sou · H3B32d2 · 2015-01-29 00:00:00 — sou 2015 2 d2 Värdepappersmarknaden MiFID II och MiFIR Bilagor till betänkande av SOU och Ds kan köpas från kundtjänst. Beställningsadress: kundtjänst, 106 47 För remissutsändningar av SOU och Ds svarar på uppdrag av . Svara på remiss – hur och varför. Statsrådsberedningen, SB PM 2003:2 (reviderad ) En kort handledning för dem som ska svara på remiss. Häftet är gratis och kan laddas ner som pdf från eller beställas på regeringen.se/remiss. Layout: Kommittéservice, . Tryck: , 2015. 2014/65/EU av om marknader för finansiella instrument och om ändring av direktiv 2002/92/EG och av direktiv /61/EU ..................... och rådets förordning (EU) nr 600/2014 av om marknader för finansiella instrument och om ändring av förordning (EU) nr 648/2012...................................... och rådets förordning (EU) nr 909/2014 av om förbättrad värdepappersavveckling i Europeiska unionen och om värdepapperscentraler samt ändring av direktiv 98/26/EG och 2014/65/EU och förordning (EU) nr 236/2012.................................................................. av MiFID II................................................................. Marknader för finansiella instrument Beslut vid regeringssammanträde . En särskild utredare ska lämna förslag till de lagändringar som krävs i svensk rätt för att genomföra de reviderade och nya regler för bl.a. värdepappersinstitut och börser samt handelsplatser för finansiella instrument som följer av det pågående arbetet inom EU med anled- ning av Europeiska kommissionens förslag till och rådets direktiv om marknader för finansiella instrument och om upphävande av och rådets direktiv /39/EG. Utredaren ska också lämna förslag till de ändringar i svensk lag- stiftning som behövs med anledning av det pågående arbetet inom EU med anledning av Europeiska kommissionens förslag till Europa- parlamentets och rådets förordning om marknader för finansiella instrument och om ändring av förordning [] om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister. Slutligen ska utredaren kartlägga och analysera vissa frågor som rör finansiell rådgivning som inte omfattas av tillståndsplikt och näringsrättslig reglering. Utredaren ska överväga om även sådan rådgivning bör omfattas av tillståndsplikt och näringsrättslig reg- lering samt i förekommande fall utarbeta nödvändiga lagförslag. Uppdraget ska redovisas . Regelverket för värdepappersinstitut (värdepappersbolag och kredit- institut som driver värdepappersrörelse) och börser samt handels- platser för finansiella instrument (reglerade marknader och handels- plattformar) finns i huvudsak i lagen (2007:528) om värdepappers- marknaden. Genom den lagen har merparten av bestämmelserna i direktivet 2004/39/EG om marknader för finansiella instrument1 (nedan EU-direktiv) genomförts i svensk rätt (se prop. 2006/07:115). Det direktivet innebär en långtgående harmonisering av regleringen av värdepappersinstitutens och börsernas verksam- het. Till EU-direktiv finns två genomförandeåtgärder – det s.k. genomförandedirektivet2 och den s.k. genomförandeförordningen3 – som innehåller regler för tillämpningen av reglerna i EU-direktivet. Genomförandedirektivet har i huvudsak genomförts i Finans- inspektionens föreskrifter. Regeringen har efter bemyndigande i lagen om värdepappersmarknaden meddelat föreskrifter för tillämpningen av den lagen genom förordningen (2007:572) om värdepappers- marknaden. har i sin tur, med stöd av bemyn- digande i den förordningen, meddelat ytterligare föreskrifter som anknyter till lagen om värdepappersmarknaden (se t.ex. Finans- inspektionens föreskrifter [FFFS 2007:16] om värdepappersrörelse och föreskrifter [FFFS 2007:17] om verksam- het på marknadsplatser). En EU-förordning är direkt tillämplig i medlemsstaterna. En sådan rättsakt varken ska eller får genomföras i eller omvandlas till nationell rätt. Några särskilda åtgärder för att 1Europaparlamentets och rådets direktiv /39/EG av om marknader för finansiella instrument och om ändring av rådets direktiv /611/EEG och 93/6/EEG och och rådets direktiv /12/EG samt upphävande av rådets direktiv /22/EEG (EUT L 145, 30.4.2004, s. 1, Celex 32004L0039), senast ändrat genom Europa- parlamentets och rådets direktiv /78/EU (EUT L 331, 15.12.2010, s. 120, Celex 32010L0078). 2Kommissionens direktiv /73/EG av om genomförandet av Europa- parlamentets och rådets direktiv /39/EG vad gäller organisatoriska krav och villkor för verksamheten i värdepappersföretag, och definitioner för tillämpning av det direktivet (EUT L 241, , s. 26, Celex 32006L0073). 3Kommissionens förordning (EG) nr 1287/2006 av om genomförande av och rådets direktiv /39/EG vad gäller dokumenteringsskyldig- heter för värdepappersföretag, transaktionsrapportering, överblickbarhet på marknaden, upp- tagande av finansiella instrument till handel samt definitioner för tillämpning av det direk- tivet (EUT L 241, , s. 1, Celex 32006R1287). införliva genomförandeförordningens regler med nationell rätt har därför inte vidtagits i . Regler som berör värdepappersinstitut och börser finns även i bl.a. lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument, aktie- bolagslagen (2005:551) och kommissionslagen (2009:865). Förslaget till EU-direktiv om marknader för finansiella instrument Europeiska kommissionen lämnade förslag till ett reviderat direktiv om marknader för finansiella instrument och en förordning. Förslaget till EU-direktiv om marknader för finansiella instru- ment4 innebär dels att en stor del av reglerna EU-direktiv överförs mer eller mindre oförändrade till det nya EU-direktivet, dels att det införs nya regler eller regler som är mer utförliga än motsvarande regler EU-direktiv. EU-direktiv finns även regler om bl.a. genomlysning av handeln med finansiella instrument och transaktionsrapportering. Förslagen innebär att dessa områden i stället regleras i den nya EU-förordningen om handel med finansiella instrument. Den föreslagna nya regleringen i EU-direktivet har följande huvud- drag. Tillämpningsområdet för regelverket utvidgas, bl.a. genom att defini- tionen av finansiellt instrument kompletteras så att den omfattar utsläppsrätter. Vidare snävas undantagen in i förhållande till EU-direktiv. Detta innebär att bl.a. sådana företag som ägnar sig åt högfrekvenshandel omfattas av EU-direktivet även om de inte utför några kundorder i sin verksamhet. 4 KOM(2011) 656 slutlig. En ny kategori av enklare reglerad handelsplats i form av orga- niserad handelsplattform införs. En sådan handelsplats får drivas av värdepappersinstitut och börser. Förslaget ger utrymme för olika affärsmodeller, men samma regler kommer att gälla beträffande bl.a. genomlysning och intressekonflikter. Syftet med införandet av denna nya kategori av handelsplats är främst att öka genomlysningen av handeln med finansiella instrument genom att regelverket kommer att omfatta även sådan handel som inte är genomlyst. Ett exem- pel på det är att sådana interna elektroniska matchningssystem som värdepappersinstitut använder för att utföra kundorder mot andra kundorder kommer att utgöra organiserade handelsplattformar. Specifika krav införs för värdepappersinstitut som driver handels- plattformar. Dessa krav innebär i huvudsak att det ska finnas regler och system som motsvarar dem som ska finnas för reglerade mark- nader, bl.a. beträffande regler om icke-diskriminering vid avslut, tillträde till handelsplatsen, tillförlitliga system med funktioner för handelsstopp samt om särskilda system när deltagarna har direkt elektroniskt tillträde till handeln. Det införs vidare särskilda krav på reglerade marknader och handelsplattformar i fråga om avstängning och borttagande av finan- siella instrument från handel samt i fråga om samarbete och utbyte av information. Det införs en ny underkategori av handelsplats för små och medelstora företag. En operatör av en sådan handelsplats – som vanligtvis drivs som en multilateral handelsplattform – ges möjlighet att ansöka om att få handelsplattformen registrerad som en tillväxt- marknad för små och medelstora företag. På en sådan marknad ska majoriteten av emittenter vars finansiella instrument är föremål för handel på plattformen vara små och medelstora företag. Nya och mer omfattande regler om bolagsstyrning i värdepappers- institut och börser införs. Det införs även regler om bolagsstyrning i den reglering av företag som tillhandahåller vissa datarapporterings- tjänster, som också är en del av förslaget. Det ställs krav på led- ningsorganens roller och ansvar både för verkställande och icke verkställande ledamöter i sådana företag. Därigenom ska det särskilt säkerställas att styrelseledamöter har tillräcklig kunskap och kompe- tens för att förstå de risker som är förknippade med den verksamhet som företaget bedriver. Reglerna skärps för värdepappersinstitut som ägnar sig åt algorit- misk handel såsom högfrekvenshandel. Särskilda krav införs för sådana värdepappersinstitut bl.a. när det gäller deras system och risk- hantering samt kontroll- och skyddssystem för att undvika mark- nadsmissbruk. Sådana värdepappersinstitut föreslås även bli skyldiga att löpande tillhandahålla likviditet till handelsplatserna. Organisatoriska krav införs också för reglerade marknader. Kraven innebär att börser måste ha tillförlitliga system med funktioner för handelsstopp för att ta hand om de ökade risker som algoritmisk handel kan medföra samt särskilda system om de ger deltagarna direkt elektroniskt tillträde till handeln. Dessa krav föreslås gälla även för handelsplattformar. Det ställs ökade krav på den information som värdepappersinstitut ska tillhandahålla kunder och presumtiva kunder. När värde- pappersinstitut tillhandahåller investeringsrådgivning ska de i den information som de lämnar bl.a. ange om bolaget ger råd på obero- ende basis och om rådet är baserat på en bred eller på en mer begränsad analys av marknaden. Vidare förbjuds värdepappers- institut att vid tillhandahållande av investeringsrådgivning på obero- ende basis samt vid portföljförvaltning ta emot ersättningar i form av arvoden och provisioner som betalas eller tillhandahålls av tredje part. Gränser för positioner och rapportering av derivatkontrakt Alla handelsplatser där det handlas råvaruderivat ska införa lämp- liga gränser för positioner eller alternativa arrangemang för att säkerställa väl fungerande marknads- och avvecklingsvillkor för fysiskt levererade råvaror. Handelsplatserna ska även offentliggöra aggre- gerad information och på begäran rapportera till de behöriga myn- digheterna om de positioner som en enskild deltagare eller alla deltagare i handeln har för egen eller för kunders räkning. Vidare ska de behöriga myndigheterna ha befogenhet att kräva information från alla personer om de positioner i derivatkontrakt som de innehar. Myndigheterna ska kunna ingripa under alla skeden av ett derivatkontrakts löptid och vidta åtgärder för att minska en position. Myndigheterna ska även ha möjlighet att begränsa posi- tioner på förhand. Tillhandahållande av tjänster av företag utanför EU Harmoniserade regler införs för värdepappersföretag från tredje- land som tillhandahåller tjänster från filial inom EU. Någon mot- svarande reglering finns inte EU-direktiv utan detta är något som regleras i medlemsstaternas nationella rätt. Genom förslaget införs ett system som baseras på en preliminär likvärdig- hetsbedömning av tredjelandsjurisdiktioner som ska utföras av kommissionen. Företag från tredjeland för vilka kommissionen har fattat beslut om likvärdighet ska kunna få tillhandahålla tjänster i EU. Tillhandahållande av vissa datarapporteringstjänster Krav på tillstånd införs för företag som tillhandahåller marknads- data. Vidare införs organisatoriska krav som sådana företag måste uppfylla. Det är den behöriga myndigheten i företagets hemmedlems- stat som ska fatta beslut om tillstånd för sådan verksamhet och utöva tillsyn över företagen. Reglerna harmoniseras ytterligare när det gäller sanktioner och de behöriga myndigheternas befogenheter. Administrativa sanktioner ska kunna vidtas inte bara mot en juridisk person som inte fullgör sina skyldigheter utan också mot medlemmarna i den juridiska per- sonens ledningsorgan, och mot alla andra personer som enligt natio- nell lag är ansvariga för en sådan överträdelse. Vidare ska medlems- staterna se till att de behöriga myndigheterna till sitt förfogande har en minimiuppsättning av vissa typer av sanktioner och åtgärder samt en viss miniminivå på sanktionsavgifter beträffande överträd- elser av flera av särskilt angivna regler i EU-direktivet och EU- förordningen. Vidare ställs krav på att medlemsstaterna ska ha reg- ler för att dels främja rapportering och tips – s.k. visselblåsning – om överträdelser av regelverket och ett lämpligt skydd för anställda som anmäler överträdelser, dels offentliggöra beslutade sanktioner och åtgärder. Förslaget till EU-förordning om marknader för finansiella instrument En EU-förordning är direkt tillämplig i medlemsstaterna. En sådan rättsakt varken ska eller får genomföras i eller omvandlas till natio- nell rätt. Några särskilda åtgärder för att införliva EU-förord- ningens regler med nationell rätt får därför inte vidtas. En EU- förordning förutsätter dock ofta att medlemsstaterna vidtar vissa nationella åtgärder, t.ex. när det gäller den behöriga myndighetens befogenheter och sanktioner kopplade till överträdelser av reglerna i förordningen. EU-förordningen om marknader för finansiella instrument5 inne- håller regler på områden som regleras EU-direktiv och som i svensk rätt har genomförts i huvudsak i lagen om värde- pappersmarknaden. Dessa regler rör bl.a. genomlysning av handeln med finansiella instrument och transaktionsrapportering. De natio- nella regler som finns på dessa områden måste därför upphävas. Nationella regler får kvarstå enbart i den utsträckning som EU- förordningen förutsätter nationella regler eller ger utrymme för kompletterande nationella regler. 5 KOM(2011) 652 slutlig. Den föreslagna nya regleringen i EU-förordningen har följande huvuddrag. Krav på genomlysning före och efter handel All organiserad handel ska ske på reglerade handelsplatser (reg- lerade marknader, multilaterala handelsplattformar och organiserade handelsplattformar) och vara fullt genomlyst. Samma krav på genom- lysning före och efter handel föreslås gälla för samtliga handels- platser. Kraven på genomlysning utvidgas i förhållande till dem EU-direktiv dels avseende aktieliknande finansiella instru- ment såsom depåbevis, andelar i s.k. börshandlade fonder och certi- fikat, dels avseende icke aktieliknande finansiella instrument såsom obligationer, strukturerade produkter, utsläppsrätter och derivat- instrument. Enligt förslaget kommer behöriga myndigheter att kunna bevilja undantag från kraven på genomlysning före handel på grundval av marknadsmodell (exempelvis orderbok eller bud- baserad), likviditet eller andra relevanta kriterier. Beträffande krav på genomlysning efter handel medger de nya reglerna möjlighet till fördröjt offentliggörande i vissa fall baserat på bl.a. storlek eller typ av transaktion. När det gäller genomlysning före handel och efter handel före- slås att kommissionen genom delegerade akter ska ange villkoren för när undantag och fördröjt offentliggörande får medges. Reglerna om transaktionsrapportering utvidgas i förhållande till dem EU-direktiv. Reglerade marknader och handelsplatt- formar ska vara skyldiga att lagra uppgifter som ska vara tillgängliga för de behöriga myndigheterna . Tillämpnings- området för reglerna utvidgas i syfte att anpassas till regleringen på marknadsmissbruksområdet. Finansiella instrument som inte är upp- tagna till handel på en reglerad marknad eller handlas på en handels- plattform kommer dock inte att omfattas av rapporteringskraven. Genom de nya reglerna kommer även kvaliteten på rapporteringen att förbättras, dels genom bättre identifiering av de kunder för vars räkning ett värdepappersinstitut har utfört en transaktion och de personer som är ansvariga för utförandet av transaktionen, dels genom att krav på att reglerade marknader och handelsplattformar ska rapportera transaktioner som har utförts av företag som inte själva omfattas av rapporteringsskyldighet. Vissa derivatkontrakt ska få handlas enbart på reglerade marknader och handelsplattformar. Denna begränsning ska gälla både för finan- siella motparter och icke-finansiella motparter som har överskridit den s.k. clearingtröskeln i EU-förordningen om OTC-derivat, cen- trala motparter och transaktionsregister6. Kommissionen och Euro- peiska värdepappers- och marknadsmyndigheten () ska genom tekniska standarder fastställa en lista med de derivatkontrakt som ska omfattas av kraven, och då med beaktande av likviditeten hos de specifika kontrakten. Tillträde till clearing och handelsplatser Det införs regler som har till syfte att undanröja kommersiella barriärer som kan ställas upp för att förhindra konkurrens vid clearing av finansiella instrument. Sådana barriärer kan bestå av att centrala motparter inte tillhandahåller clearingtjänster till vissa handelsplatser eller att handelsplatser inte tillhandahåller dataflöden till centrala motparter. Reglerna innebär förbud mot diskrimi- nerande förfaranden som kan förhindra konkurrens vid clearing av finansiella instrument. Tillsynsåtgärder för produktingripande och positioner De behöriga myndigheterna och ges utvidgade befogenheter att förbjuda eller begränsa marknadsföring, distribution och för- säljning av vissa finansiella instrument eller viss typ av finansiell verk- 6 och rådets förordning (EU) nr 648/2012 av om OTC- derivat, centrala motparter och transaktionsregister(EUT L 201, 27.7.2012, s. 1, 32012R0648). ska samordna de åtgärder som de behöriga myndig- heterna vidtar. ska även samordna de åtgärder som de behöriga myndig- heterna vidtar på nationell nivå beträffande positioner i derivat- kontrakt. får också vissa befogenheter att hantera eller ange gränser för sådana positioner. Tillhandahållande av tjänster av företag från tredjeland utan filial i Det införs regler för värdepappersföretag från tredjeland som till- handahåller tjänster direkt från tredjeland utan att inrätta en filial i . Någon motsvarande reglering finns inte utan detta är något som medlemsstaterna får reglera i nationell rätt. Det införs ett system som baseras på en preliminär likvärdig- hetsbedömning av tredjelandsjurisdiktioner som ska utföras av kommissionen. Företag som är auktoriserade i tredjeland kan få tillhandahålla tjänster till professionella investerare i EU under förut- sättning att kommissionen har bedömt att det land där företaget hör hemma har likvärdiga regler och tillsyn som i EU samt att därefter beslutat att registrera företaget. Ett beslut om likvärdighet förutsätter att ett tredjeland ger tillträde på ömsesidig basis. Företag från tredjeland för vilka kommissionen har fattat ett beslut om likvärdighet kan därigenom få tillhandahålla tjänster i EU. Tillhandahållande av tjänster till icke-professionella kunder kräver dock att företaget har inrättat en filial i . Finansiell rådgivning ur ett näringsrättsligt perspektiv Förslaget till EU-direktiv om marknader för finansiella instrument innehåller, som framgår ovan, regler om investeringsrådgivning. kan tillhandahålla investerings- rådgivning till kund avseende finansiella instrument enligt 2 kap. 1 § 5 lagen om värdepappersmarknaden. Även försäkringsförmed- lare kan tillhandahålla sådan investeringsrådgivning i viss omfatt- ning (2 kap. 15 § första stycket 15 lagen om värdepappersmark- naden och 5 kap. 1 § lagen [2005:405] om försäkringsförmedling). Försäkringsförmedlare kan också tillhandahålla rådgivning om för- säkringar enligt 1 kap. 1 § lagen om försäkringsförmedling. kan tillhandahålla viss investeringsrådgivning enligt 7 kap. 1 § första stycket 3 lagen (2004:46) om investeringsfonder. kan utföra ekonomisk rådgivning med stöd av 7 kap. 1 § andra stycket 8 lagen (2004:297) om bank- och finansieringsrörelse. Detsamma gäller vissa s.k. finansiella institut enligt lagen (1996:1006) om anmälningsplikt avseende viss finansiell verksamhet). Den nu nämnda lagregleringen utgör i huvudsak genomförande i svensk rätt av olika EU-direktiv. Sammantaget kan det konstateras att finansiell rådgivning regleras i en rad olika lagar, där olika krav ställs upp. Utöver den närings- rättsliga regleringen på finansmarknadsområdet finns även lagen (2003:862) om finansiell rådgivning till konsumenter, som inte hän- för sig till någon EU-rättsakt. Den sistnämnda lagen innebär inte någon tillståndsplikt för verksamheten i fråga. Finansiell rådgivning i vid bemärkelse tillhandahålls i praktiken även av näringsidkare som inte omfattas av den ovannämnda regleringen. Det kan ske exempelvis genom att rekommendationerna är generellt snarare än individuellt utformade eller att det rör sig om andra produkter än de som omfattas av nämnd reglering. En analys av frågor som rör konsumentens ställning vid finan- siell rådgivning genomförs i den av regeringen tillsatta Utredningen om konsumentskydd vid finansiell rådgivning (Ju 2012:14). I den utredningen ska utredaren bedöma konsumentens ställning i sam- band med att finansiell rådgivning lämnas av olika aktörer och där- vid analysera både regelverket för marknadsföring och finansiell rådgivning, tillsynsverksamheten och konsumenternas möjlighet till tvistlösning. I uppdraget ingår att resonera kring eventuella behov av ändringar i lagstiftningen, men när det gäller lagstiftning på finansmarknadens område ska utredaren inte lämna några författ- ningsförslag. Uppdraget ska redovisas . Vid sidan av den finansiella rådgivning som beskrivs ovan före- kommer det att näringsidkare förvaltar kunders finansiella tillgångar. Ett exempel på det är värdepappersrörelse i form av diskretionär portföljförvaltning avseende finansiella instrument enligt 2 kap. 1 § 4 lagen om värdepappersmarknaden. Förvaltning av finansiella till- gångar för konsumenters räkning kan även förekomma på exempel- vis premiepensionsområdet. Förslaget till EU-direktiv om marknader för finansiella instrument Det finns ett behov av att analysera och överväga ett antal frågor som gäller lagstiftningen på värdepappersmarknadsområdet med anledning av förslaget till EU-direktiv om marknader för finansiella instrument. En särskild utredare bör få i uppdrag att göra detta och att utarbeta nödvändiga lagförslag för att genomföra de regler som föreslås i EU-direktivet. Utredaren ska följa de förhandlingar rörande direktivförslaget som pågår inom EU och i sitt förslag utgå från det innehåll EU-direktivet får när det har antagits av Europa- parlamentet och rådet. Förslaget till EU-direktiv innebär en reglering som är fullharmo- niserad på flera områden. Under behandlingen i och rådet har det emellertid framlagts förslag som öppnar möjlig- het för medlemsstaterna att ställa upp mer långtgående krav exem- pelvis när det gäller värdepappersinstitut som utför investeringsråd- givning eller diskretionär portföljförvaltning. Utredaren ska analysera och överväga om det finns behov av att införa några sådana sär- skilda krav i svensk rätt och, om EU-direktivet ger medlemsstater- na denna möjlighet, utarbeta lagförslag som bedöms som lämpliga och ändamålsenliga för den svenska regleringen. I det avseendet ska utredaren särskilt överväga i vilken utsträckning det är möjligt och lämpligt att åstadkomma en tydligare distinktion mellan vad som bör anses vara rådgivning respektive försäljning. Frågor om intresse- konflikter till följd av provisioner och andra ekonomiska incitament ska också övervägas särskilt. •analysera och utarbeta de lagförslag som behövs för att genom- föra EU-direktivet om marknader för finansiella instrument i svensk rätt, och