sou · H9B387 · 2021-11-02 00:00:00 — Det gäller där företag som utvidgar sin verksam- het till listade känsliga sektorer måste anmäla sådana utvidgningar. Möjligheterna till överprövning av granskningsbeslut varierar mellan olika länder. I vissa länder, som , , och , finns en uttrycklig rätt till domstolsprövning. I andra, till exempel , är domstolsprövning inte möjlig. I kan presi- dentens åtgärder för att avbryta eller förbjuda en transaktion inte prövas i domstol. Det finns också länder där uttryckliga regler om överprövning saknas vilket får tolkas som att landets allmänna regler för domstolsprövning av administrativa beslut får tillämpas. 6.11.1Lov om screening af visse udenlandske direkte investeringer m.v. trädde Lov om screening af visse udenlandske direkte investeringer m.v. i (investeringsscreeningsloven) i kraft i . Lagen ska tillämpas på utländska direktinve- Utblick mot andra länderSOU 2021:87 steringar som genomförts . I lagen anges att dess syfte är att förhindra att utländska direkt- investeringar och särskilda ekonomiska avtal utgör ett hot mot den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen i . Med nationell säkerhet avses frågor som rör territoriella integri- tet och dess medborgares överlevnad, medan allmän ordning avser frågor som rör förmåga att upprätthålla ett oberoende, demokratiskt och säkert samhälle, utan att det påverkar den natio- nella säkerheten. Det är den danska (Erhvervsstyrelsen) som är behörig att fatta godkännande beslut i enlighet med investerings- screeningsloven och regler som antas i enlighet med den. Närings- myndigheten är också tillsynsmyndighet enligt lagen och nationella kontaktpunkt enligt EU:s förordning om utländska direktinvesteringar. I finns utöver investeringsscreeningsloven också viss sektorsspecifik reglering när det gäller produktion av krigsmateriel, cybersäkerhet, el- och gasområdet och finansiella verksamheter. 6.11.2Utländska aktörer och danska företag som omfattas Av 2 § investeringsscreeningsloven framgår att lagen är tillämplig på utländska direktinvesteringar och särskilda ekonomiska avtal som görs respektive ingås av utländska medborgare men att vissa bestäm- melser inte gäller medborgare i EU- och Eftaländer. Lagen är vidare tillämplig på utländska direktinvesteringar och särskilda ekonomiska avtal som görs respektive ingås av •utländska företag (virksomheder) i , även om företaget har ett fast driftsställe där, •företag som är etablerade i , om företaget är dotter- företag eller filial till ett utländskt företag, och •företag som är etablerade i , om en utländsk medborgare eller ett utländskt företag har kontroll över eller betydande in- flytande i det. Utblick mot andra länder Även när det gäller företag finns undantag. Vissa bestämmelser i lagen gäller exempelvis inte företag som är etablerade i ett EU- eller Eftaland, förutsatt att företaget inte står under kontroll eller betydande inflytande av medborgare i ett land utanför EU eller Efta eller av företag som är etablerade i ett land utanför EU eller Efta. Lagen gäller för investeringar i och särskilda ekonomiska avtal med företag (virksomheder) som är etablerade i . Beträf- fande särskilt känsliga sektorer gäller lagen även för bildandet av nya företag i . Efter förhandlingar med finansministern, utrikesministern, justitie- ministern, klimat- och energiministern och försvarsministern kan näringsministern (erhvervsministeren) fastställa att lagen ska tilläm- pas också på andra juridiska personer och på utländska direkt- investeringar i eller särskilda ekonomiska avtal med andra danska enheter, om investeringen eller avtalet kan utgöra risk för nationell säkerhet eller allmän ordning. Med utländsk direktinvestering avses i investeringsscreeningsloven för- värv av kontroll eller betydande inflytande i ett företag (virksomhed) som är etablerat i genom direkt eller indirekt ägande eller kontroll av äganderätt eller rösträtt i företaget eller motsvarande kontroll på annat sätt, inbegripet köp av tillgångar och långfristiga lån. Även bildandet av ett nytt företag omfattas om det är fråga om en särskilt känslig sektor. Det spelar ingen roll hur förvärvet sker, utan lagen omfattar bland annat förvärv av rösträtter, kapital, sär- skilda befogenheter, fusioner och så kallade tillgångsaffärer som omfattar alla företagets väsentliga tillgångar. När det gäller förvärv genom innehav av äganderätt eller rösträtt innehåller lagen två olika tröskelvärden. Det ena tröskelvärdet uppgår till av ägande- eller rösträtten och gäller för investeringar i särskilt känsliga sektorer där det är obligatoriskt att ansöka om tillstånd för investeringen. Det andra tröskelvärdet uppgår till och gäller för investeringar i annan verksamhet som kan vara till skada för nationell säkerhet eller allmän ordning och där det är frivilligt att anmäla investeringen. Med särskilt ekonomiskt avtal avses ett joint venture eller ett drifts-, leverantörs- eller tjänsteavtal som ingåtts med ett företag etablerat i Utblick mot andra länder om en utländsk investerare därigenom förvärvar kontroll eller betydande inflytande över företaget. Med kontroll eller betydande inflytande avses kontrollerande in- flytande på lednings-, finans-, utvecklings- eller operativa beslut i ett företag eller i affärskritiska områden i ett företag, till exempel ett avtal om att den utländska investeraren har rätt att utse styrelseleda- möter i ett företag eller att vissa beslut måste godkännas av den utländska investeraren. Kriterierna för kontroll eller betydande in- flytande anges närmare i bland annat en vägledning som utfärdats av (virksomhed) avses alla ekonomiska aktörer, oavsett organisationsform. Både privat och offentlig affärsverksamhet, inklusive statliga och kommunala företag omfattas. Enligt 5 och 7 §§ investeringsscreeningsloven är en utländsk inve- sterare i vissa fall skyldig att ansöka om tillstånd för att göra en investering eller ingå ett särskilt ekonomiskt avtal. En förutsättning för att skyldigheten ska uppstå är att investeringen eller avtalet gäller verksamhet inom vissa särskilt känsliga sektorer eller verksamheter som anges i 6 §. får fastställa regler för betalning av avgifter för ansökan om tillstånd. Särskilt känsliga sektorer eller verksamheter De särskilt känsliga sektorer som anges i lagen är försvarsföretag, före- tag på områdena för IT-säkerhet och behandling av sekretessbelagda uppgifter, företag som producerar produkter med dubbla använd- ningsområden, andra företag inom kritisk teknologi samt kritiska infrastrukturföretag. Näringsministern får efter förhandlingar med finansministern, utrikesministern, justitieministern, klimat- och energiministern och försvarsministern fastställa närmare bestäm- melser om de särskilt känsliga sektorer och verksamheter som utgör försvarsföretag. Bemyndigandet ska enligt förarbetena5 användas för 5Lovforslag som fremsat, Forslag til Lov om screening af visse udenlandske direkte investeringer m.v. i (investeringsscreeningsloven), 2020/1 LSF 191. Utblick mot andra länder att specificera och avgränsa de särskilt känsliga sektorerna och verk- samheterna. När det gäller företag inom försvarssektorn är enligt förarbetena avsikten att dessa företag ska avgränsas till verksamheter som ut- vecklar eller producerar vapen, krigsmaterial eller annan teknik för militärt bruk eller som tillhandahåller tjänster som är viktiga för den danska försvarsmakten. Beträffande produkter med dubbla använd- ningsområden är avsikten att avgränsa dem till företag som pro- ducerar sådana produkter som förtecknas i bilaga I till rådets förord- ning (EG) nr 428/2009 av om upprättande av en gemenskapsordning för kontroll av export, överföring, förmedling och transitering av produkter med dubbla användningsområden (PDA- förordningen). När det gäller företag som producerar produkter med IT-säkerhetfunktioner som används för sekretessbelagd information är avsikten att avgränsa den till företag som utvecklar, tillverkar eller underhåller produkter med IT-säkerhetsfunktioner eller tillhanda- håller tjänster som används för att behandla sekretessbelagd infor- mation. När det gäller företag som producerar annan kritisk teknik kommer det att vara fråga om kritisk teknik som inte omfattas av reglerna för vapenexport eller ingår i bilaga I till PDA-förordningen, men som har liknande kritisk potential. Det kan vara till exempel nyutvecklad teknik som ännu inte omfattas av exportkontrollregler, till exempel inom områdena artificiell intelligens, robotteknik, 3D- utskrifter samt kvant- och kärnteknik. Beträffande kritisk infra- struktur föreslås definitionen ”infrastruktur – inklusive anläggningar, system, processer, nätverk, teknik, tillgångar och tjänster – som är nödvändig för att upprätthålla eller återställa viktiga funktioner i samhället”. En interministeriell arbetsgrupp har fått i uppdrag av regeringen att genomföra en kartläggning av kritisk infrastruktur i som är nödvändig för att upprätthålla eller återställa sam- hällsviktiga funktioner. På grundval av nationell och internationell erfarenhet definieras 15 sektorer/områden som samhällsviktiga, däribland energi (gas, el, olja, vatten), informations- och kommuni- kationsteknik (IKT), transporter, räddningstjänst, hälsa, livsmedel, avloppsvatten och sophämtning, finans och ekonomi, utbildning och forskning, meteorologi, försvars- och underrättelse- och säker- hetstjänster. Utblick mot andra länder En obligatorisk skyldighet att ansöka om tillstånd att investera En utländsk investerare som avser att göra en utländsk direktinve- stering genom att förvärva en kvalificerad andel i ett företag etablerat i inom särskilt känsliga sektorer och verksamheter måste i förväg ansöka hos om tillstånd för investe- ringen. Med kvalificerad andel avses direkt eller indirekt innehav eller kontroll av av aktierna eller rösträtterna eller motsvarande kontroll på annat sätt. Vid beräkning av ägande eller röst- rätt ingår aktier från närstående personer samt teckningsoptioner och köpoptioner i aktier som kan användas eller konverteras. Skyldigheten att ansöka om tillstånd för en investering inom sär- skilt känsliga sektorer gäller alla utländska investerare, även inve- sterare från EU- och Eftaländer och andra tredjeländer, samt danska företag som är ett dotterbolag till eller kontrolleras av utländska investerare. Skyldigheten gäller också vid en ökning av andelen, där den efter förvärvet kommer att representera eller överskrida en gräns på , en tredjedel, , två tredjedelar respektive av ägandet eller rösterna i det danska bolaget. Vad som sagts gäller också i tillämpliga delar för bildandet av nya företag. får fastställa tillämpningsföreskrifter när det gäller bildandet av nya företag och för beräkning av aktier eller röster. I förarbetena till lagen anges att sådana föreskrifter kan inne- hålla exempelvis tröskelvärden så att investeringar genom bildande av nya företag på mindre än visst belopp inte täcks. När det gäller beräkningen av ägarandelar eller rösträtter är bemyndigandet avsett att användas för att fastställa regler om bland annat vem eller vilka företag som ska anses vara närstående. En obligatorisk skyldighet att ansöka om tillstånd att ingå ett särskilt ekonomiskt avtal När det gäller särskilda ekonomiska avtal gäller något förenklat att andra utländska investerare än medborgare i och företag från EU- och Eftaländer i förväg måste ansöka om godkännande av avtalet om det gäller en särskilt känslig sektor eller verksamhet. Näringsministern får efter förhandlingar med finansministern, utrikesministern, justitie- ministern, klimat- och energiministern och försvarsministern fast- ställa närmare regler beträffande dessa avtal. Utblick mot andra länder Enligt 10 och 11 §§ gäller något förenklat att andra utländska inve- sterare än medborgare i och företag från EU- och Eftaländer får lämna in en anmälan till företagsmyndigheten om •en planerad eller slutförd utländsk direktinvestering, om inve- steringen kan utgöra ett hot mot nationell säkerhet eller allmän ordning och den utländska investeraren direkt eller indirekt för- värvar innehav av eller kontroll över av ägande- rätten eller rösträtten i ett företag som är etablerat i eller motsvarande kontroll på annat sätt (10 §), eller •ett planerat eller genomfört särskilt ekonomiskt avtal med ett företag etablerat i eller en enhet som omfattas av regler som fastställts av näringsministern (11 §). Om misstänker att en utländsk direktinveste- ring eller ett särskilt ekonomiskt avtal som omfattas av 10 eller 11§§ men som inte har anmälts kan utgöra ett hot mot nationell säkerhet eller allmän ordning, får myndigheten från investe- ringen eller avtalet besluta att inleda en utredning. I förarbetena uttrycks att det kan vara svårt för en utländsk inve- sterare att avgöra om en investering påverkar nationell säkerhet eller allmän ordning och om det därför finns ett behov av att göra en anmälan. Det sägs vidare att en utländsk investerare inom ramen för allmänna vägledningsskyldighet i tveksamma fall kan kontakta myndigheten om huruvida en investering anses om- fattas av tillämpningsområdet. Dessutom kommer () i samarbete med berörda ministerier att ut- arbeta en vägledning som anger vilka områden, utöver de särskilt känsliga områdena inom det sektorsspecifika granskningssystemet, som anses vara särskilt känsliga och var det därför kommer att vara relevant för den utländska investeraren att klargöra om det finns behov av att göra en anmälan. får fastställa närmare bestämmelser om för- faranden för anmälan av utländska direktinvesteringar och särskilda ekonomiska avtal. Enligt förarbetena är avsikten att myndigheten ska fastställa regler för standardinformation som alltid måste finnas med i en anmälan. Exempel på sådan information är ägandeförhållan- Utblick mot andra länder dena för den utländska investeraren och investeringsobjektet, det ungefärliga värdet av investeringen, finansieringen av investeringen och dess källa och det datum då investeringen planeras att slutföras. Avsikten är att regler ska fastställas för liknande standardinformation också vad gäller anmälan av ett särskilt ekonomiskt avtal. är behörig att fatta godkännande beslut enligt investeringsscreeningsloven. ska efter mottagandet av en fullständig ansökan om tillstånd eller anmälan avgöra om inve- steringen eller avtalet kan godkännas eller ska lämnas till närings- ministern för prövning. Beträffande obligatoriska ansökningar får tidsfristen förlängas om ansökan kräver ytterligare granskning eller om investeraren åtar sig att följa villkor. Tidsfristen får vid båda typerna av prövning förlängas på begäran av investeraren. får kräva att investeraren lämnar all infor- mation som är nödvändig för att bedöma om investeringen eller av- talet kan utgöra ett hot mot den nationella säkerheten eller den all- männa ordningen. Om den information som krävs inte lämnas, får myndigheten informera investeraren om att ansökan inte kan behandlas. Om finner att investeringen eller avtalet inte kan utgöra ett hot mot nationell säkerhet eller allmän ordning, ska utfärda tillstånd för investeringen eller avtalet. Ett tillstånd får förenas med villkor som investeraren accepterat. Om anser att en investering eller ett avtal kan utgöra ett hot mot nationell säkerhet eller allmän ordning och denna risk inte kan mildras genom överenskomna villkor, ska ären- det hänskjutas till näringsministern som ska besluta i frågan efter för- handlingar med finansministern, utrikesministern, justitieministern, försvarsministern och andra för frågan relevanta ministrar. Om en investering eller ett avtal har godkänts och det senare sker ändringar av vem som har kontroll eller betydande inflytande över företaget, ska företaget ansöka om ett nytt tillstånd. Utblick mot andra länder 6.11.7Beslut om förbud och avveckling Näringsministern får förbjuda genomförandet av en utländsk direkt- investering eller att ett särskilt ekonomiskt avtal ingås, om inve- steringen eller avtalet utgör ett hot mot den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen och det inte har varit möjligt att åt- gärda det genom att fastställa villkor för genomförandet. Myndig- heten får besluta om ett tillfälligt förbud mot att genomföra en utländsk direktinvestering eller ett särskilt ekonomiskt avtal som en investerare anmält frivilligt i enlighet med 10 eller 11 §§, men som inte genomförts. Om ett beslut om förbud fattas är den rättsliga effekten att investeringar eller särskilda ekonomiska avtal som inte genomförts inte lagligen kan genomföras. Investeringar och avtal som omfattas av bestämmelsen om frivillig anmälan får dock genomföras utan anmälan och utan att vänta på godkännande. För sådana inve- steringar och avtal gäller enligt 19 § att näringsministern får besluta om avveckling . får besluta om avveckling av en utländsk direktinvestering eller ett särskilt eko- nomiskt avtal också om villkoren för en investering eller ett avtal inte respekteras, en investering eller ett avtal i strid med ett beslut om återkallelse inte avvecklas, en obligatorisk ansökan om tillstånd inte gjorts eller investeraren inte lämnar ut den information som myndigheten begär för att kunna kontrollera att uppställda villkor eller lagar och regler följs. Ett beslut om tillstånd får ändras eller återkallas bland annat om beslutet fattats på grundval av oriktiga eller vilseledande uppgifter från parterna i förfarandet, parterna inte följer överenskomna villkor eller inte uppfyller en skyldighet att redogöra för hur de överens- komna villkoren följs. Återkallelse är möjlig också om förändrade omständigheter leder till allvarliga hot mot den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen. Återkallelse i sistnämnda fall kan en- ligt förarbetena förväntas bara i mycket specifika fall, till exempel om bindande EU-sanktioner införs eller om får information från polisens eller försvarets underrättelsetjänst om att en tidigare oproblematisk investerare nu anses vara problematisk. Utblick mot andra länder 6.11.9Något om övriga befogenheter Om en utländsk investerare inte följer ett föreläggande om av- veckling inom den fastställda tidsfristen, får offentliggöra detta och informera övriga medlemsstater och kom- missionen genom samarbetsmekanismen enligt EU:s förordning om utländska direktinvesteringar. får också åter- kalla investerarens rösträtt i det danska bolaget. Aktierna får då inte ingå i beräkningen av rösteaktierna. Underlåtenhet att följa ett före- läggande om avveckling kommer att finnas med vid bedömningen av andra investeringar från den berörda investeraren. har rätt att, om det är nödvändigt, utan domstolsbeslut få tillgång till kommersiella lokaler och transport- medel för myndighetens tillsyns- och kontrolluppgifter. Rätten till tillträde ska användas bara vid allvarliga hot mot den nationella säkerheten och den allmänna ordningen och om nödvändig infor- mation inte kan erhållas på annat sätt. Det kan handla om säkerhets- förfaranden och säkerhetsarrangemang för att säkerställa exempelvis att vissa känsliga uppgifter eller system inte kan nås av den utländska investeraren. Näringsministern får, i den utsträckning det är nödvändigt för att genomföra åtgärder enligt lagen, inleda expropriation av privat egen- dom. 6.11.10 Kriterier för prövningen Vid bedömningen av om en utländsk direktinvestering eller ett sär- skilt ekonomiskt avtal kan utgöra ett hot mot den nationella säker- heten eller den allmänna ordningen ska enligt 15 § i investerings- screeningsloven hänsyn tas till alla relevanta omständigheter och tillgänglig information, inbegripet vissa särskilt angivna kriterier. Kriterierna motsvarar, med vissa förtydliganden, de faktorer som anges i artikel 4.2 i EU:s förordning om utländska direktinveste- ringar. De är vägledande och inte uttömmande och hänför sig dels till det företag som investeringen avser, dels till den utländske inve- steraren. De kriterier som anges i lagen är Utblick mot andra länder •Om det danska företaget verkar inom eller påverkar kritisk infra- struktur. •Om det danska företaget behandlar eller har tillgång till sekre- tessbelagda uppgifter eller känsliga personuppgifter. •Det danska företagets ställning på den danska marknaden, inklu- sive ersättningsalternativ. •Om det danska företaget tillhör försvarsindustrin eller tillverkar produkter med dubbla användningsområden eller annan kritisk teknik av betydelse för den nationella säkerheten eller den all- männa ordningen •Om det danska företaget ägnar sig åt leverans av kritiska råvaror, inklusive energi, eller livsmedelssäkerhet. •Om den utländska investeraren direkt eller indirekt kontrolleras av en utländsk regering, utländska statliga organ eller utländska väp- nade styrkor, bland annat genom ägande eller betydande finan- siering. •Om den utländska investeraren är eller har varit involverad i verk- samhet som påverkar säkerheten eller den allmänna ordningen i en EU-medlemsstat eller i andra allierade länder. •Om det finns en allvarlig risk för att den utländska investeraren deltar i eller har kopplingar till olaglig eller brottslig verksamhet inom nationell säkerhet eller allmän ordning. •Om det finns indikationer på att den utländska investeraren av- siktligt försöker kringgå granskningsreglerna. Näringsministern får efter förhandlingar med finansministern, utrikesministern, justitieministern, klimat- och energiministern och försvarsministern fastställa närmare bestämmelser om dessa och andra kriterier för att bedöma om en utländsk direktinvestering eller ett särskilt ekonomiskt avtal kan utgöra ett hot mot den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen. Utblick mot andra länder Efter förhandlingar med får en utländsk inve- sterare enligt 16 § åta sig att följa överenskomna villkor för genom- förandet av en utländsk direktinvestering eller ett särskilt ekono- miskt avtal för att förhindra att investeringen eller avtalet utgör ett hot mot den nationella säkerheten eller den allmänna ordningen. Villkoren kan enligt förarbetena vara av ekonomisk karaktär såsom begränsning av investerarens ägande, av ledningskaraktär såsom begränsning av investerarens deltagande i ledningen av företaget, eller villkor som syftar till att begränsa investerarens möjligheter att få insikt i företaget inom vissa områden såsom utveckling av kritisk teknik. Bestämmelsen i 16 § gäller endast villkor som överenskom- mits med den utländska investeraren. Enligt 17 § finns en möjlighet för näringsministern att ensidigt fastställa villkor för att godkänna en investering eller ett avtal. För alla villkor gäller att investeraren måste lämna in en rapport om hur de överenskomna villkoren efterlevs. och näringsministerns beslut kan inte över- klagas till någon annan administrativ myndighet. Talan mot vissa förelägganden, förbud eller villkor kan väckas vid domstol genom talan mot näringsministern. Talan mot tillfälliga beslut om förbud och mot beslut om avveckling av en investering eller ett avtal förs mot vid Byret. 6.12.1Lag om tillsyn över utlänningars företagsköp I regleras utländska företagsköp i lagen om tillsyn över utlän- ningars företagsköp (172/2012). Syftet med lagen är att övervaka och, när ett ytterst viktigt nationellt intresse kräver det, begränsa över- föringen av inflytande i de företag som är föremål för tillsyn till utlän- ningar och utländska sammanslutningar och stiftelser. Med ytterst viktigt nationellt intresse avses tryggande av det militära försvaret, samhällets vitala funktioner, den nationella säker- SOU 2021:87Utblick mot andra länder heten eller de utrikes- och säkerhetspolitiska målen eller säker- ställande av allmän ordning och allmän säkerhet i enlighet med artiklarna 52 och 65 i fördraget om Europeiska unionens funktions- sätt när det föreligger ett verkligt och tillräckligt allvarligt hot mot ett grundläggande samhällsintresse.