sou · H9B318d2 · 2021-03-31 00:00:00 — Beslut om utfärdande av delningsintyg ska meddelas inom tre må- nader för ansökan om tillstånd till verkställande av del- ningsplanen, om det inte på grund av ärendets komplexitet eller annars finns särskilda skäl för en längre handläggningstid. Om tremånaders- fristen inte kan hållas, ska sökanden underrättas om skälen för detta. Om ett övertagande bolag ska ha sitt hemvist i annan stat än ska delningsintyget tillställas behörig myndighet i den staten. Paragrafen, som är ny, innehåller bestämmelser om det delnings- intyg som ska utfärdas när ett beslut om tillstånd till verkställande av delningsplanen har fått laga kraft. Den är föranledd av arti- kel 160m i direktivet och har behandlats i avsnitt 5.12.2. Enligt första stycket gäller som i princip enda förutsättning för Bo- lagsverkets utfärdande av ett delningsintyg att det finns ett lagakraft- vunnet beslut om tillstånd. bestämmelser för gränsöverskri- dande förfaranden har innehållit ett krav på att deltagande bolag också har fullgjort ”vad som i övrigt krävs enligt aktiebolagslagen”. Något sådant krav uppställs inte längre vid gränsöverskridande för- faranden. Det beror på att den laglighetsprövning som ska föregå ett gränsöverskridande förfarande fullt ut ska genomföras inom ramen för prövning av ansökan om tillstånd till verkställande av planen. måste dock kontrollera att bolagsstämmans beslut att godkänna delningsplanen inte har klandrats vid domstol eller, om beslutet har klandrats, att det målet har avgjorts slutligt. Om en klandertalan fortfarande handläggs i domstol eller domstolens avgö- rande inte har fått laga kraft, får delningsintyg inte utfärdas. Paragrafens andra stycke motsvarar de tidsfrister som föreskrivs i artikel 160m.7, 160m.10 och 160m.11 i direktivet. Ett beslut om ut- färdande av delningsintyg följer i praktiken beslutet att lämna till- stånd till (eller avslå) ansökan om tillstånd att verkställa delningspla- Någon egentlig tidsskillnad mellan dessa två åtgärder torde inte behöva uppstå. Vad som sägs i andra stycket motsvarar vad som gäl- ler vid gränsöverskridande fusioner enligt förslaget till motsvarande stycke i 23 kap. 46 §. För en mera utförlig kommentar om bl.a. inne- börden av tidsfristen och de särskilda skäl som kan finnas hänvisas till kommentaren till den bestämmelsen. Enligt tredje stycket ska delningsintyget, i enlighet med arti- kel 160n i direktivet, tillställas behöriga myndigheter i den eller de medlemsstater där övertagande bolag ska nybildas och ha sitt hem- vist. Överföringen förutsätts i praktiken ske automatiskt mellan Bo- lagsverket och de behöriga myndigheterna i dessa medlemsstater. De överväganden om vissa särskilda teknikfrågor som direktivet föran- leder, har redovisats i 4.17.3. Registrering av en delning när övertagande bolag ska ha hemvist i annan stat än 49 § Om ett övertagande bolag ska ha sitt hemvist i en annan stat än ska det överlåtande bolaget inför registreringen av delningen ge in en kopia av delningsplanen till den behöriga myndigheten i den sta- ten. Handlingen ska ges in från den tidpunkt då del- ningsintyget utfärdades. Efter underrättelse från behörig utländsk myndighet om att överta- gande bolag har registrerats, ska föra in uppgift om del- ningen och om datum för registreringen i aktiebolagsregistret. Vid full- ständig delning ska verket i registret också föra in uppgift om att det överlåtande bolaget har upplösts genom delningen samt uppgift om da- tum för upplösningen. Verket ska underrätta den eller de utländska myndigheterna om åtgärden. Paragrafen, som är ny, innehåller bestämmelser om registrering och förfaranden som följer på en registrering av en delning där åtmin- stone något av de övertagande bolagen ska ha sitt hemvist i annan stat än (jfr artiklarna 160o och 160p i direktivet). Den gäller i stället för de bestämmelser som gäller för registrering av inhemska delningar i 27 §. Frågan har behandlats i avsnitt 5.13.3. I ett första steg registreras övertagande bolag i den stat där det ska ha sitt hemvist. I samband med detta förutsätts den behöriga myndigheten i den staten göra en särskild kontroll av bolagsbild- Denna kontroll förutsätts ske med utgångspunkt i det delningsintyg som har utfärdats av behörig myndighet i det över- låtande bolagets hemstat. När ett svenskt aktiebolag delas upp i ett franskt och ett tyskt bolag, ska alltså ytterligare kontroller göras av behöriga franska och tyska myndigheter men dessa kontroller ska ske med utgångspunkt i det delningsintyg som har utfärdat. I samband med registreringen av övertagande bolag förut- sätts den utländska myndigheten kontrollera bl.a. att övertagande bolag uppfyller de bolagsrättsliga krav som landets lagstiftning ställer. Sedan övertagande bolag har registrerats i den stat där det ska ha sitt hemvist, förutsätts den behöriga myndigheten underrätta Bolags- verket. I ett andra, avslutande steg sker en avslutande registrering av del- ningen i den stat där det överlåtande bolaget har eller har haft sitt säte. Vid delning av ett svenskt aktiebolag består detta andra steg av att registrerar delningen i aktiebolagsregistret. Den re- gistreringen kan ske först sedan har underrättats om att samtliga övertagande bolag har registrerats i det eller de stater där de ska ha sitt hemvist. Det är alltså detta som kommer till uttryck i paragrafen. I första stycket klargörs att när övertagande bolag ska ha sitt hemvist i annan stat än ska det bolaget först registreras i den staten. De när- mare villkoren för den registreringen regleras, som redan har fram- gått, i den statens rättsordning. I förevarande bestämmelse erinras endast om att det svenska överlåtande bolaget måste ge in en kopia av delningsplanen till den eller de utländska behöriga myndighe- terna. Dessa myndigheter behöver också ha tillgång till det delnings- intyg som har utfärdat. Det sker genom att Bolags- verket tillhandahåller intyget genom systemet för sammankoppling av register (jfr avsnitt 4.17 om vissa teknikfrågor). Andra stycket reglerar den s.k. sekundära registreringen. Denna ska självmant göra när verket har underrättats om att samtliga övertagande bolag, som ska ha sitt säte utomlands, har re- gistrerats i den eller de stater där de ska ha sitt hemvist. Vid den se- kundära registreringen ska föra in uppgift i aktiebo- lagsregistret om att delningen har kommit till stånd. Om det är fråga om en fullständig delning, ska det också föras in en uppgift i registret om att överlåtande bolag har upplösts. ska i detta avslutande skede inte göra någon mate- riell kontroll eller prövning av delningen. Såsom framgår av tredje meningen i andra stycket ska Bolags- verket, när den har vidtagit de föreskrivna registreringsåtgärderna, underrätta berörda utländska myndigheter (jfr artikel 160p.4). Be- stämmelsen ska ses mot bakgrund av att delningen får verkan först i och med den svenska avregistreringen. 50 § Om ett övertagande bolag efter en gränsöverskridande delning enligt och rådets direktiv (EU) 2017/1132 av om vissa aspekter av bolagsrätt ska ha sitt hemvist i , ska styrelsen eller motsvarande förvaltnings- eller lednings- organ i det överlåtande bolaget anmäla det övertagande bolaget för re- gistrering hos från den tidpunkt då del- ningsintyget utfärdades. Anmälan ska innehålla uppgift om vilka som har utsetts att vara styrelseledamöter samt, i förekommande fall, reviso- rer och styrelsesuppleanter i det övertagande bolaget. Till anmälan ska fogas följande handlingar: 1.en kopia av delningsplanen, 2.ett yttrande från en auktoriserad eller godkänd revisor eller ett re- gistrerat revisionsbolag eller motsvarande oberoende sakkunnig som ut- setts av en utländsk behörig myndighet i den stat där det överlåtande bolaget har sitt hemvist, av vilket det framgår att det finns täckning för det aktiekapital som ska registreras för det övertagande svenska aktie- bolaget. Paragrafen innehåller bestämmelser om den registreringsanmälan till som ska göras när ett övertagande bolag nybildas i genom en gränsöverskridande delning. Bestämmelserna torde i första hand få betydelse när det bildas ett svenskt bolag i samband med delningen av utländskt bolag. Men den är tillämplig även när det är ett svenskt bolag som delas upp i ett svenskt bolag och ett eller flera utländska bolag och ska då tillämpas vid regi- streringen av det övertagande svenska bolaget. Genom bestämmelserna i paragrafen, jämte 51 §, genomförs arti- kel 160o i direktivet. Övervägandena har redovisats i 5.13.3. Enligt första stycket ska det överlåtande bolagets styrelse eller motsvarande ledningsorgan enligt utländsk rätt, från den tidpunkt då delningsintyget utfärdades, anmäla det överta- gande bolaget för registrering hos . För att ska kunna göra den laglighetsprövning som regleras närmare i 51 §, måste det överlåtande bolaget tillhandahålla verket vissa uppgifter och handlingar, vilket regleras i förevarande paragraf. Anmälan ska innehålla uppgift om vilka som har utsetts till sty- relseledamöter samt, i förekommande fall, revisorer och styrelse- suppleanter i det övertagande bolaget. I andra stycket anges de handlingar som ska fogas till anmälan. Det överlåtande bolaget ska enligt punkten 1 ge in en kopia av delningsplanen (se även kommentaren till 51 §). Bolaget ska även, enligt punkten 2, ge in ett revisorsyttrande. Av yttrandet ska framgå att det i bolaget finns täckning för det aktie- kapital som krävs för det övertagande bolaget. Den som upprättar yttrandet måste uppfylla vissa grundläggande kvalifikationskrav. Det kommer till uttryck genom kravet på att ytt- randet som huvudregel ska vara upprättat av en godkänd eller auk- toriserad revisor eller ett registrerat revisionsbolag. Lagen medger dock även att yttrandet upprättas av motsvarande sakkunnig person, utsedd av en behörig myndighet, dvs. någon som i sitt hemland har det slag av auktorisation eller godkännande som motsvarar vad en svensk auktoriserad eller godkänd revisor har. En sådan sakkunnig person måste dessutom vara ”oberoende” och får alltså inte stå i nå- gon beroendeställning till bolaget (jfr 20–21 a §§ revisorslagen). Det ankommer på det överlåtande bolaget att visa att yttrandet är upp- rättat av en därtill behörig person. Som intyg om att det i det överlåtande bolaget finns täckning för det aktiekapital som ska registreras för bolaget bör inte godtas ett blankt, dvs. omotiverat, jakande yttrande. Yttrandet måste också in- nehålla en motivering till den angivna slutsatsen. Om det utländska bolaget inte ger in de handlingar och uppgifter som krävs, ska det föreläggas att komma in med komplettering. Om så inte sker, ska anmälan skrivas av. Om komplettering ges in, men bristen kvarstår, utgör detta inget hinder för verkets fortsatta hand- läggning. (Jfr 27 kap. 2 §) får då pröva om det finns förutsättningar att registrera det övertagande bolaget eller om regi- strering ska vägras. 51 § får, i fall som avses i 50 §, registrera ett övertagande bolag endast om 1.verket har fått del av ett delningsintyg, 2.det överlåtande bolaget har lämnat de uppgifter och handlingar som avses i 50 §, 3.bolagsordningen är förenlig med denna lag och annan författning, 4.det aktiekapital som ska registreras för bolaget uppfyller kraven i 4 och 5 §§ och 5.det inte heller i övrigt finns något hinder mot registrering. Om lagen (2008:9) om arbetstagares medverkan vid gränsöverskri- dande fusioner m.m. är tillämplig, får delningen registreras endast om 1.avtal har träffats eller beslut har fattats om medverkan enligt den lagen eller förhandlingsperioden har löpt ut utan att sådant avtal har träffats eller beslut har fattats, och 2.det övertagande bolagets bolagsordning inte strider mot den ord- ning för medverkan som ska gälla till följd av lagen. ska utan dröjsmål underrätta behöriga myndigheter i den stat där överlåtande bolag har sitt hemvist om registreringen. Paragrafen, som är ny, innehåller bestämmelser om registrering av övertagande bolag som ska ha sitt hemvist i . Genom para- grafen genomförs del av artikel 160o och 160p i direktivet. Motiven finns i 5.13.3. Se även kommentaren till 50 § för en beskrivning av registreringsförfarandets olika faser, dvs. primär och sekundär registre- ring. Paragrafen torde i första hand få betydelse när det bildas ett svenskt bolag i samband med delningen av utländskt bolag. Men den är tillämplig även när det är ett svenskt bolag som delas upp i ett svenskt bolag och ett eller flera utländska bolag. Efter anmälan enligt 50 § åligger det enligt första stycket Bolags- verket att, före registreringen, göra en viss laglighetskontroll. För det första ska försäkra sig om att ett överlåtande utländskt bolag har uppfyllt vad som krävs i lagstiftningen i de stater där de hör hemma (jfr. Denna kontroll ska dock helt grundas på det delningsintyg som har utfärdats av behörig myndig- het i det bolagets hemviststat; har den myndigheten kommit fram till att delningen skett på lagligt sätt, ska inte ifrågasätta detta. I praktiken kommer därför den kontroll som ska utöva enligt denna paragraf väsentligen avse endast det övertagande svenska bolaget. Enligt punkten 1 får registrera ett övertagande bo- lag endast om verket har fått del av ett delningsintyg från den behö- riga myndigheten i det överlåtande bolagets hemstat. Ett sådant in- tyg förutsätts komma verket tillhanda genom systemet för samman- koppling av register (jfr. avsnitt 4.17 om vissa teknikfrågor). Om det överlåtande bolaget har sitt hemvist i , ska i stäl- let utgå från det delningsintyg som verket självt har utfärdat. För att laglighetskontrollen ska kunna genomföras fordras att det överlåtande bolaget har gett in de uppgifter och handlingar till Bo- lagsverket som enligt 50 § ska bifogas anmälan; uppgift om vilka som har utsetts att vara styrelseledamöter, revisorer och styrelsesupple- anter i det övertagande bolaget, delningsplanen och ett revisorsintyg. Delningsplanen förutsätts i enlighet med artikel 160d.j innehålla bl.a. en bolagsordning för övertagande bolag. Denna bolagsordning måste naturligtvis till sitt innehåll uppfylla de krav som gäller för ak- tiebolag i (t.ex. i fråga om säte, aktiekapital och antal styrel- seledamöter, jfr 3 kap. 1 §). Det som sägs i bolagsordningen måste också – såsom framgår av punkten 3 – vara förenligt med aktiebo- lagslagen. ska även, enligt punkten 4, kontrollera att det aktie- kapital som ska registreras för bolaget uppfyller de lagstadgade krav som framgår närmare av de bestämmelser till vilka punkten hänvisar. I den delen ska verkets kontroll grunda sig på det revisorsyttrande som har getts in i ärendet. Det får, enligt punkten 5, inte heller i övrigt finnas något hinder mot registrering. Med detta åsyftas i första hand sådana omständig- heter som enligt allmänna regler om registrering av aktiebolag enligt 27 kap. 2 § utgör hinder för registrering av en anmälan. Så kan vara fallet om de handlingar som avser det övertagande bolaget – t.ex. dess bolagsordning – har en otydlig eller vilseledande avfattning. I vissa fall kan sådana hinder genom att bolaget genom föreläggande ges tillfälle att rätta eller komplettera handlingarna (se i övrigt 27 kap. 2 §). Punkten 5 kan också få betydelse när det överlåtande bolaget under delningsförfarandet slutskede har försatts i konkurs. Så blir fallet om det överlåtande bolaget är ett svenskt bolag och detta även om konkursen inträffar efter det att har utfärdat del- Primär registrering kan därmed inte ske i . Om ett utländskt överlåtande bolag går i konkurs efter att den utländska behöriga myndigheten har utfärdat ett delningsintyg för det bolaget gäller emellertid delningsintyget oförändrat. Det sammanhänger med att en medlemsstat enligt direktivet saknar rätt att ompröva ett delningsintyg som har utfärdats av en annan medlemsstat. Eftersom det i ett sådant fall hos kommer att finnas ett utländskt delningsintyg som ”slutgiltigt styrker” att alla tillämpliga förfaran- den och formaliteter har fullgjorts inför delningen, är verket för- hindrat att bedöma det utländska bolagets konkurs som ett hinder mot delningen (jfr motsvarande för gränsöverskridande fusioner i artikel 128.5 och prop. 2007/08:15 s. 101 med motsvarande tillämp- ning på artikel 160o.5). Primär registrering ska då ske. Punkten 5 ger inte heller utrymme att som grund för att vägra registrering beakta sådana eventuella otillbörliga ända- mål m.m. med delningen som kan ha framkommit efter det att del- ningsintyg utfärdats i det överlåtande bolagets hemviststat (se när- mare om detta i författningskommentaren till 23 kap. 48 § med hän- visningar till artikel 127 som motsvarar artikel 160m för gränsöver- skridande delningar). Andra stycket har sin bakgrund i artikel 160o.1 andra stycket. Där föreskrivs att arbetstagarnas medverkan i det övertagande företaget ska regleras av medlemsstaterna enligt de principer och förfaranden som anges i artikel 160l. Detta innebär att ett övertagande bolag inte får registreras om det inte har klarlagts om och hur arbetstagarnas medverkan ska regleras i bolaget eller om bolagets bolagsordning strider mot den ordning för medverkan som ska gälla. Bestämmel- serna om arbetstagares medverkan, som behandlas närmare i av- snitt 7, gäller endast när lagen om arbetstagares medverkan vid gräns- överskridande fusioner m.m. är tillämplig (se 2 § nämnda lag). Huru- vida övertagande bolag uppfyller kraven på arbetstagarmedverkan förutsätts kunna utläsas ur delningsplanen. Enligt tredje stycket ska , när verket har registrerat det övertagande bolaget, utan dröjsmål underrätta behörig myndig- het i den stat där överlåtande bolag har sitt hemvist om detta. När den utländska myndigheten har tagit emot denna underrättelse, kan den göra den avslutande (”sekundära”) registreringen av delningen (jfr artikel 160p.3 i direktivet). I den speciella situationen då det bo- lag som delas är ett svenskt bolag kan , efter registrer- ingen av det svenska övertagande bolaget självt vidta den avslutande registreringen av delningen. Detta förutsätter dock givetvis att ver- ket har blivit underrättat om att övriga övertagande bolag har regi- strerats i sina hemstater (jfr 49 §). 52 § Vid en gränsöverskridande delning inträder de rättsverkningar som avses i 28 § första stycket som fastställts i den stat där det överlåtande bolaget har eller har haft sitt hemvist. Vid delning av ett svenskt aktiebolag inträder rättsverkningarna då delningen registreras enligt 51 §. Utöver vad som anges i 28 § gäller följande 1.Aktieägare i det överlåtande bolaget som utnyttjar sin rätt till in- lösen enligt 53 § blir inte aktieägare i övertagande bolag. 2.Det överlåtande bolagets rättigheter och skyldigheter som härrör från anställningsavtal eller anställningsförhållanden och som föreligger då den gränsöverskridande delningen får verkan över- går till övertagande bolag. 3.Tillgångar och skulder som inte har fördelats i delningsplanen övergår till övertagande bolag i proportion till den andel av nettotill- gångarna som tilldelats respektive bolag genom delningsplanen. Paragrafen, som är ny och genomför artikel 160r i direktivet, be- handlar den gränsöverskridande delningens rättsverkningar. Frågan har behandlats i avsnitt 5.15.3. Rättsverkningarna av en inhemsk delning regleras i 28 §. Av 31 § följer att den paragrafen är tillämplig även vid en gränsöverskridande delning. Enligt 28 § gäller följande. –Det överlåtande bolagets tillgångar och skulder med undantag för skadeståndsanspråk enligt 29 kap. 1–3 §§ som har samband med delningen övergår till det eller de övertagande bolagen i enlighet med vad som har angetts i delningsplanen. –Aktieägare i det överlåtande bolaget blir aktieägare i övertagande bolag. –Överlåtande bolag, som ska upplösas genom delningen, är upp- löst. –Övertagande bolag, som ska bildas genom delningen, anses bil- dade. I första stycket av förevarande paragraf regleras dessa rättsverkningar inträder. I första meningen uttrycks den princip som direktivet ger uttryck för; rättsverkningarna inträder som anges i lagstiftningen i det delade bolagets hem- stat. Andra meningen fastställer vilken tidpunkt som ska gälla när det delade bolaget är svenskt. Rättsverkningarna inträder då i och med att delningen registreras enligt 51 §. Enligt 28 § första stycket 2 är verkan av en delning att aktieägare i det överlåtande bolaget blir aktieägare i övertagande bolag (jfr arti- kel 160r.1 b i direktivet). Enligt andra stycket 1 i förevarande paragraf tydliggörs att detta inte gäller aktieägare som får sina aktier inlösta enligt 53 §. I andra stycket 2 klargörs att delningen får till följd att det över- låtande bolagets rättigheter och skyldigheter som härrör ur anställ- ningsavtal eller anställningsförhållanden och som gäller vid den tid- punkt då den gränsöverskridande delningen får verkan ska överföras till det eller de övertagande bolagen. Bestämmelsen är föranledd av punkterna 1 c, 2 c och 3 c i artikel 160r. Den klargör att övertagande bolag övertar inte bara ett anställningsavtal i sig utan också de eko- nomiska förpliktelser avseende lön, pension mm. som följer av avta- let. Även andra slag av avtal med anknytning till anställningsförhål- landen omfattas av bestämmelsen, däribland kollektivavtal som en arbetstagarorganisation har träffat med det överlåtande bolaget. Om ett övertagande bolag övertar verksamhet för vilken det gäller ett kollektivavtal, kommer således avtalet att gälla även gentemot det övertagande bolaget. Bestämmelsen understryker betydelsen av att det i delningsplanen tydligt anges vilken eller vilka delar av det över- låtande bolagets verksamhet som övergår till ett visst övertagande bolag. Andra stycket 3 går tillbaka på artikel 160r.4 i direktivet. Motiv till bestämmelsen finns i avsnitt 5.15.3. Aktieägares rätt till inlösen 53 § En aktieägare i det överlåtande bolaget har rätt att få sina aktier inlösta mot det inlösenbelopp som bolaget har erbjudit i delningsplanen, om 1.aktieägaren till följd av delningen skulle bli aktieägare i ett annat bolag, 2.det andra bolaget omfattas av lagstiftningen i en annan medlems- stat än , och 3.aktieägaren vid bolagsstämman har röstat emot att godkänna del- ningsplanen. En aktieägare som vill utöva sin rätt till inlösen enligt första stycket ska inom en månad för bolagsstämmans godkännande av delningsplanen anmäla detta till bolaget. Anmälan ska göras på det sätt som har angetts i delningsplanen enligt 34 § första stycket 17. Om ak- tieägaren försummar att göra anmälan, är rätten till inlösen förlorad. Inlösenbeloppet ska betalas från den tidpunkt då delningen fick verkan enligt 51 §. Paragrafen, som är ny, reglerar aktieägares rätt till inlösen. Den går tillbaka på artiklarna 160i.1 och 160i.2 i direktivet. Övervägandena har redovisats i avsnitt 5.9.2. Innebörden av paragrafen är i princip densamma som innebörden i den motsvarande paragrafen avseende gränsöverskridande fusioner, 23 kap. 51 §. För en kommentar hänvisas därför till den paragrafen. Aktieägares rätt till ytterligare ersättning 54 § Om det inlösenbelopp som anges i delningsplanen inte är ade- kvat, har en aktieägare som har utnyttjat sin rätt till inlösen enligt 53 § rätt till ytterligare ersättning. Paragrafen, som är ny, reglerar möjligheterna för aktieägare i det överlåtande bolaget att får ytterligare ersättning om det inlösen- belopp som anges i delningsplanen inte är adekvat (jfr artikel 160i.4 i direktivet). Övervägandena finns i avsnitt 5.9.3. Bestämmelserna har i princip samma innebörd som motsvarande bestämmelser avseende gränsöverskridande fusioner, se 23 kap. 52 §. För en kommentar hänvisas därför till den paragrafen. 55 § Om det utbytesförhållande för aktier eller andra värdepapper som anges i delningsplanen inte är adekvat och detta får till följd att en aktieägare, som inte har fått sina aktier inlösta enligt 53 §, blir otill- räckligt kompenserad, har aktieägaren rätt till ytterligare ersättning.