bet · H401FiU35 · 2017-01-10 00:00:00 — 16Europaparlamentets och rådet direktiv (EU) 2016/1034 av om ändring av direktiv /65/EU om marknader för finansiella instrument. 17Europaparlamentets och rådets förordning (EU) 2016/1033 av om ändring av förordning (EU) nr 600/2014 om marknader för finansiella instrument, förordning (EU) nr 596/2014 om marknadsmissbruk och förordning (EU) nr 909/2014 om förbättrad värdepappersavveckling i Europeiska unionen och om värdepapperscentraler. Nya regler om marknader för finansiella instrument Utskottets förslag i korthet antar regeringens lagförslag om nya regler om marknader för finansiella instrument med den ändringen att ikraftträdandet ändras för vissa av lagförslagen från till . Ändringarna i svensk rätt med anledning av och görs främst genom ändringar i lagen (2007:528) om värdepappersmarknaden. Kraven i svensk rätt bör enligt regeringen inte utan starka skäl gå längre än dem i MiFID II och MiFIR. Det motiveras med att en förutsättning för den eftersträvade harmoniseringen på EU-nivå är att medlemsstaternas nationella regelverk inte ställer upp ytterligare eller annorlunda krav än de som följer av det gemensamma regelverket. Det delegerade direktivet till MiFID II genomförs i svensk rätt genom föreskrifter på lägre nivå än lag. I direktivet och förordningen ges mandat till den europeiska tillsynsmyndigheten Authority () att anta riktlinjer i en mängd avseenden, ofta detaljerade och tekniskt komplicerade. Dessa riktlinjer bör enligt regeringens bedömning endast i undantagsfall införas genom bindande föreskrifter. Terminologin i svensk rätt bör enligt regeringen så nära som möjligt ansluta till EU:s rättsakter, då det underlättar för tolkningen och tillämpningen av svenska författningar i förhållande till de förändringar som sker inom EU- rätten. Det är vissa tjänster och verksamheter som rör finansiella instrument som är tillståndspliktiga och ska utföras enligt reglerna i MiFID II och MiFIR. De tjänster och verksamheter som regleras i direktivet respektive förordningen är för det första investeringstjänster och investeringsverksamhet som utförs av värdepappersföretag eller kreditinstitut och sidotjänster som utförs av värdepappersföretag.18 I MiFID II och MiFIR regleras även verksamhet som avser handelsplatser för finansiella instrument. 18 I svensk rätt används termen värdepappersbolag som benämning på svenska värdepappersföretag och termen värdepappersinstitut som samlingsnamn för värdepappersbolag och kreditinstitut med tillstånd att driva värdepappersrörelse. Finansiella instrument är i MiFID II ett grundläggande uttryck som omfattar underkategorierna överlåtbara värdepapper, penningmarknadsinstrument, andelar i företag för kollektiva investeringar19, finansiella derivatinstrument och utsläppsrätter. En skillnad i förhållande till MiFID I är att definitionen av finansiella instrument även omfattar utsläppsrätter. Regeringen föreslår att utsläppsrätter tas in i definitionen av finansiella instrument i lagen om värdepappersmarknaden. Det är endast de utsläppsrätter som utfärdas inom EU:s system för handel med utsläppsrätter (EU ETS) som är finansiella instrument enligt MiFID II. Med investeringstjänster och investeringsverksamhet avses i MiFID II följande tillståndspliktiga tjänster och verksamheter: 1.mottagande och vidarebefordran av order som gäller ett eller flera finansiella instrument 2.utförande av order på kunders uppdrag 3.handel för egen räkning 6.garantiverksamhet för finansiella instrument och/eller placering av finansiella instrument på grundval av ett fast åtagande 7.placering av finansiella instrument utan fast åtagande 8.drift av en MTF-plattform 9.drift av en OTF-plattform. Dessa tjänster och verksamheter motsvarar i huvudsak de som anges i MiFID I. Investeringsverksamheten drift av en OTF-plattform är dock ny i MiFID II, och regeringen föreslår att drift av OTF-plattform tas in som en tillståndspliktig investeringsverksamhet i lagen om värdepappersmarknaden. Vidare föreslår regeringen att en definition av investeringsrådgivning (punkt 5 ovan) som motsvarar den i MiFID II tas in i lagen om värdepappersmarknaden. saknas en sådan definition i lagen. När det gäller rådgivning som avser finansiella instrument som ingår i olika försäkringslösningar och i premiepensionssystemet menar regeringen i likhet med utredningen och att även sådan rådgivning bör anses utgöra investeringsrådgivning enligt MiFID II. Det innebär en ändring i 19 Regeringen föreslår att termen ”fondandelar” ersätts med ”andelar i företag för kollektiva investeringar” i lagen om värdepappersmarknaden. Definitionen av fondandelar utmönstras ur lagen. Lagrådet förordade i sitt yttrande att det i lagen införs en definition av ”andelar i företag för kollektiva investeringar”. Regeringen anser emellertid inte att det bör införas en sådan särskild definition i lagen, för att säkerställa ett enhetligt regelverk där definitionerna av olika finansiella instrument i lagen överensstämmer med definitionerna i MiFID II. förhållande till hur sådan rådgivning bedöms enligt nuvarande praxis.20 Enligt MiFID II kan ett värdepappersföretag – utöver tillstånd att utföra investeringstjänster eller investeringsverksamheter – få tillstånd att utföra sidotjänster. Sidotjänsterna i MiFID II motsvarar, bortsett från en justering när det gäller det som anges om tjänsten förvaring av finansiella instrument för kunders räkning, de sidotjänster som anges i MiFID I. En sidotjänst är, till skillnad från en investeringstjänst, inte i sig tillståndspliktig vare sig enligt MiFID I eller MiFID II för andra företag än värdepappersföretag men de tjänster som avses kan dock kräva tillstånd enligt annan lagstiftning på finansmarknadsområdet, t.ex. för kreditgivning. I syfte att göra lagstiftningen om distribution av olika typer av paketerade investeringsprodukter för icke-professionella investerare mer enhetlig och för att säkerställa en tillfredsställande nivå för investerarskyddet inom hela unionen, har strukturerade insättningar tagits med i tillämpningsområdet för MiFID II. Med strukturerad insättning avses inlåning till kreditinstitut som måste betalas helt på förfallodagen enligt villkor som innebär att räntan eller premien (avkastningen) bestäms av ett index, ett eller flera finansiella instrument, råvaror eller en valutakurs. Det är alltså fråga om inlåning men där insättaren – kunden – är exponerad mot något annat än ren ränterisk. Regeringen föreslår att de bestämmelser i lagen om värdepappersmarknaden som genomför de regler i MiFID II om kundskydd och organisation som gäller när ett värdepappersinstitut säljer eller lämnar råd om finansiella instrument ska tillämpas även när ett värdepappersinstitut säljer eller lämnar råd om strukturerade insättningar. I lagen anges att tillstånd för investeringstjänster även omfattar att tjänsten tillhandahålls när det gäller strukturerade insättningar. Undantag från tillämpningsområdet i MiFID II I MiFID II finns en lång uppräkning av företag eller företeelser och verksamheter som är undantagna från direktivets tillämpningsområde. De flesta undantag motsvarar helt eller i stort sett undantagen i MiFID I. Några skillnader finns, och de hänför sig framför allt till verksamhet som avser råvaruderivat och utsläppsrätter eller algoritmisk högfrekvenshandel. Exempelvis gäller enligt MiFID II att den som handlar för egen räkning – utan att utföra kundorder, men inbegripet den som är marknadsgarant – med råvaruderivat, utsläppsrätter eller derivat hänförliga till utsläppsrätter under vissa förutsättningar är undantagen från tillståndsplikt. Det finns inte något motsvarande undantag i MiFID I eller i lagen om värdepappersmarknaden, och 20 De konsekvenser som det kan innebära kommer att redovisas närmare i det lagstiftningsärende som behandlar genomförandet i svensk rätt av direktivet om försäkringsdistribution (EU) 2016/97. regeringen anser därför att undantaget i MiFID II bör genomföras i svensk rätt i en motsvarande bestämmelse i den lagen. I MiFID II finns en möjlighet för medlemsstaterna att undanta vissa företag från kraven i direktivet om de i stället regleras i nationell rätt. Regeringen bedömer att den frågan bör övervägas i annat sammanhang, nämligen vid genomförandet i svensk rätt av direktivet om försäkringsdistribution. I MiFID II finns ett stort antal termer och uttryck definierade (64 stycken). Det innebär en kraftig ökning av antalet definitioner i förhållande till MiFID I där de är knappt hälften så många. Även i lagen om värdepappersmarknaden finns det knappt hälften så många definitioner som i MiFID II. Regeringen föreslår att merparten av definitionerna som finns i MiFID II tas in i lagen om värdepappersmarknaden. Handel och infrastruktur på värdepappersmarknaden Definitioner av handelsplatser och tillståndskrav för drift av multilaterala system I MiFID II definieras tre olika typer av handelsplatser: reglerade marknader, multilaterala handelsplattformar (MTF-plattform) och organiserade handelsplattformar (OTF-plattform). De sistnämnda är en typ av handelsplats som tillkommit i MiFID II. I direktivet finns regler bl.a. om handelsplatsernas organisation, vad som gäller för att ta upp finansiella instrument till handel på handelsplatserna och vilka som får delta i handeln. MiFID I lämnade ett relativt stort utrymme för drift av olika former av marknadsplatser. Det utrymmet inskränks genom MiFID II. Regeringen föreslår att det i lagen om värdepappersmarknaden anges att multilaterala system för finansiella instrument ska få drivas endast som handelsplattform eller reglerad marknad. Regeringen föreslår också att definitionen av reglerad marknad justeras i samma lag så att det framgår att den drivs eller leds av en marknadsoperatör21. En definition av OTF-plattform tas in i lagen, och definitionen av handelsplattform justeras så att den omfattar både MTF- plattformar och OTF-plattformar. En ny definition av handelsplats som omfattar reglerade marknader och handelsplattformar införs i lagen. Krav på välordnad handel En nyhet i MiFID II är att det i direktivet även finns detaljerade regler om bl.a. system som en reglerad marknad ska ha för att se till att handeln på marknaden sker på ett ordnat sätt. Regeringen anser att reglerna i MiFID II om krav på motståndskraft i de system som en reglerad marknad har inrättat, handelsspärrar och elektronisk handel och om minsta prisändring bör 21 I MiFID II används begreppet marknadsoperatör för det som i benämns börs. genomföras i svensk rätt i motsvarande bestämmelser i lagen om värdepappersmarknaden. Kraven i lagen bör gälla den börs som driver den reglerade marknaden. Exempelvis ska en börs inrätta effektiva system, förfaranden och arrangemang för att säkerställa att handelssystemen är motståndskraftiga, har tillräcklig kapacitet, kan säkerställa ordnad handel, är fullständigt testade och omfattas av effektiva arrangemang för driftskontinuitet. En börs ska inrätta effektiva system för att under vissa förutsättningar kunna avvisa order, tillfälligt stoppa handeln på en reglerad marknad som börsen driver och säkerställa att deltagare som använder algoritmiska handelssystem inte kan skapa eller bidra till otillbörliga marknadsförhållanden. Avnotering av finansiella instrument från handel och handelsstopp Med anledning av föreslår regeringen att lagen om värdepappersmarknaden kompletteras med vissa bestämmelser om handelsstopp och avnotering av finansiella instrument från handel. Exempelvis ska en börs få avbryta handeln med ett finansiellt instrument (handelsstopp), om instrumentet inte längre uppfyller kraven för att vara upptaget till handel och det inte är sannolikt att handelsstoppet orsakar väsentlig skada för investerarna eller för marknadens funktion. En skillnad i MiFID II i förhållande till MiFID I är ett krav på att övervakningen också ska kunna upptäcka systemavbrott som rör ett finansiellt instrument. Regeringen föreslår därför att ett motsvarande krav införs i lagen om värdepappersmarknaden. Det innebär att en börs ska 2.omgående till rapportera betydande överträdelser av handelsreglerna, otillbörliga marknadsförhållanden, misstänkt marknadsmissbruk och systemavbrott. Krav på en handelsplattforms organisation Som en följd av det nya direktivet föreslår regeringen ett antal ändringar i lagen om värdepappersmarknaden som rör en handelsplattforms organisation. Exempelvis ska ett värdepappersinstitut eller en börs som driver en handelsplattform vidta åtgärder för att identifiera och hantera möjliga negativa följder för driften av handelsplattformen eller för deltagarna i handeln på plattformen som kommer av intressekonflikter mellan den verksamheten och företagets övriga verksamhet. Dessutom ska ett värdepappersinstitut eller en börs som driver en MTF-plattform ha tillräckliga förutsättningar för att kunna hantera de risker plattformen är exponerad för samt vidta lämpliga åtgärder och införa system för att identifiera alla betydande risker för plattformens verksamhet och för att reducera sådana risker. Regler för handel på en handelsplattform Som en följd av det nya direktivet föreslår regeringen även ett antal lagändringar som rör reglerna för handel på en handelsplattform. Det ska exempelvis finnas ändamålsenliga och tydliga regler för handeln på en handelsplattform, och reglerna för transaktioner ska inte vara skönsmässiga. Reglerna för transaktioner på en OTF-plattform ska dock innebära att order i vissa situationer utförs diskretionärt. Skillnaden får förstås så att en MTF- plattform ska vara en, i förhållande till deltagarna, oberoende handelsplats där handeln sker enligt i förväg fastställda icke-diskretionära regler. Order kan t.ex. prioriteras efter pris och efter tidpunkt när de kom in, och en köp- och en säljorder som matchar varandra i pris och volym ska leda till avslut oavsett vad operatören tycker i det enskilda fallet. En OTF-plattform har mer karaktären av ett internt ordermatchningssystem där den som driver det diskretionärt, från fall till fall, kan avgöra om två order ska matchas mot varandra. Att det finns ett sådant diskretionärt inslag ska dock framgå av reglerna. Avförande av finansiella instrument från handel och handelsstopp Reglerna i MiFID II om handelsstopp på MTF-plattformar och OTF- plattformar bör enligt regeringen genomföras genom ändringar i lagen om värdepappersmarknaden. Det innebär bl.a. att ett värdepappersinstitut eller en börs som driver en handelsplattform ska få avbryta handeln med ett finansiellt instrument (handelsstopp) eller avföra ett finansiellt instrument från handel som inte längre uppfyller kraven för att vara upptaget till handel, om det inte är sannolikt att handelsstoppet eller avförandet orsakar väsentlig skada för investerarna eller marknadens funktion. Ett värdepappersinstitut eller en börs ska offentliggöra beslut om handelsstopp eller avförande från handel på en handelsplattform och underrätta om beslutet. Tillträde till en handelsplattform För både MTF-plattformar och OTF-plattformar gäller enligt MiFID II att det värdepappersföretag eller den marknadsoperatör som driver handelsplattformen ska ha transparenta och icke-diskriminerande regler, baserade på objektiva kriterier för vilka som får delta i handeln. På en handelsplattform ska det enligt MiFID II finnas minst tre väsentligen aktiva medlemmar eller användare som var och en har möjlighet att interagera med alla andra deltagare eller användare när det gäller prisbildningen. Kravet syftar till att säkerställa viss likviditet och att denna inte enbart tillhandahålls av en enda part. Något sådant krav finns inte i gällande svensk rätt, och regeringen föreslår att det tas in i lagen om värdepappersmarknaden. Enligt MiFID II ska medlemsstaterna kräva att värdepappersföretag och marknadsoperatörer som driver en handelsplattform har effektiva system och förfaranden för regelbunden övervakning av att medlemmarna eller deltagarna följer handelsplattformens regler. Ett värdepappersinstitut eller en börs som driver en handelsplattform ska 2.på begäran av ge inspektionen åtkomst till sitt system för övervakningen av handeln och kursbildningen 3.omgående rapportera till betydande överträdelser av handelsreglerna, otillbörliga marknadsförhållanden, misstänkt marknadsmissbruk och systemavbrott. Tillväxtmarknader för små och medelstora företag En nyhet i MiFID II är regler om att den som driver en MTF-plattform ska kunna ansöka om att få plattformen registrerad som en tillväxtmarknad för små och medelstora företag. Syftet med reglerna är att göra det lättare för dessa företag att få tillgång till kapital och att främja vidareutvecklingen av specialiserade marknader för att tillgodose behoven hos emittenter som är små och medelstora företag. Några regler om tillväxtmarknader för små och medelstora företag finns inte i gällande svensk rätt. Regeringen föreslår att definitioner av vad som avses med små och medelstora företag och en tillväxtmarknad för sådana företag tas in i lagen om värdepappersmarknaden. Ett värdepappersinstitut eller en börs som driver en MTF-plattform ska få ansöka hos om att få plattformen registrerad som en tillväxtmarknad för små och medelstora företag, om vissa krav är uppfyllda. I MiFID II finns en rad regler som rör algoritmisk handel och algoritmisk högfrekvenshandel. Reglerna är nya i den bemärkelsen att det inte har funnits bindande regler på området i någon EU-rättsakt. Reglerna syftar till att komma till rätta med de risker och problem som är förknippade med denna typ av verksamhet. som ägnar sig åt algoritmisk handel Med algoritmisk handel avses enligt MiFID II handel i finansiella instrument där ett datorprogram – en algoritm – automatiskt, utan eller med endast begränsad inblandning av någon människa, bestämmer individuella parametrar för orderläggning, t.ex. om en order ska läggas över huvud taget, tidpunkten för ordern, pris eller kvantitet på det som ska köpas eller säljas eller hur ordern ska hanteras när den väl har initierats. Algoritmisk högfrekvenshandel kännetecknas av att infrastrukturen är avsedd att minimera svarstider genom exempelvis samlokalisering eller elektroniskt höghastighetstillträde. Regeringen föreslår att en definition av algoritmisk handel tas in i lagen om värdepappersmarknaden. Även teknik för algoritmisk högfrekvenshandel definieras i samma lag. Ett värdepappersinstitut som ägnar sig åt algoritmisk handel ska ha effektiva system och riskkontroller som säkerställer att institutets handelssystem är motståndskraftiga och har tillräcklig kapacitet. Det ska i systemen finnas trösklar, gränser och filter för att förhindra felaktiga order och att systemen fungerar på ett sätt som skapar oreda på marknaden. Ett sådant institut ska också ha effektiva system och kontroller som säkerställer att den algoritmiska handeln inte används för marknadsmissbruk eller för att bryta mot reglerna på den handelsplats det är anslutet till. Institutet ska också ha arrangemang för kontinuerlig drift av verksamheten som kan hantera systemhaverier. De system som används ska vara testade och övervakade för att säkerställa att de uppfyller dessa krav. Ett värdepappersinstitut som ägnar sig åt algoritmisk handel ska underrätta om detta. Vidare ska institutet bevara dokumentation om den handeln som gör det möjligt för att övervaka att institutet följer reglerna. Institutet ska även bevara korrekta och kronologiska uppgifter om alla lagda order. Marknadsgaranter som använder algoritmisk handel Regeringen föreslår även att reglerna i MiFID II om krav på värdepappersföretag som i egenskap av marknadsgarant använder algoritmisk handel bör genomföras i motsvarande bestämmelser i lagen om värdepappersmarknaden. Även om ett värdepappersföretag inte självt ägnar sig åt algoritmisk handel kan företaget ha kunder som gör det, t.ex. genom att kunderna använder s.k. direkt elektroniskt tillträde. I MiFID II finns regler om kontroller och ansvar för värdepappersföretag som tillhandahåller direkt elektroniskt tillträde. Regeringen föreslår att motsvarande bestämmelser tas in i lagen om värdepappersmarknaden. Det innebär bl.a. att institutet ska övervaka och identifiera huruvida de transaktioner som genomförs strider mot handelsregler eller kan utgöra marknadsmissbruk. Institutet ska också se till att det finns ett skriftligt avtal som klargör kundens och institutets respektive rättigheter och skyldigheter. Av avtalet ska framgå att det är värdepappersinstitutet som är ansvarigt för transaktionerna. Skyldigheten att handla derivatinstrument på en handelsplats m.m. I MiFIR finns regler om att vissa derivatinstrument ska handlas på en handelsplats och om icke-diskriminerande tillträde till en handelsplats. Dessa bestämmelser i är direkt tillämpliga och motiverar inte någon lagstiftningsåtgärd. I MiFID II finns regler om värdepappersinstitut som är clearingmedlem. Ett sådant värdepappersföretag ska ha effektiva system och kontroller för att säkerställa en ordentlig utvärdering av att de kunder till vilka tjänsten tillhandahålls är lämpliga. Företaget ska ha tydliga kriterier för vilka som kan godkännas som kunder och ställa lämpliga krav, t.ex. när det gäller säkerheter, för att reducera riskerna både för företaget självt och för marknaden. Företaget ska också se till att det finns ett skriftligt avtal som klargör kundens och företagets respektive rättigheter och skyldigheter. Regeringen föreslår att reglerna i MiFID II om värdepappersföretag som är en clearingmedlem genomförs i svensk rätt i motsvarande bestämmelser i lagen om värdepappersmarknaden. Transparens för handelsplatser och för värdepappersföretag I MiFIR regleras vilka krav på transparens – offentliggörande av bud och transaktioner – som ska gälla för olika typer av finansiella instrument på olika typer av handelsplatser samt vid handel utanför handelsplatser. Transparenskraven gäller för både handelsplatser och värdepappersinstitut. Genom MiFIR förändras kraven på transparens för de uppgifter som handelsplatser ska offentliggöra om bl.a. köp- och säljbud, priser och utförda transaktioner före och efter handel med finansiella instrument jämfört med det som gäller enligt MiFID I. Medan reglerna i MiFID I enbart gäller aktier som tagits upp till handel på en reglerad marknad, gäller de nya transparenskraven i MiFIR flera typer av finansiella instrument, oavsett på vilken handelsplats de handlas. Eftersom transparensreglerna som finns i MiFIR är direkt tillämpliga krävs inga lagstiftningsåtgärder, annat än att upphäva nuvarande regler om transparens som ersätts av reglerna i MiFIR. Genom MiFIR förändras också kraven på de uppgifter som värdepappersföretag ska offentliggöra om bl.a. köp- och säljbud, priser och utförda transaktioner före och efter handel med finansiella instrument jämfört med det som gäller enligt MiFID I. MiFIR innehåller regler om transaktionsrapportering, dvs. en skyldighet för värdepappersinstitut att till den behöriga myndigheten rapportera alla transaktioner i finansiella instrument som de har genomfört. Enligt MiFIR ska ett värdepappersföretag under hålla relevanta uppgifter om samtliga order och transaktioner med finansiella instrument som företaget har utfört, såväl för egen som för kunds räkning, tillgängliga för den behöriga myndigheten. Vidare ska den som driver en reglerad marknad eller en handelsplattform bevara uppgifter om order som har hanterats i handelssystemet. En börs eller ett värdepappersinstitut som driver en handelsplats som rapporterar transaktioner för ett värdepappersinstituts räkning ska ha sunda skyddsmekanismer. Skyddsmekanismerna ska vara utformade så att de garanterar skyddet och riktigheten vid informationsöverföringen, minimerar risken för förvanskning av data och för obehörigt tillträde, förhindrar informationsläckor och ser till att uppgifterna alltid behandlas konfidentiellt. Börsen och värdepappersinstitutet ska även ha adekvata resurser och reservanordningar så att deras tjänster alltid kan erbjudas och upprätthållas.