prop · H403162 · 2017-04-05 00:00:00 — Paragrafen reglerar den underrättelse som ett värdepappersbolag ska göra om det från avser att driva värdepappersrörelse i ett annat land inom EES (gränsöverskridande verksamhet). I paragrafen görs mot- svarande justeringar när det gäller anknutna ombud som har gjorts i MiFID II i förhållande till MiFID I. 2016/17:162 I första stycket första meningen görs, på motsvarande sätt som i 1 §, ett förtydligande genom att det uttryckligen anges att det är fråga om att driva värdepappersrörelse (se artikel 34.1 första stycket andra meningen i MiFID II och artikel 31.1 första stycket andra meningen i MiFID I). Detta innebär inte någon ändring i sak. Ändringen i punkt 3 innebär att ett värdepappersbolag som avser att driva gränsöverskridande verksamhet från även i fortsättningen får använda sig av anknutna ombud för denna verksamhet, men det måste i så fall vara fråga om anknutna ombud som är etablerade i . Om värdepappersbolaget avser att använda ett anknutet ombud som är etablerat i ett annat land inom EES, gäller i stället 1 §. Paragrafen har utformats i enlighet med Lagrådets förslag. Övriga ändringar i paragrafen är endast språkliga. Övervägandena finns i avsnitt 11.2. Paragrafen genomför artikel 34.5 i MiFID II. Den artikeln saknar mot- svarighet i MiFID I. Den nuvarande bestämmelsen, som genomför artikel 31.2 andra stycket i MiFID I, utmönstras ur lagen eftersom det inte finns någon motsvarande regel i MiFID II. Paragrafen innebär en skyldighet även för ett svenskt kreditinstitut att underrätta om institutet avser att driva värdepappers- rörelse i ett annat land inom EES i form av gränsöverskridande verksam- het genom att använda ett anknutet ombud som är etablerat i . I likhet med det som gäller för värdepappersbolag, får ett sådant kredit- institut inte driva gränsöverskridande verksamhet som omfattar enbart sido- tjänster. Av andra stycket framgår den tidsfrist som gäller när Finansinspek- tionen senast ska överlämna underrättelsen till den behöriga myndigheten i värdlandet. Värdlandet ska offentliggöra information om vilka anknutna ombud som kreditinstitutet avser att använda för att tillhandahålla tjänst- er i det landet (artikel 34.5 andra stycket andra meningen i MiFID II). Övervägandena finns i avsnitt 11.2. Paragrafen genomför artikel 34.6 och 34.7 i MiFID II. Ändringen i första stycket är endast språklig. Det nya andra stycket innebär att paragrafen även omfattar kreditinsti- tut som avser att vidta åtgärder i ett annat land inom EES för att under- lätta för deltagare på distans att få tillträde till institutets handelsplatt- form. Övervägandena finns i avsnitt 11.2. 1, 4, 5, 7 och 10 §§ Paragraferna genomför artikel 29.1, 29.2 första stycket och 29.3–29.5 i MiFID II. Ändringarna i 4 och 7 §§ innebär endast följdändringar med anledning av att 2 § upphävs. I 1, 5 och 10 §§ görs endast följdändringar med anledning av att definitionen av anknutet ombud överförs från 1 kap. 5 § till 1 kap. 4 b §. 1 § har utformats i enlighet med Lagrådets förslag. ring har gjorts i 5 § som också rör avtal med ett anknutet ombud som avses i 1 kap. 4 b §. Övervägandena finns i avsnitt 7.4. Paragrafen genomför artikel 29.2 tredje stycket och 29.4 första stycket i Paragrafen reglerar värdepappersinstitutens skyldighet att fortlöpande kontrollera sina anknutna ombud. Hänvisningen till 2 § tas bort eftersom den paragrafen upphävs. I punkt 2 görs följdändringar med anledning av att en rad nya kundskyddsregler införs vid genomförandet av MiFID II samt att vissa bestämmelser som finns i 8 kap. överförs till 9 kap. Övervägandena finns i avsnitt 7.4. Rubriken till kapitlet ändras till rörelseregler eftersom förslagen i denna proposition innebär att bestämmelser om värdepappersinstitutens interna styrning och organisation m.m. samlas i detta kapitel, medan regler om investerarskydd samlas i 9 kap. Övervägandena finns i avsnitt 5.1. Paragrafen, som motsvarar nuvarande 2 §, genomför artiklarna 16.11 första stycket, 19.4, 20.8 och 35.8 första stycket i MiFID II. Första stycket, som genomför artiklarna 16.11 första stycket och 35.8 första stycket i MiFID II, innehåller hänvisningar till de bestämmelser i kapitlet som ska tillämpas av utländska företag som hör hemma inom EES och som driver värdepappersrörelse från filial i enligt 4 kap. 1 § första stycket 1. Motsvarande regler finns även i MiFID I (se artiklar- na 13.9 och 32.7). Hänvisningarna ändras så att de omfattar de bestäm- melser i kapitlet över vilka den behöriga myndigheten i värdlandet, dvs. , ska utöva tillsyn enligt artiklarna 16.11 och 35.8 i Ett flertal av de nuvarande hänvisningarna avser paragrafer som behandlar investerarskyddsregler och som förs över till 9 kap. Hänvisningarna till dessa paragrafer förs därför över till nya 9 kap. 2 §. I andra stycket, som är nytt, genomförs artiklarna 19.4 och 20.8 i Det innebär att det på transaktioner mellan de som deltar i handeln på en MTF-plattform eller i förhållandet mellan deltagarna på MTF-plattformen och det värdepappersinstitut som driver den, ska bestämmelserna i 15 § (som genomför artikel 25.1) inte tillämpas. värdepappersinstitut utför en order för en kunds räkning, ska dock dessa bestämmelser tillämpas i förhållandet mellan kunden och institutet. motsvarande bestämmelse finns i 9 kap. 2 § andra stycket när det gäller bestämmelser i det kapitlet som genomför artiklarna 24, 25, 27 och 28 i Enligt MiFID II (artikel 20.8) finns det inte något motsvarande 2016/17:162 undantag för OTF-plattformar utan där anges i stället uttryckligen att medlemsstaterna ska säkerställa att de reglerna tillämpas på sådana transaktioner, dvs. nämnda kundskyddsbestämmelser ska tillämpas. Övervägandena finns i avsnitten 7.5.2 och 13.4.5. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 1.4 i MiFID II. Paragrafen innehåller bestämmelser om kundskyddsregler och organi- satoriska regler som ett värdepappersinstitut ska tillämpa om det till- handahåller tjänster avseende strukturerade insättningar. Strukturerad insättning definieras i 1 kap. 5 § (se avsnitt 6.8). De uppräknade bestämmelserna i paragrafen motsvarar de artiklar som anges i artikel 1.4 i MiFID II och som är relevanta i förhållande till strukturerade insättningar. Vid tillämpningen av de kundskyddsregler och organisatoriska regler i de bestämmelser som räknas upp ska det som anges i dem om finansiella instrument även avse en strukturerad insätt- ning (se t.ex. 13–15 §§ och 9 kap. 11 och 12 §§). Vidare ska det som i de bestämmelser som räknas upp anges om investeringstjänster även avse en strukturerad insättning (se t.ex. 16 § och 9 kap. 1, 14, 15, 17 och 20– 25 §§, jfr 2 kap. 1 a §). Hänvisningarna till 8 kap. 1 § första stycket och 9 kap. 2 § första stycket innebär att företag som driver värdepappersrörelse i en- ligt 4 kap. 1 § första stycket 1 ska tillämpa de bestämmelser som räknas upp där även vid försäljning och rådgivning som avser strukturerade insättningar. Övervägandena finns i avsnitt 6.5. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 9.3 i MiFID II. Nuvarande 8 e § betecknas 8 f §. Paragrafen innehåller en katalog över styrelsens uppgifter i ett värde- pappersinstitut. Uppgifterna syftar till att säkerställa en ansvarsfull led- ning av institutet. Första stycket 1 a innebär att styrelsen i ett värdepappersinstitut ska fastställa och övervaka genomförandet av arrangemang för styrning som säkerställer en ansvarsfull ledning av institutet. Kraven på arrangemang för styrning inbegriper krav på åtskillnad av arbetsuppgifterna inom värdepappersinstitutet och förebyggande av intressekonflikter på ett sätt som främjar marknadens integritet och kundernas intressen, se artikel 9.3 första stycket i MiFID II. När det gäller styrelsens skyldighet att fastställa och övervaka insti- tutets organisation enligt punkt 1 b, inbegriper detta de färdigheter, de kunskaper och den expertis som personalen måste ha samt resurserna, förfarandena och arrangemangen för tillhandahållandet av tjänster och utförandet av verksamhet, med beaktande av verksamhetens natur, omfattning och komplexitet och alla de krav som företaget måste uppfylla, se artikel 9.3 andra stycket a i MiFID II. En policy avseende tjänster, verksamhet och produkter som institutet erbjuder eller tillhanda- håller, i enlighet med institutets risktolerans och egenskaperna och be- hoven hos institutets kunder enligt punkt 1 c ska inbegripa genomförande Prop. 2016/17:162 av lämpliga stresstester i förekommande fall, se artikel 9.3 andra stycket b i MiFID II. Med en policy för ersättning till personer som deltar i tillhandahållandet av tjänster till kunder, vilken ska syfta till att främja ansvarsfulla affärsmetoder, en rättvis behandling av kunder och till att undvika intressekonflikter i förbindelserna med kunderna enligt punkt 1 d, avses detsamma som i artikel 9.3 andra stycket c i MiFID II. Direktivet förutsätter att de uppgifter och de policyer som ska fast- ställas och övervakas av ledningsorganet även ska godkännas av led- ningsorganet (artikel 9.3 andra stycket i MiFID II). I paragrafen används dock begreppet ”fastställa”, som får anses inbegripa styrelsens god- kännande. Punkt 2 ställer upp krav på styrelsen att övervaka och regelbundet bedöma lämpligheten hos och genomförandet av värdepappersinstitutets strategiska mål i tillhandahållandet av investeringstjänster och utförandet av investeringsverksamhet och sidotjänster, effektiviteten i institutets styrningsformer, lämpligheten hos de strategier som har att göra med tillhandahållandet av tjänster till kunder och vidta lämpliga åtgärder för att rätta till eventuella brister. Det motsvarar det som anges i artikel 9.3 tredje stycket i MiFID II. Andra stycket innebär att styrelsen ska ha tillgång till den information som krävs för att ha uppsikt över och övervaka verkställande direktörens beslutsfattande och motsvarar artikel 9.3 fjärde stycket i MiFID II. I direktivet anges att det är medlemmarna i ledningsorganet som ska ha tillgång till informationen. I detta sammanhang motsvarar lednings- organet ett svenskt aktiebolags styrelse då det enligt svensk bolagsrätt är styrelsen som ska övervaka den verkställande direktörens arbete. Övervägandena finns i avsnitten 12.2.1 och 12.2.3. Paragrafen genomför artikel 16.4 och 16.5 tredje stycket i MiFID II. Första stycket genomför artikel 16.4 i MiFID II. Andra stycket, som är nytt, innehåller krav på skydd av information och genomför artikel 16.5 tredje stycket i MiFID II. De skyddsmeka- nismer som ett värdepappersinstitut ska ha ska skydda dels mot förvansk- ning av data, dels mot att någon obehörig kommer åt t.ex. kundinforma- tion. Skyddet ska även motverka informationsläckor. Kompletterande regler om de krav som ett värdepappersinstitut måste uppfylla finns i den delegerade förordningen till MiFID II (se artiklarna 21, 23 och 24). Övervägandena finns i avsnitt 12.3. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 16.3 första stycket i MiFID II. Paragrafen innebär att ett värdepappersinstitut ska organisera sin verk- samhet på så sätt att det vidtar alla rimliga åtgärder för att förhindra att kundernas intressen påverkas negativt av intressekonflikter. Detaljerade regler finns i den delegerade förordningen till MiFID II (se bl.a. artiklar- na 33, 34 och 37–43). För att identifiera intressekonflikter ska ett värde- 2016/17:162 pappersinstitut bl.a. beakta om institutet eller relevanta personer befinner sig i vissa angivna situationer (artikel 33). Ett värdepappersinstitut ska också införa, tillämpa och upprätthålla effektiva riktlinjer för förhind- rande av intressekonflikter (artikel 34.1). Sådana riktlinjer ska identifiera vilka omständigheter som utgör eller kan ge upphov till en intresse- konflikt som medför en betydande risk för att kunders intressen skadas samt specificera vilka förfaranden som ska tillämpas och åtgärder som ska vidtas för att förhindra och hantera intressekonflikter (artikel 34.2). Reglerna i den delegerade förordningen innehåller vidare bl.a. en förteck- ning med minimikrav när det gäller de förfaranden som ska följas och de åtgärder som ska vidtas för att förhindra eller hantera intressekonflikter (artikel 34.3). En generell bestämmelse om intressekonflikter finns också i 9 kap. 9 §. Den bestämmelsen är en kundskyddsregel, som genomför artikel 23 i MiFID II. Övervägandena finns i avsnitt 9.2.1. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 16.3 andra–fjärde styckena i MiFID II. Paragrafen innehåller krav på processer – produktgodkännande och översyn – som ska finnas hos ett värdepappersinstitut som producerar finansiella instrument för försäljning till kunder. Kraven gäller för värdepappersinstitut i egenskap av producent av finansiella instrument, oavsett om det självt distribuerar dem till kunder eller inte. Termen producerar ska ges en vid innebörd och innefattar skapande, utveckling, utgivning och utformning av finansiella instrument (se artikel 9.1 i det delegerade direktivet till MiFID II). Det innefattar också både den situationen när värdepappersinstitutet självt ger ut instru- mentet och när institutet tar fram det i samarbete med en annan utgivare. Första stycket avser processen för godkännande av finansiella instru- ment och betydande ändringar i existerande instrument, medan andra stycket avser processen för regelbunden översyn av finansiella instru- ment. Detaljerade regler om produktstyrning finns i det delegerade direktivet till MiFID II (artikel 9). De reglerna genomförs dock inte i lag utan i myndighetsföreskrifter, se bemyndigandet i 35 § 6 för regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer att meddela föreskrifter om de processer för produktgodkännande och översyn som ett värdepappers- institut ska ha enligt denna paragraf. Övervägandena finns i avsnitt 8.11.1. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 16.3 femte och sjätte styckena i MiFID II. Första stycket tar sikte på den information som ett värdepappersinstitut som producerar finansiella instrument ska förse eventuella distributörer med. Andra stycket tar sikte på arrangemangen hos ett värdepappers- institut som distribuerar finansiella instrument som det inte självt producerar. Det innebär bl.a. att ett värdepappersinstitut ska vidta alla rimliga åtgärder Prop. 2016/17:162 för att få relevant information från producenter som inte omfattas av kraven i denna lag eller om producenten hör hemma i ett annat land inom EES, de krav som gäller i det landet enligt en författning som genomför motsvarande regler i MiFID II. Ytterligare regler om den information som ska lämnas enligt första stycket finns i det delegerade direktivet till MiFID II (artikel 9.13). I det delegerade direktivet (artikel 10) finns även detaljerade regler om arrangemangen hos ett värdepappersinstitut som distribuerar finansiella instrument som det inte självt producerar. Där finns också detaljerade regler som gäller för såväl värdepappersinstitut som distribuerar egenprodu- cerade finansiella instrument och tjänster som finansiella instrument som produceras av ett annat företag. Dessa regler genomförs dock inte i lag utan i myndighetsföreskrifter, se bemyndigandena i 35 § för regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer att meddela föreskrifter om den information som ett värdepappersinstitut ska lämna enligt första stycket i denna paragraf (35 § 7), de arrangemang ett värdepappers- institut ska ha för att få information och för att förstå egenskaperna hos de finansiella instrumenten och den fastställda målgruppen för instru- menten enligt andra stycket i denna paragraf (35 § 8) och de arrange- mang som ett värdepappersinstitut som distribuerar finansiella instrument ska ha för urvalet av finansiella instrument och tjänster som erbjuds eller rekommenderas till kunder (35 § 9). Övervägandena finns i avsnitt 8.11.2. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 25.1 i MiFID II. Paragrafen innehåller krav på kunskap och kompetens hos de personer som lämnar investeringsrådgivning eller information om finansiella instrument eller tjänster. Kravet på tillräcklig kunskap och kompetens för att fullgöra skyldigheterna enligt denna lag tar sikte på skyldigheter i samband med att investeringsrådgivning eller information lämnas till kunder (9 kap. 1, 11, 12, 14–17 och 20–29 §§). har utfärdat riktlinjer som specificerar kriterierna för bedömning av den kunskap och kompetens som krävs (Esmas riktlinjer för bedöm- ning av kunskap och kompetens [/2015/1886]). I 35 § 10 finns ett bemyndigande för regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer att meddela föreskrifter om kraven för bedömning av kunskap och kompetens enligt denna paragraf. Övervägandena finns i avsnitt 8.4. Paragrafen genomför artikel 16.6 i MiFID II. Genom ändringen i första stycket första meningen framgår att den all- männa dokumentationsskyldigheten även omfattar investeringsverk- samhet. Ändringen i andra meningen innebär att dokumentationen även ska göras så att har möjlighet att utöva tillsyn och ingripa i förhållande till bestämmelserna i . Hänvisningen till kraven i genomförandeförordningen utmönstras eftersom den förordningen upp- hör att gälla. Hänvisningarna till kraven enligt lagen och MiFIR omfattar dessa krav såsom de preciseras och kompletteras i delegerade akter och genom- förandeakter som kommissionen har antagit. Enligt andra stycket, som är nytt, ska dokumentationen också göras så att har möjlighet att övervaka att reglerna i marknadsmissbruksförordningen följs. I den delegerade förordningen till MiFID II finns detaljerade regler om den nu aktuella dokumentationsskyldigheten (se artiklarna 21, 35, 72, 74 och 75). Detta innebär att utrymmet för nationella föreskrifter om doku- mentation minskar. I 35 § 11 finns dock ett bemyndigande för regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer som ger möjlighet att meddela vissa ytterligare krav på dokumentation i enlighet med artik- el 72.3 i den delegerade förordningen. Bemyndigandet är avsett att om- fatta bl.a. sådana föreskrifter som finns om dokumentation av annullering av kundorder (se 21 kap. 4 § föreskrifter om värdepappersrörelse). Det avser även att omfatta föreskrifter om den tid under vilken dokumentation ska sparas. Med avseende på dokumenta- tionsskyldigheten enligt artikel 16.6 i MiFID II saknas i direktivet och i de delegerade rättsakter som har antagits av kommissionen bestämmelser i detta avseende (jfr artikel 51.1 i genomförandedirektivet till MiFID I, se även författningskommentaren till 20 §). Övervägandena finns i avsnitt 8.12. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 16.7 första–tredje styckena i MiFID II. Första stycket innebär att telefonsamtal och elektronisk kommunika- tion som leder till – eller är avsedda att leda till – transaktioner i finan- siella instrument vid handel för egen räkning eller tillhandahållande av investeringstjänster som rör mottagande, vidarebefordran och utförande av order på kunders uppdrag ska spelas in (telefonsamtal) eller bevaras på annat sätt (elektronisk kommunikation). Kraven på inspelning och bevarande är teknikneutrala (se artikel 76.3 i den delegerade förordingen till MiFID II). Enligt gällande rätt ska telefonsamtal vid mäklarbord, i lokaler med till- gång till handelssystemet hos en reglerad marknad och i lokaler som in- rättats särskilt för handel med finansiella instrument spelas in (se 21 kap. 3 § föreskrifter om värdepappersrörelse). Enligt gällande rätt är det alltså enbart telefonsamtal som görs i sådana lokaler där huvudverksamheten är handel med och ordermottagning avseende finansiella instrument som ska spelas in. Enligt förevarande paragraf ska dock inspelning göras i samtliga fall då samtalet leder till, eller avses leda till, transaktioner med finansiella instrument eller tillhandahållande av nämnda investeringstjänster oavsett i vilken typ av lokal samtalet tas emot. Syftet med dokumentationskraven är bl.a. att säkerställa att villkoren för kunders order stämmer överens med de transaktioner som genomförs, dvs. att det finns dokumentation av vad kunden och mäklaren har kom- mit överens om som sedan kan användas om det uppstår en tvist, och att skapa underlag som kan användas av de behöriga myndigheterna för att upptäcka och ingripa mot misstänkt marknadsmissbruk (se bl.a. skäl 57 till MiFID II). Enligt andra stycket ska värdepappersinstitutet vidta alla rimliga åt- gärder för att spela in telefonsamtal och bevara elektronisk kommunika- tion såväl när anställda eller underleverantörer använder utrustning som institutet tillhandahåller som när de tillåtits använda annan utrustning. Detaljerade regler om dokumentationsskyldigheten finns i den dele- gerade förordningen till MiFID II (artikel 76). Övervägandena finns i avsnitt 8.12. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 16.7 fjärde–sjätte och åttonde styckena i MiFID II. Enligt första stycket ska ett värdepappersinstitut informera sina kunder om att telefonsamtal och elektronisk kommunikation som leder till eller kan leda till transaktioner kommer att spelas in eller bevaras. tionen behöver bara lämnas en gång innan institutet tillhandahåller kunden Informationen kan således lämnas i avtalet som upp- rättas när kundförhållandet inleds. Om en kund inte har informerats enligt första stycket, får institutet, enligt andra stycket, inte ta emot order från den kunden per telefon eller via elektronisk kommunikation. Av tredje stycket följer att ett värdepappersinstitut har en skyldighet att vidta alla rimliga åtgärder för att förhindra att anställda eller under- leverantörer genomför telefonsamtal eller elektronisk kommunikation som ska spelas in eller bevaras enligt 17 § med privat utrustning som inte möjliggör att institutet kan fullgöra sina skyldigheter att spela in och Ytterligare regler finns i den delegerade förordningen till MiFID II (se artikel 76). Övervägandena finns i avsnitt 8.12. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 16.7 sjunde stycket i MiFID II. Av den följer att om kunder lägger order på annat sätt än per telefon, ska det göras på ett varaktigt medium (se definitionen i 1 kap. 5 §). el 16.7 sjunde stycket räknas upp som exempel på varaktigt medium brev, fax, e-post och dokumentation av order som läggs vid möten. värdepappersinstitut tar emot order från kunder vid möten, ska institutet dokumentera orderläggningen skriftligt. Detaljerade regler om bl.a. innehållet i skriftlig dokumentation från möten finns i den delegerade förordningen till MiFID II (artikel 76). Paragrafen har utformats i enlighet med Lagrådets förslag. Övervägandena finns i avsnitt 8.12. Paragrafen, som är ny, genomför artikel 16.7 nionde stycket i MiFID II. Enligt första stycket ska dokumentation som spelas in eller bevaras enligt 17 och 19 §§ sparas . Den behöriga myndigheten har möjlighet att föreskriva att informationen ska sparas . 2016/17:162 I 35 § 11 finns ett bemyndigande för regeringen eller den myndighet som regeringen bestämmer att meddela föreskrifter om att dokumentationen ska sparas längre än . Enligt andra stycket ska dokumentationen tillhandahållas berörda kunder på deras begäran. Detaljerade regler om detta finns i den dele- gerade förordningen till MiFID II (artikel 76). Övervägandena finns i avsnitt 8.12. Paragrafen genomför artikel 31.1 och 31.2 första stycket i MiFID II. Paragrafen, som i nuvarande lydelse betecknas 13 §, innehåller krav på den marknadsövervakning som ett värdepappersinstitut ska ha om det driver en handelsplattform. Första stycket genomför artikel 31.1 i MiFID II. I stycket införs ett krav på att ett värdepappersinstitut även ska kunna upptäcka systemav- brott i handeln med ett finansiellt instrument. Av direktivet följer att övervakning av order och annullerade order ingår i övervaknings- skyldigheten. I andra stycket, som är nytt, införs ett krav på att ska kunna få åtkomst till det system som övervakar handeln och kursbild- ningen. Tredje stycket, som är nytt, genomför artikel 31.2 första stycket i MiFID II.