sou · H4B343 · 2016-06-16 00:00:00 — Vid finansiering av rullande järnvägsmateriel genom leasing tillämpas ordningen i lagen (1845:50 s. 1) om handel med lösören, som köparen låter i säljarens vård kvarbliva (lösöreköpslagen). För att åstadkomma separationsrätt i egendom för borgenären uppställs i lagen krav på kungörelse i ortstidning och registrering hos . Ordningen framstår som omständlig och har dessutom en stark nationell prägel, vilket kan verka avhållande för framför allt utländska finansiärer. föreslår att lösöreköpslagen ska upphävas och att det ska införas nya regler om registerpant (SOU 2015:18). Kapstadskonventionen har tillkommit i syfte att ge större förut- sebarhet och trygghet för finansiärer, vilket i sin tur ska leda till lägre finansieringskostnader vid förvärv av värdefull flyttbar egen- dom. Konventionen har förhandlats fram inom det mellanstatliga privaträttsliga institutet (of private law). Det regelverk som konventionen ställer upp är tillämpligt för tre typer av lös egendom: luftfartsutrustning, rullande järnvägsmateriel och tillgångar avsedda för rymden. För varje typ av egendom finns ett tillhörande protokoll. Konventionen tillsammans med respektive protokoll ska läsas som ett instrument. Konventionen och luftfartsprotokollet antogs och EU till- trädde dessa . Järnvägsprotokollet antogs i . Systematiken och innehållet överensstämmer i stora delar med luftfartsproto- kollet. Liksom luftfartsprotokollet innehåller järnvägsprotokollet regler om leasing, panträtter och äganderättsförbehåll men med avseende på rullande järnvägsmateriel, dvs. järnvägsfordon som lok och vagnar med tillhörande utrustning. Vidare innehåller proto- kollet prioritetsregler och regler om borgenärens och gäldenärens rättigheter och skyldigheter, bl.a. vid dröjsmål och annan försum- melse. Förutom materiella bestämmelser om säkerhetsrätterna, t.ex. hur de ska behandlas vid gäldenärens insolvens, innehåller proto- kollet bestämmelser om ett internationellt register som säkerhets- rätterna ska kunna registreras i. Bestämmelserna reglerar även hur identifieringen av det rullande järnvägsmateriel som belastas av säkerheter ska göras i registret. Det internationella registret kom- mer att finnas i . Järnvägsprotokollet har ännu inte trätt i kraft utan gör det när fyra länder har godkänt eller ratificerat det. har endast ratificerat protokollet. EU undertecknade protokollet och beslutade EU att tillträda proto- kollet (Rådets beslut om godkännande, på Europeiska unionens vägnar, av protokollet om särskilda frågor rörande rullande järn- vägsmateriel till konventionen om internationell säkerhetsrätt till flyttbar egendom som antogs i ). EU har exklusiv kompetens inom vissa områden som regleras i protokollet (frågor om domstols behörighet, gränsöverskridande insolvensförfaranden inom unionen och lagval i vissa fall) medan medlemstaterna har kompetens inom andra (bl.a. materiell insolvens- rätt). Ett svenskt tillträde till protokollet förutsätter, förutom EU:s tillträde, att även ansluter sig till Kapstadskonventionen. En särskild utredare har haft i uppdrag att utreda om bör tillträda Kapstadskonventionen och luftfartsprotokollet (Kapstads- utredningen – internationella säkerheter i luftfartyg m.m., Ju2013:16). Utredningen överlämnade sitt betänkande Internationella säker- heter i flygplan m.m. – Kapstadskonventionen och luftfartsproto- kollet (SOU 2014:79) . I betänkandet föreslås att tillträder de båda instrumenten, främst mot bakgrund av de ekonomiska fördelarna vid finansiering av nya luft- fartyg och flygmotorer som finns att vinna för svenska lufttrafik- företag. Vidare föreslås att instrumenten inkorporeras i svensk rätt genom en lag om internationella säkerheter i mobilt lösöre samt att vissa författningsändringar görs i bl.a. konkurslagen (1987:672) och utsökningsbalken. Ska tillträda järnvägsprotokollet? Liksom i fråga om Kapstadskonventionen och luftfartsprotokollet finns det mycket som talar för att det finns ekonomiska fördelar med ett svenskt tillträde till järnvägsprotokollet. På bl.a. flyg- och fartygsområdet sker finansiering i stor utsträckning genom pant- sättning av transportmedlet. Järnvägsprotokollet skapar den rätts- liga basen för sådan pantbaserad finansiering även inom järnvägs- sektorn. När frågan om antagande av järnvägsprotokollet remitterades ställde sig bl.a. remissinstanser inom järnvägssektorn, som , Tågoperatörerna och dåvarande Järnvägsstyrelsen, positiva till en internationell reglering av kreditsäkerheter i rullande järnvägsmate- riel. Det framhölls bl.a. att avregleringen av den europeiska järn- vägsmarknaden och etableringen av nya privata aktörer ställer ökade krav på ett modernt internationellt regelverk om kreditsäkerheter. Ett stärkt borgenärsskydd genom ett harmoniserat regelverk ansågs kunna leda till sänkta kreditkostnader och i förlängningen till lägre biljettpriser för resenärerna. Enligt uppgift är leasing en vanlig finansieringsform på järnvägs- området. I finns det inte något inskrivningsregister för säkerheter i järnvägsmateriel motsvarande det som finns för t.ex. luftfartyg. En borgenär kan alltså inte via inskrivning få sakrättsligt skydd för en säkerhet i sådan egendom. I många fall åstadkommer man separationsrätt för borgenären vid leasing genom att parterna tillämpar formkraven i lösöreköpslagen om kungörelse i ortstid- ning och registrering hos . Järnvägsproto- kollet innehåller ett mer utvecklat och anpassat system för sakrätts- ligt skydd i järnvägsfordon. Det bör i sin tur kunna stimulera till finansieringsformer med dessa som säkerhet. Den ökade förutse- barheten som den internationella regleringen innebär bör dessutom kunna attrahera utländska finansiärer, vilket är angeläget i en tid när står inför stora investeringar på järnvägsområdet bl.a. i form av de första etapperna av nya stambanor för höghastighetståg. Mot de fördelar som ett tillträde till järnvägsprotokollet innebär ska vägas att det långtgående borgenärsskydd som protokollet är avsett att ge kan vara till nackdel för såväl gäldenärer som det all- männa i en obeståndssituation eller i en tvist mellan bolag och finan- siär. En viktig fråga är också vilken ställning finansiären ges i för- hållande till övriga borgenärer i en obeståndssituation. Utredaren ska därför analysera bestämmelserna i järnvägsproto- kollet och jämföra regleringen med gällande svensk rätt, med be- aktande av tillämplig EU-rätt. I analysen ska det beaktas att redan överfört kompetens till EU avseende vissa av de frågor som behandlas i protokollet. Utredaren ska mot bakgrund av analysen redogöra för de konsekvenser en svensk anslutning skulle få, såväl fördelar som nackdelar. I uppdraget ingår dessutom att klarlägga vad systemet med det internationella registret innebär för olika användare. Utifrån resultatet av analysen ska utredaren ta ställning till om bör tillträda järnvägsprotokollet. Vilka förklaringar bör avge? På motsvarande sätt som i Kapstadskonventionen och luftfarts- protokollet ges i järnvägsprotokollet möjligheter för den fördrags- slutande staten att begränsa eller utöka tillämpligheten av vissa bestämmelser genom att avge förklaringar till enskilda artiklar (se bl.a. artiklarna XIII, XXIV och XXV). En förklaring kan innebära att en viss bestämmelse, som annars inte skulle vara tillämplig, helt eller delvis ska tillämpas eller att den öppnar för den fördragsslut- ande staten att helt eller delvis avstå från att tillämpa en viss be- stämmelse som annars skulle gälla. Utredaren ska därför analysera innebörden av samtliga möjliga förklaringar och utifrån sin analys föreslå vilka förklaringar bör avge respektive avstå från att avge vid ett tillträde till järnvägs- protokollet. Enligt rådsbeslutet om EU:s tillträde har EU exklusiv behörig- het beträffande förklaringar som omfattas av artikel XXVII. EU avser att avstå från att göra dessa förklaringar, vilket innebär att aktuella artiklar inte ska tillämpas för EU eller dess medlemsstater. Det understryks i beslutet att medlemsstaterna behåller sin be- hörighet beträffande materiella rättsregler om insolvens. Däremot kommer EU att göra en förklaring om att man antagit ett num- reringssystem som är lämpligt för identifiering av rullande järn- vägsmateriel enligt artikel XIV. Utredarens förslag på vilka förklaringar bör avge ska utformas på ett sätt som gör att de inte står i strid med åtaganden gentemot EU och inte inkräktar på EU:s exklusiva be- hörighet. I sitt ställningstagande ska utredaren även eftersträva för- slag som ligger i linje med de förslag på förklaringar som lämnas i betänkande eller, om regeringen beslutat om lagrådsremiss eller proposition med anledning av utredningens för- slag, de förslag på förklaringar som lämnas i de produkterna. Hur bör järnvägsprotokollet införlivas med svensk rätt? För att järnvägsprotokollet ska få rättslig giltighet i krävs att det införlivas med svensk rätt. Införlivandet kan ske antingen genom transformering (som innebär att protokollet omarbetas till svensk författningstext i den utsträckning nya bestämmelser krävs) eller genom inkorporering (som innebär att det föreskrivs i lag att bestämmelserna i protokollet ska gälla som lag i ). Utredaren ska därför ta ställning till på vilket av dessa sätt som protokollet bör införlivas med svensk rätt. I bedömningen ska be- aktas att protokollet omfattas av delad kompetens. Utgångspunkten ska vara att använda samma metod för införliv- ande som föreslår, dvs. Det står emellertid utredaren fritt att föreslå en transformering om det be- döms som lämpligare. Finns det behov av kontaktpunkter? Vid ett tillträde till järnvägsprotokollet har möjlighet att utse ett eller flera organ till kontaktpunkter med uppgift att föra över uppgifter som krävs för registrering till det internationella registret (se artikel XIII i protokollet). Utredaren ska därför analysera och ta ställning till om det vid ett tillträde finns behov av att utse en eller flera kontaktpunkter och i sådant fall föreslå vilken eller vilka organisationer som bör få uppdraget. I analysen ska utredaren väga in att anser att det inte finns något sådant behov i förhållande till Kap- stadskonventionen och luftfartsprotokollet. Oavsett sitt ställningstagande i frågan om huruvida bör till- träda järnvägsprotokollet ska utredaren föreslå de författningsänd- ringar som ett svenskt tillträde kräver eller som i övrigt bedöms lämpliga för att protokollets bestämmelser ska kunna tillämpas fullt ut. Eftersom järnvägs- och luftfartsprotokollen överensstämmer i stor utsträckning och därför aktualiserar i princip samma frågeställ- ningar, ska utredaren i sitt arbete utgå från förslagen i Kapstads- utredningens betänkande och eftersträva lösningar som ligger i linje med dessa, såvida det inte finns bärande skäl som talar för mot- satsen. Om regeringen har beslutat om lagrådsremiss eller proposi- tion med anledning av förslag, ska utredaren i stället utgå från förslagen i de produkterna. Utredaren ska även ta hänsyn till de reformer som är på väg att genomföras i den civilrättsliga lagstiftningen för järnvägstranspor- ter. Vissa ändringar har beslutats (se prop. 2014/15:58, bet. 2014/15:CU15, rskr. 2014/15:185). Inom pågår arbete med slutbetänkande (SOU 2015:9). Utredaren ska även beakta det fortsatta arbetet inom med betänkande till den del som det kan ha betydelse för utredarens övervägande. Arbetets bedrivande och redovisning av uppdraget Utredaren ska inhämta synpunkter från berörda branscher, myndig- heter och organisationer i den utsträckning som utredaren finner lämpligt. Om det är möjligt och bedöms lämpligt, ska utredaren undersöka vilka lösningar andra stater har valt eller avser att välja vid sitt tillträde till järnvägsprotokollet. Utredaren ska redovisa ekonomiska konsekvenser och andra effekter av sina förslag för såväl företag som det allmänna enligt 14–15 a §§ kommittéförordningen (1998:1474). Vid konsekvens- analysen ska utredaren inhämta synpunkter från (). Om förslagen kan förväntas leda till intäkts- minskningar eller kostnadsökningar för det allmänna, ska utredaren föreslå hur dessa ska finansieras. Uppdraget ska redovisas . Konvention om internationella säkerhetsrätter i lösa saker DE STATER SOM ÄR PARTER I DENNA KONVENTION, AWARE of the need to acquire ÄR MEDVETNA om att förvärv and use mobile equipment of high och nyttjande av lösa saker av stort värde eller av särskild significance and to facilitate the financing of the acquisition and finansieras på ett effektivt sätt, use of such equipment in an INSER fördelarna med leasing och of asset-based financing and finansiering mot säkerhet i de leasing for this purpose and aktuella tillgångarna och är ange- desiring to facilitate these types of lägna om att underlätta denna typ av transaktioner genom att fast- rules to govern them, ställa tydliga regler för desamma, MINDFUL of the need to ensure ÄR MEDVETNA OM behovet av that interests in such equipment att se till att säkerhetsrätten i sådana lösa saker erkänns och DESIRING to provide broad and VILL se till att alla berörda parter mutual economic benefits for all BELIEVING that such rules must ÄR ÖVERTYGADE om att det är nödvändigt att det i reglerna tas asset-based financing and leasing hänsyn till de principer som ligger and promote the autonomy of the till grund för leasing och tillgångarna som säkerhet, och att CONSCIOUS of the need to ÄR MEDVETNA OM att ett establish a legal framework for equipment and for that purpose to säkerhetsrätter i sådana lösa saker create an international registration och att ett internationellt registre- system for their protection, ringssystem bör bildas för att skydda dessa säkerhetsrätter, TAKING INTO CON- SIDERATION the objectives and principles enunciated in existing Conventions relating to such equipment, upon the following provisions: Sphere of application and gene- ral provisions HAR MED HÄNSYN TILL syftena och principerna i de gällande konventionerna om flyttbara objekt, ENATS om följande bestämm- elser: Tillämpningsområde och all- männa bestämmelser In this Convention, except where the context otherwise requires, the following terms are employed with the meanings set out below: 1.“agreement” means a security agreement, a title reservation agreement or a leasing agre- ement; 2.“assignment” means a contract which, whether by way of security or otherwise, confers on the assignee asso- ciated rights with or without a transfer of the related inter- national interest; 3.“associated rights” means all rights to payment or other performance by a debtor un- der an agreement which are secured by or associated with the object; 4.“commencement of the insol- vency proceedings” means the time at which the insolvency proceedings are deemed to commence under the appli- cable insolvency law; Om inte annat framgår av sam- manhanget avses i denna kon- vention (Konventionen) med: a)avtal: pantavtal, avtal med äganderättsförbehåll eller lea- singavtal; b)överlåtelse: en överenskom- melse som innebär att förvär- varen, antingen som en säker- het för en förpliktelse eller i annat fall, erhåller tillhörande rättigheter, med eller utan överföring av den internation- ella säkerhetsrätten; c)tillhörande rättigheter: rätt till betalning eller till annan pre- station av en gäldenär enligt ett avtal säkerställt med eller som avser objektet; d)inledande av insolvensför- faranden: den tidpunkt då in- solvensförfaranden ska anses ha inletts enligt tillämplig in- solvenslagstiftning; 5.“conditional buyer” means a buyer under a title reservation agreement; 6.“conditional seller” means a seller under a title reservation agreement; 7.“contract of sale” means a contract for the sale of an object by a seller to a buyer which is not an agreement as defined in (a) above; 8.“court” means a court of law or an administrative or ar- bitral tribunal established by a Contracting State; 9.“creditor” means a chargee under a security agreement, a conditional seller under a title reservation agreement or a lessor under a leasing agree- ment; 10.“debtor” means a chargor under a security agreement, a conditional buyer under a title reservation agreement, a les- see under a leasing agreement or a person whose interest in an object is burdened by a re- gistrable non-consensual right or interest; 11.“insolvency administrator” means a person authorised to administer the reorganisation or liquidation, including one authorised on an interim ba- sis, and includes a debtor in possession if permitted by the applicable insolvency law; e)köpare med förbehåll: köpare enligt ett avtal med ägande- rättsförbehåll; f)säljare med förbehåll: säljare enligt ett avtal med ägande- rättsförbehåll; g)försäljningsavtal: annan över- enskommelse om försäljning av objekt, av en säljare till en köpare, än ett sådant avtal som avses i a ovan; h)domstol: en domstol i, eller en skiljenämnd som tillsatts av, en fördragsslutande stat; i)borgenär: en säkerhetshavare enligt ett pantavtal, en säljare med äganderättsförbehåll eller en leasegivare enligt ett lea- singavtal; j)gäldenär: säkerhetsställare enligt ett pantavtal, en köpare enligt ett avtal med ägande- rättsförbehåll, en leasetagare enligt ett leasingavtal, eller en person vars rätt till visst ob- jekt är belastad av en registre- ringsbar legal rättighet eller säkerhetsrätt; k)insolvensförvaltare: person med bemyndigande att hand- lägga rekonstruktion eller lik- vidation, även om vederbö- rande är utsedd interimistiskt, omfattande även en gäldenär som är i besittning av det ak- tuella objektet, förutsatt att detta är förenligt med den til- lämpliga insolvenslagstift- ningen; means bankruptcy, liquidation kurs, likvidation eller or other collective judicial or administrative proceedings, including interim procee- dings, in which the assets and affairs of the debtor are subject to control or super- vision by a court for the pur- poses of reorganisation or liquidation; 13.“interested persons” means: (i)the debtor; (ii)any person who, for the purpose of assuring per- formance of any of the obligations in favour of the creditor, gives or is- sues a suretyship or de- mand guarantee or a standby letter of credit or any other form of credit insurance; förfaranden, innefattande även interimistiska förfaran- den, varvid gäldenärens till- gångar och rörelse kontrolle- ras eller övervakas av en domstol för rekonstruktion eller likvidation; m)berörda personer: (i)gäldenären; (ii)envar som för att säker- ställa rätta fullgörandet av förpliktelse gentemot borgenären gått i borgen, ställt eller låtit utfärda en garanti, ett letter of cre- dit, eller varje annan form av kreditförsäkring; (iii)any other person having rights in or over the object; 14.“internal transaction” means a transaction of a type listed in Article 2(2)(a) to (c) where the centre of the main inte- rests of all parties to such transaction is situated, and the relevant object located (as specified in the Protocol), in the same at the time of the conclusion of the contract and where the interest created by the trans- action has been registered in a national registry in that which has made a declaration under Ar- ticle 50(1); 15.“international interest” means an interest held by a creditor to which Article 2 applies; (iii)varje annan person med någon form av rätt i ob- jektet; n)intern transaktion: transaktion av sådan typ som avses i arti- kel 2(2)(a) till (c), förutsatt att centrum för de huvudsakliga intressena för samtliga parter i transaktionen finns i samma fördragsslutande stat när av- talets ingås, samt att även ob- jektet (som ska anses finnas i den stat som följer av proto- kollets bestämmelser) finns i staten vid nämnda tillfälle, och den säkerhetsrätt som uppkommer genom transak- tionen har skrivits in i ett nationellt register i staten, och staten har avgett en förklaring enligt artikel 50(1); o)internationell säkerhetsrätt: en säkerhetsrätt som omfattas av artikel 2 och som innehas av en borgenär; means the international re- for the purposes of this Con- Konventionen eller för proto- vention or the Protocol; “leasing agreement” means an agreement by which one per- bär att en person (leasegiva- son (the lessor) grants a right ren) upplåter besittnings- eller to possession or control of an nyttjanderätt till objektet (med object (with or without an eller utan köpoption) till en option to purchase) to another person (the lessee) in return mot erläggande av hyra eller for a rental or other payment; annan form av ersättning; interest held by a creditor in an object and created by an by a declaration under Article som omfattas av en förklaring 50(1); enligt artikel 50(1); interest” means a right or inte- rest conferred under the law säkerhetsrätt som följer direkt av lag i en fördragsslutande has made a declaration under Article 39 to secure the per- enligt artikel 39, till säkerhet formance of an obligation, in- för rätta fullgörandet av en cluding an obligation to a State, State entity or an inter- förpliktelser gentemot en stat, governmental or private orga- ett statligt organ eller en 20.“notice of a national interest” t) means notice registered or to be registered in the Internat- ional Registry that a national interest has been created; meddelande om nationell säkerhetsrätt: meddelande om att en nationell säkerhetsrätt har bildats, vilket har registre- rats eller ska registreras i det internationella registret; “object” means an object of a u) objekt: objekt som tillhör en category to which Article 2 av de kategorier som omfattas av bestämmelserna i artikel 2; “pre-existing right or interest” v) redan befintlig rättighet eller means a right or interest of säkerhetsrätt: en rättighet eller any kind in or over an object säkerhetsrätt, oavsett typ, till created or arising before the effective date of this Con- vention as defined by Article 60(2)(a); 23.“proceeds” means money or non-money proceeds of an object arising from the total or partial loss or physical de- struction of the object or its total or partial confiscation, condemnation or requisition; 24.“prospective assignment” means an assignment that is intended to be made in the future, upon the occurrence of a stated event, whether or not the occurrence of the event is certain; 25.“prospective international interest” means an interest that is intended to be created or provided for in an object as an international interest in the future, upon the occurrence of a stated event (which may in- clude the debtor’s acquisition of an interest in the object), whether or not the occurrence of the event is certain; 26.“prospective sale” means a sale which is intended to be made in the future, upon the occurrence of a stated event, whether or not the occurrence of the event is certain; aa)“Protocol” means, in respect of any category of object and associated rights to which this Convention applies, the Pro- tocol in respect of that cate- gory of object and associated rights; objektet vilken bildats eller uppkommit före den dag då Konventionen träder ikraft enligt artikel 60(2)(a); w)ersättning: gottgörelse i form av pengar, eller i annan form, för visst objekt, till följd av att denna helt eller delvis förlo- rats eller förstörts, helt eller delvis förverkats, beslagtagits, eller exproprierats; x)framtida överlåtelse: över- låtelse som ska genomföras först efter det att en viss åt- gärd vidtagits eller viss hän- delse inträffat, oavsett om det är klart att åtgärden kommer att vidtas eller händelse kom- mer att inträffa; y)framtida internationell säkerhetsrätt: internationell säkerhetsrätt som ska upplåtas i visst objekt först efter det att en viss åtgärd vidtagits eller viss händelse inträffat (vilket kan innefatta en borgenärs förvärv av objektet), oavsett om det är klart att åtgärden kommer att vidtas eller händelse kommer att inträffa; z)framtida försäljning: försälj- ning som ska genomföras först efter det att en åtgärd vidtagits eller viss händelse inträffat, oavsett om det är klart att åtgärden kommer att vidtas eller händelse kommer