sou · H9B318d2 · 2021-03-31 00:00:00 — Delning kan ske genom att det överlåtande bolagets samtliga till- gångar och skulder övertas av två eller flera andra bolag, varvid det överlåtande bolaget upplöses utan likvidation och delningsvederlag ut- går till aktieägarna i det bolaget (fullständig delning). Delning kan också ske genom att en del av det överlåtande bolagets tillgångar och skulder övertas av ett eller flera andra bolag utan att det överlåtande bolaget upplöses. Vid sådan delning ska delningsvederlag utgå 1.till aktieägarna i det överlåtande bolaget (partiell delning), eller 2.till det överlåtande bolaget (delning genom separation). Övertagande bolag kan vara redan bildade aktiebolag eller aktie- bolag som bildas genom delningen. Paragrafen har ändrats på så sätt att andra stycket har delats upp i två nya stycken, varvid vissa tillägg har gjorts till den tidigare lydelsen. Tilläggen är föranledda av artikel 160a i direktivet. Motiven till para- grafen behandlas i avsnitt 5.3.2. Paragrafens andra stycke motsvarar vad som har stått i andra stycket 1 och definierar s.k. fullständig delning (”fission”). Det överlåtande bolaget – det som i direktivet benämns ”det bolag som delas” – delas vid en sådan delning i sin helhet upp i två eller flera bolag (de övertagande bolagen). Det överlåtande bolagets tillgångar övergår genom universalsuccession till de övertagande bolagen och de övertagande bolagen tar också över ansvaret för det överlåtande bolagets skulder. Genom delningen upplöses det överlåtande bolaget utan likvidation. Vid delningen ska dessutom det överlåtande bolagets aktieägare erhålla ett s.k. delningsvederlag. Detta ska bestå av aktier i de över- tagande bolagen samt eventuellt en kontantersättning (utjämnings- vederlag). Lagtexten är inte avsedd att förhindra att aktieägarna gemen- samt kommer överens om att något delningsvederlag inte ska utgå. Paragrafens tredje stycke innehåller definitioner av de två andra slagen av delning, partiell delning och delning genom separation. Partiell delning motsvarar sådan delning som i paragrafens hit- tillsvarande lydelse har beskrivits i första stycket 2. En sådan delning karakteriseras av att en del av det överlåtande bolaget överförs till ett eller flera övertagande bolag. Det innebär att det överlåtande bolaget inte upplöses och att vissa tillgångar och skulder stannar kvar i detta bolag. Också vid detta slag av delning utgår delningsvederlag – aktier och, eventuellt, kontanter – till aktieägarna i det överlåtande bolaget men aktieägarna är oförhindrade att samfällt komma överens om att inget vederlag ska utgå. Institutet delning genom separation saknar tidigare motsvarighet i svensk rätt och har införts som en del i genomförandet av direktiv. Det överensstämmer med partiell delning med den enda skillnaden att delningsvederlaget – aktier och, eventuellt, kontanter –ska betalas till det överlåtande bolaget i stället för till dess aktie- ägare. Fjärde stycket överensstämmer med det tidigare tredje stycket. För alla tre i paragrafen nämnda delningsformer gäller alltså att över- tagande bolag kan vara befintliga bolag eller bolag som bildas som en del av delningsförfarandet. 2 § Vederlaget till aktieägarna i det överlåtande bolaget eller, vid delning genom separation, till det överlåtande bolaget (delningsveder- laget) ska bestå av aktier i det eller de övertagande bolagen eller av pengar. Mer än hälften av vederlagets sammanlagda värde ska utgöras av aktier. Paragrafen innehåller bestämmelser om arten av det delningsveder- lag som ska utgå vid en delning. Delningsvederlaget utgår normalt till aktieägarna i det överlåtande bolaget. Genom ändringarna i 1 § har det emellertid blivit möjligt att genomföra en delning såsom en ”delning genom separation”. Vid en sådan ska delningsvederlaget i stället betalas till det överlåtande bolaget. Det har föranlett en följdändring i förevarande paragraf. 5 § Om enligt delningsplanen en skuld som åvilar det överlåtande bolaget genom delningen ska överföras till ett övertagande bolag, svarar det senare bolaget efter delningen för skulden utan någon be- gränsning. Förmår det övertagande bolaget inte betala skulden, sva- rar de övriga övertagande bolagen solidariskt för skulden, dock högst med ett belopp som för varje bolag motsvarar det verkliga vär- det av den nettobehållning som har tilldelats bolaget vid delningen. Vid partiell delning och delning genom separation svarar dessutom det överlåtande bolaget, dock högst med ett belopp som motsvarar det verkliga värdet av vad som har behållits av bolaget vid delningen. Om en skuld som åvilar det överlåtande bolaget inte behandlas i delningsplanen, svarar de övertagande bolagen eller, vid partiell del- ning och delning genom separation, det eller de övertagande bolagen och det överlåtande bolaget för skulden solidariskt och utan be- gränsning. Paragrafen behandlar övertagande bolags betalningsansvar. Som en följd av ändringarna i 1 § har vad som har sagts om ”delning enligt 1 § andra stycket 2” ersatts av ”partiell delning och delning genom separation”. 8 § I delningsplanen ska det för varje bolag anges 1.företagsnamn, bolagskategori, organisationsnummer och den ort där styrelsen ska ha sitt säte, 2.en noggrann beskrivning av de tillgångar och skulder som ska överföras till vart och ett av de övertagande bolagen eller, vid partiell delning eller delning genom separation, behållas av det överlåtande bo- laget med uppgift om tillgångarnas och skuldernas verkliga värde, 3.hur många aktier i övertagande bolag som ska lämnas för ett angivet antal aktier i det överlåtande bolaget och vilken kontant er- sättning som ska lämnas som delningsvederlag, 4.den tidpunkt och de övriga villkor som ska gälla för utlämnan- det av delningsvederlaget, 5.från vilken tidpunkt och på vilka villkor de aktier som lämnas som delningsvederlag medför rätt till utdelning i övertagande bolag, 6.den planerade tidpunkten för upplösningen av det överlåtande bolaget, om detta ska upplösas, 7.vilka rättigheter i övertagande bolag som ska tillkomma inne- havare av aktier, teckningsoptioner, konvertibler och andra värde- papper med särskilda rättigheter i det överlåtande bolaget eller vilka åtgärder som i övrigt ska vidtas till förmån för de nämnda inneha- varna, 8.arvode och annan särskild förmån som med anledning av del- ningen ska lämnas till en styrelseledamot eller en verkställande di- rektör i överlåtande eller övertagande bolag eller till en revisor som utför granskning enligt 13 §, 9.om någon på något annat sätt ska få särskilda rättigheter eller förmåner av övertagande bolag som bildas i samband med delningen, och 10.kostnaderna för delningen och hur dessa ska fördelas på del- tagande bolag. I punkten 2 anges att delningsplanen ska innehålla uppgift om de tillgångar och skulder som ska behållas av det överlåtande bolaget vid partiell delning och delning genom separation. Detta utgör en anpassning till de ändringar som har gjorts i 1 § angående partiell delning och delning genom separation. 13 § För vart och ett av de deltagande bolagen ska delningsplanen granskas av en eller flera revisorer. Granskningen ska vara så omfat- tande och ingående som god revisionssed kräver. För varje bolag ska revisorn eller revisorerna upprätta ett yttrande över granskningen. Av yttrandena ska det framgå huruvida delningsvederlaget och grun- derna för dess fördelning har bestämts på ett sakligt och korrekt sätt. Det ska också anges vilken eller vilka metoder som har använts vid värderingen av bolagens tillgångar och skulder, resultatet av de till- lämpade värderingsmetoderna samt deras lämplighet och vilken vikt som har tillmätts dem vid den samlade bedömningen av värdet på vart och ett av bolagen. Särskilda svårigheter att uppskatta värdet av egendomen ska anmärkas. I yttrandena ska det särskilt anges, 1.vid samtliga slag av delning: om revisorerna vid sin granskning har funnit att delningen medför fara för att borgenärerna i ett över- tagande bolag inte ska få sina fordringar betalda, 2.vid delning som innebär att ett övertagande bolag nybildas: om den del av det överlåtande bolaget som ska övertas av det nybildade bolaget har ett verkligt värde för detta bolag som motsvarar minst dess aktiekapital, och 3.vid partiell delning och delning genom separation: om det efter delningen fortfarande finns full täckning för det bundna egna kapi- talet i det överlåtande bolaget. Om samtliga aktieägare i de bolag som deltar i delningen har sam- tyckt till det, får granskningen och yttrandena begränsas till de om- ständigheter som anges i andra stycket. Revisorernas yttranden ska fogas till delningsplanen. Punkten 3 i första stycket har ändrats. Ändringen är av samma slag som ändringen i 8 § 2. 17 § Delningsplanen ska underställas bolagsstämman i det överlå- tande bolaget. Om ägare till av samtliga aktier i ett överta- gande bolag begär det, ska delningsplanen underställas även bolags- stämman i det övertagande bolaget. En sådan begäran ska göras från det att uppgift om att delningsplanen har registrerats har kungjorts enligt 27 kap. 3 §. Stämman får hållas tidigast efter det att uppgift om del- ningsplanens registrering har kungjorts. Om samtliga bolag som deltar i delningen är privata aktiebolag, får stämman hållas tidigare, dock tidigast efter kungörelsen. Första stycket gäller inte om övertagande bolag äger samtliga ak- tier i det överlåtande bolaget. Första – tredje styckena gäller inte vid delning, där samtliga del- tagande bolag är privata aktiebolag och alla aktieägare i bolagen har undertecknat delningsplanen. Om delningen föranleder ändringar i bolagsordningen, ska dessa be- slutas senast vid den stämma där delningsplanen godkänns. Paragrafens tredje stycke har fått en ny utformning som motsvarar utformningen av 23 kap. 15 § tredje stycket. Ingen ändring i sak är avsedd. I paragrafen har också tillkommit ett nytt sjätte stycke. Detta är föranlett av artikel 160h i direktivet. Direktivbestämmelsen gäller endast gränsöverskridande delningar. Det har emellertid ansetts att den svenska bestämmelsen av systematiska skäl bör gälla vid såväl inhemska som gränsöverskridande delningar. En motsvarande be- stämmelse ska, enligt förslaget, gälla vid fusion, se 23 kap. 15 §. 22 § Det överlåtande bolaget ska ansöka om tillstånd att verkställa delningsplanen. Ansökan ska göras hos . Den ska ges in inom efter det att delningsplanen har blivit gällande i samt- liga bolag och, om delningsplanen har registrerats enligt 16 §, senast efter det att uppgift om planen har registrerats har kungjorts. Följande handlingar ska fogas till ansökan: 1.en kopia av delningsplanen med därtill fogade handlingar, 2.intyg från bolagens styrelser eller verkställande direktörer om att bolagens kända borgenärer har underrättats enligt 21 § och, i så- dana fall som avses i 16 § andra stycket, att samtliga aktieägare har undertecknat delningsplanen, och 3.i förekommande fall, en kopia av protokollet från bolags- stämma som avses i 17 §. Om sökanden inte har bifogat de handlingar som anges i andra stycket, ska förelägga denne att avhjälpa bristen. Om sökanden inte gör detta, ska ansökan avvisas. får förelägga sökanden att lämna de ytterligare upp- gifter som verket behöver för sin prövning. Paragrafens andra stycke 1 har justerats. Det framgår nu uttryckligen av paragrafen att till den kopia av delningsplanen som ska ges in vid det överlåtande bolagets ansökan om tillstånd, ska fogas vissa ytter- ligare handlingar. Härmed avses i princip sådana handlingar som en- ligt bestämmelser i andra paragrafer i 24 kap. ska fogas till en del- ningsplan; följaktligen ska dessa handlingar bifogas en ansökan om tillstånd att verkställa delningsplanen. Justeringen av lagtexten med- för ingen ändring i sak. Paragrafen har fått ett nytt fjärde stycke. Bestämmelsen, som går tillbaka på artikel 160m.3 i ändringsdirektivet, säkerställer att Bo- lagsverket kan kräva in de ytterligare uppgifter från det överlåtande bolaget som verket behöver för sin prövning av bolagets ansökan om tillstånd att verkställa delningsplanen. Verkets möjlighet att inom ramen för tillståndsprövningen av en gränsöverskridande delning be- gära in uppgifter från andra myndigheter regleras i aktiebolagsför- ordningen. Övriga ändringar i paragrafen är av redaktionellt slag. 22 a § Om det vid handläggningen av en ansökan enligt 22 § upp- kommer någon fråga som kräver särskild fackkunskap, får förordna lämplig person som sakkunnig. Den sakkunnige ska vara obe- roende av och får inte ha någon intressekonflikt med de bolag som deltar i delningen och ska agera opartiskt och objektivt. får besluta att sökanden ska ersätta verket för dess kost- nader för den sakkunnige. Beslutet ska innehålla uppgift om det belopp som sökanden ska betala, när beloppet ska betalas och vad kostnaderna närmare avser. Om belopp som beslutats enligt andra stycket inte betalas i rätt tid, ska fordran lämnas för indrivning. Bestämmelser om indrivning finns i lagen (1993:891) om indrivning av statliga fordringar. Vid indriv- ning får verkställighet enligt utsökningsbalken ske. Paragrafen är ny och behandlas i avsnitt 5.12.7. Paragrafen genomför del av artikel 160m.12 och 160t.2 i direktivet. Genom bestämmelsen i första stycket första meningen tydliggörs att har möjlighet att anlita en utomstående sakkunnig för att biträda vid den kontroll av en gränsöverskridande delnings laglighet som ska utföras inom ramen för verkets handläggning av ett bolags ansökan om tillstånd att verkställa delningsplanen. Se kommentaren till 23 kap. 21 a § om i vilka situationer det kan finnas anledning att förordna en sakkunnig. Såsom framgår av lagtexten förutsätts det att möjligheten att för- ordna en sakkunnig utnyttjas enbart när det uppkommer någon fråga som kräver särskild fackkunskap. Så kan vara fallet om ansökan präglas av en särskild komplexitet eller annars innehåller svåra frågor som går utöver vad som är normalt i ärenden av detta slag. Första styckets andra mening innehåller ett anknytande krav på en sådan sakkunnig; denne måste vara oberoende. I kravet på obero- ende ligger att den sakkunnige inte får ha någon tidigare eller aktuell koppling till det eller de berörda bolagen, som skulle kunna påverka hans eller hennes opartiskhet. Han eller hon får inte heller ha någon intressekonflikt med bolaget eller bolagen. Paragrafens andra och tredje stycken motsvarar 23 kap. 21 a § andra och tredje styckena. För en kommentar hänvisas till den para- grafen. 23 § ska avslå en ansökan enligt 22 §, 1.vid samtliga slag av delning: om delningsplanen inte har god- känts i behörig ordning eller till sitt innehåll strider mot lag eller an- nan författning eller mot bolagsordningen, 2.vid samtliga slag av delning: om delningen har förbjudits enligt konkurrenslagen (2008:579) eller enligt rådets förordning (EG) nr 139/2004 av om kontroll av företagskoncentra- tioner eller om prövning av delningen pågår enligt konkurrenslagen eller den nämnda förordningen, 3.vid delning som innebär att ett övertagande bolag nybildas: om revisorsyttrandena enligt 13 § inte utvisar att den del av det överlå- tande bolaget som ska övertas av det nybildade bolaget har ett verk- ligt värde för detta bolag som uppgår till minst dess aktiekapital, 4.vid partiell delning och delning genom separation: om revisors- yttrandena enligt 13 § inte utvisar att det överlåtande bolaget har full täckning för det bundna egna kapitalet. Om ansökan inte kan bifallas på grund av att prövning pågår en- ligt konkurrenslagen eller enligt rådets förordning (EG) nr 139/2004 och prövningen kan antas bli avslutad , får förklara tillståndsfrågan vilande . I första stycket 4 har gjorts en ändring av samma slag som i 8 § 2. 27 § Styrelserna för de övertagande bolagen ska gemensamt an- mäla delningen för registrering i aktiebolagsregistret. För bolag som tidigare är införda i aktiebolagsregistret, ska anmälan även innehålla uppgift om aktiekapitalets ökning. Om bolaget ska nybildas i sam- band med delningen, ska i anmälan även anges vilka som har utsetts till styrelseledamöter samt, i förekommande fall, revisorer och lek- mannarevisorer i bolaget. Anmälan ersätter teckningen av aktierna och ska göras senast från tillstånd till verkställighet av delnings- planen eller, när tillstånd har lämnats av allmän domstol, från det att domstolens beslut har fått laga kraft. Till anmälan ska fogas ett intyg från en auktoriserad eller godkänd revisor om att det överlåtande bo- lagets tillgångar har överlämnats till övertagande bolag i enlighet med vad som har angetts i delningsplanen. Bestämmelserna i 51 § andra stycket ska tillämpas, om 1.något av de bolag som deltar i delningen, eller något annat bolag som genom delning eller fusion har gått upp i något av dessa bolag, ti- digare har deltagit i en gränsöverskridande fusion, gränsöverskridande delning eller gränsöverskridande ombildning, 2.den gränsöverskridande fusionen, delningen eller ombildningen har registrerats före anmälan för registrering enligt första stycket, och 3.något av bolagen fortfarande omfattas av ett system för arbetsta- gares medverkan enligt lagen (2008:9) om arbetstagares medverkan vid gränsöverskridande fusioner m.m. I paragrafen har lagts till ett nytt tredje stycke. Det har sin motsva- righet i förslaget till ändring i 23 kap. 25 § tredje stycket. Motiven till ändringen har behandlats i avsnitten 7.3.4 och 7.4.7. Bestämmelsen i tredje stycket, som går tillbaka på artikel 160l.7 i direktivet, innebär att en inhemsk delning, som har föregåtts av ett gränsöverskridande förfarande (dvs. en gränsöverskridande fusion, delning eller ombildning) och som omfattas av ett system för arbets- tagares medverkan enligt 2 § lagen (2008:9) om arbetstagares med- verkan vid gränsöverskridande fusioner på det sätt som sägs i punk- terna 1–3 omfattas av de förutsättningar för registrering som anges i 51§ andra stycket. En förutsättning är att det föregående gränsöver- skridande förfarandet har registrerats före registrerings- anmälan. Bestämmelsen i tredje stycket är tillämplig inte bara när något av de bolag som deltar i delningen självt har deltagit i ett gränsöverskri- dande förfarande. Den är också tillämplig när ett bolag som har del- tagit i ett gränsöverskridande förfarande därefter genom delning eller fusion har gått upp i ett annat bolag och det är detta senare bo- lag som deltar i en delning. Även i detta senare fall gäller dock den angivna fyraårsfristen. 28 § När en anmälan om delning enligt 27 § registreras, inträder följande rättsverkningar. 1.Det överlåtande bolagets tillgångar och skulder med undantag för skadeståndsanspråk enligt 29 kap. 1–3 §§ som har samband med delningen övergår till det eller de övertagande bolagen i enlighet med vad som har angetts i delningsplanen. 2.Vid fullständig delning och partiell delning blir aktieägare i det överlåtande bolaget aktieägare i övertagande bolag. Vid delning genom separation blir överlåtande bolag aktieägare i övertagande bolag. 3.Överlåtande bolag, som ska upplösas genom delningen, är upp- 4.Övertagande bolag, som ska bildas genom delningen, anses bil- Trots bestämmelserna i första stycket kan ägare till minst en tion- del av samtliga aktier i överlåtande bolag som har upplösts genom delningen begära hos styrelsen att det hålls bolagsstämma för be- handling av fråga om talan enligt 29 kap. 7 §. I så fall ska 7 kap. 17 § andra stycket tillämpas. Om en sådan talan väcks, gäller 25 kap. 44 § Paragrafen har ändrats på så sätt att första stycket 2 har fått en ny lydelse. Av punktens nya lydelse framgår att överlåtande bolag blir aktieägare i övertagande bolag. Ändringen är en följd av att det nya institutet delning genom separation (se kommentaren till 1 §). Innebörden i en gränsöverskridande delning 30 § Ett svenskt aktiebolag får delas genom att bolagets tillgångar och skulder övertas helt eller delvis av en eller flera motsvarande juridiska personer med hemvist inom Europeiska ekonomiska samarbetsområdet under förutsättning att minst en av dessa ska ha hemvist utanför (gränsöverskridande delning). Vid en gränsöverskridande delning ska varje övertagande bolag vara en juridisk person som bildas genom delningen. Paragrafen är ny och innehåller en allmän beskrivning av vad en gränsöverskridande delning är. Bestämmelserna i denna och de följ- ande paragraferna omfattar delningar där svenska aktiebolag delas till motsvarande juridiska personer med säte i andra stater inom EES och genomför således direktivet i de delar som avser gränsöver- skridande delningar. Motiven till paragrafen har redovisats i avsnitt 5.3.2.Paragrafen genomför artiklarna 160a.1 och 160a.3 i direktivet. Enligt paragrafens första stycke får ett aktiebolag delas genom att bolagets tillgångar och skulder övertas helt eller delvis av en eller flera motsvarande juridiska personer med hemvist inom Europeiska ekonomiska samarbetsområdet, under förutsättning att minst en av dessa bolag ska ha hemvist utanför . Med ”aktiebolag” avses endast svenska aktiebolag; i vad mån utländska aktiebolag kan bli föremål för en gränsöverskridande delning regleras i utländsk rätt. Med ”motsvarande juridiska personer” avses sådana utländska före- tagsformer som har de för aktiebolag kännetecknande grundegen- skaperna, dvs. bolag med avsaknad av personligt betalningsansvar för delägarna och möjligheten att överlåta aktier eller andra förekom- mande andelar eller värdepapper. Mot bakgrund av vad som sägs i direktivet kan det endast vara fråga om någon av de företagsformer som finns förtecknade i bilaga II till direktivet (eller motsvarande företagsformer i andra stater inom Europeiska ekonomiska samar- betsområdet). Ett bolag anses ha sitt hemvist i en stat inom Europeiska ekono- miska samarbetsområdet om det har bildats enligt lagstiftningen i en medlemsstat och har sitt säte, sitt huvudkontor eller sin huvudsak- liga verksamhet inom samarbetsområdet. Bestämmelserna innehåller inga begränsningar i fråga om vilka kategorier av aktiebolag som kan ingå i en gränsöverskridande del- ning. Således kan såväl svenska publika aktiebolag som svenska pri- vata aktiebolag bli föremål för en gränsöverskridande delning. Över- tagande bolag behöver inte tillhöra samma kategori av aktiebolag som det överlåtande bolaget. Det förutsätts att delningen har en gränsöverskridande karaktär i så måtto att minst ett av de övertagande bolagen ska ha sitt hemvist i en annan stat än . Det finns inget som hindrar att det inom ramen för förfarandet bildas ett övertagande svenskt bolag, under förutsättning att det inom samma förfarande bildas åtmin- stone ett övertagande bolag med säte i en annan EES-stat. övertagande svenska bolaget bildas då i enlighet med regelverket för gränsöverskridande delningar. Enligt andra stycket ska det eller de övertagande bolagen vara ju- ridiska personer som bildas genom delningen. Det är således – till skillnad från vad som gäller för inhemska delningar – inte möjligt att genomföra en gränsöverskridande delning med ett befintligt bolag som övertagande bolag. 31 § För en gränsöverskridande delning gäller följande allmänna be- stämmelser om delning i detta kapitel: 1 § första – tredje styckena om vad en delning innebär, 2 § om delningsvederlag, 4 § om delning när överlåtande bolag har gått i likvidation, 5 § första stycket om övertagande bolags betalningsansvar, 6 § om särskilda rättighetshavares ställning. 32 § om särskilda begränsningar i rätten att delta i en gränsöver- skridande delning, För en gränsöverskridande delning gäller vidare följande bestäm- melser om förfarandet: 33 och 34 §§ om delningsplan 35–37 §§ om styrelseredogörelse, 12 § om kompletterande information, 13–15 och 38 §§ om revisorsgranskning av delningsplanen, 39 § om informationsmeddelande, 16 § första stycket och 40 § om registrering av delningsplanen, 17 § första stycket om att delningsplanen ska underställas bolags- stämman i det överlåtande bolaget och sjätte stycket om ändringar i bo- lagsordningen,