bet · H601FiU40 · 2019-05-17 00:00:00 — Förordningen innehåller vidare en förteckning över administrativa åtgärder och sanktioner som den behöriga myndigheten åtminstone ska kunna besluta om, en s.k. sanktionskatalog. Till skillnad från i prospektdirektivet specificeras i förordningen den lägsta maximala sanktionsavgift som ska kunna beslutas mot en juridisk respektive en fysisk person. Administrativa sanktioner eller straffrättsliga påföljder? Enligt regeringen bör det inte införas några bestämmelser om straffansvar för överträdelser av EU:s prospektförordning. Överträdelser som kan leda till ett ingripande Regeringen föreslår att ska kunna ingripa mot den emittent, erbjudare eller person som ansöker om upptagande av värdepapper till handel på en reglerad marknad och som har åsidosatt sina skyldigheter enligt EU:s prospektförordning genom att inte registrera det slutliga emissionsbeloppet och volymen värdepapper hos den behöriga myndigheten i hemmedlemsstaten eller göra dessa uppgifter tillgängliga för allmänheten ansöka om godkännande av ett prospekt trots att det finns en sådan skyldighet offentliggöra, eller hålla tillgängligt, ett prospekt, tillägg till prospekt eller universellt registreringsdokument ange när giltighetstiden för ett prospekt och ett eventuellt tillägg till prospekt löper ut lämna ut en kostnadsfri kopia av ett prospekt eller tillägg till prospekt till investerare uppfylla kraven på innehållet i en annons eller i sådan information som ska lämnas i skriftlig eller muntlig form ansöka om godkännande av ett tillägg till ett prospekt informera investerare om rätten att återkalla ett tidigare lämnat samtycke till att köpa eller teckna sig för värdepapper eller uppfylla kraven i fråga om språk enligt förordningen eller föreskrifter om språk som har meddelats med stöd av lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning. ska även kunna ingripa mot den emittent, erbjudare eller person som ansöker om upptagande av värdepapper till handel på en reglerad marknad och som i ett prospekt eller tillägg till prospekt har utelämnat väsentlig information eller som har lämnat information som är vilseledande eller felaktig på ett sätt som är ägnat att påverka allmänhetens möjlighet att göra en välgrundad bedömning av emittenten eller de värdepapper som erbjuds eller tas upp till handel på en reglerad marknad. Vid bedömningen av om ett sådant ingripande ska göras på grund av brister i sammanfattningen i ett prospekt eller en översättning av den ska samma omständigheter beaktas som när ansvar utkrävs för brister i en sammanfattning eller en översättning av den. ska kunna ingripa mot den som, i egenskap av finansiell mellanhand, har åsidosatt sina skyldigheter enligt EU:s prospektförordning genom att återförsälja värdepapper till icke-kvalificerade investerare i strid med förordningen inte lämna ut en kostnadsfri kopia av ett prospekt eller tillägg till prospekt till investerare eller inte lämna information till investerare. ska inte ingripa om överträdelsen omfattas av ett föreläggande eller förbud som har förenats med vite och en ansökan om utdömande av vitet har gjorts. Förvaltningsrätten i efterfrågar ett förtydligande i fråga om vilka ingripanden som utgör straffrättsliga förfaranden. Regeringen konstaterar att frågan om vilket ingripande enligt kompletteringslagen som görs inte är avgörande för om ett förfarande ska betraktas som straffrättsligt. Förfarandet ska enligt regeringen bedömas utifrån de sanktioner som finns tillgängliga för , inte utifrån det ingripande som beslutas i det enskilda fallet. Vidare anser regeringen att eftersom enligt förslaget kommer att ha möjlighet att besluta om sanktionsavgifter som får anses uppgå till betydande belopp talar övervägande skäl för att ett förfarande genom vilket en misstänkt överträdelse av prospektförordningen prövas ska anses vara straffrättsligt i och EU-stadgans mening. Det bör dock enligt regeringen påpekas att det under vissa förutsättningar kan vara tillåtet att pröva samma sak i två olika förfaranden. Administrativa sanktioner och åtgärder Enligt regeringens förslag ska få förelägga den som har åsidosatt sina skyldigheter enligt EU:s prospektförordning att vidta en viss åtgärd för att komma till rätta med situationen eller upphöra med ett visst agerande. Ett föreläggande ska få förenas med vite. ska också få besluta om anmärkning mot den som har åsidosatt sina skyldigheter enligt EU:s prospektförordning. Vidare föreslås att ska få besluta att prospekt som upprättas av en viss emittent, erbjudare eller person som ansöker om upptagande av värdepapper till handel på en reglerad marknad inte ska godkännas , högst , om emittenten, erbjudaren eller personen som avser att ansöka om upptagande till handel allvarligt och vid upprepade tillfällen har överträtt bestämmelserna i prospektförordning. Trots ett sådant beslut ska , i samband med en ansökan om godkännande av prospekt, få godkänna ett sådant prospekt om det finns särskilda skäl. Sanktionsavgiften för en juridisk person vid överträdelser av EU:s prospektförordning ska kunna fastställas till högst det högsta av ett belopp som per i svenska kronor motsvarade två gånger den vinst som den juridiska personen gjort till följd av regelöverträdelsen, om detta belopp kan fastställas, eller av den juridiska personens omsättning närmast föregående räkenskapsår eller, i förekommande fall, motsvarande omsättning på koncernnivå. Om överträdelsen har skett under den juridiska personens första verksamhetsår eller om uppgifter om omsättningen annars saknas eller är bristfälliga ska omsättningen få uppskattas. Sanktionsavgiften för en fysisk person ska kunna fastställas till högst det högsta av ett belopp som per i svenska kronor motsvarade eller två gånger den vinst som den fysiska personen gjort till följd av regelöverträdelsen, om detta belopp kan fastställas. Avgiften ska tillfalla staten. Omständigheter som ska vara styrande vid beslut om sanktioner Vid valet av ingripande ska enligt regeringens förslag ta hänsyn till hur allvarlig överträdelsen är och hur länge den pågått. Särskild hänsyn ska tas till graden av ansvar för den som har begått överträdelsen och skador som uppkommit till följd av överträdelsen. Därutöver ska se det som en försvårande omständighet om den som har begått överträdelsen har begått en överträdelse. Vid den bedömningen ska särskild vikt fästas vid om överträdelserna är likartade och den tid som har gått mellan de olika överträdelserna. ska se det som en förmildrande omständighet om den som har begått överträdelsen i väsentlig utsträckning genom ett aktivt samarbete har underlättat inspektionens utredning av överträdelsen och om den personen har vidtagit åtgärder efter överträdelsen för att undvika att den upprepas. De omständigheter som ska vara styrande vid valet av ingripande ska beaktas även vid bestämmande av sanktionsavgifternas storlek. Utöver detta ska särskild hänsyn också tas till den berörda personens finansiella ställning samt den vinst som personen gjort till följd av överträdelsen. ska få avstå från ingripande om en överträdelse är ringa eller ursäktlig, om personen i fråga vidtar rättelse, om något annat organ har vidtagit åtgärder mot personen och dessa åtgärder bedöms tillräckliga eller om det annars finns särskilda skäl. Regeringen bedömer att kravet i EU:s prospektförordning på att den behöriga myndigheten ska offentliggöra beslut om sanktioner inte kräver någon lagstiftningsåtgärd. Betalning, preskription och verkställighet Regeringen föreslår att en sanktionsavgift ska betalas efter det att beslutet har fått laga kraft eller den som anges i beslutet. Om sanktionsavgiften inte betalas ska lämna avgiften för indrivning. Verkställighet ska få ske enligt utsökningsbalkens bestämmelser. En sanktionsavgift som har beslutats ska falla bort i den utsträckning verkställighet inte har skett från det att beslutet fick laga kraft. Bestämmelser till följd av EU:s prospektförordning Enligt regeringens förslag ska beslut enligt lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning få överklagas till allmän förvaltningsdomstol. Prövningstillstånd ska krävas vid överklagande till kammarrätten. ska få bestämma att ett beslut om förbud eller föreläggande enligt EU:s prospektförordning eller lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning ska gälla . Om i ett ärende om granskning och godkännande av ett prospekt enligt EU:s prospektförordning inte har fattat något beslut om att godkänna eller avslå en ansökan inom den tid som anges i förordningen ska inspektionen underrätta sökanden om skälen för detta. Detsamma ska gälla om inte har begärt några ändringar eller kompletterande information inom de tidsfrister som anges i förordningen. Sökanden ska därefter få begära förklaring av domstol att ärendet onödigt uppehålls. En sådan begäran ska göras hos allmän förvaltningsdomstol. Prövningstillstånd ska krävas vid överklagande till kammarrätten. Om inte har meddelat ett beslut eller begärt kompletteringar inom de tidsfrister som anges i EU:s prospektförordning från det att en förklaring har lämnats ska ansökan anses ha avslagits. Dröjsmålstalan enligt andra EU-förordningar Regeringen föreslår att om i ett ärende om registrering enligt EU:s förordning om europeiska riskkapitalfonder eller EU:s förordning om europeiska fonder för socialt företagande[3] inte fattar något beslut från det att ansökan lämnades in ska inspektionen underrätta sökanden om skälen för detta. Sökanden ska därefter få begära förklaring av domstol att ärendet onödigt uppehålls. En begäran om förklaring ska göras hos allmän förvaltningsdomstol. Prövningstillstånd ska krävas vid överklagande till kammarrätten. Om inte har fattat något beslut från det att en förklaring har lämnats ska ansökan anses ha avslagits. Samarbete med behöriga myndigheter i andra länder Medlemsstaternas behöriga myndigheter har enligt prospektförordningen skyldighet att samarbeta med varandra, bl.a. genom att utbyta information och samarbeta om utredningar, tillsyn och kontroll av efterlevnad. Myndigheterna ska också samarbeta med . En behörig myndighet får begära bistånd från den behöriga myndigheten i en annan medlemsstat i fråga om inspektioner och utredningar på plats samt, under vissa förutsättningar, vägra att tillmötesgå en begäran om information eller samarbete. De behöriga myndigheterna får hänskjuta frågor till , t.ex. om en begäran om samarbete har avslagits. Utbyte av information och tystnadsplikt När det gäller det informationsutbyte som EU:s prospektförordning föreskriver gör regeringen bedömningen att det kan komma till stånd inom ramen för gällande svensk rätt. Samarbete vid särskild begäran av – och vid överenskommelse med – en behörig myndighet i ett annat land inom EES Regeringen bedömer att det inte krävs några lagstiftningsåtgärder för att ska kunna vidta utredningsåtgärder på begäran av en behörig myndighet i ett annat land inom EES. Det krävs inte heller några lagstiftningsåtgärder för att ska kunna ingå en överenskommelse med en behörig myndighet i ett annat land inom EES om tillsynen av annonsering vid gränsöverskridande situationer. Det krävs enligt regeringen inte några lagstiftningsåtgärder för att ska kunna komma överens om sådana samarbetsavtal med tillsynsmyndigheter i tredjeländer som avses i EU:s prospektförordning. Regeringen föreslår att , efter begäran från en myndighet i ett land utanför EES som har behörighet att utöva tillsyn motsvarande den tillsyn som inspektionen utövar enligt lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning, ska kunna lämna eller kontrollera information som behövs för att den utländska myndigheten ska kunna utöva sin tillsyn. Detta ska dock bara gälla i den utsträckning det följer av ett avtal om samarbete som , med stöd av regeringens bemyndigande, har ingått med den utländska myndigheten. Enligt prospektförordningen ska behöriga myndigheter etablera effektiva mekanismer för att möjliggöra rapportering till dem av faktiska och potentiella överträdelser av förordningen. Bland de mekanismer som ska etableras ingår särskilda förfaranden för mottagande av rapporter om faktiska eller potentiella överträdelser, lämpligt skydd för anställda som rapporterar om överträdelser mot vedergällning, diskriminering och andra former av orättvis behandling samt identitets- och personuppgiftsskydd för både den som rapporterar och den som påstås vara ansvarig för en överträdelse. Sådana bestämmelser utgör ett viktigt led i ett ändamålsenligt skydd för s.k. visselblåsare. Krav på särskilda förfaranden för hur anmälningar ska omhändertas hos behöriga myndigheter Regeringen bedömer att kraven i EU:s prospektförordning på att behöriga myndigheter ska inrätta särskilda förfaranden för att ta emot och följa upp anmälningar om överträdelser av förordningen är tillgodosedda i gällande rätt. Skydd för den som rapporterar mot att drabbas av repressalier Kravet i EU:s prospektförordning på att de behöriga myndigheternas mekanismer ska omfatta skydd för anställda som anmäler överträdelser mot att drabbas av vedergällning, diskriminering eller andra former av orättvis behandling är enligt regeringen tillgodosett i gällande rätt. Regeringen anser att möjligheten i EU:s prospektförordning att införa ekonomiska incitament till den som anmäler misstänkta överträdelser inte bör utnyttjas. Regeringen föreslår att sekretess ska gälla i en statlig myndighets verksamhet enligt lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning för uppgifter om en enskilds personliga och ekonomiska förhållanden i en anmälan eller utsaga om överträdelse av en bestämmelse i lag eller annan författning som gäller för den som omfattas av EU:s prospektförordning, om uppgiften kan avslöja den anmäldes identitet och det inte står klart att uppgiften kan röjas utan att denne lider skada eller men. Kravet i EU:s prospektförordning på att identiteten på den person som rapporterar en överträdelse av förordningen ska skyddas är enligt regeringens bedömning tillgodosett i gällande rätt. Regeringen bedömer att kravet i EU:s prospektförordning på att finansiella företag ska ha ändamålsenliga system och rutiner för att deras anställda internt ska kunna rapportera misstänka överträdelser av förordningens bestämmelser är tillgodosett i gällande rätt. För att bekosta verksamhet enligt lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning föreslår regeringen att de företag som står under inspektionens tillsyn ska betala årliga avgifter. ska få ta ut avgifter för prövning av ansökningar och anmälningar enligt EU:s prospektförordning eller lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning. Regeringen ska få meddela föreskrifter om avgifterna. Offentliga uppköpserbjudanden, fusion och delning Regeringen föreslår att det vid ett offentligt uppköpserbjudande, en fusion eller en delning inte lägre ska krävas att det upprättas ett dokument med information som är likvärdig med den i ett prospekt. Det kravet ska utmönstras ur lagen om handel med finansiella instrument. I dessa situationer ska det i stället finnas en möjlighet att begära att ska granska om ett dokument innehåller den information som krävs för undantag från skyldigheten att offentliggöra ett prospekt enligt EU:s prospektförordning. Om bedömer att dokumentet inte innehåller den information som krävs ska inspektionen fatta ett beslut om att ett prospekt ska upprättas. Offentliggörande av och tillägg till erbjudandehandlingar Regeringen föreslår att för offentliggörande av och tillägg till erbjudandehandlingar ska vissa bestämmelser i prospektförordning gälla. ska besluta att en sanktionsavgift ska tas ut av den som inte ansöker om godkännande av ett tillägg till en erbjudandehandling eller inte offentliggör ett sådant tillägg på rätt sätt. Sanktionsavgiften ska fastställas till lägst och högst . Förbud mot uppköpserbjudanden och marknadsföring av uppköpserbjudanden ska enligt regeringens förslag få tillfälligt förbjuda ett offentligt uppköpserbjudande om det finns skälig anledning att anta att det strider mot bestämmelserna i lagen om handel med finansiella instrument eller lagen om offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden marknadsföring av ett offentligt uppköpserbjudande om det finns skälig anledning att anta att uppköpserbjudandet strider mot bestämmelserna i någon av de lagarna. Ett beslut om tillfälligt förbud ska få gälla under . ett offentligt uppköpserbjudande om det strider mot bestämmelserna i lagen om handel med finansiella instrument eller lagen om offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden marknadsföring av ett offentligt uppköpserbjudande om uppköpserbjudandet strider mot bestämmelserna i någon av de lagarna. Ett förbud mot ett offentligt uppköpserbjudande eller marknadsföring av ett sådant erbjudande ska upphävas om uppköpserbjudandet inte längre strider mot lagen om handel med finansiella instrument eller lagen om offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden. Regeringen föreslår att lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning även ska omfatta frivilligt upprättade prospekt. Krav på innehållet i prospekt enligt EU:s förordning om referensvärden I lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning ska det enligt regeringen tas in en upplysningsbestämmelse om att det för ett prospekt som avser värdepapper som hänvisar till ett referensvärde finns ytterligare bestämmelser om vad prospektet ska innehålla i EU:s förordning om referensvärden. Enligt regeringens förslag ska en person få göras ansvarig för uppgifter som ingår i eller saknas i sammanfattningen i ett prospekt eller en översättning av sammanfattningen bara om sammanfattningen eller översättningen är vilseledande eller felaktig i förhållande till de andra delarna av prospektet eller om sammanfattningen, tillsammans med de andra delarna av prospektet, inte förmedlar nyckelinformation. Följdändringar ska göras i den bestämmelse i aktiebolagslagen som handlar om skadeståndsansvar för brister i ett prospekt. I lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning ska det införas en upplysningsbestämmelse om skadeståndsansvaret enligt aktiebolagslagen. och vid anser att en mer detaljerad lagreglering av det civilrättsliga ansvaret för prospekt vore till fördel för den svenska marknaden. Regeringen instämmer med remissinstanserna och anger att sådana förslag har lämnats i departementspromemorian Prospektansvar (Ds 2013:16). De förslagen har dock ännu inte lett till lagstiftning och det finns enligt regeringen inte utrymme för att behandla den frågan inom ramen för detta lagstiftningsärende. Språket i prospekt och andra dokument som i vissa fall får användas i stället för prospekt Regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer ska enligt regeringens förslag få meddela föreskrifter om på vilket språk ett prospekt, tillägg till prospekt eller universellt registreringsdokument eller andra dokument som i vissa fall får användas i stället för prospekt ska upprättas. Språket när insiderinformation offentliggörs Regeringen föreslår att regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer ska få meddela föreskrifter om på vilket språk insiderinformation ska offentliggöras. I bestämmelsen om offentliggörande av halvårsrapporter i lagen om värdepappersmarknaden ska det enligt regeringens förslag införas ett undantag för emittenter som offentliggör ett universellt registreringsdokument enligt EU:s prospektförordning som innehåller uppgifter som är likvärdiga med en halvårsrapport. Regeringen föreslår att det i lagen om värdepappersmarknaden införs en definition av EU:s prospektförordning och att det görs följdändringar i bestämmelser där det finns hänvisningar till bestämmelserna om prospekt i lagen om handel med finansiella instrument. Följdändringar behöver även göras i bestämmelser i lagen om bank- och finansieringsrörelse, lagen om inlåningsverksamhet och aktiebolagslagen där det finns sådana hänvisningar. I lagen om handel med finansiella instrument ska även en hänvisning till prospektdirektivet ersättas med en hänvisning till öppenhetsdirektivet. Enligt regeringen bör det inte införas något nationellt krav på att ange miljöinformation i prospekt som avser gröna obligationer. anser att ett sådant krav bör införas under förutsättning att det omfattar samtliga finansiella produkter, dvs. inte enbart gröna obligationer, och att det definieras vad denna information ska innehålla samt hur den ska integreras i nyckeldokumentationen. Regeringen anför att särskilda krav som gäller miljömässig information i ett prospekt – oavsett om det gäller gröna obligationer eller andra värdepapper – måste införas på EU-nivå för att kunna tillämpas i . Det saknas därför förutsättningar för att tillgodose önskemål. Regeringen föreslår att lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning samt ändringarna i lagen om handel med finansiella instrument, lagen om värdepappersmarknaden och offentlighets- och sekretesslagen och övriga lagändringar med anledning av EU:s prospektförordning ska träda i kraft . Ändringarna i lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder och lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s marknads-missbruksförordning ska enligt förslaget träda i kraft . ska enligt regeringens förslag få ta ut avgifter för ansökningar enligt lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s prospektförordning och EU:s prospektförordning även innan lagen träder i kraft, när sådana ansökningar har kommit in till inspektionen före ikraftträdandet. Äldre bestämmelser i lagen om handel med finansiella instrument ska gälla i fråga om prospekt och sådana erbjudandehandlingar där det vederlag som erbjuds utgörs av överlåtbara värdepapper, om prospektet eller erbjudandehandlingen har godkänts av före . I fråga om sådana prospekt ska äldre bestämmelser gälla till dess att prospektets giltighetstid har löpt ut eller senast till och i fråga om erbjudandehandlingar till . Äldre bestämmelser ska även gälla sådana dokument som upprättas vid fusioner eller delningar som har lämnats in för granskning till före . I fråga om sådana dokument ska äldre bestämmelser gälla till . Äldre bestämmelser i lagen om handel med finansiella instrument ska även gälla för överträdelser som har ägt rum före ikraftträdandet. Vid tillämpningen av bestämmelsen i lagen om värdepappersmarknaden om prövning av ansökan om att en MTF-plattform ska registreras som tillväxtmarknad för små och medelstora företag ska prospekt som har offentliggjorts enligt äldre bestämmelser anses vara offentliggjorda enligt EU:s prospektförordning. Äldre bestämmelser i lagen om bank- och finansieringsrörelse och lagen om inlåningsverksamhet ska gälla i fråga om verksamhet för vilken det har upprättats prospekt som har godkänts före ikraftträdandet till dess att prospektets giltighetstid har löpt ut eller senast till . Förslagens syfte och alternativa lösningar De nya och ändrade kraven för upprättande av prospekt som finns i prospektförordningen syftar till att underlätta för företag, särskilt små och medelstora företag samt tillväxtföretag, att anskaffa kapital på kapitalmarknaderna utan att investerarskyddet försämras. I förordningen förutsätts att medlemsstaterna ger de behöriga myndigheterna nödvändiga tillsyns- och utredningsbefogenheter. En medlemsstat kan dock välja att gå längre än det som anges i förordningen. Regeringen föreslår inte att de svenska bestämmelserna om befogenheter och sanktioner ska vara mer långtgående än det som krävs enligt förordningen. Däremot finns det utrymme att välja olika lösningar när det gäller prospektkrav för vissa erbjudanden av värdepapper till allmänheten. Det står medlemsstaterna fritt att fastställa ett tröskelvärde mellan 1 miljon och med hänsyn till den nivå på det inhemska investerarskyddet som de finner lämplig. I svensk rätt finns ett tröskelvärde på motsvarande .