sou · H4B342 · 2016-06-16 00:00:00 — Köp av sexuell handling av barn är ett brott där den unges utsatt- het utnyttjas. Som nämnts ovan (se avsnitt 4.2) har unga generellt sett svårt att sätta gränser sexuellt. Därutöver har de unga som förmås att tåla eller företa sexuella handlingar ofta en dålig psykisk hälsa, bristande vuxenkontakter och ett gränsöverskridande beteende. Det är ofta barn med självskadebeteende som utnyttjas för köp av sexuella handlingar, som ytterligare ett sätt att skada sig själva. De har också blivit utsatta för övergrepp av olika slag. Att utnyttjas för köp av sexuella handlingar är vidare en inkörsport till vuxenprostitution och ungdomar som ut- nyttjas på detta sätt har i stor utsträckning mycket dåligt psykiskt mående och lägger stor skuld på sig själva för den sexuella hand- lingen. Som nämnts ovan finns genom aktuell forskning mer kunskap om bakgrund, omfattning och ungas utsatthet vilket ger stöd för att synen på brottet bör skärpas. Vid möten med poliser som arbetar med bl.a. unga som utnyttjas genom sexköp har framkommit att de sexuella handlingar som köparna efterfrågar av dessa unga offer generellt sett är av ett mer hänsynslöst slag eftersom de unga har betydligt svårare att sätta gränser än vuxna personer som säljer sex. De unga personer som säljer sexuella handlingar riskerar därmed att utnyttjas grovt och de utgör en särskilt utsatt grupp. Mot ovan angiven bakgrund ger den nuvarande straffskalan en- ligt vår mening inte tillräckligt utrymme för de mer allvarliga fallen av köp av sexuell handling av barn. Straffmaximum för brottet bör således höjas. När det gäller att bestämma straffmaximum för brottet finns enligt vår uppfattning två rimliga alternativ att överväga, fängelse i högst tre eller . De straffmaximum som traditionellt har använts i är fängelse i lägst , , , , , , och fängelse på livstid. Skäl av systematisk natur talar således för att straffmaximum för köp av sexuell handling av barn bör be- stämmas till fängelse i högst . I sammanhanget bör dock näm- Köp av sexuell handling av barn nas att det i specialstraffrätten förekommer att används som straffmaximum.55 Det kan emellertid finnas skäl att överväga att utnyttja också andra steg på skalan. Något bör därför sägas om i vilken utsträckning det kan anses motiverat att använda andra straff- skalesteg än de som traditionellt har använts i . Lagstiftaren har i andra fall gjort sådana avsteg. ändrades minimistraffet för grov fridskränkning och grov kvinno- fridskränkning från fängelse till fängelse . Regeringen hänvisade till fridkränkningsbrottens speciella karaktär och angavs att fängelse inte tillräckligt åter- speglade brottslighetens straffvärde på en lägsta nivå som en höjning till inte borde göras.56 Det är alltså inte uteslutet att använda tidigare oanvända straffskalesteg om det finns sakliga skäl som talar för det. Med andra ord kan sägas att det är mer ange- läget att straffskalan för en brottstyp fastställs till en lämplig straff- nivå än till en nivå som har använts i tidigare lagstiftningsärenden. Vidare har två utredningar lämnat förslag om andra nivåer för minimistraffen än de som använts för vissa allvarliga vålds- brott, Utredningen om skärpta straff för allvarliga våldsbrott57 och Utredningen om skärpta straff för organiserad brottslighet.58 Det finns alltså skäl att överväga ett annat straffskalesteg än de som har använts traditionellt i och att överväga ett straffmaximum för köp av sexuell handling av barn till fängelse . Det kan i sammanhanget också nämnas att i norsk rätt, där det finns en motsvarande gradindelad reglering, anges straffet för grovt brott till fängelse i högst (se avsnitt 4.6). Av betydelse för frågan om lämpligt straffmaximum är emeller- tid också de överväganden vi gör om en gradindelning av brottet (se nedan avsnitt 4.7.5). Vi föreslår där att straffmaximum för normal- graden av brottet bör vara fängelse , bl.a. för att uppfylla krav i ett EU-direktiv. Mot den bakgrunden bör ett straffmaximum för grovt brott om fängelse ändå väljas. Det ger vidare ett till- räckligt utrymme för att vid mer allvarliga fall av utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling ta hänsyn till omständigheter som talar i skärpande riktning. Frågan behandlas vidare i författ- 55Se t.ex. 1 § narkotikastrafflagen (1986:64). 2012/13:108 s. 18 f. Köp av sexuell handling av barn ningskommentaren (avsnitt 8). Vidare framstår enligt vår mening ett straffmaximum om fängelse i högst som väl avvägt i för- hållande till övriga sexualbrott mot barn i 6 kap. BrB. I samman- hanget bör nämnas att straffskalan för koppleri av normalgraden (6 kap. 12 § BrB) är fängelse i högst och för grovt koppleri fängelse i lägst och högst . Även vid jämförelse med detta brott är vår uppfattning att ett straffmaximum för köp av sexuell handling av barn om fängelse i högst famstår som väl avvägt. 4.7.5Brottet köp av sexuell handling av barn ska gradindelas Förslag: Brottet köp av sexuell handling av barn ska gradindelas på så sätt att ett grovt brott införs. För normalgraden av brottet ska straffet vara fängelse i högst . Är brottet grovt, ska straffet vara fängelse i lägst sex måna- der och högst . Bedömning: Genom att straffmaximum för det grova brottet höjs till fängelse i högst bör utrymmet för att bestämma påföljden till en icke frihetsberövande påföljd bli mindre än . Som anförts ovan anser vi att det finns anledning att se allvarligare på köp av sexuell handling av barn än och att en förändring av brottets straffskala därför behöver åstadkommas. I föregående avsnitt har vi föreslagit att straffskalan för brottet ska skärpas genom att böter avskaffas som möjlig påföljd för brottet och genom att höja straffmaximum för brottet. Därutöver har vi övervägt om brottet köp av sexuell handling av barn bör gradindelas på det sättet att det ska införas ett grovt brott med en särskild straffskala. Av samma skäl som ovan angetts be- träffande brottet köp av sexuell tjänst (se avsnitt 3.7.3) är en grad- indelning att föredra framför modellen att enbart komplettera befintlig lagtext med exempel på försvårande omständigheter. En gradindelning är enligt vår uppfattning även ett lämpligt instrument för att ytterligare markera allvaret i utnyttjandet och kränkningen av den unge och synen på brottets allvar. Köp av sexuell handling av barn Vi har i avsnitt 3.7.3 föreslagit att brottet köp av sexuell tjänst bör gradindelas. Som vi angett i avsnitt 3.2 genomfördes en lagänd- ring i syfte att ge ett tillräckligt utrymme för att även vid mer all- varliga fall av köp av sexuell tjänst ta hänsyn till omständigheter som talar i skärpande riktning. Vid praxisgenomgången avseende brottet köp av sexuell tjänst framkom, som framgår i avsnitt 3.5, att påföljden i mycket stor ut- sträckning bestäms till 50 dagsböter och förekomsten av försvårande omständigheter utreds eller uppmärksammas i mycket liten utsträck- ning. Vi har därför, bl.a. mot denna bakgrund, i avsnitt 3.7.3 före- slagit att brottet köp av sexuell tjänst ska gradindelas. När det gäller brottet köp av sexuell handling av barn har inte någon motsvarande lagändring gjorts i avsikt att säkerställa att tillräckligt utrymme finns att beakta försvårande omständigheter vid bedömningen av straffvärdet. I samband med ändringen av köp av sexuell tjänst ut- talades endast att köp av sexuell tjänst fortfarande i normalfallet skulle anses ha ett lägre straffvärde än köp av sexuell handling av barn.59 Vår genomgång av praxis avseende brottet köp av sexuell handling av barn har dock visat att påföljden i av domarna bestämdes till en icke frihetsberövande påföljd. Detta skulle kunna tala för att de brottsbekämpande myndigheterna respektive dom- stolarna i alltför liten utsträckning beaktar försvårande omständig- heter enligt de allmänna reglerna om straffmätning i 29 kap. BrB.60 Det bör dock poängteras att antalet domar avseende köp av sexuell handling av barn är avsevärt mindre än domar avseende köp av sexuell tjänst. Även om vår genomgång av praxis inte visar en sådan likformig- het som vid genomgången av praxis för brottet köp av sexuell tjänst är det vår uppfattning att en gradindelning av brottet skulle skapa ett tydligt utrymme i rättstillämpningen för att kunna beakta för- svårande omständigheter. Det framstår för övrigt som naturligt att gradindela även brottet köp av sexuell handling av barn när vi före- slår att brottet köp av sexuell tjänst ska gradindelas. På samma sätt som för brottet köp av sexuell tjänst bör förhål- landet till andra sexualbrott övervägas för att analysera vilka kon- sekvenser eventuella lagändringar såvitt avser brottet köp av sexuell 2010/11:77 s. 21. 60Se även RÅ:s överklagande av dom i mål nr B 2517-15. Köp av sexuell handling av barn handling av barn skulle medföra för tillämpningen av övriga bestäm- melser i 6 kap. BrB. Som angetts ovan är av särskilt intresse i detta hänseende brotten utnyttjande av barn för sexuell posering (6 kap. 8 § BrB), sexuellt ofredande (6 kap. 10 § BrB) och kontakt med barn i sexuellt syfte (6 kap. 10 a § BrB). Beträffande de båda brotten sexuellt ofredande och kontakt med barn i sexuellt syfte kan utredningen se att det finns skäl som talar för en gradindelning även av dessa, men vårt arbete har inte avsett dessa brottstyper särskilt och vi har inte haft utrymme eller möjlig- het att inhämta något underlag för att överväga frågan närmare. En jämförelse mellan dessa båda brott och brottet köp av sexuell hand- ling av barn visar emellertid inte på ett sådant samband att det för oss medför att vi bör avstå från att föreslå en grad- indelning vad gäller brottet köp av sexuell handling av barn. När det sedan gäller brottet utnyttjande av barn för sexuell posering förekommer detta redan i en grov form. Är ett sådant brott att anse som grovt döms för grovt utnyttjande av barn för sexuell posering till fängelse i lägst och högst . Även denna bestämmelse har tillkommit i syfte att skydda barn från att utnyttjas sexuellt. En gradindelning av brottet köp av sexuell handling av barn skulle således inte avvika från systematiken vad gäller vissa andra sexualbrott mot barn. Vid en samlad bedömning anser vi att brottet köp av sexuell handling av barn bör gradindelas så att ett grovt brott med en sär- skild straffskala införs. Lämpligtvis bör, på samma sätt som föreslagits beträffande köp av sexuell tjänst, en sådan bestämmelse placeras som ett eget stycke i befintlig bestämmelse om köp av sexuell hand- ling av barn. Genom införandet av en gradindelning blir regleringen tydligare och det skapas förutsättningar för de rättsvårdande myndig- heterna att göra en differentierad bedömning av de straffvärde- påverkande omständigheter som förekommit i det enskilda fallet. På samma sätt och av samma skäl som föreslagits beträffande brottet köp av sexuell tjänst föreslår vi att det i lagtext anges vilka omständigheter som bör beaktas vid bedömningen av om ett brott ska anses som grovt. I kommande avsnitt (avsnitt 4.7.6) beskriver vi närmare exempel på försvårande omständigheter som bör föranleda att brottet ska anses som grovt. Köp av sexuell handling av barn är straffbelagt på försöksstadiet. Även det grova brottet bör vara det. Köp av sexuell handling av barn Grova fall av köp av sexuell handling av barn är ett allvarligt brott. Det kan i vissa fall tänkas att brottet föregås av noggrann planering med flera personer inblandade. Ett tänkbart exempel är att flera gärningsmän tillsammans vidtar åtgärder, i syfte att åstadkomma ett köp av sexuella handlingar av ett barn, såsom att ta kontakt med ett barn och att ordna med lokal där de sexuella handlingarna ska äga rum. Vår uppfattning är att dessa omständigheter talar för att brottet bör straffbeläggas på planerings- och förberedelsestadierna.61 Mot bakgrund av brottets allvar bör även underlåtenhet att avslöja brottet straffbeläggas.62 kommer de bestämmelser i som anger att underlåtenhet att avslöja ett visst brott är straffbar ändras genom att det kommer anges att underlåtenhet att avslöja eller förhindra ett visst brott är straffbar.63 När det gäller straffskalorna för de olika graderna av köp av sexuell handling av barn gör vi följande överväganden. Vid bestämmande av straffskalorna vid gradindelning av brott bör beaktas principerna om proportionalitet och ekvivalens (se ovan). Det är av vikt att straffskalorna för de olika graderna av köp av sexuell handling av barn får en lämplig utformning som uttrycker brottets generellt högre straffvärde jämfört med köp av sexuell tjänst av vuxna och andra brott i 6 kap. BrB. För att markera brottets allvar och särskilda beskaffenhet jämfört med köp av sexuell tjänst före- slår vi därför att straffet för normalgraden av brottet bör vara fängelse i högst . I sammanhanget kan noteras att ett förslag lämnades till regeringen med innebörden att maximistraffet för kontakt med barn i sexuellt syfte ska skärpas från fängelse till fängelse i två år.64 Promemorian bereds inom . Ett straffmaximum om fängelse i högst skulle även säker- ställa att svensk lagstiftning uppfyller de krav som uppställs i EU:s 61Se även regeringens överväganden i motsvarande fråga för brottet grovt utnyttjande av barn för sexuell posering, prop. 2004/05:45 s. 117 f. 62Se även prop. 2004/05:45 s. 117 f. 2015/16:113, rskr 2015/16:234. 64Ds 2015:49, Översyn av straffbestämmelsen om kontakt med barn i sexuellt syfte. Köp av sexuell handling av barn direktiv om bekämpande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnpornografi.65 Direktivet anger i arti- kel 4.7 att det lägsta maximistraffet får vara för den som ägnar sig åt sexuella handlingar med ett barn, där barnprostitution utnyttjas. Enligt vår uppfattning behövs ett kännbart minimistraff för grova brott (beträffande det grova brottets närmare utformning, se av- snitt 4.7.5). Vi föreslår därför att minimistraffet bör bestämmas till fängelse i lägst . Sammantaget är vår uppfattning att straffskalan för grovt brott bör bestämmas till fängelse i lägst och högst . Särskilt om straff och valet av påföljd Vi har föreslagit att böter helt tas bort ut straffskalan för köp av sexuell handling av barn. Det kan därmed konstateras att det före- skrivs fängelse för såväl köp av sexuell handling av barn som för grovt sådant brott. När ett brott har ett så högt straffvärde att böter inte kan anses som en tillräcklig påföljd ska påföljden bestämmas enligt bestämmel- serna om val av påföljd i 30 kap. BrB. Därvid ska särskilt avseende fästas vid omständigheter som talar för en icke frihetsberövande påföljd (4 § första stycket). För vuxna lagöverträdare kan det i dessa fall beroende på omständigheterna i det enskilda fallet och den tilltalades personliga förhållanden bli fråga om villkorlig dom eller skyddstillsyn. Som skäl för fängelse får rätten, utöver brottslighetens straffvärde och art, beakta att den tilltalade tidigare gjort sig skyldig till brott (4 § andra stycket). Det bör i sammanhanget även påpekas att straffmätningen av gärningar generellt ska ske med beaktande av samtliga omständigheter i det enskilda fallet, i enlighet med vad som stadgas i 29 kap. BrB. I fråga om bedömningen av om ett brott är av sådan art, att det finns skäl – starkare eller svagare – för fängelse, har vissa typer av omständigheter ansetts påverka bedömningen av brottslighetens art, t.ex. att brottsligheten har fått en större utbredning, att brottet 65 och rådets direktiv 4 2011/93/EU av om bekäm- pande av sexuella övergrepp mot barn, sexuell exploatering av barn och barnpornografi samt om ersättande av rådets rambeslut /68/RIF. Köp av sexuell handling av barn utgör ett angrepp på den personliga integriteten eller att brottet innebär ett åsidosättande av respekten för rättsväsendet.66 När det gäller val av påföljd för köp av sexuell handling av barn kan konstateras att bestämmelsen är föranledd av att det finns ett behov av ett särskilt straffrättsligt skydd för barn mot att utnyttjas för köp av sexuella tjänster samt syftar till att skydda barn från att dras in i prostitution. De angivna syftena talar enligt vår uppfatt- ning för att det ofta finns anledning att överväga ett fängelsestraff för sådan brottslighet, om inte omständigheter hänförliga till den tilltalades person med styrka talar för ett annat påföljdsalternativ. I vår genomgång av praxis har det emellertid framkommit att påfölj- den i av fallen har bestämts till en icke frihets- berövande påföljd. Enligt vår mening är det önskvärt att påföljden i mindre utsträck- ning än bestäms till en icke frihetsberövande påföljd. Brottets generella s.k. artvärde bör således öka något. Till följd av vår upp- fattning att en allvarligare syn på brottet bör anläggas samt att straff- skalan skärps genomgående, genom att böter tas bort ur straffskalan och att straffmaximum för grovt köp av sexuell handling av barn bestäms till fängelse i högst , skärps straffvärdet för brottet generellt. Följaktligen bör även utrymmet för icke frihetsberövande påföljder till följd av individualpreventiva skäl minska. Som en jäm- förelse kan nämnas att vårt förslag om en genomgående skärpning av straffskalan till fängelse i lägst till fängelse i högst medför att straffskalans yttre ramar motsvarar den som gäller för brottet sexuellt utnyttjande (6 kap. 5 § BrB). Vid påföljdsvalet vid detta brott tillmäts brottets art enligt fast praxis väsentlig betydelse.67 Vår uppfattning är att det sammantaget är rimligt att brottets art även tillmäts betydelse vid påföljdsvalet i fråga om brottet köp av sexuell handling av barn. 66Martin Borgeke, Att bestämma påföljd för brott, 2 uppl., 2012, s. 263 f. 67Se t.ex. NJA 2015 s. 948. Köp av sexuell handling av barn 4.7.6Närmare om grovt köp av sexuell handling av barn Förslag: Vid bedömande av om ett köp av sexuell handling av barn ska bedömas som grovt ska särskilt beaktas om barnet be- funnit sig i en utsatt situation eller om gärningen annars varit av hänsynslös art. Avsikten med vårt förslag om en gradindelad straffskala är bl.a. att göra lagstiftningen tydligare och att skapa förutsättningar för dom- stolar och andra rättsvårdande myndigheter att fullt ut, inom ramen för respektive straffskala, beakta samtliga för straffvärdet relevanta omständigheter. Ovan har vi föreslagit att exempel på omständig- heter som särskilt ska beaktas vid bedömningen av till vilken grad brottet ska hänföras bör anges i lagtext. När det gäller frågan om vilka omständigheter som bör beaktas i sammanhanget faller det sig naturligt att beakta samma omständig- heter som anges för brottet köp av sexuell tjänst. Vår bedömning är att de angivna exemplen på försvårande omständigheter när det gäller köp av sexuell tjänst utgör en lämplig avgränsning av de för- hållanden som särskilt bör beaktas vid en bedömning av om ett brott ska bedömas som grovt även när det gäller köp av sexuell hand- ling av barn. För en närmare redogörelse dessa omständigheter hän- visas till avsnitt 3.7.4. Vad som sägs där bör alltså gälla även för de fall som avses i detta avsnitt. Det bör dock hållas i minnet att omständigheter som kanske inte är att betrakta som försvårande mot en vuxen person i många fall kan betraktas som försvårande när det gäller gärningar riktade mot ett barn. Som exempel kan nämnas att det kan bli aktuellt att beakta ett barns svårigheter att stå emot en vuxen persons vilja. I lagtext bör, mot angiven bakgrund, anges att vid bedömande av om ett köp av sexuell handling av barn ska bedömas som grovt ska särskilt beaktas om barnet befunnit sig i en utsatt situation eller om gärningen annars varit av hänsynslös art. Köp av sexuell handling av barn 4.7.7Brottet bör benämnas utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling Förslag: I stället för köp av sexuell handling av barn ska brottet benämnas utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling. Om brottet är att bedöma som grovt ska dömas för grovt ut- nyttjande av barn genom köp av sexuell handling. Enligt utredningens direktiv ska straffskalan för köp av sexuell hand- ling av barn ses över i syfte att säkerställa en straffskala som av- speglar brottets allvar. Våra överväganden i denna del återfinns i avsnitt 4.7.2 och innebär att vi anlägger en skärpt syn på brottet. Med hänsyn till denna översyn anser vi att man också bör överväga en ändrad brottsbenämning, även detta i syfte att klargöra brottets allvar och särskilda beskaffenhet jämfört med köp av en sexuell tjänst av den som är vuxen. I det följande redogör vi för våra över- väganden. Som nämnts ovan i avsnitt 4.2 syftar den nuvarande straffbe- stämmelsen om köp av sexuell handling av barn till att skydda barn från att dras in i prostitution. Skyddsaspekterna för den enskilde unge är således särskilt framträdande. Enligt vad som redogjorts för tidigare (se avsnitt 4.3) visar under- sökningar att de barn och unga som utnyttjas genom sexköp ofta har en problematisk livssituation och att det förekommer att unga säljer sex som ett led i ett självskadebeteende. Det finns vidare ett starkt samband mellan att själv ha blivit utsatt för sexuella övergrepp och att tillhandahålla sex mot ersättning. En ung person har därut- över ofta svårigheter att sätta bl.a. sexuella gränser. Genom köp av sexuella handlingar av barn utnyttjas således ungas utsatthet och bristande förmåga till gränssättning. Utöver syftet att skydda barn från att dras in i prostitution finns det även ett samhälleligt intresse av att markera att sexköp av unga är oacceptabelt och att det innebär en grov kränkning av barnet. Den generellt sett försämrade förmågan hos unga att sätta sexuella gränser och de typiska skadeeffekterna talar med styrka för att ett sexköp av en ung person alltid bör betraktas som ett utnyttjande av den unge. Det är därför viktigt att slå fast att ett sexköp av en ung person aldrig kan ses som en affärstransaktion mellan två jämbördiga parter. Det är således angeläget att markera skillnaden mellan barn och vuxna Köp av sexuell handling av barn i fråga om sexköp ytterligare. Detta kan uppnås bl.a. genom en ändrad brottsbenämning. En ändrad brottsbenämning kan vidare bidra till att brottets allvar tydligare avspeglas (se avsnitt 4.7.2–4.7.6 ovan). Mot bakgrund av det nu anförda är det vår mening att angivna syften med kriminaliseringen avspeglas än bättre genom att brottet i stället för köp av sexuell handling av barn benämns utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling. Om brottet är att bedöma som grovt (se ovan 4.7.5–4.7.6) ska dömas för grovt utnyttjande av barn genom köp av sexuell handling. 5Oaktsamhetskravet för gärningsmän beträffande brottsoffers ålder vid sexualbrott mot barn (6 kap. 13 § BrB) Enligt direktiven för utredningen ska vi se över och utvärdera tillämp- ningen av oaktsamhetskravet i 6 kap. 13 § BrB. Bestämmelsen inne- bär att den som begår ett sexualbrott mot någon under en viss ålder ska dömas till ansvar även om han eller hon inte insåg men hade skälig anledning att anta att den andra personen inte uppnått den åldern. Syftet med utvärderingen är att med utgångspunkt i resul- tatet av det arbetet överväga behovet av lagändringar. I förevarande avsnitt redogörs för frågor hänförliga till kravet på oaktsamhet i förhållande till målsägandens ålder i 6 kap. 13 § BrB. Avsnittet inleds med allmänna utgångspunkter rörande sexualbrott mot barn (avsnitt 5.2) och straffrättsliga principer rörande person- ligt ansvar (avsnitt 5.3). En närmare redogörelse för bestämmelsen i 6 kap. 13 § BrB ges i avsnitt 5.4. Därefter redovisas inhämtad praxis och domstolarnas tillämpning av oaktsamhetskravet i bestämmelsen (avsnitt 5.5). En jämförelse med andra straffbestämmelser där oakt- samhet kan leda till ansvar görs i avsnitt 5.6. I avsnitt 5.7 redogörs kort för jämförlig lagstiftning i några utvalda länder. Avsnittet av- slutas med våra överväganden och förslag hänförliga till ovan angivna frågeställningar (avsnitt 5.8). Oaktsamhetskravet för gärningsmän beträffande brottsoffers ålder … 5.2.1Barns behov av skydd mot sexuella övergrepp