM-direktivet, som har införts genom artikel 2.2 i ändringsdirektivet). Vidare ska varje teckning av andelar eller 2021/22:102 aktier i en sådan alternativ investeringsfond som avses i information som tillhandahållits inom ramen för den sonderande marknadsföringen, eller i en alternativ investeringsfond som etablerats som ett resultat av den sonde- rande marknadsföringen, som professionella investerare gör efter det att AIF-förvaltaren inlett den sonderande marknads- föringen, anses ha varit ett resultat av marknadsföringen och ska omfattas av de tillämpliga anmälningsförfaranden som avses i AIFM-direktivet (artikel 30a.2 andra stycket i AIFM-direktivet). De nu aktuella nya reglerna i AIFM-direktivet bör genomföras i svensk rätt genom att motsvarande bestämmelser tas in i lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder. Till skillnad från promemorians förslag bör bestämmelserna inte dessutom gälla för utländska EES-baserade AIF- förvaltare som i bedriver sonderande marknadsföring av en icke EES-baserad alternativ investeringsfond och för icke EES-baserade AIF- förvaltare som i bedriver sonderande marknadsföring av en alternativ investeringsfond (se avsnitten 7.1.2 och 7.1.3). En AIF-förvaltare ska säkerställa att dess sonderande marknadsföring dokumenteras på ett tillfredsställande sätt (artikel 30a.4 i AIFM-direk- tivet). Ett sådant krav bör därför införas i lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder på så sätt att en AIF-förvaltare ska dokumentera sin sonderande marknadsföring på ett tillfredsställande sätt, oavsett om marknadsföringen bedrivs i eller i annat land inom EES. Vad det närmare innebär att dokumentera informationen på ett tillfredsställande sätt bör regleras i myndighetsföreskrifter. Regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer bör därför få meddela föreskrifter om hur den sonderande marknadsföringen ska dokumenteras. 7.1.5Underrättelse om sonderande marknadsföring Regeringens förslag: En AIF-förvaltare ska efter det att förvaltaren har inlett sonderande marknadsföring skriftligen under- rätta . 1.uppgift om under vilken tidsperiod den sonderande marknads- föringen bedrivs eller har bedrivits, 2.en kort beskrivning av den sonderande marknadsföringen inklusive information om presenterade investeringsstrategier, och 3.en förteckning över de alternativa investeringsfonder som är eller har varit föremål för den sonderande marknadsföringen. Om den sonderande marknadsföringen bedrivs eller har bedrivits i andra länder inom EES, ska underrättelsen även innehålla uppgift om i vilka länder och under vilken tidsperiod den bedrivs eller har bedrivits. Regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer ska få meddela föreskrifter om formerna för en underrättelse om sonderande marknadsföring. Om en svensk AIF-förvaltare inleder sonderande marknadsföring i ett annat land inom EES, ska utan dröjsmål underrätta behörig myndighet i det landet. ska på begäran lämna ytterligare information om den sonderande marknadsföringen till den myndigheten. Promemorians förslag överensstämmer delvis med regeringens för- slag. Enligt promemorians förslag ska bestämmelserna gälla även för en utländsk EES-baserad AIF-förvaltare som bedriver sonderande mark- nadsföring i av en icke EES-baserad alternativ investeringsfond och för en icke EES-baserad AIF-förvaltare som bedriver sonderande marknadsföring i av en alternativ investeringsfond. Remissinstanserna: Flertalet remissinstanser tillstyrker förslaget eller har inget att invända mot det. , () och fram- för motsvarande synpunkter som i fråga om förslagen i avsnitten 7.1.2 och 7.1.3.Finansinspektionen efterfrågar ett förtydligande i fråga om enligt vilken bestämmelse som en svensk AIF-förvaltares sonderande marknads- föring av en alternativ investeringsfond som ännu inte är etablerad ska anmälas till inspektionen. önskar ett förtydligande av innebörden av formen för underrättelse till , om ”informellt brev” innebär att det krävs ett fysiskt brev eller om ett e-post- meddelande kan anses tillräckligt. Skälen för regeringens förslag: Genom ändringsdirektivet har det införts regler i AIFM-direktivet om AIF-förvaltares skyldigheter att under- rätta de behöriga myndigheterna i sin hemmedlemsstat om sonderande marknadsföring (artikel 2.2 i ändringsdirektivet, artikel 30a.2 tredje stycket i AIFM-direktivet). Syftet med dessa regler är att säkerställa att behöriga myndigheter kan utöva kontroll över sonderande marknadsföring i sina medlemsstater (skäl 10 i ändringsdirektivet). Reglerna innebär att medlemsstaterna ska säkerställa att en AIF-förvaltare, efter att den sonderande marknadsföringen har inletts, sänder ett informellt brev, i pappersformat eller elektroniskt format, till de behöriga myndig- heterna i sin hemmedlemsstat. Brevet ska närmare ange i vilka medlems- stater och under vilka tidsperioder den sonderande marknadsföringen äger eller har ägt rum, ge en beskrivning av marknadsföringen inklusive information om presenterade investeringsstrategier, samt innehålla en förteckning över de alternativa investeringsfonder eller delfonder som är eller har varit föremål för den sonderande marknadsföringen. De behöriga myndigheterna i AIF-förvaltarens hemmedlemsstat ska omgående infor- mera de behöriga myndigheterna i de medlemsstater där den EU-baserade AIF-förvaltaren bedriver eller har bedrivit sonderande marknadsföring. De behöriga myndigheterna i den medlemsstat där den sonderande marknads- föringen äger eller har ägt rum får begära att de behöriga myndigheterna i AIF-förvaltarens hemmedlemsstat lämnar ytterligare information om den sonderande marknadsföringen. Medlemsstaterna ska säkerställa att en AIF-förvaltare inte är skyldig att till de behöriga myndigheterna anmäla innehållet eller adressaterna av- seende den sonderande marknadsföringen, eller uppfylla andra villkor eller krav än dem som fastställs i artikeln innan den börjar bedriva sonde- rande marknadsföring (artikel 30a.1 tredje stycket i AIFM-direktivet). I denna proposition föreslås inte heller att det ska införas några sådana skyldigheter eller krav i svensk rätt. Reglerna i AIFM-direktivet om underrättelser om sonderande mark- nadsföring till behörig myndighet bör genomföras i svensk rätt genom att motsvarande bestämmelser tas in i lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder. Med anledning av synpunkt finns