prop · H303195d3 · 2016-01-01 00:00:00 — (30)För blandade kontrakt, som kan delas upp, står det de upphandlande myndigheterna och de upphandlande en heterna alltid fritt att tilldela separata kontrakt för de olika delarna av det blandade kontraktet, varvid det bör avgöras vilka bestämmelser som är tillämpliga på varje separat del uteslutande med beaktande av det specifika kontraktets beskaffenhet. Å andra sidan bör det anges, om de upphandlande myndigheterna och de upphand lande enheterna väljer att tilldela ett kontrakt med både inslag av en koncession och andra inslag, oavsett värde och oavsett vilka rättsregler dessa inslag annars skulle ha omfattats av, vilka regler som är tillämpliga på sådana fall. Särskilda bestämmelser bör gälla för blandade kon trakt som avser försvars- eller säkerhetsaspekter eller vissa delar som inte omfattas av EUF-fördraget. (31)Koncessioner kan tilldelas av upphandlande enheter i syfte att tillgodose kraven hos flera verksamheter som eventuellt omfattas av olika rättsregler. Det bör klargöras att de rättsregler som gäller för en enskild koncession som är avsedd att omfatta flera verksamheter bör omfat tas av de regler som är tillämpliga på den verksamhet som koncessionen huvudsakligen är avsedd för. Faststäl landet av den verksamhet som koncessionen huvudsakli gen är avsedd för kan grundas på en analys av de krav som den särskilda koncessionen måste tillgodose och som har utförts av den upphandlande enheten i syfte att bedöma koncessionens värde och upprätta konces sionsdokumenten. I vissa fall kan det emellertid vara objektivt omöjligt att fastställa vilken verksamhet som koncessionen huvudsakligen är avsedd för. Det bör före skrivas vilka regler som gäller i sådana fall. (32)I vissa fall kan en viss upphandlande myndighet eller upphandlande enhet som är en statlig, regional eller lokal myndighet, ett offentligrättsligt organ eller en viss sam manslutning av dessa vara de enda som kan tillhanda hålla en viss tjänst, eftersom de med avseende på den tjänsten åtnjuter en ensamrätt enligt nationella lagar och andra offentliggjorda författningar som är förenliga med EUF-fördraget. Det bör klargöras att en upphandlande myndighet eller upphandlande enhet enligt detta skäl eller en sammanslutning av dessa i de situationerna kan tilldela sådana organ koncessioner utan att detta direktiv tillämpas. (33)Det är också lämpligt att från detta direktivs tillämp ningsområde undanta vissa tjänstekoncessioner som till delas ekonomiska aktörer om de tilldelas på grundval av en ensamrätt som aktören åtnjuter enligt nationella lagar och andra offentliggjorda författningar och som beviljats i enlighet med EUF-fördraget och unionsakter om ge mensamma regler om marknadstillträde som är tillämp liga på sådana verksamheter som avses i bilaga II, efter som en sådan ensamrätt gör det omöjligt att tillämpa ett konkurrensutsatt förfarande för tilldelningen. Som en av vikelse och utan att det påverkar de rättsliga följderna av det allmänna undantaget från detta direktivs tillämp ningsområde bör koncessioner enligt artikel 10.1 andra stycket omfattas av skyldigheten att offentliggöra ett meddelande om koncessionstilldelning, i syfte att garan tera grundläggande öppenhet och insyn, såvida inte krav på sådan öppenhet och insyn fastställs i sektorslagstift ning. För att öka öppenheten och insynen bör en med lemsstat som beviljar en ekonomisk aktör en ensamrätt att utöva någon av de verksamheter som avses i bilaga II underrätta kommissionen om detta. (34)I detta direktiv bör begreppen väsentliga säkerhetsintres sen, militär utrustning samt utrustning, byggentreprenad och tjänster av känslig karaktär förstås i den mening som avses i och rådets direktiv /81/EG (1). (35)Detta direktiv bör inte påverka medlemsstaternas frihet att, i enlighet med unionsrätten, välja metoder för att organisera och kontrollera anordnandet av hasardspel och vadslagning, inklusive genom tillståndsgivning. Det är lämpligt att från detta direktivs tillämpningsområde undanta koncessioner avseende anordnande av lotterier som en medlemsstat tilldelar en ekonomisk aktör på grundval av en ensamrätt som beviljats genom ett för farande utan offentlighet enligt tillämpliga nationella la gar och andra offentliggjorda författningar i enlighet med EUF-fördraget. Detta undantag motiveras av att beviljan det av ensamrätter till en ekonomisk aktör gör det omöj ligt att tillämpa ett konkurrensutsatt förfarande för till delningen och det är dessutom nödvändigt att bevara medlemsstaternas möjlighet att reglera spelsektorn på na tionell nivå på grund av deras skyldighet att skydda den allmänna och sociala ordningen. (36)Detta direktiv bör inte tillämpas på vissa räddningstjäns ter när de utförs av icke-vinstdrivande organisationer eller sammanslutningar, eftersom det skulle vara svårt att bi behålla dessa organisationers särskilda karaktär om tjäns televerantörerna måste väljas ut i enlighet med de för faranden som anges i detta direktiv. Detta undantag bör dock inte sträcka sig utöver vad som är absolut nödvän digt. Det bör därför uttryckligen anges att ambulanstjäns ter för transport av patienter inte bör undantas. I detta sammanhang är det dessutom nödvändigt att klargöra att CPV-grupp 601 ”landtransport” inte omfattar ambulans tjänster, som faller under CPV-undergrupp 8514. Det bör därför klargöras att tjänster som omfattas av CPV-kod 85143000-3, som uteslutande består av ambulanstjänster för transport av patienter, bör omfattas av det särskilda systemet för sociala tjänster och andra särskilda tjänster (nedan kallat det enklare systemet). Detta innebär att också blandade koncessionskontrakt för tillhandahållande av allmänna ambulanstjänster omfattas av det enklare syste met om värdet av ambulanstjänster för transport av pa tienter är större än värdet av andra ambulanstjänster. (1) och rådets direktiv /81/EG av om samordning av förfarandena vid tilldelning av vissa kon trakt för byggentreprenader, varor och tjänster av upphandlande myndigheter och enheter på försvars- och säkerhetsområdet och om ändring av direktiven /17/EG och 2004/18/EG (EUT L 216, 20.8.2009, s. 76). Europeiska unionens officiella tidning L 94/7 (37)Det är lämpligt att erinra om att detta direktiv endast gäller för medlemsstaternas upphandlande myndigheter och upphandlande enheter. Följaktligen omfattas politiska partier i allmänhet inte av dess bestämmelser, eftersom de inte är upphandlande myndigheter eller upphandlande enheter. Politiska partier i vissa medlemsstater kan emel lertid omfattas av begreppet offentligrättsliga organ. Vissa tjänster (såsom produktion av propagandafilm och pro pagandavideor) är dock så oupplösligt knutna till tjäns televerantörens politiska åsikter när de tillhandahålls i samband med en valkampanj att tjänsteleverantörerna normalt väljs på ett sätt som inte kan underkastas kon cessionsregler. Slutligen bör det erinras om att stadgar för och finansiering av europeiska politiska partier och eu ropeiska politiska stiftelser omfattas av andra bestämmel ser än de som fastställs i detta direktiv. bör företag anses vara anknutna om deras årsredovis ningar är konsoliderade. I ett antal fall är dock inte unionens regler om konsoliderade redovisningar tillämp liga, exempelvis på grund av de inblandade företagens storlek eller på grund av att vissa villkor rörande deras juridiska form inte är uppfyllda. I sådana fall, där Euro paparlamentets och rådets direktiv /34/EU (1) inte är tillämpligt, blir det nödvändigt att utreda om ett direkt eller indirekt bestämmande inflytande föreligger med be aktande av ägarskap, finansiellt deltagande eller bestäm melserna för dessa företag. (38)Många upphandlande enheter är organiserade i form av en ekonomisk grupp som kan omfatta ett antal separata företag. Ofta har vart och ett av dessa företag en speci aliserad roll inom den ekonomiska gruppen. Det är där för lämpligt att undanta vissa tjänste- och byggkonces sioner som tilldelas ett anknutet företag som har som huvudsaklig verksamhet att tillhandahålla dessa tjänster eller byggentreprenader till den grupp som de tillhör snarare än att erbjuda dem på marknaden. Det är även lämpligt att undanta vissa tjänste- och byggkoncessioner som tilldelas av en upphandlande enhet till ett samrisk företag, bildat av ett antal upphandlande enheter för en verksamhet som omfattas av detta direktiv, och som enheten ingår i. Det bör emellertid även säkerställas att detta undantag inte ger upphov till snedvridning av kon kurrensen till förmån för de företag eller samriskföretag som är anknutna till den upphandlande enheten. Det bör därför införas en lämplig uppsättning regler, särskilt när det gäller de maximigränser inom vilka företagen får erhålla en del av sin omsättning från marknaden och över vilka de förlorar möjligheten att tilldelas koncessio ner utan konkurrensutsättning samt sammansättningen av samriskföretag och stabiliteten i relationerna mellan samriskföretagen och de upphandlande enheter som de består av. (39)Företag bör anses vara anknutna när det finns ett direkt eller indirekt bestämmande inflytande mellan den upp handlande enheten och det berörda företaget, eller när båda är föremål för bestämmande inflytande från ett annat företag. I detta sammanhang bör inte privat delta gande i sig vara relevant. Kontroll av om ett företag är anknutet till en viss upphandlande enhet eller inte bör ske på enklast möjliga sätt. Mot bakgrund av att eventu ellt direkt eller indirekt bestämmande inflytande måste kontrolleras för att fastställa om de berörda företagens och enheternas årsredovisningar ska vara konsoliderade, (40)Koncessioner inom vattensektorn omfattas ofta av speci fika och komplicerade arrangemang som kräver särskilt hänsynstagande mot bakgrund av den betydelse vatten har, som en kollektiv nyttighet av grundläggande värde för alla unionsmedborgare. Särarten hos dessa arrange mang motiverar undantag från detta direktivs tillämp ningsområde inom vattensektorn. Undantaget omfattar bygg- och tjänstekoncessioner för tillhandahållande eller drift av fasta nät i syfte att tillhandahålla tjänster för allmänheten i samband med produktion, transport eller distribution av dricksvatten eller leverans av dricksvatten till sådana nät. Koncessioner avseende bortskaffande eller rening av avloppsvatten, vattenbyggnadsprojekt, konst bevattning och dränering, förutsatt att den volym vatten som avses för dricksvattenförsörjningen utgör av den totala volym vatten som tillhandahålls ge nom dessa projekt eller konstbevattnings- och dräne ringsanläggningar, bör också undantas i den mån de sammanhänger med en undantagen verksamhet. (41)Detta direktiv bör inte gälla för koncessioner som till delas av upphandlande enheter och som avser utförandet av en verksamhet enligt bilaga II, om verksamheten i den medlemsstat där den utövas är direkt konkurrensutsatt på marknader med fritt tillträde och om detta fastställts ge nom ett förfarande som inrättats i detta syfte i parlamentets och rådets direktiv /25/EU (2). Det är således lämpligt att behålla det förfarande som är till lämpligt på alla sektorer eller delar av sektorer som (1) och rådets direktiv /34/EU av om årsbokslut, koncernredovisning och rapporter i vissa typer av företag, om ändring av och rådets direktiv /43/EG och om upphävande av rådets direktiv /660/EEG och 83/349/EEG (EUT L 182, 29.6.2013, s. 19). (2) och rådets direktiv /25/EU av om upphandling av enheter som är verksamma på områdena vatten, energi, transporter och posttjänster (se sidan 243 i detta nummer av EUT). L 94/8 Europeiska unionens officiella tidning omfattas av detta direktiv och som tillåter att hänsyn tas till effekterna av pågående eller kommande konkurrens utsättning. Ett sådant förfarande bör ge rättssäkerhet för de berörda enheterna och ett ändamålsenligt beslutsför farande, varigenom en enhetlig tillämpning av unionsrät ten på området kan säkerställas med kort tidsfrist. Av rättssäkerhetsskäl bör det klargöras att alla beslut som innan detta direktiv trätt i kraft antagits på grundval av artikel 30 i och rådets direktiv /17/EG (1), är fortsatt tillämpliga. (42)Eftersom detta direktiv är riktat till medlemsstaterna är det inte tillämpligt på tilldelning av koncessioner av in ternationella organisationer i eget namn och för deras egen räkning. Det behöver dock klargöras i vilken ut sträckning detta direktiv bör tillämpas på koncessionstill delning som styrs av särskilda internationella regler. (43)Vid tilldelning av koncessioner för vissa audiovisuella medietjänster och radiotjänster från leverantörer av me dietjänster bör hänsyn kunna tas till kulturella och sociala överväganden som gör att reglerna om tilldelning av koncessioner inte bör tillämpas. Av dessa skäl bör det göras undantag för tjänstekoncessioner som tilldelats av leverantörerna av medietjänster själva för inköp, utveck ling, produktion eller samproduktion av programmaterial som är färdigt för användning samt andra förberedande tjänster, t.ex. sådana tjänster som har samband med ma nuskript eller artistuppträdanden vilka behövs för pro duktionen av programmet. Det bör också klargöras att detta undantag bör tillämpas på både radio- och tv-sänd ningar och beställtjänster (icke-linjära medietjänster). Detta undantag bör dock inte tillämpas på tillhandahål landet av den tekniska utrustning som behövs för pro duktion, samproduktion och sändning av sådana pro gram. (44)Detta direktiv påverkar inte medlemsstaternas behörighet att tillhandahålla finansiering av public service-tv/-radio i den mån sådan finansiering beviljas radio- och televi sionsföretag för fullgörandet av det uppdrag att verka i allmänhetens tjänst som har tilldelats, utformats och or ganiserats av varje medlemsstat i enlighet med protokoll nr 29 om systemet för radio och tv i allmänhetens tjänst i medlemsstaterna, som är fogat till EUF-fördraget och . (45)Det råder en betydande rättslig osäkerhet när det gäller i vilken mån kontrakt som ingåtts mellan enheter inom den offentliga sektorn bör omfattas av reglerna om kon cessioner. Tolkningen av Europeiska unionens domstols relevanta rättspraxis varierar mellan medlemsstaterna och (1) och rådets direktiv /17/EG av om samordning av förfarandena vid upphandling på områ dena vatten, energi, transporter och posttjänster (EUT L 134, 30.4.2004, s. 1). även mellan upphandlande myndigheter eller upphand lande enheter. Det är därför nödvändigt att klargöra i vilka fall reglerna i detta direktiv inte är tillämpliga på kontrakt som ingås inom den offentliga sektorn. Ett så dant klargörande bör vägledas av de principer som fast ställts i Europeiska unionens domstols relevanta rätts praxis. Enbart det faktum att båda avtalsparterna själva är myndigheter utesluter inte tillämpning av reglerna i detta direktiv. Tillämpningen av reglerna i detta direktiv bör dock inte inskränka myndigheters frihet att utföra det offentliga uppdrag som åligger dem genom att an vända sina egna resurser, vilket innefattar möjligheten att samarbeta med andra myndigheter. Det bör säkerställas att undantag för samarbete mellan myndigheter inte leder till att konkurrensen snedvrids i förhållande till privata ekonomiska aktörer i den mån det gynnar en privat tjänsteleverantör i förhållande till dess konkurrenter. (46)Koncessioner som tilldelas en kontrollerad juridisk per son bör inte omfattas av tillämpningen av de förfaranden som föreskrivs i detta direktiv om den upphandlande myndigheten eller upphandlande enheten enligt arti kel 7.1 a utövar kontroll över den berörda juridiska per sonen motsvarande den kontroll som den utövar över sina egna förvaltningar, förutsatt att den kontrollerade juridiska personen genomför av sin verk samhet med fullgörande av uppgifter som den anförtrotts av den kontrollerande upphandlande myndigheten eller upphandlande enheten eller av andra juridiska personer som kontrolleras av den upphandlande myndigheten eller upphandlande enheten, oavsett vem som drar nytta av fullgörandet av kontraktet. Detta undantag bör inte sträcka sig till situationer där en privat ekonomisk aktör har ett direkt ägarintresse i den kontrollerade juridiska personens kapital, eftersom tilldelning av en koncession utan ett förfarande under konkurrens under sådana om ständigheter skulle ge den privata ekonomiska aktör som har ett ägarintresse i den kontrollerade juridiska personen en otillbörlig förmån gentemot dess konkurrenter. Mot bakgrund av särdragen hos offentliga organ med obliga toriskt medlemskap, såsom organisationer som ansvarar för förvaltning eller utövande av vissa offentliga tjänster, bör detta dock inte gälla i fall där särskilda privata eko nomiska aktörers ägarintresse i den kontrollerade juri diska personens kapital är obligatoriskt enligt en bestäm melse i den nationella lagstiftningen i överensstämmelse med fördragen, förutsatt att ett sådant ägarintresse är icke-kontrollerande och icke-blockerande och inte ger ett avgörande inflytande över den kontrollerade juridiska personens beslut. Det bör vidare klargöras att endast direkt privat ägarintresse i den kontrollerade juridiska personen är den avgörande faktorn. Privat ägarintresse i kapitalet i den kontrollerande upp handlande myndigheten eller upphandlande enheten, eller i de kontrollerande upphandlande myndigheterna eller upphandlande enheterna, hindrar därför inte att offentliga kontrakt tilldelas den kontrollerade juridiska personen utan tillämpning av förfarandena enligt detta direktiv ef tersom ett sådant ägarintresse inte inverkar negativt på konkurrensen mellan privata ekonomiska aktörer. Det bör också klargöras att upphandlande myndigheter eller Europeiska unionens officiella tidning L 94/9 upphandlande enheter, såsom offentligrättsliga organ, som kan ha ett privat ägarintresse i kapitalet, bör kunna utnyttja undantaget för övergripande samarbete. När alla andra villkor för det övergripande samarbetet är upp fyllda bör följaktligen undantaget för övergripande sam arbete även omfatta sådana upphandlande myndigheter eller upphandlande enheter när kontraktet ingås uteslu tande mellan upphandlande myndigheter eller upphand lande enheter. (47)Upphandlande myndigheter eller upphandlande enheter enligt artikel 7.1 a bör kunna välja att tillhandahålla sina offentliga tjänster gemensamt genom samarbete utan skyldighet att använda en viss juridisk form. Ett sådant samarbete kan omfatta alla typer av verksamhet som sammanhänger med fullgörandet av tjänster och ansvar som förelagts de deltagande myndigheterna eller som de tagit på sig, t.ex. obligatoriska eller frivilliga upp gifter för lokala eller regionala myndigheter eller uppgif ter som genom lag ålagts vissa organ. De tjänster som tillhandahålls av de olika deltagande myndigheterna eller enheterna måste inte nödvändigtvis vara identiska; de kan också komplettera varandra. Kontrakt för gemensamt till handahållande av offentliga tjänster bör inte omfattas av detta direktiv förutsatt att de har ingåtts uteslutande mel lan upphandlande myndigheter eller upphandlande enhe ter, att genomförandet av samarbetet endast styrs av överväganden som sammanhänger med allmänintresset och att ingen privat tjänsteleverantör gynnas i förhållande till dess konkurrenter. För att uppfylla dessa villkor bör ett samarbetskoncept ligga till grund för samarbetet. För sådant samarbete krävs inte att alla deltagande myndigheter åtar sig att fullgöra de huvudsakliga avtalsförpliktelserna så länge det finns åtaganden om att bidra till ett fullgörande av det berörda offentliga uppdraget genom samarbete. Dess utom bör genomförandet av samarbetet, inklusive even tuella ekonomiska överföringar mellan de upphandlande myndigheterna, styras endast av överväganden som sam manhänger med allmänintresset. (48)Det finns vissa fall där en juridisk person, enligt tillämp liga bestämmelser i nationell rätt, agerar som ett instru ment eller en teknisk tjänst för vissa fastställda upphand lande myndigheter eller upphandlande enheter och är skyldig att utföra order från dessa upphandlande myn digheter eller upphandlande enheter utan inflytande över ersättningen för sin insats. Ett sådant rent administrativt förhållande bör inte omfattas av förfaranden för konces sionstilldelning eftersom det inte grundas på något avtal. (49)Det bör klargöras att begreppet ekonomisk aktör bör ges en vid tolkning så att det omfattar alla personer och/eller enheter som erbjuder sig att utföra byggentreprenader, leverera varor eller tillhandahålla tjänster på marknaden, oberoende av vilken juridisk form de har valt för sin verksamhet. Således bör samtliga företag, filialer, dotter bolag, partnerskap, kooperativ, aktiebolag, universitet och andra former av enheter, oavsett om de är offentliga eller privata, omfattas av begreppet ekonomisk aktör, oavsett om de är juridiska personer under samtliga omständigheter. (50)För att säkerställa att bygg- och tjänstekoncessioner med eller över ett visst tröskelvärde som tilldelas av upphand lande enheter och myndigheter offentliggörs på lämpligt sätt bör det vara obligatoriskt att offentliggöra ett kon cessionsmeddelande i Europeiska unionens officiella tidning innan koncessionerna tilldelas. (51)Med hänsyn till de skadliga effekterna på konkurrensen bör tilldelning av koncessioner utan föregående offentlig görande endast ske under mycket exceptionella omstän digheter. Detta undantag bör begränsas till fall då det redan från början står klart att offentliggörandet inte kommer att leda till ökad konkurrens, i synnerhet för att det objektivt sett endast finns en ekonomisk aktör som kan utföra koncessionen. En situation där det är omöjligt att tilldela någon annan ekonomisk aktör kon cessionen får inte ha skapats av den upphandlande myn digheten eller upphandlande enheten själv med tanke på det framtida tilldelningsförfarandet. Dessutom bör det noga utvärderas om det inte finns tillgång till några lämpliga alternativa lösningar. (52)Koncessionerna bör gälla så att inte marknaden avskärmas och konkurrensen begränsas. Kon cessioner med en mycket lång varaktighet leder dessutom sannolikt till en avskärmning av marknaden och kan därigenom hindra den fria rörligheten för tjänster och etableringsfriheten. En sådan varaktighet kan emellertid vara motiverad om den är absolut nödvändig för att göra det möjligt för koncessionshavaren att få tillbaka de investeringar som planerats för att utföra koncessio nen, samt för att erhålla en avkastning på det investerade kapitalet. För koncessioner som varar än bör följaktligen varaktigheten begränsas till den tid inom vilken koncessionshavaren rimligen kan förväntas få till baka de investeringar som gjorts för driften av byggentre prenaderna och tillhandahållandet av tjänsterna tillsam mans med en avkastning på det investerade kapitalet under normala driftsförhållanden, med beaktande av sär skilda mål enligt avtalen som koncessionshavaren utfäst sig att uppfylla, exempelvis avseende kvalitet eller pris för användarna. Uppskattningen bör avse tidpunkten för till delningen av koncessionen. Det bör vara möjligt att in kludera inledande och senare investeringar som ansågs nödvändiga för att utnyttja koncessionen, särskilt utgifter för infrastruktur, upphovsrätt, patent, utrustning, logistik, anställning och utbildning av personal samt initialkost nader. Koncessionens maximala varaktighet bör anges i koncessionsdokumenten såvida inte varaktigheten an vänds som ett tilldelningskriterium för kontraktet. Upp handlande myndigheter och upphandlandande enheter bör alltid kunna tilldela en koncession för än den tid som krävs för att få tillbaka investering arna, förutsatt att den därmed sammanhängande ersätt ningen inte eliminerar verksamhetsrisken. L 94/10 Europeiska unionens officiella tidning (53)Det är lämpligt att från den fullständiga tillämpningen av detta direktiv endast undanta sådana tjänster som har en begränsad gränsöverskridande dimension, t.ex. vissa so ciala tjänster, hälso- och sjukvårdstjänster samt utbild ningstjänster.