sou · H9B318 · 2021-03-31 00:00:00 — I delningsintyget ska anges att alla relevanta villkor är uppfyllda och att alla förfaranden och forma- liteter i den medlemsstaten har fullgjorts. Ett sådant fullgörande av förfaranden och formaliteter kan bestå av fullgörande av eller ställ- ande av säkerhet för betalningsskyldighet eller andra skyldigheter gentemot offentliga organ eller av uppfyllande av särskilda sektors- specifika krav, inbegripet ställande av säkerhet för skyldigheter som uppstår till följd av pågående förfaranden. Enligt punkten 2 ska medlemsstaterna säkerställa att ett överlå- tande bolags ansökan om delningsintyg åtföljs av vissa särskilt angivna handlingar, nämligen a) delningsplanen, b) styrelsens redogörelse 12Se avsnitt 4.10.2 och 4.10.3. med eventuella bilagor och revisorsyttrandet (om de är tillgängliga) c)eventuella synpunkter som har lämnats av aktieägare, arbetstagare m.fl. i enlighet med artikel 160g.1, och d) uppgifter om bolags- stämmans godkännande av delningsplanen. Medlemsstaterna får enligt punkten 3 kräva att ansökan om del- ningsintyg åtföljs av ytterligare uppgifter utöver de som anges i punkten 2. Dessa uppgifter är särskilt a) antalet arbetstagare vid upprättandet av delningsplanen, b) förekomsten av dotterbolag och deras respektive geografiska belägenhet, och c) uppgifter om full- görande av skyldigheter gentemot offentliga organ av det bolag som delas. Om uppgifterna inte har tillhandahållits av det överlåtande bolaget, får de behöriga myndigheterna begära dem från andra berörda myndigheter. Enligt punkten 4 ska medlemsstaterna säkerställa att ansökan och åtföljande uppgifter och handlingar kan göras helt och hållet online. Den behöriga myndigheten i det överlåtande bolagets medlems- stat ska enligt punkten 5 kontrollera att delningsplanen innefattar in- formation om de förfaranden genom vilka de relevanta bestäm- melserna fastställs om arbetstagares medverkan enligt artikel 160l och om eventuella alternativ när det gäller sådana bestämmelser. Enligt punkten 6 ska den behöriga myndigheten undersöka a) alla handlingar och uppgifter som lämnats till den myndigheten i enlig- het med punkterna 2 och 3 och b) i relevanta fall, upplysningar från det överlåtande bolaget om att det förfarande om arbetstagarinfly- tande som avses i artikel 160l.3 och 160l.4 har inletts (se närmare om dessa artiklar i avsnitt 7.4.2). Medlemsstaterna ska vidare, enligt punkten 7, säkerställa att kon- trollen utförs för mottagandet av handlingarna och uppgifterna om godkännandet av delningen på det överlåtande bolagets bolagsstämman. Om delningen uppfyller alla relevanta villkor och alla nödvändiga förfaranden och formaliteter har fullgjorts ska myndigheten utfärda ett delningsintyg. I motsatt fall ska myndigheten inte utfärda något intyg. Myndigheten ska då underrätta bolaget om skälen för detta och får ge bolaget möjlighet att uppfylla de relevanta villkoren eller att fullgöra förfarandena eller formaliteterna inom en rimlig tidsperiod. Enligt punkten 8 ska medlemsstaterna säkerställa att den behöriga myndigheten inte utfärdar ett delningsintyg om det i enlighet med nationell lagstiftning fastställs att en gränsöverskridande delning genomförs för otillbörliga bedrägliga eller kriminella ändamål som leder till att unionsrätten eller nationell rätt kringgås eller som syftar till detta. Av punkten 9 framgår att denna kontroll ska ske genom att myndigheten, om den i samband med kontrollen enligt punkten 1, har särskild misstanke om att delningen genomförs för sådant ända- mål som anges i punkten 8 ska den beakta relevanta sakförhållanden och omständigheter. Det kan gälla sådana förhållanden och omstän- digheter som myndigheten har fått kännedom om under kontrollen enligt punkten 1 eller genom samråd med andra myndigheter. Be- dömningen ska genomföras från fall till fall genom ett förfarande som regleras i nationell lagstiftning. Tremånadersfristen i punkten 7 är inte absolut. Dels får fristen förlängas med ytterligare högst om bedömningen enligt punkterna 8 och 9 gör det nödvändigt att beakta ytterligare upp- gifter eller göra ytterligare utredningar (se punkten 10). Dels synes direktivet lämna utrymme för ytterligare överskridanden av tids- fristen. Av punkten 11 framgår nämligen att om det på grund av det gränsöverskridande förfarandets komplexitet inte är möjligt att ge- nomföra bedömningen inom de tidsfrister som anges i punkterna 7 och 10 ska den sökande underrättas om skälen för dröjsmålet innan tidsfristerna löper ut. Medlemsstaterna ska enligt punkten 12 säkerställa att den behöriga myndigheten får samråda med andra relevanta myndigheter som är behöriga på de olika områden som berörs av den gränsöverskridande delningen, inbegripet myndigheter från de övertagande bolagens medlemsstat, och erhålla de handlingar som behövs från dessa myn- digheter och från det överlåtande bolaget för att kontrollera den gränsöverskridande delningens lagenlighet inom ramen för de för- faranden som fastställs i nationell lagstiftning. För bedömningen får den behöriga myndigheten anlita en oberoende sakkunnig. Artikel 160n reglerar hur överföringen av delningsintyget från myn- digheten i den utfärdande staten till myndigheten i den mottagande staten ska gå till. Enligt punkten 1 ska medlemsstaterna säkerställa att delningsintyget delas med de myndigheter som avses i arti- kel 160o.1 genom systemet för sammankoppling av register och att intyget finns tillgängligt genom samma system. Tillgången till del- ningsintyget ska, enligt punkten 2, vara kostnadsfri för dessa myn- digheter och för registren. Vårt förslag: Det svenska förfarandet för kontroll av den gräns- överskridande delningen och för utfärdande av delningsintyg utformas efter mönster av vad som gäller vid gränsöverskridande fusioner. Det innebär att det överlåtande bolaget ska ansöka om tillstånd till verkställande av delningsplanen hos , att det i tillståndsärendet ska göras en kontroll av olika aspekter av delningen och att verket, om tillstånd beviljas, ska utfärda ett del- ningsintyg. (Jfr artikel 160m.1.) Skälen för förslaget: Huvuddragen i den svenska myndighetskontrollen Direktivet förutsätter att medlemsstaterna utser en behörig myndig- het som har huvudansvaret för myndighetskontrollen av delningen och utfärdar delningsintyg (se artikel 160m.1). I avsnitt 4.11.3 har vi, såvitt gäller gränsöverskridande fusioner, bedömt att Bolags- verket även fortsättningsvis bör vara behörig svensk myndighet. Det är naturligt att detta bör gälla även i fråga om gränsöverskridande delningar. Liksom vid gränsöverskridande fusioner bör dock regelmässigt samråda med andra myndigheter. I gällande svensk rätt sker en viss laglighetskontroll vid såväl in- hemska och gränsöverskridande fusioner som vid inhemska del- ningar. Kontrollen kommer till stånd genom att ett fullföljande av fusionen respektive delningen förutsätter att meddelar tillstånd till att fusions- respektive delningsplanen verkställs. Vi bedömer att detta förfaringssätt är ändamålsenligt även vid en gräns- överskridande delning. Kravet på sådant tillstånd gör det också möj- ligt att tillse att borgenärernas intressen tillgodoses (se ovan av- snitt 5.10.3). I avsnitt 4.11.3 har vi – såvitt gäller gränsöverskridande fusioner – diskuterat hur samordningen mellan tillståndsärendet och utfärdandet av fusionstyget ska gå till. Det är naturligt att sam- ordningen går till på samma sätt vid en gränsöverskridande delning. Det nu sagda innebär följande. Sedan det överlåtande bolaget har ansökt om tillstånd att verkställa delningsplanen bör inledningsvis göra en laglighetskon- troll av delningen. Inom ramen för denna bör också den ”otillbörlig- hetsprövning” som vi behandlar nedan göras. Om både laglighetspröv- ningen och otillbörlighetsprövningen utfaller positivt, bör utfärda kallelse på bolagets borgenärer. Om någon av borgenärerna motsätter sig delningen, bör frågan hänskjutas till allmän domstol som då ska göra den borgenärsskyddsprövning som vi har behandlat ovan i avsnitt 5.10.3. Om ingen av borgenärerna motsätter sig del- ningen eller om domstolsprövningen utfaller till bolagets fördel, utfärdar ett delningsintyg som en bekräftelse på att alla nödvändiga formaliteter på svensk sida är uppfyllda. I artikel 160m.6 a anges att den behöriga myndigheten ska granska alla ingivna handlingar som ett led i den kontroll som myndigheten har att utföra enligt punkten 1. Vi bedömer att svensk rätt redan motsvarar det som sägs i punk- ten 6 a. Enligt 24 kap. 23 § aktiebolagslagen – som gäller inhemska delningar men bör göras tillämplig även på gränsöverskridande del- ningar – ska avslå en ansökan om tillstånd till verkställ- ande av delningsplan om vissa i lagen särskilt angivna lagliga förutsätt- ningar för delningen inte är förhanden. En av dessa förutsättningar är att planen är lagenligt upprättad. På samma sätt som vid gränsöver- skridande fusioner framstår det närmast som en självklarhet att myndigheten ska genomföra denna laglighetskontroll på grundval av samtliga ingivna handlingar. Enligt artikel 160m.5 ska den behöriga myndigheten kontrollera att delningsplanen innefattar viss närmare information om de former för arbetstagarnas medverkan som följer av artikel 160l. I den delen kan hänvisas till vad som anförts under föregående rubrik. Om något medverkansförfarande överhuvudtaget inte inleds, måste det anses utgöra hinder mot utfärdande av delningsintyg; dvs. ska i så fall avslå bolagets ansökan. En bestämmelse om detta bör tas in i aktiebolagslagen. Samråd med andra myndigheter Enligt punkten 12 ska medlemsstaterna säkerställa att den behöriga myndigheten får samråda med andra myndigheter som är behöriga på de områden som berörs av en gränsöverskridande delning, däri- bland myndigheter i medlemsstaten för det bolag som uppstår genom delningen. Från dessa myndigheter, och från det överlåtande bolaget, ska den behöriga myndigheten kunna inhämta de uppgifter och hand- lingar som behövs för att kontrollera delningens lagenlighet inom ramen för de förfaranden som fastställs i nationell rätt. Punkten 12 överensstämmer med vad som, ifråga om gränsöver- skridande fusioner, sägs i artikel 127.12. Våra överväganden rörande den artikeln, t.ex. om de kontroller som kan behöva göras och om kontakter med andra svenska och utländska myndigheter som kan behöva upprättas har redovisats i avsnitt 4.11.5. Det finns inte anled- ning att se annorlunda på dessa frågor såvitt gäller gränsöverskridande delningar och vi föreslår därför att det ifråga om gränsöverskridande delningar införs samma slag av bestämmelser som vi har föreslagit i det nämnda avsnittet. Vårt förslag: Vid en gränsöverskridande delning ska det överlå- tande bolaget till sin ansökan om tillstånd att verkställa delnings- planen foga dels delningsplanen med därtill fogade handlingar, dels styrelsens redogörelse, dels revisorsyttrandet, dels eventuella synpunkter som har kommit in från bolagets intressenter. (Jfr artikel 160m.2) Bolaget ska också ge in information om huruvida bolaget har inlett ett sådant förfarande som avses i lagen om arbetstagares medverkan vid gränsöverskridande fusioner. Vår bedömning: Den möjlighet som direktivet ger medlems- staterna att ställa krav på ingivande av vissa ytterligare handlingar bör inte utnyttjas. (Jfr artikel 160m.3.) Skälen för förslaget och bedömningen: I artikel 160m.2 anges vad som ska fogas till bolagets ansökan om delningsintyg, nämligen delningsplanen, styrelsens redogörelse, revisorsyttrandet, eventuella synpunkter från aktieägare, borgenärer och arbetstagare. Det som där sägs överensstämmer med vad som enligt artikel 127.2 gäller vid gränsöverskridande fusioner. Detta överensstämmer delvis med vad som gäller vid en ansökan om verkställande av en inhemsk delning. Därvid gäller att delningsplanen och en kopia av protokollet från den bolagsstämma som godkände delningsplanen ska ges in tillsammans med ansökan (24 kap. 22 § aktiebolagslagen). Vi föreslår att den para- grafen görs tillämplig även vid gränsöverskridande delningar och att det dessutom föreskrivs att det till ansökan ska fogas styrelsens redo- görelse, revisorsyttrandet och eventuella synpunkter som har kom- mit in från bolagets intressenter. Enligt artikel 160m.6 b ska den behöriga myndigheten, som ett led i sin kontroll, undersöka om det förfarande som avses i arti- kel 160l.3 och 160l.4 har inletts. Ett sådant förfarande regleras i genom lagen (2008:9) om arbetstagares medverkan vid gräns- överskridande fusioner. Det är naturligt att det i aktiebolagslagen tas in en bestämmelse om att det överlåtande bolaget till sin ansökan om tillstånd att verkställa delningsplanen ska foga information om huru- vida ett förfarande av detta slag har inletts. En särskild fråga är vad som bör gälla om de nu angivna hand- lingarna inte ges in. I första hand bör givetvis förelägga sökanden att avhjälpa bristen. Om sökanden inte gör det, får det anses utgöra hinder mot att meddela ett positivt tillståndsbeslut och därmed också mot utfärdandet av delningsintyg. Vi föreslår därför att i denna situation ska avvisa ansökan. Det överens- stämmer med vad som redan gäller vid inhemska delningar enligt 24 kap. 22 § tredje stycket aktiebolagslagen. Den bestämmelsen bör alltså gälla även vid gränsöverskridande delningar. I artikel 160m.3 räknas det upp ett antal ytterligare uppgifter som en medlemsstat får kräva in. Det gäller (a) antalet arbetstagare när delningsplanen upprättades, (b) om det finns dotterbolag och i så fall var, samt (c) uppgifter om bolagets skyldigheter mot offentliga Om uppgifterna inte ges in, har den behöriga myndigheten rätt att begära in uppgifterna från andra berörda myndigheter. Motsvarande bestämmelser, såvitt gäller gränsöverskridande fu- sioner, finns i artikel 127.3. Våra överväganden rörande dessa finns i avsnitt 4.11.4. I linje med vad vi har redovisat i det avsnittet anser vi att direktivets möjlighet att begära in ytterligare uppgifter av det slag som anges i artikel 160m.3 inte bör utnyttjas. Detta bör dock inte hindra att i särskilda fall kräver in ytterligare uppgifter om verket finner att ytterligare information är en förutsättning för att ansökan ska kunna bifallas. Vårt förslag: En ansökan om tillstånd till verkställande av en del- ningsplan ska avslås om delningen bedöms ha ett kriminellt eller annars otillbörligt ändamål eller på annat sätt syftar till att kringgå svensk rätt eller EU-rätt. Som underlag för bedömningen av denna fråga ska Bolags- verket hämta upplysningar från , Ekobrottsmyndig- heten och . ska också kunna hämta in yttranden från andra myndigheter. För att trygga Bolags- verkets behov av information införs särskilda bestämmelser om uppgiftsskyldighet. (Jfr artikel 160m.8 och 160m.9.) Skälen för förslaget: Artikel 160m förutsätter att det inför utfärd- andet av delningsintyg sker en kontroll av att delningen inte har ett bedrägligt eller annars otillbörligt ändamål; om så är fallet får del- ningsintyg inte utfärdas (se punkterna 8 och 9). Bestämmelserna om detta överensstämmer helt med vad som sägs i artikel 127 i fråga om gränsöverskridande fusioner. Vi har i avsnitt 4.11.5 utförligt behandlat hur artikel 127 bör genomföras i svensk rätt och hur otillbörlighetsprövning bör gå till. Det är naturligt att artikel 160m genomförs på samma sätt. Det innebär sammanfattningsvis följande. I 24 kap. aktiebolagslagen tas in ett uttryckligt förbud mot gräns- överskridande delningar som har ett kriminellt eller annars otill- börligt ändamål eller som på annat sätt syftar till att kringgå svensk rätt eller unionsrätt. Om vid prövningen av ansökan om tillstånd att verkställa delningsplanen bedömer att delningen står i strid med det förbudet, ska ansökan avslås. Som underlag för sin bedömning ska regelmässigt inhämta yttranden från , och . Bolags- verket ska även kunna ta in yttranden från andra myndigheter. För att trygga informationsflödet till införs särskilda bestäm- melser om uppgiftsskyldighet i aktiebolagsförordningen. Vad gäller en närmare motivering till förslagen hänvisas till avsnitt 4.11.5. Vårt förslag: Ett delningsintyg ska som huvudregel utfärdas från bolagets ansökan om tillstånd till verkställande av delningsplanen. Handläggningstiden ska dock kunna förlängas om det på grund av ärendets komplexitet eller annars finns särskilda skäl för det. Skälen för förslaget: Av punkten 7 i artikel 160n i ändringsdirek- tivet följer att delningsintyg ska utfärdas för mottagande av handlingarna. Det är dock inte fråga om någon absolut tidsfrist. Av punkterna 10 och 11 följer nämligen att tidsfristen får överskridas, t.ex. om otillbörlighetsprövningen gör det nödvändigt att beakta ytterligare uppgifter. Bestämmelserna om tidsfrister överensstämmer helt med mot- svarande bestämmelser avseende gränsöverskridande fusioner (se artikel 127). I avsnitt 4.11.6 har vi redovisat hur dessa senare bestäm- melser bör genomföras i . Det finns inga skäl att välja någon annan lösning när det gäller gränsöverskridande delningar. Vi föreslår därför att det i aktiebolagslagen tas in en bestämmelse om att delningsintyg ska utfärdas från ansökan om tillstånd till verkställande av delningsplanen men att denna tidsfrist får överskridas om det finns särskilda skäl. 5.12.6Överföring av delningsintyget (artikel 160n) Vårt förslag: ska självmant överföra delningsinty- get till de behöriga myndigheterna i övriga berörda stater. Skälen för förslaget: Enligt artikel 160n ska medlemsstaterna säker- ställa att delningsintyg finns tillgängligt och delas med de myndig- heter som avses i artikel 160o.1. Båda dessa åtgärder ska ske genom det s.k. systemet för sammankoppling av register. En motsvarande bestämmelse för gränsöverskridande fusioner finns i artikel 127a. Vi har i avsnitt 4.11.9 föreslagit att det i aktiebolagslagen ska tas in en bestämmelse med den innebörden. I linje med det bör det också tas in en bestämmelse om att självmant ska överföra av verket utfärdade delningsintyg till övriga berörda utländska myndig- heter. I artikel 160n.2 sägs särskilt att tillgången till delningsintyget ska vara kostnadsfri för de myndigheter som avses i artikel 160o.1 och för registren. Vi bedömer inte att det krävs någon särskild författ- ningsbestämmelse om att avgift inte ska tas ut i dessa fall. 5.12.7Bolagsverkets anlitande av sakkunnig Vårt förslag: Vid prövningen av en ansökan om tillstånd till verk- ställande av en delningsplan ska kunna anlita en sak- kunnig. Den sakkunnige ska vara oberoende i förhållande till det ansökande bolaget. Skälen för förslaget: Av direktivet framgår att den myndighet som ska utfärda delningsintyg får anlita en oberoende sakkunnig (se arti- kel 160m.12 andra meningen). Samma bestämmelse finns i arti- kel 127.12 andra meningen såvitt gäller gränsöverskridande fusioner. De överväganden som vi har gjort i den delen framgår av avsnitt 4.11.7. Det är naturligt att har samma möjlighet att anlita en sakkunnig i ärenden om utfärdande av delningsintyg och att kraven på den sakkunniges oberoende m.m. är desamma. Den avslutande kontrollen av delningens laglighet (artikel 160o och 160p) 5.13Den avslutande kontrollen av delningens lagenlighet (artikel 160o) Vid inhemska delningar ska, enligt 24 kap. 27 § aktiebolagslagen, styrelserna för de övertagande bolagen gemensamt anmäla delningen för registrering i aktiebolagsregistret. För bolag som redan är införda i aktiebolagsregistret, ska anmälan även innehålla uppgift om aktie- kapitalets ökning. Om ett bolag ska nybildas i samband med delningen, ska det i anmälan även anges vilka som har utsetts till styrelseleda- möter samt, i förekommande fall, revisorer och lekmannarevisorer i bolaget. Anmälan ersätter teckningen av aktierna och ska göras senast från tillstånd till verkställighet av delningsplanen eller, när tillstånd har lämnats av allmän domstol, från det att domstolens beslut har fått laga kraft. Till anmälan ska fogas ett intyg från en auktoriserad eller godkänd revisor om att det överlåtande bolagets tillgångar har överlämnats till övertagande bolag i enlighet med vad som har angetts i delningsplanen. Artikel 160o i ändringsdirektivet innehåller bestämmelser om den avslutande kontrollen av en gränsöverskridande delning. Artikeln motsvarar delvis vad som gäller för gränsöverskridande fusioner enligt artikel 128 (se avsnitt 4.12.1 och 4.12.2 för innehållet i dessa punkter). Båda artiklarna ålägger medlemsstaterna att utse en myndighet som ska vara behörig att kontrollera huruvida det gränsöverskri- dande förfarandet är lagenligt. Vad gäller gränsöverskridande del- ning ska kontrollen ske med avseende på den del av förfarandet som rör fullgörandet av delningen och som regleras av den medlemsstats lagstiftning som de övertagande bolagen omfattas av. På den myn- digheten ankommer det också att godkänna den gränsöverskridande delningen. Myndigheten ska i synnerhet säkerställa att övertagande bolag följer bestämmelserna i nationell lagstiftning om bolags- bildning och bolagsregistrering och, i tillämpliga fall, att närmare bestämmelser för arbetstagarnas medverkan har fastställts i enlighet med artikel 160l (se punkten 1 i artikel 160o). Enligt punkten 2 ska det överlåtande bolaget överlämna den del- ningsplan som bolagsstämman har godkänt till varje motsvarande myndighet i de stater där ett övertagande bolag ska ha sitt hemvist. 5.13.3Regleringen av den slutliga kontrollen Vårt förslag: Bestämmelser om vilka handlingar och uppgifter som ska lämnas till inför registrering av en gräns- överskridande delning och om vilka kontroller som ska göras tas in i 24 kap. aktiebolagslagen. Om ett övertagande bolag ska ha sitt hemvist i en annan stat än ska det överlåtande bolaget ge in en kopia av delnings- planen till behörig myndighet i den staten. Den avslutande laglig- hetskontrollen av det övertagande bolaget förutsätts göras av den myndigheten. Om ett övertagande bolag ska ha sitt hemvist i , ska svara för den avslutande laglighetskontrollen av det bolaget. Denna kontroll ska ske sedan det överlåtande bolaget anmält det nybildade bolaget för registrering. Registrerings- anmälan ska innehålla följande uppgifter och handlingar: •uppgift om vilka som har utsetts till styrelseledamöter samt, i förekommande fall, revisorer och styrelsesuppleanter i det övertagande bolaget. •en kopia av delningsplanen, •en bolagsordning som står i överensstämmelse med bestäm- melserna i 3 kap. 1–3 §§ aktiebolagslagen, och •ett yttrande från en auktoriserad revisor, eller motsvarande, som utvisar att det finns full täckning för det aktiekapital som ska registreras för bolaget. Efter en sådan anmälan ska registrera delningen om följande förutsättningar är uppfyllda. •Bolagsverket har fått del av ett delningsintyg, •bolaget har lämnat de uppgifter och handlingar som ska åtfölja en anmälan för registrering, •bolagsordningen är förenlig med aktiebolagslagen och annan författning, •det aktiekapital som ska registreras för bolaget uppfyller kraven i aktiebolagslagen, och •det inte heller i övrigt finns något hinder mot registrering. Om lagen (2008:9) om arbetstagares medverkan vid gränsöver- skridande fusioner m.m. är tillämplig krävs dessutom för regi- strering av bolaget att 1.avtal har träffats eller beslut har fattats om medverkan enligt den lagen eller förhandlingsperioden har löpt ut utan att sådant avtal har träffats eller beslut har fattats, och 2.det övertagande bolagets bolagsordning inte strider mot den ordning för medverkan som ska gälla till följd av lagen. Skälen för förslaget: I direktivet föreskrivs att det efter utfärdandet av delningsintyg sker en avslutande kontroll av delningen (se artikel 160o). Direktivet förutsätter att det i samband med denna vidtas åtgärder i samtliga de stater som berörs av delningen. Åtgärder behöver alltså vidtas såväl i den eller de stater där övertagande bolag ska bildas och ha sitt säte som i den stat där överlåtande bolag har sitt säte.