sou · H9B318 · 2021-03-31 00:00:00 — Bolags rörlighet över gränserna Bolags rörlighet över gränserna Betänkande av Utredningen om bolags gränsöverskridande rörlighet inom EU SOU och Ds finns på under Rättsliga dokument. Svara på remiss – hur och varför Statsrådsberedningen, SB PM 2003:2 (reviderad ). Information för dem som ska svara på remiss finns tillgänglig på regeringen.se/remisser. Layout: Kommittéservice, Tryck och remisshantering: , 2021 Till statsrådet och chefen för Regeringen beslutade att tillkalla en särskild utredare med uppgift att utreda vissa frågor kring bolags gräns- överskridande rörlighet inom EU. Utredaren ska föreslå de författ- ningsändringar som behövs för att anpassa svensk rätt till ett nytt EU-direktiv som harmoniserar medlemsstaternas lagstiftningar om företags fusioner, delningar och ombildningar inom EU. Till särskild utredare förordnades justitierådet . Som sakkunniga i utredningen förordnades departementssekreteraren (Arbetsmarknads- departementet), departementssekreteraren (Justitie- departementet) och rättssakkunniga (Justitie- departementet). Som ytterligare sakkunnig förordnades kanslirådet (). Som experter förordnades chefsjuristen (), juristen (PTK), kammaråklagaren (), juristen (), juristen (TCO), juristen (), juristen (LO), docenten (), verksjuristen () och juristen (). entledigades och i stället förordnades juristen (TCO) att vara expert i utredningen. entledigades och i stället förordnades juristen () till expert. Som sekreterare anställdes hovrättsassessorn och hovrättsassessorn . Utredningen har antagit namnet Utredningen om bolags gräns- överskridande rörlighet inom EU. Utredaren får härmed överlämna betänkandet Bolags rörlighet över gränserna (SOU 2021:18). Uppdraget är härmed slutfört. 1.1Förslag till lag om ändring i aktiebolagslagen (2005:551) ............................................................................... 1.2Förslag till lag om ändring i lagen (2018:672) om ekonomiska föreningar .................................................. 1.3Förslag till lag om ändring i lagen (2004:297) om bank- och finansieringsrörelse....................................... 1.4Förslag till lag om ändring i försäkringsrörelselagen (2010:2043) ........................................................................... 1.5Förslag till lag om ändring i lagen (2019:742) 1.6Förslag till lag om ändring i lagen (2008:9) om arbetstagares medverkan vid gränsöverskridande 1.7Förslaget till lag om ändring i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400)..................................................... 1.8Förslag till lag om ändring i lagen (1967:531) om tryggande av pensionsutfästelse m.m. ........................... 1.9Förslag till lag om ändring i lagen (2015:1016) Förslag till förordning om ändring i aktiebolagsförordningen (2005:559) ................................. Förslag till förordning om ändring i förordningen (2018:759) om ekonomiska föreningar............................... Förslag till förordning om ändring i förordningen (2004:329) om bank- och finansieringsrörelse ................... Förslag till förordning om ändring i försäkringsrörelseförordningen (2011:257)...................... Förslag till förordning om ändring i förordningen (2019:809) om tjänstepensionsföretag................................ Förslag till förordning om ändring i offentlighets- och sekretessförordningen (2009:641) ............................... Utredningens uppdrag och arbete ....................................... Några rättsliga utgångspunkter ........................................... Registreringsprincipen och sätesprincipen .......... Vilka företag omfattas av direktiv? Andra medlemsstaters genomförande av direktivet........... Några allmänna överväganden................................... Allmänt om 2019 års direktiv .............................................. Formerna för genomförandet av direktiv............. Vad en fusion innebär............................................ 4.1.2Svenska bestämmelser om gränsöverskridande 4.1.3Något om den nuvarande regleringen av gränsöverskridande fusioner i aktiebolagslagen .. Allmänt om 2019 års ändringsdirektiv ................. Några grundläggande frågor................................................. Definitionen av fusion m.m. ................................. Begränsningar i aktiebolags möjligheter att delta i en gränsöverskridande fusion .................... Fusionsplanen och dess innehåll (artikel 122) .................... års direktiv och aktiebolagslagen ................. 4.3.3Bestämmelserna om fusionsplanens innehåll 4.4 Offentliggörande av fusionsplanen m.m. (artikel 123) ...... års direktiv och aktiebolagslagen ................. Formen för offentliggörande ................................ 4.4.5Tiden mellan offentliggörande och (artikel 124) ........................................................................... års direktiv och aktiebolagslagen ................. 4.5.4Undantag från kravet på upprättande av Hur redogörelsen ska hållas tillgänglig ................ 4.6Rapport från en oberoende sakkunnig (artikel 125 och 133a) ........................................................... direktiv och aktiebolagslagen ................. När granskning genom revisor eller motsvarande ska ske.............................................. (artikel 125.3) ........................................................ Vem ska utföra granskningen? Civilrättsligt ansvar för den sakkunnige .............. Offentliggörande av yttrandet ............................. 4.7 Stämmans godkännande (artikel 126) ................................. års direktiv och aktiebolagslagen................. Aktieägarskydd (artikel 126a).............................................. Aktieägares rätt att lämna bolaget........................ Rätt till kompletterande utjämningsvederlag ...... Borgenärsskydd (artikel 126b) ............................................ års direktiv och aktiebolagslagen................. Huvuddragen i borgenärsskyddet bör Borgenärernas rätt till betryggande säkerhet ...... 4.10 Information till och samråd med arbetstagare (artikel 126c)......................................................................... 4.10.1Arbetstagares rätt till information och samråd enligt gällande rätt................................................. 4.11 Myndighetskontrollen av fusionen samt utfärdande av fusionsintyg (artikel 127 och 127a) ..................................... års direktiv och aktiebolagslagen................. Tillståndsprövning och fusionsintyg ................... 4.11.4Det underlag som bolaget ska tillhandahålla i Tidsfrister för prövningen..................................... 4.11.7 anlitande av sakkunnig .................. 4.11.8Skatteverkets möjlighet att besluta om hinder mot verkställande av fusionsplanen...................... 4.11.9 Överföring av fusionsintyget (artikel 127a) ........ Den avslutande kontrollen av fusionens laglighet (artikel 128) ........................................................................... 4.12.1 direktiv och aktiebolagslagen ................. Registreringen av fusionen (artikel 130) ............................. 4.13.1 direktiv och aktiebolagslagen ................. Rättsverkningarna av fusionen (artikel 131) ....................... 4.14.1 direktiv och aktiebolagslagen ................. Frågor om en fusions ogiltighet........................................... 4.15.1Lagens bestämmelser om fusionens giltighet behöver inte ändras................................................ Särskilt om förenklad fusion (artikel 132) .......................... 4.16.1 direktiv och aktiebolagslagen ................. Särskilt om vissa teknikfrågor .............................................. års direktiv (och aktiebolagslagen) .............. Särskilt bokslut i samband med fusion ................................ års direktiv och aktiebolagslagen ................. 5.1Huvuddragen beträffande inhemska och Något om inhemska delningar av aktiebolag ...... Särskilt om delningsvederlag ................................ 5.2 Förutsättningarna och förfarandet (artikel 160c) .............. 5.3Tillämpningsområdet och definitioner (artikel 160a och Den nya regleringens struktur ............................. Olika typer av delning........................................... 5.3.4När en gränsöverskridande delning inte bör 5.4 Delningsplanen och dess innehåll (artikel 160d)................ 5.5Offentliggörandet av delningsplanen m.m. (artikel )......................................................................... 5.6 Ledningsorganets rapport (artikel 160e) ............................ Undantag från kravet på styrelseredogörelse ...... Hur redogörelsen m.m. ska hållas tillgänglig ...... 5.7Granskning genom oberoende sakkunnig m.m. (artikel 160f och 160t).......................................................... års direktiv och aktiebolagslagen................. När delningshandlingarna ska granskas............... Offentliggörandet av revisorsyttrandet ............... 5.8Stämmans godkännande och aktieägarskydd (artikel 160h och 160i) ......................................................... 5.9 Aktieägarskydd (artikel 160i)............................................... Aktieägares rätt att lämna bolaget ........................ 5.9.3Aktieägares rätt till kompletterande Borgenärsskydd (artikel 160j).............................................. 5.10.1 Nuvarande bestämmelser i aktiebolagslagen ....... Information till och samråd med arbetstagare (artikel 160k)......................................................................... 5.11.1Arbetstagares rätt till information och samråd enligt gällande rätt ................................................. 5.12 Myndighetskontrollen av delningen och utfärdande av delningsintyg (artikel 160m och 160n) ........................... Tillståndsprövning och delningsintyg .................. Underlaget i tillståndsärendet............................... Tidsfrister för prövningen..................................... 5.12.6 Överföring av delningsintyget (artikel 160n) ...... 5.12.7 anlitande av sakkunnig .................. 5.13 Den avslutande kontrollen av delningens lagenlighet (artikel 160o)......................................................................... 5.13.3 Regleringen av den slutliga kontrollen................. 5.14 Registreringen av delningen ................................................. Svenska bestämmelser om registrering ................ 5.15 Rättsverkningarna av delningen (artikel 160q och 160r) ... Rättsverkningarna vid inhemska delningar.......... Rättsverkningarna av en gränsöverskridande Tidpunkten då rättsverkningarna inträder........... 5.16 Frågor om delningens giltighet............................................ Möjligheterna att ogiltigförklara en 5.17 Förenklad delning (artikel 160s) ......................................... 6.1 Ombildningar enligt direktiv ................................ 6.2 Ombildning enligt svensk rätt? Några grundläggande frågor ................................................ Den nya regleringens struktur ............................. När en gränsöverskridande ombildning inte bör kunna ske ........................................................ 6.4 Ombildningsplanen och dess innehåll (artikel 86d)........... Offentliggörande (artikel )............................. 6.5 Styrelsens redogörelse (artikel 86e) .................................... Styrelsen ska upprätta en redogörelse.................. Undantag från kravet på styrelseredogörelse ...... Hur redogörelsen m.m. ska hållas tillgänglig....... 6.6Granskning genom oberoende sakkunnig m.m. (artikel 86f och 86s).............................................................. När granskning krävs ............................................ Offentliggörandet av revisorsyttrandet ............... Stämmans godkännande (artikel ).................. Aktieägarskydd (artikel 86i) ................................................ Borgenärsskydd (artikel 86j)................................................ 6.9Information till och samråd med arbetstagare (artikel 86k)........................................................................... 6.9.1Arbetstagares rätt till information och samråd enligt gällande rätt ................................................. 6.10 Myndighetskontrollen av ombildningen och utfärdandet av ombildningsintyg (artikel 86m och 86n).... Tillståndsprövning och ombildningsintyg ........... 6.10.3Det underlag som bolaget ska tillhandahålla i Tidsfrister för prövningen..................................... (artikel 86n) ........................................................... 6.10.7 anlitande av sakkunnig .................. 6.11 Den avslutande kontrollen av ombildningens lagenlighet (artikel 86o) ....................................................... Regleringen av den slutliga kontrollen ................ 6.12 Registreringen av ombildningen (artikel 86p) .................... Svenska bestämmelser om registrering ................ (artikel 86q och 86r)............................................................. Rättsverkningarna av en gränsöverskridande Tidpunkten då rättsverkningarna inträder........... 6.14 Frågor om ombildningens giltighet (artikel 86t och artikel 86h.5) .............................................. en gränsöverskridande ombildning ...................... Arbetstagares medverkan vid gränsöverskridande 7.2 Huvuddragen i gällande rätt ................................................ Lagen (1976:580) om medbestämmande Lagen (1987:1245) om styrelserepresentation för de privatanställda............................................. Lagen (2008:9) om arbetstagares medverkan vid gränsöverskridande fusioner .......................... Lagen (2004:559) om arbetstagarinflytande 7.2.6Lagen (2006:477) om arbetstagarinflytande 7.2.7Lagen (1974:358) om facklig förtroendemans ställning på arbetsplatsen ...................................... 7.3Arbetstagares medverkan vid gränsöverskridande fusioner (artikel 133) ............................................................ 7.3.12019 års direktiv sänker den nivå där rätt till arbetstagarmedverkan inträder........................ 7.3.3Företagens möjligheter att frivilligt underkasta sig referensbestämmelserna (artikel 133.7)......................................................... 7.4Arbetstagares medverkan vid gränsöverskridande delningar och ombildningar (artiklarna 160l och 86l) ........ 7.4.2Medverkandelagen ska tillämpas även vid gränsöverskridande delningar 7.4.4Samma rätt till medverkan efter som före ett gränsöverskridande förfarande........................ 7.4.5Skydd mot missbruk i syfte att frånta arbetstagarna rätten till inflytande........................ 7.4.6Övertagande eller ombildade bolag ska ha en rättslig form som medger rätt till 7.4.7Rätten till medverkan efter påföljande Skyddet för arbetstagarrepresentanter ................. Behovet av svenska lagändringar ......................................... Lagen (2004:297) om bank- och finansieringsrörelse ........ Försäkringsrörelselagen (2010:2043) .................................. Lagen (2019:742) om tjänstepensionsföretag..................... Allmänt om utredningens arbete och slutsatser ................. 10.2.1 Utredningens mål och bedömningar ................... 10.2.2 Vilka berörs av de nya bestämmelserna? Konsekvenser för staten ....................................... 10.3.2 Konsekvenser för kommuner, företag Konsekvenser för arbetstagare ............................. 10.4.2 Konsekvenser för jämställdheten mellan kvinnor och män ................................................... 10.4.3 Konsekvenser för brottsligheten och för det Särskilda hänsyn avseende tidpunkten för ikraftträdande och behovet av speciella Ikraftträdande och övergångsbestämmelser ................ Förslaget till lag om ändring i aktiebolagslagen (2005:551) ............................................................................. Förslaget till lag om ändring i lagen (2018:672) om ekonomiska föreningar .................................................. Förslaget till lag om ändring i lagen (2004:297) om bank- och finansieringsrörelse....................................... Förslaget till lag om ändring i försäkringsrörelselagen (2010:2043) ........................................................................... Förslaget till lag om ändring i lagen (2019:742) 12.6Förslaget till lag om ändring i lagen (2008:9) om arbetstagares medverkan vid gränsöverskridande Förslaget till lag om ändring i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400) ............................................. Förslaget till lag om ändring i lagen (1967:531) om tryggande av pensionsutfästelse m.m. ........................... Förslaget till lag om ändring i lagen (2015:1016) Bilaga 2 och rådets direktiv (EU) 2017/1132 av om vissa aspekter Bilaga 3 och rådets direktiv (EU) 2019/2121 av om ändring av direktiv (EU) 2017/1132 vad gäller gränsöverskridande ombildningar, fusioner och Medlemsstaterna i Europeiska unionen har enats om ett övergri- pande regelverk som syftar till att underlätta bolags rörlighet över nationsgränserna inom unionen. Regelverket ställer krav på att med- lemsstaterna harmoniserar sina bestämmelser om när framför allt ak- tiebolag kan ombildas, fusioneras eller delas över nationsgränserna. Ett första steg för att underlätta sådan rörlighet togs ge- nom ett direktiv om gränsöverskridande fusioner. Det direktivet ledde till regelverk i bl.a. aktiebolagslagen (2005:551) som har gett svenska företag möjlighet att delta i fusioner med företag i andra med- lemsstater. Genom ett nytt direktiv, beslutat , har de unions- rättsliga bestämmelserna om gränsöverskridande fusioner utvecklats ytterligare som det har införts möjligheter att dela eller ombilda aktiebolag över nationsgränserna. Utredningen lämnar i detta betänkande förslag till hur direktiv ska genomföras i svensk rätt. Bolag kan flyttas över gränser på tre sätt Innebörden direktiv är att aktiebolag ska kunna flyttas över nationsgränserna inom EU på tre sätt, genom gränsöverskri- dande fusioner, gränsöverskridande delningar eller gränsöverskri- dande ombildningar. En gränsöverskridande fusion innebär att ett företag i en medlems- stat – i vanligen ett aktiebolag – går samman med ett eller flera företag i en annan medlemsstat. Sammanslagningen av företa- gen går till på det viset att samtliga tillgångar och skulder i ett eller flera av företagen (”överlåtande bolag”) övertas av ett annat företag (”övertagande bolag”) som de överlåtande bolagen upplö- ses. Aktieägarna i överlåtande bolag får ett s.k. fusionsvederlag som består av aktier i det övertagande bolaget och som till viss del även kan bestå av pengar. Gränsöverskridande fusioner kan, liksom inhemska fusioner, ske på två olika sätt. Vid s.k. absorption går det eller de överlåtande bo- lagen upp i ett övertagande bolag och vid s.k. kombination går två eller flera överlåtande bolag samman genom att bilda ett nytt, över- tagande bolag. Genom en gränsöverskridande delning delas ett bolag (överlåtande bolag) helt eller delvis upp på flera nya bolag (övertagande bolag). Minst ett av de övertagande bolagen ska efter delningen ha sitt hem- vist i en annan medlemsstat än det överlåtande bolaget har haft. Det överlåtande bolagets tillgångar och skulder övergår i samband med delningen helt eller delvis till de övertagande bolagen. En gränsöverskridande delning kan ske på tre olika sätt. Vid s.k. fullständig delning övertas det överlåtande bolagets samt- liga tillgångar och skulder av två eller flera övertagande bolag. Ge- nom delningen upplöses det överlåtande bolaget och dess aktieägare erhåller ett delningsvederlag i form av aktier i övertagande bolag och, eventuellt, pengar. En s.k. partiell delning innebär att en del av det överlåtande bola- gets tillgångar och skulder övertas av ett eller flera övertagande bo- lag. Det överlåtande bolaget fortlever alltså, fastän med mindre till- gångar och skulder, och dess aktieägare kompenseras genom del- ningsvederlag i form av aktier i övertagande bolag och, eventuellt pengar. Även vid s.k. delning genom separation övergår enbart en del av det överlåtande bolagets tillgångar och skulder till övertagande bolag och bolaget lever alltså vidare. Vid detta slag av delning erhåller emel- lertid aktieägarna i det överlåtande bolaget inget delningsvederlag. I stället blir det överlåtande bolaget aktieägare i det eller de nya bolagen. En gränsöverskridande ombildning sker genom att ett aktiebolag, med hemvist i en viss medlemsstat, överför sitt registrerade säte till en annan medlemsstat och i samband därmed ombildas till att vara ett bolag som i associationsrättsligt hänseende omfattas av lagstift- ningen i den nya hemstaten. En sådan ombildning förutsätter inte att bolaget flyttar sitt huvudkontor eller sin verksamhet till den andra staten. Aktiebolag; tre regelverk men en gemensam struktur Det nya direktivet innebär att det i nationell rätt måste finnas paral- lella regelverk för tre former av gränsöverskridande förfaranden. På samma sätt som regelverken för gränsöverskridande förfaranden i direktivet motsvarar varandra har vi ansett att de svenska regelverken bör utformas på sinsemellan liknande sätt. •att det i 23 kap. aktiebolagslagen – som innehåller bestäm- melser om inhemska och gränsöverskridande fusioner – görs så- dana ändringar i regelverket för gränsöverskridande fusioner som direktivet föranleder, •att det i 24 kap. aktiebolagslagen – som innehåller regler om inhemska delningar av aktiebolag – införs bestämmelser om gränsöverskridande delningar i enlighet med direktivet, och •att det i ett nytt kapitel i aktiebolagslagen, 24 a kap., införs nya bestämmelser om gränsöverskridande ombildningar i enlighet med direktivet. I de föreslagna regelverken anges, i enlighet med direktivet, hur re- spektive förfarande ska gå till, vilka myndighetsbeslut som ska krä- vas, vad som ska gälla i förhållande till aktieägare, arbetstagare och borgenärer, vilka slag av myndighetskontroll som ska ske samt vilka registreringsåtgärder som ska vidtas. Av regelverken framgår också de olika förfarandenas rättsverkningar och när i processen dessa rättsverkningar inträder. Eftersom direktivet är förhållandevis detal- jerat, är också de regelverk som vi föreslår ganska omfattande. Som redan framgått har vi ansett att de tre regelverken bör utfor- mas på sinsemellan liknande sätt. Alla tre regelverken innehåller där- för följande moment. 1.Varje regelverk inleds med en definition av vad en gränsöverskri- dande fusion, gränsöverskridande delning respektive gränsöver- skridande ombildning innebär. 2.I varje regelverk finns också bestämmelser om i vilka situationer ett gränsöverskridande förfarande inte får inledas. Konkurs, före- tagsrekonstruktion och tvångslikvidation är exempel på förhål- landen som utgör hinder för gränsöverskridande förfaranden. 3.Varje förfarande ska inledas med att styrelsen i det bolag som ska delta i ett gränsöverskridande förfarande upprättar en plan (fusions- plan – delningsplan – ombildningsplan) för hur detta ska gå till och vilka rättigheter bl.a. aktieägarna ska ha. Planen ska också innehålla uppgifter om vilka följder som förfarandet kan få för arbetstagarna i bolaget och vilken rätt de ska ha till insyn och medverkan i processen. Det ska också lämnas uppgift om vilka säkerheter som bolagets borgenärer erbjuds. 4.Styrelsen ska också upprätta en redogörelse som särskilt ska be- skriva förfarandets konsekvenser för bolagets framtida verksamhet och sannolika konsekvenser för bolagets borgenärer, arbetstagare och aktieägare. Redogörelsen ska innehålla viss specificerad in- formation, riktad till aktieägare och arbetstagare. 5.Planen och redogörelse ska granskas av en eller flera revisorer. Bolagets företrädare är skyldiga att lämna de upplysningar och den hjälp som revisorerna begär.