sou · H7B360 · 2019-12-13 00:00:00 — Genom tillägg i artikel 109.2 förtydligas att dotterföretag, som inte omfattas av direktivet, inte bara avser dotterföretag som är etablerade i ett land utanför EES utan även sådana som är etablerade i finansiella offshore-center. Då ett sådant center kan vara etablerat i ett land inom EES omfattar skyldigheten enligt den nuvarande lydelsen i tillsyns- lagen inte dessa. Det bör därför i stället anges att skyldigheten att införa styrformer, processer och rutiner gäller dotterföretag som inte omfattas av kapitaltäckningsdirektivet. Med det avser såväl dot- terföretag som är etablerade i ett land utanför EES, som dotter- företag etablerade i ett finansiellt offshore-center. Det bör också i enlighet med tillägget i artikel 109.2 i tillsynslagen anges att dessa dotterföretag ska följa kraven på styrformer, processer och rutiner på individuell nivå. Ansvaret enligt artikel 109.3, det vill säga att påvisa för de behö- riga myndigheterna att en tillämpning av bestämmelserna strider mot lagen i det tredjeland där dotterföretaget är etablerat, ska inte längre läggas på institut som kontrolleras av ett finansiellt moderholding- företag eller ett blandat finansiellt moderholdingföretag. På motsva- rande sätt som i artikel 108 ska dock, i enlighet med vad som anges i artikel 3.3, vad som gäller för moderinstitut inom EU enligt bestäm- melsen, även gälla för finansiella holdingföretag och blandade finan- siella holdingföretag som fått godkännande enligt artikel 21a samt institut, andra finansiella holdingföretag och blandade finansiella holdingföretag som i stället för ett godkänt holdingföretag fått an- svar för att säkerställa att gruppen efterlever kraven på gruppnivå. I motsvarande bestämmelse i tillsynslagen, 3 kap. 4 § tredje stycket, anges att det är moder- eller dotterföretag som står under tillsyn enligt tillsynslagen som är ansvariga för att visa att det strider mot lagen i det land där dotterföretaget är etablerat att införa styrformer, processer och rutiner enligt LBF och LVM. Med hänvisning till att arti- kel 109.3 endast omfattar moderinstitut inom EU, som genom artikel 3.3 får en vidare tillämpning, bör 3 kap. 4 § tredje stycket till- synslagen justeras. Ansvarig enligt bestämmelsen blir därmed i prin- cip de företag som är ansvariga enligt 3 kap. 1 § med den skillnaden att 4 §, i likhet med artikel 109, avser moderinstitut inom EES medan 1 §, i likhet med artikel 108, avser moderinstitut. Tilläggen i artikel 109.4–6 innebär att medlemsstater kan välja att inte tillämpa kraven i artikel 92, 94 och 95, det vill säga i fråga om ersättningspolicy, ersättningens rörliga delar och ersättningskom- mitté, avseende vissa dotterföretag som inte omfattas av kapital- täckningsdirektivets krav på individuell nivå. Syftet med kraven är att främja en sund och effektiv riskhantering vid instituten genom att de långsiktiga intressena för både instituten och de anställda vars yrkes- utövning har väsentlig inverkan på institutens riskprofil (väsentliga risktagare) anpassas till varandra. Möjligheten som erbjuds, att inte tillämpa kraven avseende vissa dotterföretag, grundar sig på att dessa kan omfattas av andra motsvarande krav enligt sektorsspeci- fika rättsakter (se skäl 10 i kapitaltäckningsdirektivet). Regelverket om kapitaltäckning bör dock skapa så likartade för- utsättningar som möjligt för de som ska tillämpa det. För undantag som endast gäller vissa företag bör det finnas ett konkret behov ut- ifrån de nationella förhållandena, som överväger en särreglering för vissa aktörer. Sådant behov och tillräckliga skäl för att frångå den nuvarande regleringen i fråga om kraven bedöms inte finnas. Sär- regleringen i artikel 109.4 och 109.5 bör därför inte utnyttjas. 7.1Krav på ett särskilt godkännande för finansiella holdingföretag och blandade finansiella holdingföretag Finansiella holdingföretag1 och blandade finansiella holdingföretag2 kan vara moderföretag i en grupp. För grupper i vilka institut ingår tillämpas tillsynskraven i kapitaltäckningsdirektivet på grundval av hol- dingföretagets konsoliderade situation. Begreppen grupp och grupp- nivå syftar alltså i detta sammanhang på denna situation (se närmare angående dessa begrepp i avsnitt 2.2.3). har utgångspunkten varit att ett institut i den konsoliderade situationen är ansvarigt för att kraven på gruppnivå uppfylls (se artikel 11.1 tillsynsförordningen). Institut som kontrolleras av holdingföretag kan dock inte alltid säkerställa att kraven uppfylls på gruppnivå. Det har därför bedömts nödvändigt att vissa finansiella holdingföretag och blandade finan- siella holdingföretag förs in i det direkta tilllämpningsområdet för till- synsbefogenheter enligt direktivet och tillsynsförordningen (se till exempel artikel 11, 13 och 18 i tillsynsförordningen och artikel 108 och 109 i kapitaltäckningsdirektivet). För att holdingföretag också ska kunna hållas direkt ansvariga för att säkerställa efterlevnad av tillsyns- 1Definieras i artikel 4.20 tillsynsförordningen som ett finansiellt institut vars dotterföretag enbart eller huvudsakligen är institut eller finansiella institut och som inte är ett blandat finansiellt holdingföretag. Finansiella instituts dotterföretag är huvudsakligen institut eller finansiella insti- tut om åtminstone ett av dem är ett institut och av det finansiella institutets egna kapital, konsoliderade tillgångar, inkomster, personal eller någon annan indikator som be- döms vara relevant av den myndighet som är behörig har anknytning till dotterföretag som är institut eller finansiella institut. 2Definieras i artikel 4.21 tillsynsförordningen som ett blandat finansiellt holdingföretag enligt definitionen i artikel 2.15 i direktiv /87/EG, det vill säga ett moderföretag som inte utgör en reglerad enhet men som tillsammans med sina dotterföretag, varav minst ett är en reglerad enhet med huvudkontor inom gemenskapen, och andra enheter utgör ett finansiellt konglomerat. kraven på gruppnivå, utan att bli föremål för ytterligare tillsynskrav på individuell nivå, har det i artikel 21a införts ett särskilt godkännande- förfarande (se skäl 3 i kapitaltäckningsdirektivet). Utredarens förslag: Ett särskilt förfarande för godkännande i fråga om finansiella och blandade finansiella holdingföretag ska införas i tillsynslagen. Skyldiga att ansöka om godkännande eller undantag från kra- vet på godkännande är svenska finansiella moderholdingföretag, svenska blandade finansiella moderholdingföretag och andra svenska finansiella holdingföretag eller svenska blandade finan- siella holdingföretag som är skyldiga att följa tillsynsförord- ningen, tillsynslagen eller buffertlagen på undergruppsnivå. Motsvarande utländska finansiella holdingföretag eller blan- dade finansiella holdingföretag är också skyldiga att hos Finans- inspektionen ansöka om godkännande eller undantag från kravet på godkännande om inspektionen är den myndighet som ansvarar för tillsynen på gruppnivå. Definitioner avseende utländskt finan- siellt holdingföretag och utländskt blandat finansiellt holding- företag ska införas i tillsynslagen. Utredarens bedömning: Bestämmelser om vilka uppgifter som holdingföretaget ska förse med i samband med en ansökan om godkännande eller undantag från kravet på god- kännande bör genomföras genom föreskrifter på lägre nivå än lag. Innehållet i direktivet: i en med- lemsstat, blandade finansiella moderholdingföretag i en medlems- stat, finansiella moderholdingföretag inom EU och blandade finan- siella moderholdingföretag inom EU ska enligt artikel 21a.1 ansöka om ett särskilt godkännande. Andra finansiella holdingföretag eller blandade finansiella holdingföretag ska ansöka om godkännandet när de är skyldiga att följa kapitaltäckningsdirektivet eller tillsyns- förordningen på undergruppsnivå. Av artikel 21a.2 framgår de uppgifter som de finansiella holding- företagen och blandade finansiella holdingföretagen ska förse den samordnande tillsynsmyndigheten och, i de fall det är en annan, den behöriga myndigheten i den medlemsstat där de är etablerade med. Skälen för utredarens förslag och bedömning: I LBF och LVM finns bestämmelser med krav på att bank- och finansieringsrörelse respektive värdepappersrörelse får drivas bara efter tillstånd (2 kap. LBF och 2 kap. LVM). Gällande rätt innehåller inte några krav på något liknande förfarande för finansiella holdingföretag eller blan- dade finansiella holdingföretag. Bestämmelser som uppfyller kraven i artikel 21a behöver därför införas. Ett godkännande enligt arti- kel 21a innebär dock inte i sig ett tillstånd för finansiella holding- företag eller blandade finansiella företag att bedriva verksamhet. Innebörden med förfarandet är i stället att fånga in de företag som kan vara skyldiga att säkerställa att kraven på gruppnivå tillämpas. I tillsynslagen finns bestämmelser som genomför kapitaltäck- ningsdirektivet, bland annat de gruppbaserade krav som ställs och viss specifik reglering för finansiella holdingföretag och blandade finansiella holdingföretag. Bestämmelser som motsvarar kraven i artikel 21a bör därför lämpligen genomföras i tillsynslagen. Av bestämmelserna bör det framgå vilka holdingföretag som är skyldiga att ansöka om godkännande. Tillsynslagens förfarande bör i första hand vara tillämplig för svenska finansiella moderholding- företag och svenska blandade finansiella moderholdingföretag samt för andra svenska finansiella holdingföretag eller svenska blandade finansiella holdingföretag som är skyldiga att följa kapitaltäcknings- direktivet eller tillsynsförordningen på undergruppsnivå. Direkti- vets bestämmelser på undergruppsnivå finns i tillsynslagen och buffertlagen. Då i vissa fall enligt artikel 21a ska pröva en ansökan av motsvarande holdingföretag hemmahörande utanför men inom EES bör förfarandet enligt tillsynslagen även vara tillämpligt för dessa. Definitioner avseende utländska finan- siellt holdingföretag och utländska blandade finansiella holding- företag bör också införas i tillsynslagen. Bestämmelser om vilka uppgifter som holdingföretaget enligt artikel 21a.2 ska förse med bör genomföras genom föreskrifter på lägre nivå än lag inom ramen för befintliga bemyndiganden (se 19 § 1 förordningen om särskild tillsyn och kapitalbuffertar). Utredarens förslag: Ett finansiellt holdingföretag eller ett blan- dat finansiellt holdingföretag får godkännas, om 1.de interna arrangemangen och fördelningen av arbetsuppgifter inom gruppen är sådana att de krav som ställs i tillsynsförord- ningen, tillsynslagen och buffertlagen på gruppnivå eller undergruppnivå kan uppfyllas, 2.organisationsstrukturen inte hindrar en ändamålsenlig tillsyn över att instituten inom gruppen efterlever kraven på indivi- duell nivå, gruppnivå och undergruppsnivå, 3.den som ska ingå i ledningen för holdingföretaget har till- räcklig insikt och erfarenhet för att delta i ledningen av före- taget och även i övrigt är lämplig för uppgiften, och 4.i fall när holdingföretaget har ett eller flera kreditinstitut som dotterföretag •information lämnas om kreditinstitutets större ägare eller medlemmar, •den som har eller kan förväntas komma att få ett kvalificerat innehav i kreditinstituten bedöms lämplig att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen av ett kreditinstitut, och •kreditinstitutets nära förbindelser med andra inte hindrar en effektiv tillsyn över kreditinstituten. Innehållet i direktivet: För att godkänna ett finansiellt holdingföre- tag eller ett blandat finansiellt holdingföretag ska enligt artikel 21a.3 samtliga följande krav vara uppfyllda: a)De interna arrangemangen och fördelningen av arbetsuppgifter inom gruppen är lämpliga för att uppfylla de krav som fastställs genom kapitaltäckningsdirektivet och tillsynsförordningen på gruppnivå eller undergruppsnivå och, i synnerhet, ändamålsenliga för att •samordna alla det finansiella holdingföretagets eller det blan- dade finansiella holdingföretagets dotterföretag, inbegripet när så krävs genom en lämplig fördelning av arbetsuppgifter mellan dotterinstitut, •förebygga eller hantera konflikter inom gruppen, och •genomföra de policyer på gruppnivå som det finansiella moder- holdingföretaget eller blandade finansiella moderholdingföre- taget har fastställt för hela gruppen. b)Organisationsstrukturen för den grupp som det finansiella hol- dingföretaget eller det blandade finansiella holdingföretaget ingår i motverkar inte och hindrar inte på annat sätt en ändamålsenlig tillsyn över dotterinstituten eller moderinstituten vad gäller de skyldigheter de omfattas av på enskild nivå, gruppnivå och, i förekommande fall, undergruppsnivå. Vid bedömningen av detta kriterium ska särskild hänsyn tas till •det finansiella holdingföretagets eller blandade finansiella hol- dingföretagets ställning inom en grupp med flera nivåer, •den roll som det finansiella holdingföretaget eller det blandade finansiella holdingföretaget har inom gruppen. c)De kriterier som anges i artikel 14 och de krav som föreskrivs i artikel 121 är uppfyllda. Skälen för utredarens förslag: Artikel 21a.3 anger de förutsätt- ningar som ska vara uppfyllda för att godkännande ska lämnas ett finansiellt holdingföretag eller ett blandat finansiellt holdingföretag. Förutsättningarna bör även framgå av tillsynslagen. Det bör därför anges att ett godkännande förutsätter att de inter- na arrangemangen och fördelningen av arbetsuppgifter inom grup- pen är sådana att holdingföretaget kan uppfylla kraven i tillsynsför- ordningen, tillsynslagen och buffertlagen på gruppnivå eller under- gruppsnivå. Av det följer att det ska finnas en samordning och nöd- vändig fördelning av uppgifter i förhållande till dotterföretag, förutsättningar för att förhindra eller hantera konflikter inom grup- pen och möjligheter för ett moderholdingföretag att driva igenom koncernövergripande policys inom koncernen. krav på de interna styrformerna och fördelning av uppgifter behöver därför inte uttryckligen anges i lag. För godkännande ska vidare krävas att gruppens organisations- struktur gör det möjligt att effektivt övervaka att berörda institut inom gruppen efterlever de krav som ställs på individuell nivå, gruppnivå och undergruppsnivå. Det innebär att det vid bedöm- ningen av kriteriet finns anledning att beakta strukturen inom grup- pen och då särskilt ta hänsyn till det finansiella holdingföretagets eller blandade finansiella holdingföretagets ställning inom en grupp med flera nivåer, aktieägarstrukturen, och den roll som det finan- siella holdingföretaget eller det blandade finansiella holdingföretaget har inom gruppen. För godkännande kräver direktivet vidare att kriterierna i arti- kel 14 och kraven i artikel 121 ska vara uppfyllda. Av artikel 14 fram- går vissa kriterier som ska vara uppfyllda för att ett kreditinstitut ska beviljas auktorisation att inleda verksamheten. Kriterierna är att information ska ha lämnats om kreditinstitutets ägare eller med- lemmar, att den som har eller kan förväntas komma att få ett kvali- ficerat innehav i kreditinstitutet ska bedömas lämplig att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen av det och att kreditinstitutets nära förbindelser med andra inte hindrar en effektiv tillsyn av kreditinstitutet. Artikel 14 har tidigare genomförts genom bestäm- melser i 3 kap. 2 § LBF samt bemyndigande för att meddela föreskrifter (se prop. 2013/14:228 s. 196). Av arti- kel 121 följer att den som ska ingå i ledningen för ett holdingföretag ska ha tillräcklig insikt och erfarenhet för att delta i ledningen av företaget och även i övrigt är lämplig för uppgiften. Artikel 121 har tidigare genomförts genom 3 kap. 5 § tillsynslagen. Dessa förutsätt- ningar, som samtliga även ska vara uppfyllda för att ett godkännande för finansiella holdingföretag eller blandade finansiella holdingföre- tag ska kunna lämnas, bör anges tillsammans med övriga förut- sättningar för godkännandet. 7.1.4Undantag från kravet på godkännande Utredarens förslag: Ett godkännande ska inte krävas om 1.det finansiella holdingföretagets huvudsakliga verksamhet är att förvärva innehav i dotterföretag eller, när det gäller ett blandat finansiellt holdingföretag, dess huvudsakliga verksam- het vad gäller institut eller finansiella institut är att förvärva innehav i dotterföretag, 2.det finansiella holdingföretaget eller blandade finansiella hol- dingföretaget inte har utsetts till resolutionsenhet i någon av gruppens resolutionsgrupper, 3.ett dotterkreditinstitut har utsetts ansvarig för att säkerställa att gruppen efterlever tillsynskraven på gruppnivå, 4.det finansiella holdingföretaget eller det blandade finansiella holdingföretaget är inte delaktigt i att fatta förvaltningsbeslut eller operativa eller finansiella beslut som påverkar gruppen eller de dotterföretag i gruppen som är finansiella institut eller institut, och 5.det inte finns något som hindrar en ändamålsenlig tillsyn över gruppen på gruppnivå. Innehållet i direktivet: Godkännande av det finansiella holding- företaget eller det blandade finansiella holdingföretaget ska enligt artikel 21a.4 inte krävas om samtliga följande villkor är uppfyllda: a)Det finansiella holdingföretagets huvudsakliga verksamhet är att förvärva innehav i dotterföretag eller, då det gäller ett blan- dat finansiellt holdingföretag, dess huvudsakliga verksamhet vad gäller institut eller finansiella institut är att förvärva innehav i dotterföretag. b)Det finansiella holdingföretaget eller blandade finansiella hol- dingföretaget har inte utsetts till resolutionsenhet i någon av gruppens resolutionsgrupper i enlighet med den resolutions- strategi som fastställts av den berörda resolutionsmyndig- heten enligt krishanteringsdirektivet. c)Ett dotterkreditinstitut har utsetts till ansvarigt för att säker- ställa gruppens efterlevnad av tillsynskraven på gruppnivå och har tilldelats alla nödvändiga medel och rättsliga befogenheter för att fullgöra dessa skyldigheter på ett ändamålsenligt sätt. d)Det finansiella holdingföretaget eller det blandade finansiella holdingföretaget är inte delaktigt i att fatta förvaltningsbeslut eller operativa eller finansiella beslut som påverkar gruppen eller de dotterföretag i gruppen som är institut eller finansiella institut. e)Det finns inget som hindrar en ändamålsenlig tillsyn över gruppen på gruppnivå. eller blandade finansiella holdingföretag som är undantagna från godkännande ska dock inte vara undantagna från avgränsningen av konsolidering enligt direktivet och tillsyns- förordningen. Skälen för utredarens förslag: Det bör i tillsynslagen införas bestämmelser som ger möjlighet att ansöka om undantag från kravet på godkännande i enlighet med de förutsättningar som anges i direktivet. För att undantag ska kunna meddelas ska samtliga an- givna förutsättningar vara uppfyllda. Det ligger i sakens natur att ett meddelat undantag från kravet på godkännande inte i sig innebär att holdingföretaget också undantas från tillämpliga konsolideringsregler för dessa företag i kapitaltäck- ningsdirektivet och tillsynsförordningen. Särskild lagreglering i den delen behövs därför inte. Utredarens förslag: ska pröva ansökningar enligt lagen. Ansökningarna ska prövas tillsammans med behö- riga myndigheter i annan medlemsstat som också är skyldig att pröva ansökan. Ett beslut ska meddelas holdingföretaget från det att ansökan mottagits eller, om ansökan då inte var fullständig, från det att fullständig informa- Ett beslut ska dock senast fattas från det att en ansökan mottagits. Om det med en prövning om godkännande pågår en prövning av ett kreditinstituts ägares lämplighet enligt 14 kap. LBF, ska på lämpligt sätt samarbeta med de myndigheter som prövar ansökan om godkännande. Bedöm- ningsperioden för prövningen enligt 14 kap. LBF ska då förlängas med efter att prövningen av ansökan om godkännande avslutats. Innehållet i direktivet: Av artikel 21a.2 framgår att om godkän- nandet av ett finansiellt holdingföretag eller ett blandat finansiellt holdingföretag sker som den bedömning som avses i artikel 22 ska den behöriga myndigheten vid tillämpning av den artikeln på lämpligt sätt samarbeta med den samordnande tillsyns- myndigheten och, i de fall det är en annan, den behöriga myndig- heten i den medlemsstat där det finansiella holdingföretaget eller blandade finansiella holdingföretaget är etablerat. I det fallet ska den bedömningsperiod som avses i artikel 22.3 andra stycket upphävas som överstiger , tills det förfarande som anges i den här artikeln är avslutat. Enligt artikel 21a.10 ska den samordnande tillsynsmyndigheten från mottagandet av ansökan eller, om ansökan är ofullständig, från mottagandet av de full- ständiga uppgifter som krävs för beslutet meddela sökanden om ett beslut om godkännande eller nekande samt skälen för det. Under alla förhållanden ska beslut att bevilja eller neka godkännande fattas från mottagandet av ansökan. Skälen för utredarens förslag: Av artikel 21a följer att Finans- inspektionen ska pröva ansökningar om godkännande eller undantag för kravet på godkännande avseende holdingföretag för vilka Finans- inspektionen antingen är behörig myndighet eller samordnande myndighet. I de situationer när en motsvarande myndighet i ett annat land också är behörig att pröva ansökan ska ansökan prövas gemensamt (se avsnitt 7.1.6). Det bör av lag framgå att ett beslut ska meddelas holdingföretaget från det att ansökan mottagits eller, om ansökan då inte var fullständig, från det att fullständig information mottagits. Ett beslut ska i vart fall fattas inom sex månader från det att en ansökan mottagits. Av 32 § förvaltningslagen (2017:900) framgår att ett beslut ska innehålla en klargörande moti- vering, om det inte är uppenbart obehövligt. Det bör vidare av lag framgå att , om det sam- tidigt pågår en prövning av ett kreditinstituts ägares lämplighet enligt 14 kap. LBF, på lämpligt sätt ska samarbeta med den samordnande tillsynsmyndigheteten och behörig myndighet i den medlemsstat där det finansiella holdingföretaget eller det blandade finansiella holding- företaget är etablerat, om denna är annan än den samordnande myn- digheten. Inom ramen för prövningen om godkännande ska nämligen även en prövning göras om kreditinstitutets ägare är lämplig (se 1 a kap. 2 § 4 b). Bedömningsperioden för prövningen enligt 14 kap. LBF ska då förlängas med efter att pröv- ningen av ansökan om godkännande avslutats. Avsikten med att förlänga tidsfristen är att tillsynsmyndigheten ska kunna beakta en prövning av en ansökan om godkännande inom ramen för en bedöm- ning av en ägares lämplighet. För att kunna göra så behöver pröv- ningen i fråga om godkännande inte ha vunnit lagakraft. Tidsfristen enligt bestämmelsen ska därmed räknas från det att beslut fattats i fråga om ansökan om godkännande. Utredarens förslag: När det finansiella holdingföretaget eller det blandade finansiella holdingföretaget är etablerat i en annan med- lemsstat, ska inspektionen lämna sin bedömning av ansökan till behörig myndighet i den medlemsstaten. från det att den behöriga myndigheten mottagit bedömning, ska inspektionen försöka komma överens med övriga berörda myndigheter om ett beslut. Om en överenskommelse inte kan nås, ska ärendet hänskjutas till . Ett beslut ska därefter fattas i överensstämmelse med beslut. I fråga om blandade finansiella holdingföretag där samordna- ren av den särskilda tillsynen enligt artikel 10 i Europaparla- mentets och rådets direktiv /87/EG av om extra tillsyn över kreditinstitut, försäkringsföretag och värdepappersföretag i ett finansiellt konglomerat och om ändring av rådets direktiv /239/EEG, 79/267/EEG, 92/49/EEG, 92/96/EEG, 93/6/EEG och 93/22/EEG samt Europaparlamen- tets och rådets direktiv /78/EG och 2000/12/EG (konglome- ratdirektivet) är annan än eller den behöriga myndigheten i den medlemsstat det blandade finansiella holding- företaget är etablerad, ska inspektionen också se till att samord- naren av den särskilda tillsynen samtycker till beslutet.