prop · H103111 · 2014-03-31 00:00:00 — Regeringens proposition 2013/14:111 Säkerheter vid clearing hos central motpart Regeringen överlämnar denna proposition till . trädde och rådets förordning (EU) nr 648/2012 av om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister i kraft. Förordningen är bindande och direkt tillämplig i alla medlemsstater. Genom EU-förordningen har även och rådets direktiv /26/EG av om slutgiltig avveckling i system för överföring av betalningar och värdepapper (det s.k. finality-direktivet) ändrats. I denna proposition föreslås ändringar i konkurslagen (1987:672), lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument, lagen (1998:1479) om kontoföring av finansiella instrument och lagen (1999:1309) om system för avveckling av förpliktelser på finansmarknaden (avvecklingslagen). Lagändringarna syftar i huvudsak till att undanröja eventuella konflikter eller oklarheter mellan förordningen om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister och svensk rätt. Ändringarna i lagen om handel med finansiella instrument och avvecklingslagen genomför också ändringen i finality-direktivet. Lagändringarna föreslås träda i kraft . 2013/14:111 Innehållsförteckning Förslag till riksdagsbeslut ................................................................. Förslag till lag om ändring i konkurslagen (1987:672) ...... 2.2Förslag till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument...................................... 2.3Förslag till lag om ändring i lagen (1998:1479) om kontoföring av finansiella instrument............................... 2.4Förslag till lag om ändring i lagen (1999:1309) om system för avveckling av förpliktelser på finans- Ärendet och dess beredning ............................................................ Handel med finansiella instrument ................................... Olika typer av risker ......................................................... Den finansiella infrastrukturen ......................................... Infrastruktur för betalningar ............................ Infrastruktur för finansiella instrument............ Clearing och centrala motparter ...................... Kontoföring av finansiella instrument ............. Reglering av den finansiella infrastrukturen.... Syfte och innehåll ............................................ Avtal om finansiellt säkerställande.................. Genomförandet i svensk rätt............................ Förordningen om OTC-derivat, centrala motparter och Bakgrund och övergripande innehåll................................ Guld som säkerhetsobjekt................................ Bankgarantier som säkerhet ............................ Centrala motparters rätt att förfoga över Separering, överförbarhet och obeståndsförfaranden ....... Syfte och innehåll ............................................ Obeståndsförfaranden och överföring ............. Överföring av tillgångar och positioner........... Förverkande av säkerhet.................................. Återvinning i konkurs...................................... Ianspråktagande av kunders säkerhet vid en clearingmedlems avtalsbrott eller Hantering av kunders överskjutande säkerheter vid en clearingmedlems Syfte och innehåll ........................................... Finansieringen av obeståndsfonden ............................................... Kommuner ................................................och landsting Skydd för systemoperatörer ...................vid samverkande system Genomförandet i svensk rätt 7.2Ändringen i finality-direktivet till följd av förord- ningen om OTC-derivat, centrala motparter och Behovet av lagstiftningsåtgärder ..................................... Ikraftträdande- och övergångsbestämmelser .................................. Förslagens syfte och alternativa lösningar....................... Konsekvenser för berörda företag ................................... Konsekvenser för investerare .......................................... Konsekvenser för det allmänna ..................................... 10.1Förslaget till lag om ändring i konkurslagen (1987:672) ..................................................................... 10.2Förslaget till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument ........................... 10.3Förslaget till lag om ändring i lagen (1998:1479) om kontoföring av finansiella instrument ...................... 10.4Förslaget till lag om ändring i lagen (1999:1309) om system för avveckling av förpliktelser på och rådets förordning (EU) nr 648/2012 av om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister........................ Sammanfattning av promemorian Säkerheter vid clearing hos central motpart (Ds 2013:68) ......................... 2013/14:111 Bilaga 4 Remissinstanser som har haft möjlighet att yttra sig över promemorian Säkerheter vid clearing hos central motpart (Ds 2013:68).......................................................... Parallelluppställning över genomförandet av ändringen i direktiv /26/EG (finality-direktivet) i svensk rätt ......... Utdrag ur protokoll vid regeringssammanträde ....... Regeringen föreslår att antar regeringens förslag till 1.lag om ändring i konkurslagen (1987:672), 2.lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument, 3.lag om ändring i lagen (1998:1479) om kontoföring av finansiella instrument, 4.lag om ändring i lagen (1999:1309) om system för avveckling av förpliktelser på finansmarknaden. 2013/14:111 2 Regeringen har följande förslag till lagtext. 2.1Förslag till lag om ändring i konkurslagen (1987:672) Härigenom föreskrivs att 8 kap. 10 § konkurslagen (1987:672) ska ha följande lydelse. En borgenär som innehar lös egendom med handpanträtt får själv ombesörja att egendomen säljs på auktion. En sådan försäljning får dock inte utan förvaltarens samtycke äga rum tidigare än efter edgångssammanträdet. Borgenären ska minst innan han vidtar åtgärd för egendomens försäljning ge förvaltaren tillfälle att lösa in egendomen. Om det är fråga om ett fartyg eller gods i fartyg eller i luftfartyg eller intecknade reservdelar till luftfartyg, ska egendomen valuta får säljas eller och sådant guld som har ställts realiseras genom avräkning av en som säkerhet till en central mot- borgenär som har egendomen som part och som uppfyller kraven i säkerhet, om det sker på ett affärs- ning (EU) nr 153/2013 av den 19 på grund av att ett kreditinstitut, förordning (EU) nr 648/2012 med institut, har beviljat ett penninglån. avseende på tekniska tillsyns- standarder för krav på centrala aktier i konkursgäldenärens dotter- bolag, ska borgenären dock först fråga förvaltaren om konkursboet av en borgenär som har egendom- vill lösa in aktierna. en som säkerhet, om det sker på ett affärsmässigt rimligt sätt. samma gäller fordringar som upp- kommit på grund av att ett kredit- utländskt institut, har beviljat ett onoterade aktier i konkursgälde- närens dotterbolag, ska borgenären 1Senaste lydelse 2011:731. 2EUT L 52, 23.2.2013, s. 41 (Celex 32013R0153). dock först fråga förvaltaren om konkursboet vill lösa in aktierna. Borgenären ska minst i förväg underrätta förvaltaren om tid och plats för en auktion som inte hålls i exekutiv ordning. Har egendomen sålts på annat sätt än exekutivt, ska borgenären för förvaltaren redovisa vad som har flutit in. Vill inte borgenären själv sälja egendomen, får förvaltaren ombesörja försäljningen. En inteckning i luftfartyg eller i reservdelar till luftfartyg som har lämnats som pant av den intecknade egendomens ägare får dock inte säljas av förvaltaren. Han får bara låta sälja den rätt till andel i inteckningen som enligt vad som är särskilt föreskrivet kan tillkomma gäldenären. 1.Denna lag träder i kraft . 2.Vid konkurs som beslutats före ikraftträdandet gäller äldre bestämmelser. 2013/14:111 2.2 Förslag till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument Härigenom föreskrivs1 i fråga om lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument2 dels att 3 kap. 1 § och 5 kap. 1 § samt rubriken till 5 kap. ska ha följande lydelse, dels att det i lagen ska införas tre nya paragrafer, 5 kap. 2–2 b §§, av följande lydelse. Om ett företag som står under tillsyn av vill ingå avtal med ägaren till ett finansiellt instrument om att företaget ska ha rätt att förfoga över det finansiella instrumentet för egen räkning, ska avtalet slutas skriftligen i en för ändamålet särskilt upprättad handling som i någon läsbar och varaktig form är tillgänglig för parterna. Detsamma gäller om företaget medverkar till ett sådant avtal mellan andra parter. Det förfogande som avses ska anges noggrant. Första stycket gäller inte om företagets motpart eller parterna i ett avtal som företaget medverkar till är 1.ett annat företag som står under tillsyn av eller ett utländskt företag inom EES som i sitt hemland får driva jämförbar verksamhet och som står under betryggande tillsyn av myndighet eller annat behörigt organ, 2.Riksgäldskontoret eller ett utländskt offentligt organ inom EES som är ansvarigt för eller deltar i förvaltningen av statsskulden eller är behörigt att föra konton för kunders räkning, 3.Riksbanken eller en utländsk centralbank inom EES, inklusive , 4.en multilateral utvecklingsbank, Banken för internationell betalningsutjämning, eller Europeiska investeringsbanken, eller 5.ett sådant kreditinstitut som anges i förteckningen i artikel 2 i och rådets direktiv /48/EG av om rätten att starta och driva verksamhet i kreditinstitut (omarbetning)4, senast ändrat genom och rådets direktiv /44/EG5. Första stycket gäller inte heller 1Jfr och rådets direktiv /26/EG av om slutgiltig avveckling i system för överföring av betalningar och värdepapper (EGT L 166, , s. 45, Celex 31998L0026), senast ändrat genom och rådets förordning (EU) nr 648/2012 av om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister (EUT L 201, 27.7.2012, s. 1, Celex 32012R0648). 2Lagen omtryckt 1992:558. 3Senaste lydelse 2009:352. 4EUT L 177, 30.6.2006, s. 1 (Celex 32006L0048). 5EUT L 247, 21.9.2007, s. 1 (Celex 32007L0044). om företaget är en sådan central Prop. motpart som avses i Europaparla- (EU) nr 648/2012 av 2012 om OTC-derivat, centrala 5 kap. Avräkning, säkerheter vid säkerheter och tillämplig lag clearing och tillämplig lag7 Ett avtal mellan två parter vid Ett avtal mellan två parter vid handel med finansiella instrument, handel med finansiella instrument, med andra liknande rättigheter och med andra liknande rättigheter och åtaganden eller med valuta, om att åtaganden eller med valuta, om att förpliktelser dem emellan ska slut- förpliktelser dem emellan ska slut- avräknas om en av parterna för- avräknas om en av parterna för- sätts i konkurs, gäller mot kon- sätts i konkurs, gäller mot kon- kursboet och mot borgenärerna i kursboet och mot borgenärerna i två eller flera deltagare i ett anmält två eller flera del- avvecklingssystem eller ett sam- tagare i ett anmält avvecklings- verkande system, om avräkningen har skett i enlighet med systemets system, om avräkningen har skett i enlighet med systemets regler, 2. mellan en central motpart och en clearingmedlem eller en kund till en sådan clearingmedlem som avses i förordning (EU) nr 648/2012, skett i enlighet med den centrala Innehåller ett avtal enligt första stycket ett villkor som innebär att en slutavräkning ska ske av samtliga utestående förpliktelser för det fall företagsrekonstruktion enligt lagen (1996:764) om företagsrekonstruktion beslutas för en av parterna gäller villkoret mot gäldenären och de borgenärer vars fordringar omfattas av ett offentligt ackord. Har en clearingmedlem godtagit ett avtalsvillkor om att tillgångar och positioner som innehas för 6EUT L 201, 27.7.2012, s. 1 (Celex 32012R0648). 7Senaste lydelse 1999:1311. 8Senaste lydelse 2011:732. 9Tidigare 2 § upphävd genom 2002:268. kunders räkning ska överföras till artikel 48 i förordning (EU) nr 648/2012, gäller villkoret mot den konkursbo och borgenärer. Sådana tillgångar och position- er som avses i första stycket ingår konkursboet enligt 3 kap. (1987:672) endast när det trots att klarlägga till vilken kund tillgångarna och positionerna hör. Avtalsvillkor som innebär att valuta ställs som säkerhet genom säkerhetsöverlåtelse (återköpsavtal) på villkor att överlåtaren vid en viss senare tidpunkt eller vid förvärvarens konkurs ska återfå säkerheten, gäller mot förvärvarens konkursbo och borgenärer, om 1. överlåtelsen sker från en central motpart enligt förordning (EU) nr 648/2012 till en annan central motpart med anledning av en samverkansöverenskommelse och förvärvaren har hanterat säkerheten i enlighet med artikel 47 i förordningen, eller 2. överlåtelsen sker från en administratör av ett avvecklingssystem enligt lagen (1999:1309) om system för avveckling av förpliktelser på finansmarknaden till en annan administratör inom ramen för samverkande system. Om pantsättning av finansiella instrument sker till en central motpart i syfte att ställa säkerhet enligt förordning (EU) nr 648/2012, ska pantsättarens rätt till panten inte påverkas av att den centrala motparten får disponera över den på det sätt som anges i artikel 39.8 i förordningen. 1.Denna lag träder i kraft . 2.För avräkning av förpliktelser som har skett före ikraftträdandet, avtal om överföring av tillgångar och positioner och avtal om säkerheter som har ingåtts före ikraftträdandet samt vid konkurs som beslutats före ikraftträdandet gäller äldre bestämmelser. 2013/14:111 2.3 Förslag till lag om ändring i lagen (1998:1479) om kontoföring av finansiella instrument Härigenom föreskrivs att 6 kap. 7 § lagen (1998:1479) om kontoföring av finansiella instrument ska ha följande lydelse. Nuvarande lydelse Föreslagen lydelse Bestämmelserna i 1–5 §§ tillämpas även vid pantsättning. Särskilda bestämmelser om pantsättning av finansiella instrument finns i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument. Denna lag träder i kraft . Förslag till lag om ändring i lagen (1999:1309) Prop. om system för avveckling av förpliktelser på Härigenom föreskrivs1 i fråga om lagen (1999:1309) om system för avveckling av förpliktelser på finansmarknaden dels att 1 § ska ha följande lydelse, dels att det i lagen ska införas en ny paragraf, 13 a §, samt närmast före 13 a § en ny rubrik av följande lydelse. Denna lag gäller för anmälan och godkännande av system för clearing och avveckling av förpliktelser att betala eller att leverera finansiella instrument (avvecklingssystem) på finansmarknaden. I och rådets förordning (EU) nr 648/2012 av om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister3 finns särskilda regler om clearing och centrala motparter. Säkerheter vid samverkande system En administratör, dock inte en sådan central motpart som avses i förordning (EU) nr 648/2012, som ställer säkerhet till en annan administratör genom pantavtal med anledning av ett samverkande system får inte medge panthavaren rätt att förfoga över panten på annat sätt än att panthavaren får realisera den på grund av pantsättarens konkurs eller avtalsbrott. Om säkerhetsställandet i stället görs genom en säkerhetsöverlåtelse (återköpsavtal), ska den säkerhetsställande administra- 1Jfr och rådets direktiv /26/EG av om slutgiltig avveckling i system för överföring av betalningar och värdepapper (EGT L 166, , s. 45, Celex 31998L0026), senast ändrat genom och rådets förordning (EU) nr 648/2012 av om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister (EUT L 201, 27.7.2012, s. 1, Celex 32012R0648). 2Senaste lydelse 2011:733. 3EUT L 201, 27.7.2012, s. 1 (Celex 32012R0648). egendom återförs till administratören om förvärvaren försätts i konkurs. 1.Denna lag träder i kraft . 2.För pantavtal eller avtal om säkerhetsöverlåtelse som har ingåtts före ikraftträdandet gäller äldre bestämmelser. Ärendet och dess beredning trädde och rådets förordning (EU) nr 648/2012 av om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister1 i kraft. Förordningen finns i bilaga 1. trädde en ny lag i kraft, lagen (2013:287) med kompletterande bestämmelser till EU:s förordning om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister. Den nya lagen syftar till att anpassa svensk rätt till förordningen (prop. 2012/13:72 s. 21). I lagen finns bestämmelser om tillsyn och sanktioner. Med anledning av förordningen gjordes även vissa ändringar i bestämmelserna om clearingverksamhet i lagen (2007:528) om värdepappersmarknaden. Förordningen om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister är direkt tillämplig i varje medlemsstat. Vid sidan av de direkt tillämpliga reglerna innehåller dock förordningen en ändring av och rådets direktiv /26/EG av om slutgiltig avveckling i system för överföring av betalningar och värdepapper2 (det s.k. finality-direktivet). Genom ändringen har ett nytt stycke lagts till i artikel 9.1 i direktivet (se artikel 87.1 i EU-förordningen). I bilaga 7 finns en uppställning som visar vilka bestämmelser som genomför denna ändring i svensk rätt. Av förordningen om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister följer att medlemsstaterna ska anta och offentliggöra de lagar och andra författningar som är nödvändiga för att följa ändringen . I lagstiftningsärendet beträffande den nya lagen med kompletterande bestämmelser till EU:s förordning om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister väckte några remissinstanser frågan om huruvida tillägget i finality-direktivet föranleder någon ändring av svensk rätt. Av tidsskäl gjorde dock regeringen bedömningen att artikel 87 i förordningen borde övervägas i ett annat sammanhang. Vissa remissinstanser väckte även frågan om hur de direkt tillämpliga reglerna i EU-förordningen förhåller sig till svensk rätt. nämnde som ett exempel förhållandet mellan konkurslagen (1987:672) och artikel 53 i EU-förordningen. , och berörde förhållandet mellan EU-förordningens regler om separering och överförbarhet respektive svensk insolvensrätt. anförde även att gällande svensk rätt innebär att vissa företag och myndigheter inte har möjlighet att bidra till obeståndsfonden genom att ställa säkerhet genom panträtt. Med anledning av remissinstansernas synpunkter och övriga frågor om vilka svenska lagstiftningsåtgärder som bör vidtas med anledning av dels ändringen i finality-direktivet, dels förordningen om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister, togs en promemoria fram inom (Säkerheter vid clearing hos central motpart [Ds 2013:68]). En sammanfattning av promemorian finns i bilaga 2. 1EUT L 201, 27.7.2012, s. 1 (Celex 32012R0648). 2EGT L 166, , s. 45 (Celex 31998L0026), senast ändrat genom förordning (EU) nr 648/2012. 2013/14:111 Promemorians lagförslag finns i bilaga 3. En förteckning över remissinstanserna som yttrat sig finns i bilaga 4. En sammanställning av remissvaren finns tillgänglig i (dnr Fi2013/3860). Inom ramen för lagstiftningsärendet har bl.a. möten hållits med , , , Svensk Försäkring, och . Regeringen beslutade att inhämta Lagrådets yttrande över de förslag som finns i bilaga 5. Lagrådets yttrande finns i bilaga 6. Lagrådet har avstyrkt fyra av förslagen. Regeringen behandlar de synpunkterna i avsnitten 5.3.5, 5.4.5, 5.4.7 och 7.3. Lagrådet har även i övrigt haft vissa synpunkter. Regeringen har i några avseenden följt Lagrådets synpunkter men har i vissa avseenden gjort andra bedömningar. Lagrådets synpunkter behandlas även i avsnitten 5.3.3, 5.4.6 och 5.5.2 samt i författningskommentaren. Dessutom har det i förhållande till lagrådsremissen gjorts några redaktionella ändringar i lagtexten. 4.1Handel med finansiella instrument Genom kapitalmarknaden får företag, organisationer, stater och privatpersoner tillgång till kapital för investeringar och drift. Investerare ges därigenom också tillgång till placeringsmöjligheter av olika slag. Kapitalmarknaden består av aktiemarknaden, där bl.a. aktier omsätts, och kreditmarknaden, där räntebärande instrument omsätts. Räntebärande instrument avviker från aktier bl.a. på det sättet att de ger en i förväg fastställd avkastning – en ränta. Marknaden för räntebärande instrument kan i sin tur indelas i en obligationsmarknad och en penningmarknad. På obligationsmarknaden handlas värdepapper – obligationer – med längre löptider medan handeln på penningmarknaden omfattar t.ex. statsskuldväxlar och certifikat med kortare löptider, vanligen upp till . På kapitalmarknaden omsätts även derivatinstrument. I lagen (2007:528) om värdepappersmarknaden används begreppet finansiella instrument som samlingsbeteckning för överlåtbara värdepapper, dvs. bl.a. aktier och obligationer, penningmarknadsinstrument, dvs. statsskuldsväxlar, inlåningsbevis, företagscertifikat m.m., fondandelar samt finansiella derivatinstrument (1 kap. 4 §). Med finansiella derivatinstrument avses i sin tur bl.a. optioner, terminskontrakt, swappar och räntesäkringsavtal som är knutna till värdepapper, finansiella index eller råvaror. Derivatinstrument kan handlas antingen direkt mellan två parter, dvs. genom OTC-handel, eller via organiserade handelsplatser. OTC är en förkortning av det engelska begreppet . På en handelsplats är handeln i derivatinstrument standardiserad med kända förfallodagar och kontraktsstorlekar. Derivatinstrument som handlas OTC kan antingen vara standardiserade eller skräddarsydda utifrån parternas behov. Likviditeten är generellt sett bättre i de derivatinstrument som handlas på handelsplatser. Genom förordningen om OTC-derivat, centrala motparter och transaktionsregister införs regler för handeln med OTC-derivat. 4.2Olika typer av risker I fråga om handel med finansiella instrument har de tilltagande handelsvolymerna, snabbheten i transaktionsprocesserna och den alltmer tilltagande gränsöverskridande dimensionen samt utvecklingen av finansiella produkter vid upprepade tillfällen aktualiserat behov av regleringar som bidrar till säkerhet och stabilitet i den finansiella infrastrukturen. I sammanhanget har olika kategorier av risker identifierats. I stora drag kan dessa kategorier beskrivas som rättsliga risker, finansiella risker och operativa risker. Rättsliga risker kan delas in i följande kategorier. 2013/14:111 Insolvensrisker: Risker inbyggda i regelsystemet vid en marknadsaktörs oförmåga att fullgöra sina förpliktelser. Insolvensrisken kan också betecknas som en motpartsrisk, dvs. en risk innebärande att det på ett visst sätt brister hos motparten. Hit hör även återgångs- och säkerhetsrisker (se nedan). Återgångsrisker (backningsrisker): Risken att ett avtal mellan två eller flera marknadsaktörer inte går att fullfölja. Det kan bero på ettdera regelsystemets (rättsordningens) sätt att hantera frågor om ogiltighet av avtal eller annars sättet att hantera frågor om återvinning (eller motsvarande) i insolvenssituationer. Dessa risker tar alltså sikte på osäkerheten huruvida en genomförd transaktion (ett ingånget avtal) verkligen kommer att bli bestående. Just återvinningsrisken kan naturligtvis också kategoriseras som en insolvensrisk. Säkerhetsrisker: Risken att en utlovad säkerhet inte kan ställas eller att en ställd säkerhet inte kan tas i anspråk. Säkerhetsrisken är ofta också en insolvensrisk. Säkerhetsrisken är dock inte någon kreditrisk. Lagvalsrisker (kollisionsnormsrisker): Den risk som är förbunden med att man inte med säkerhet vet vilket regelsystem (vilket lands rättsordning) som är tillämpligt på en viss transaktion av internationell karaktär. Regelrisker: Med det avses risker som sammanhänger med att reglerna på ett visst område inte är tillräckligt väl anpassade till finansmarknadernas funktion. Tidsskillnadsrisker: Med det avses att det finns vissa risker förknippade med det faktum att världen är indelad i olika tidszoner. Det kan medföra att det uppstår tidsmässiga glapp som för med sig osäkerheter i en viss transaktion. Finansiella risker kan i huvudsak delas in i följande kategorier. Marknadsrisker: Risken att lida förlust till följd av ofördelaktiga rörel- ser i marknadspriser.