sou · H3B32 · 2015-01-29 00:00:00 — sou 2015 2 d1 Värdepappersmarknaden MiFID II och MiFIR SOU och Ds kan köpas från kundtjänst. Beställningsadress: kundtjänst, 106 47 För remissutsändningar av SOU och Ds svarar på uppdrag av . Svara på remiss – hur och varför. Statsrådsberedningen, SB PM 2003:2 (reviderad ) En kort handledning för dem som ska svara på remiss. Häftet är gratis och kan laddas ner som pdf från eller beställas på regeringen.se/remiss. Layout: Kommittéservice, . Tryck: , 2015. Regeringen beslutade att tillkalla en särskild ut- redare med uppdrag att lämna förslag till de lagändringar som krävs i svensk rätt för att genomföra de reviderade och nya regler för bl.a. värdepappersinstitut och börser samt handelsplatser för finansiella instrument som följer av och rådets direktiv och förordning om marknader för finansiella instrument1. I uppdraget ingår även att kartlägga och analysera vissa frågor som rör finansiell rådgivning som inte omfattas av tillståndsplikt och närings- rättslig reglering, överväga om även sådan rådgivning bör omfattas och i sådant fall utarbeta nödvändiga lagförslag (dir. 2013:55). förordnades justitierådet som särskild utredare. Som sakkunniga att biträda utredningen för- ordnades biträdande avdelnings- chefen , , , , rättssakkunnige numera finans attachén , , kanslirådet , , chefsjuristen , , senior ekonomen , , juristen , , enhetschefen , , tillförordnade enhetschefen för , , och civilekonomen , Riksgälden. förordnades rättssakkunniga , Finansdeparte- mentet, att jämte representera Finansdeparte- mentet. Som sekreterare i utredningen anställdes hovrättsassessorn och juristen . 1 och rådets direktiv /65/EU av om marknader för finansiella instrument och om ändring av direktiv /92/EG och av direktiv /61/EU och och rådets förordning (EU) nr 600/2014 av om marknader för finansiella instrument och om ändring av förordning (EU) nr 648/2012. Hovrättsassessorn anställdes som sekreterare i utredningen . Kanslisekreterarna har bistått utredningen med textbearbet- ning och layout av betänkandet. Sammanfattningen av betänkandet har översatts av Språktjänsten vid . Regeringen beslutade om tilläggsdirektiv till utredningen (dir. 2014:45) och (dir 2014:136). Utredningen, som antagit namnet värdepappersmark- nadsutredning, överlämnar betänkandet Värdepappersmarknaden, MiFID II och MiFIR (SOU 2015:2). Utredningens uppdrag är härmed slutfört. 1.1Förslag till lag om ändring i lagen (2007:528) om 1.2Förslag till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument .................................................... 1.3Förslag till lag om ändring i lagen (1993:931) om 1.4Förslag till lag om ändring i årsredovisningslagen (1995:1554)............................................................................. 1.5Förslag till lag om ändring i lagen (1995:1559) om årsredovisning i kreditinstitut och värdepappersbolag........ 1.6Förslag till lag om ändring i lagen (1998:1479) om kontoföring av finansiella instrument .................................. 1.7Förslag till lag om ändring i lagen (1999:158) om 1.8Förslag till lag om ändring i lagen (2000:35) om byte av redovisningsvaluta i finansiella företag................................. 1.9Förslag till lag om ändring i lagen (2000:1087) om anmälningsskyldighet för vissa innehav av finansiella Förslag till lag om ändring i lagen (2004:46) om Förslag till lag om ändring i lagen (2004:297) om bank- 1.12Förslag till lag om ändring i lagen (2005:377) om straff för marknadsmissbruk vid handel med finansiella Förslag till lag om ändring i lagen (2005:405) om Förslag till lag om ändring i lagen (2006:451) om offentliga uppköpserbjudanden på aktiemarknaden ........... Förslag till lag om ändring i konkurrenslagen (2008:579).. Förslag till lag om ändring i lagen (2009:62) om åtgärder mot penningtvätt och finansiering av terrorism.................. Förslag till lag om ändring i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400) ..................................................... Förslag till lag om ändring i kommissionslagen (2009:865) .............................................................................. Förslag till lag om ändring i försäkringsrörelselagen (2010:2043) ............................................................................ Förslag till lag om ändring i skatteförfarandelagen (2011:1244) ............................................................................ Förslag till lag om ändring i lagen (2011:1268) om Förslag till lag om ändring i lagen (2013:561) om förvaltare av alternativa investeringsfonder ......................... Bakgrund till och översikt av MiFID II och MiFIR......... MiFID och genomförandet i ..................... Utvidgningar av tillämpningsområdet .................... 3.2.3Förändringar avseende marknadsplatser och Organisatoriska krav på värdepappersföretag ........ 3.3 MiFID II och MiFIR............................................................. 3.3.3Regler om tillstånd för värdepappersföretag och krav på organisation m.m......................................... Rörelseregler för värdepappersföretag.................... 3.3.5 Handelsplatser och transparenskrav m.m............... Positioner i råvaruderivat m.m................................ 3.3.7Tillstånd för vissa tjänster avseende rapportering och tillhandahållande av data............. Verksamhet över gränserna ..................................... tillsynsbefogenheter och sanktioner....................... Några allmänna utgångspunkter................................. Anpassningar av svensk rätt .................................................. Omdisponeringar i lagen om värdepappersmarknaden ....... 5.2.3Andelar i företag för kollektiva investeringar – Investeringstjänster och investeringsverksamhet................ 5.3.1 Mottagande och vidarebefordran av order............. 5.3.2 Utförande av order på kunders uppdrag ................ 5.3.3 Handel för egen räkning ......................................... 5.3.7 Drift av MTF- och OTF-plattformar..................... Utvidgat tillämpningsområde i vissa fall.............................. 5.6.1 Undantag för vissa enheter ..................................... 5.6.2 Undantag för viss handel för egen räkning............ 5.6.3Undantag för stamnätsföretag och 5.6.4Undantag för handel för egen räkning med råvaruderivat, utsläppsrätter och derivat av 5.6.5Undantag för tjänster avseende utsläppsrätter i Undantag för värdepapperscentraler ...................... Undantag från undantagen...................................... Marknadsplatser och datarapporteringstjänster .................. Definitioner i övrigt .............................................................. MTF- och OTF-plattformar ................................... 6.2.4Tillväxtmarknader för små och medelstora 6.3Skyldigheten att handla derivatinstrument på en Regler för handelsplatser ......................................... Regler för värdepappersföretag ............................... Dokumentation och transaktionsrapportering.................... Särskilda regler för råvaruderivat och utsläppsrätter ........... 6.6.1 Gränser för positioner i råvaruderivat .................... 6.6.2Rapportering av positioner i råvaruderivat och De tillståndspliktiga tjänsterna................................ Tillstånd – gemensamma krav ................................. 6.7.3Särskilda krav för respektive 6.8 Algoritmisk handel ................................................................ 6.8.1Inledande beskrivning av algoritmisk handel och algoritmisk högfrekvenshandel ........................ 6.8.2Värdepappersinstitut som själva ägnar sig åt 6.8.3Marknadsgaranter som använder algoritmisk 6.9 Direkt elektroniskt tillträde .................................................. 6.10 Institut som agerar allmän clearingmedlem......................... En enhetlig reglering av finansiell rådgivning och 7.2.1 Lagen om finansiell rådgivning till konsumenter .. Lagen om värdepappersmarknaden ........................ Lagen om försäkringsrörelse................................... Lagen om försäkringsförmedling ........................... Lagen om värdepappersfonder................................ 7.2.6 Lagen om förvaltare av alternativa En enhetlig reglering ............................................................. 7.3.1 Rörelselagstiftningen för de olika 7.3.2 Kan någon tillhandahålla rådgivning utan 7.3.3 Regler som inte direkt avser men som påverkar den............................................. 7.3.4 Närmare om vilka regler som ska gälla all Gränsdragningen mellan rådgivning, marknadsföring och försäljning.............................. 7.4.2 Rådgivning avseende andra tillgångar än Regler om ersättningar till eller från tredjepart............. Minimireglerna i MiFID II ................................................... Problemen med nuvarande reglering.................................... Regleringen i ett par andra länder ......................................... 8.6.2 Förbud mot s.k. up-front provisioner .................... 8.6.3 Ett mer långtgående provisionsförbud ................... 8.6.4 Högre ställda krav på oberoende rådgivare ............ 8.6.5 För och nackdelar med ett utvidgat 8.6.6 Provisionsförbud för andra än Övriga regler om ersättningar från tredjepart...................... 8.7.2 Generella regler om ersättningar från tredjepart.... Övriga investerarskydds- och rörelseregler ................... 9.3Förtydligande av och tillägg till kraven på Information om lämpligt råd................................................. Organisationsregler och kundskyddsregler............ 9.5.2 Information till kunderna på ett varaktigt Regler om belöningssystem..................................... Paketlösningar avseende produkter och tjänster ................. Regler om att producera och distribuera produkter............ 9.9.1Processen hos det institut som producerar 9.9.2 Processen hos de institut som distribuerar Bandinspelning och annan dokumentation av order........... Undantag för bostadslåneavtal ............................................. Förbud mot säkerhetsöverlåtelser i förhållande till icke- Transaktioner med jämbördiga motparter........................... Verksamhet över gränserna ........................................ Värdepappersföretag från tredjeland.................................... Ledningsorganets kvalifikationer, sammansättning och 11.2.2 Kraven på ledningsorganets kvalifikationer och sammansättning samt nomineringskommitté........ Styrelsens och verkställande direktörens uppgifter............. 11.3.1 Ändringar av styrelsen, antal ledamöter m.m. ....... Krav på organisation av verksamheten i 12.1.1 Rätt att få tillgång till dokument, data och 12.1.2 Rätt att utföra undersökningar på plats ................. 12.1.3 Rätt att ta del av bandinspelade telefonsamtal eller bevarad elektronisk kommunikation.............. 12.1.4 Rätt att begära att tillgångar fryses eller beläggs 12.1.5 Rätt att förbjuda viss yrkesverksamhet .................. 12.1.6 Rätt att begära uppgifter från revisorer för värdepappersföretag och reglerade marknader....... 12.1.7 Rätt att överlämna ärenden till åtal ......................... 12.1.8 Rätt att låta revisorer eller sakkunniga utföra kontroller eller undersökningar .............................. 12.1.9Rätt att få information och dokumentation om storleken eller syftet med en position eller en exponering i råvaruderivat m.m............................... 12.1.10Rätt att kräva att varje praxis eller uppträdande som den behöriga myndigheten anser strider mot bestämmelser i eller MiFIR upphör tillfälligt eller permanent ............................ 12.1.11Rätt att vidta varje slag av åtgärd för att se till att värdepappersföretag, reglerade marknader och andra som omfattas av MiFID II eller MiFIR kontinuerligt följer lagstiftningen .............. 12.1.12Rätt att tillfälligt avbryta handeln med ett finansiellt instrument och kräva att ett finansiellt instrument ska avföras från handel........ 12.1.13 Rätt att begära att en person vidtar åtgärder för att minska storleken på en position eller 12.1.14 Rätt att begränsa möjligheten för en person att ingå ett råvaruderivatkontrakt................................. 12.1.15 Rätt att utfärda offentliga underrättelser................ 12.1.16 Rätt att få ut uppgifter om datatrafik från 12.1.17 Rätt att stoppa marknadsföring eller försäljning av finansiella instrument eller strukturerade 12.1.18Rätt att kräva att en fysisk person avsätts från styrelsen i ett värdepappersföretag eller en Samarbete mellan behöriga myndigheter ............................. 12.2.1 Samarbete och utbyte av information med 12.2.2 Samråd mellan myndigheter före beviljande av är skyldig att vidta.................................................... Förhållandet till revisorer........................................ Skydd för personuppgifter...................................... System och skydd för visselblåsare....................................... 12.3.2 Krav på speciella procedurer för hur anmälningar ska omhändertas hos behöriga 12.3.3 Skydd för den som rapporterar mot att drabbas 12.3.4 Sekretess avseende identiteten på anmälaren och den som anmälan avser ............................................ 12.3.5 Krav på företag att inrätta särskilda system för Vissa bestämmelser avseende konsumentskydd m.m. ........ 12.4.2 Klagomål och konsumentorganisationers rätt att föra talan ............................................................. Ändrad struktur för bestämmelserna om ingripanden mot svenska företag............................................................... Utökade och mer flexibla ingripandebefogenheter............. 13.3.1 Ingripanden mot fysiska personer i företagens 13.3.2 Ingripanden mot den som saknar tillstånd m.m. och mot vissa ägare av värdepappersbolag, börser och svenska clearingorganisationer ............. 13.3.3 Övriga bestämmelser om ingripanden.................... 13.3.4 Särskilt om sanktionsavgifter och sådana 13.3.5 Offentliggörande av beslut om sanktioner och andra administrativa åtgärder .................................. Beslut i överträdelseärenden.................................................. 13.5.2 Utgångspunkter för utformningen av 13.5.4 Hantering av och beslut i sanktionsärenden inom andra rättsområden......................................... 13.5.6 Förfarandet vid beslut om administrativa sanktioner och åtgärder mot juridiska personer .... 13.5.7Förfarandet vid beslut om sanktioner mot den som driver tillståndspliktig verksamhet utan att vara berättigad till det och mot vissa ägare av värdepappersbolag, börser och svenska clearing- Förfarandet vid beslut om sanktioner mot fysiska personer i ett svenskt värdepappersinstitut eller en börs i fråga om överträdelser från företagets sida ............................ Något om regleringen av förfarandet med Möjlighet till gemensam handläggning av ingripandeärenden och ärenden om återkallelse av tillstånd på frivillig grund.................................... 13.6 Frågor om verkställighet, preskription och Verkställighet och preskription............................... Att frysa eller belägga tillgångar med kvarstad ...... Ikraftträdande och övergångsbestämmelser ................. Vissa samhällsekonomiska konsekvenser ............................ Konsekvenser för företag och enskilda................................ 15.3.1 Vissa konsekvenser till följd av bestämmelserna i MiFID II ................................................................ 15.3.2 Konsekvenser till följd av förslaget om ett 15.3.3 Konsekvenser av förslaget om en enhetlig reglering av finansiell rådgivning och 15.3.4 Vissa konsekvenser till följd av bestämmelserna om värdepappersmarknadens infrastruktur ........... Konsekvenser för staten........................................................ 15.4.1 Konsekvenser för ................... 15.4.2 Konsekvenser för domstolar .................... Förslaget till lag om ändring i lagen (2007:528) om 16.2.1 Förslaget till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument ................... 16.2.2 Förslaget till lag om ändring i lagen (1993:931) om individuellt pensionssparande........................... 16.2.3 Förslaget till lag om ändring i lagen (2004:46) 16.2.4 Förslaget till lag om ändring i lagen (2004:297) om bank- och finansieringsrörelse.......................... 16.2.5 Förslaget till lag om ändring i lagen (2005:405) 16.2.6 Förslaget till lag om ändring i konkurrenslagen (2008:579)................................................................. 16.2.7 Förslaget till lag om ändring i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400)........................................ 16.2.8 Förslaget till lag om ändring i försäkringsrörelselagen (2010:2043)....................... 16.2.9 Förslaget till lag om ändring i lagen (2013:561) om förvaltare av alternativa investeringsfonder ..... 16.3 Övriga följdändringar ............................................................ och rådet antog ett direktiv (MiFID II)1 och en förordning (MiFIR)2 om marknader för finan- siella instrument, se bilagorna 4 och 5. MiFID II och MiFIR innehåller en rad regler främst för värde- pappersföretag och reglerade marknader. De nya rättsakterna inne- bär dels att en stor del av reglerna direktiv överförs mer eller mindre oförändrade till MiFID II, dels att det införs nya reg- ler eller regler som är mer utförliga än motsvarande regler direktiv. Vissa av reglerna direktiv – t.ex. reglerna om transparens – finns numera i MiFIR. I denna förordning finns även helt nya regler. Utredningens huvuduppgift har varit att analysera vilka ändringar som krävs i den nuvarande svenska regleringen för att genomföra de nya rättsakterna. Vidare har det i uppdraget ingått att se över vissa frågor som rör finansiell rådgivning som inte omfattas av tillståndsplikt och näringsrättslig reglering, överväga om även sådan rådgivning bör omfattas av tillståndsplikt och näringsrättslig reg- lering och i sådant fall utarbeta nödvändiga lagförslag. Efter en inledning där förutsättningarna för utredningsarbetet och arbetets bedrivande beskrivs (kapitel 2), redogör utredningen 1Europaparlamentet och rådets direktiv /65/EU av om marknader för finansiella instrument och om ändring av direktiv /92/EG och av direktiv /61/EU. 2Europaparlamentet och rådets förordning (EU) nr 600/2014 av om mark- nader för finansiella instrument och om ändring av förordning (EU) nr 648/2012. 3Europaparlamentet och rådets direktiv /39/EG av om marknader för finansiella instrument och om ändring av rådets direktiv /611/EEG och 93/6/EEG och och rådets direktiv /12/EG samt upphävande av rådets direktiv /22/EEG. för bakgrunden till de nya rättsakterna, vilka presenteras i korthet (kapitel 3). Därefter följer ett kapitel med några allmänna utgångs- punkter (kapitel 4). Förslagsdelen av betänkandet omfattar kapit- len 5–14. I det följande redovisar utredningen de viktigaste förslagen i de olika kapitlen. Tillämpningsområdet m.m. (kapitel 5) MiFID II och MiFIR är, liksom direktiv, tillämpliga på vissa tjänster och verksamheter avseende finansiella instrument. Det är alltså när tjänster och verksamheter rör finansiella instrument som de är tillståndspliktiga och ska bedrivas enligt reglerna i MiFID II och MiFIR. Definitionen av begreppet finansiella instrument är till övervägande del densamma i MiFID II som direktiv. En nyhet är att utsläppsrätter är finansiella instrument enligt MiFID II, och utredningen föreslår att de svenska reglerna ändras så att detta framgår av lagen (2007:528) om värdepappersmarknaden. Även de tillståndspliktiga investeringstjänsterna och investeringsverksam- heterna är huvudsakligen desamma i MiFID II och direk- tiv. Utredningen föreslår dock vissa justeringar av hur tjänsterna och verksamheterna benämns och definieras i lagtexten för att åstad- komma ett mer direktivnära genomförande. En nyhet i sak är verk- samheten drift av OTF-plattform4, som är en ny typ av handelsplats för finansiella instrument. Utredningen föreslår att denna verksam- het tas in som en ny tillståndspliktig investeringsverksamhet i lagen om värdepappersmarknaden. Flera av reglerna i MiFID II, bl.a. flertalet kundskyddsregler, ska tillämpas även när ett värdepappersföretag säljer eller lämnar råd om s.k. strukturerade insättningar5, som i sig inte är finansiella instrument. Utredningen föreslår att denna utvidgning av tillämp- ningsområdet också införs i svensk rätt. Enligt MiFID II är en rad företag, företeelser och verksamheter undantagna från tillämpningsområdet. Undantagen är i stort sett desamma som direktiv med några mindre skillnader, 4Akronym för den engelska termen organised trading facility, OTF, se definition i artikel 4.1.23 i MiFID II. 5Inlåning till kreditinstitut, där räntan eller avkastningen bestäms av ett index, ett eller flera finansiella instrument, råvaror eller en valutakurs. exempelvis i fråga om viss verksamhet avseende råvaruderivat och utsläppsrätter. Av framgår också att värdepapperscentraler – som i svensk rätt benämns centrala värdepappersförvarare – ska vara undantagna. Utredningen föreslår att undantagen enligt svensk rätt anpassas till nämnda förändringar. Värdepappersmarknadens infrastruktur (kapitel 6) Många av reglerna i MiFID II och MiFIR rör värdepappersmark- nadens infrastruktur, dvs. vilka olika typer av handelsplatser (reg- lerad marknad, MTF-plattform6 och OTF-plattform) som finns, hur de ska vara organiserade och hur handeln där och utanför handelsplatserna ska gå till. Till detta område hör också frågor om transparens (dvs. offentliggörande av order och transaktioner), krav på värdepappersföretag som ägnar sig åt s.k. algoritmisk handel, transaktionsrapportering och positionsbegränsningar vid handeln med råvaruderivat och utsläppsrätter. Även de nya datarappor- teringstjänsterna utgör en del av värdepappersmarknadens infra- struktur. Som nämnts föreslår utredningen att drift av en OTF-plattform tas in som en ny tillståndspliktig investeringsverksamhet i lagen. Därutöver föreslår utredningen vissa justeringar i de svenska defini- tionerna av reglerad marknad och MTF-plattform för att åstad- komma en mer direktivnära reglering. MiFID II innehåller en rad detaljerade regler för handeln på reg- lerade marknader. Utredningen föreslår att de nya kraven i MiFID II på synkronisering av klockor, handelssystem med tillräcklig kapa- citet och uthållighet, skriftliga avtal om marknadsgarantverksam- het, transparenta och icke-diskrimerande avgiftstrukturer och reg- ler om samlokalisering samt tick-size tas in i lagen om värde- pappersmarknaden. Utredningen föreslår också att reglerna om handelsstopp och avförande av ett finansiellt instrument från handel anpassas till kraven i MiFID II. Detta innebär att det i lagen tas in en uttrycklig regel om vad som gäller vid handelsstopp och avför- ande som beslutas av den som driver handelsplatsen och hur detta 6 Akronym för den engelska termen multilateral trading facility, MTF, se definition i artikel 4.1.22 i MiFID II. Flertalet av reglerna för reglerade marknader ska också gälla för MTF- och OTF-platt- formar. Utredningen föreslår vidare att en MTF-plattform ska kunna registreras som en tillväxtmarknad för små och medelstora företag, dvs. företag som har ett genomsnittligt börsvärde som understiger . En sådan registrering innebär vissa lättnader i kraven för upptagande till handel och för information om emittenterna. Flera regler i den direktverkande förordningen MiFIR saknar motsvarighet i svensk rätt. Detta gäller t.ex. kraven att handla derivat- instrument på en marknadsplats, vissa regler om centrala motparter för clearing, regler om referensvärden och skyldigheten för värde- pappersföretag att handla aktier på en handelsplats. Dessa regler föranleder inga lagändringar. Reglerna om transparens, dvs. kraven på att offentliggöra order och transaktioner avseende finansiella instrument, finns i MiFIR.