prop · H00365 · 2013-02-01 00:00:00 — Uttrycket förpliktelsens uppkomst anknyter till den tidsmässiga avgränsning av det personliga betalningsansvaret som görs i 1820 §§; en förutsättning för det personliga betalnings- ansvaret är att den ifrågavarande förpliktelsen för bolaget har uppkommit som avgränsas i dessa paragrafer. Frågan om när en förpliktelse ska anses ha uppkommit får bedömas i det enskilda fallet med utgångspunkt i allmänna regler och principer om när förpliktelser uppkommer samt med beaktande av de särskilda syften som bär upp de ifrågavarande bestämmelserna i aktiebolagslagen (jfr 2 § preskriptionslagen [1981:130] och, när det gäller det personliga betal- ningsansvarets upprinnelse, , Kapitalbrist i aktiebolag, 2008, s. 163 f. med vidare hänvisningar). Som ett exempel kan nämnas att bolaget har ingått ett avtal om att köpa en vara eller tjänst. Bolagets förpliktelse att betala köpeskillingen får då normalt anses ha uppkommit , i vart fall om varan eller tjänsten också levereras . Tidpunkten för avtalets ingående är inte ensamt avgörande; även ett avtal som ingåtts före ansvarsperiodens början kan föranleda förpliktelser som uppkommer först . Så kan vara fallet om varan eller tjänsten levereras . Den treåriga talefristen kompletteras genom att talan också får väckas från den dag då förpliktelsen senast skulle fullgöras. När det gäller betalningsförpliktelser (fordringar) sammanfaller den tidpunkten med fordrans förfallodag. är tidpunkten för när en förpliktelse ska fullgöras reglerad i avtalet mellan bolaget och borgenären. Om så inte är fallet, får tidpunkten bestämmas med tillämpning av allmänna principer. Bestämmelser om när skattefordringar senast ska fullgöras finns i 62 kap. 8 § skatteförfarandelagen (2011:1244). Där framgår bl.a. att för- fallodagen för belopp som har bestämts genom ett omprövningsbeslut Prop. 2012/13:65 eller efter ett beslut av domstol är den i lagen angivna förfallodag som infaller närmast efter det att har gått från den dag beslutet fatt- ades. Det personliga betalningsansvaret kan åvila flera personer, som då svarar solidariskt för de förpliktelser som ansvaret omfattar. En med- ansvarig som har betalt någon av bolagets skulder kan regressvis vända sig mot övriga medansvariga och rikta krav mot dem (se rättsfallet NJA 2009 s. 221). I andra stycket klarläggs att de begränsningar i tiden av det personliga betalningsansvaret som finns i paragrafen inte gäller i fråga om sådant regressansvar. Utgångspunkten är i stället att de regress- fordringar som kan uppkomma mellan de solidariskt betalningsansvariga är att betrakta som fordringar i allmänhet bl.a. när det gäller preskription. Paragrafen är självfallet inte heller tillämplig, om kravet mot styrelse- ledamoten eller aktieägaren framställs på annan grund än det personliga betalningsansvaret. Så är t.ex. fallet när borgenären gör gällande en skadeståndsfordran på grund av åtgärder som styrelseledamoten har vid- tagit som han eller hon var personligt betalningsansvarig (jfr 29 kap. 1 §). På motsvarande sätt kan borgenären, utan beaktande av paragrafens tidsfrister, framställa anspråk som grundas på att en företräd- are för bolaget eller en aktieägare har gått i borgen för bolagets förplikt- elser. I sådana fall tillämpas preskriptionslagen. Efter påpekande från Lagrådet anges det i tredje stycket att preskrip- tionslagen inte gäller för det personliga betalningsansvaret, annat än i den situation som regleras i andra stycket. De allmänna bestämmelserna om preskription blir således, bortsett från i regressfallen, inte tillämpliga. När det gäller s.k. preskriptionsavbrott innebär redan första styckets talefrist att det inte går att förlänga ansvarstiden genom att borgenären t.ex. ger styrelseledamoten eller aktieägaren ett skriftligt krav med avseende på medansvaret för bolagets förpliktelse (jfr 5 § preskriptionslagen). Efter- som preskriptionslagen inte är tillämplig, kan borgenären heller inte med framgång åberopa en rätt till kvittning med en fordran på grund av ett personligt betalningsansvar som har upphört (jfr 10 § preskriptionslag- en). 1.Denna lag träder i kraft . 2.I fråga om förpliktelser som uppkommit före ikraftträdandet gäller äldre bestämmelser till och med . Lagändringen träder i kraft (punkten 1). Lagen gäller även äldre förpliktelser. När det gäller förpliktelser som uppkommit före gäller dock, enligt punkten 2, äldre bestämmelser till och med . Det innebär att fram till och med upphör sådana förpliktelser på grund av personligt betalningsansvar enligt hittillsvarande regler, i första hand de allmänna bestämmelserna i preskriptionslagen (1981:130). Lagändringen tillämpas med andra ord inte på äldre förpliktelser förrän . Övergångsbestämmelsen ger inte i någon situation borgen- 2012/13:65 ären på sig att göra förpliktelser gällande mot bolagets före- trädare och aktieägare än vad som följer av hittillsvarande regler. Om en förpliktelse har uppkommit före , upphör det personliga betalningsansvaret för förpliktelsen såvida inte talan mot bolagets företrädare eller aktieägare har väckts dessför- innan, eller förpliktelsen har preskriberats enligt allmänna preskriptions- regler. Det saknar betydelse om det har skett något preskriptionsavbrott mot bolaget eller dess företrädare före eller efter lagens ikraftträdande. Enda undantaget från denna huvudregel är att talan alltid får väckas från det att förpliktelsen senast skulle ha fullgjorts (25 kap. 20 a § första stycket, slutet). I det nämnda exemplet innebär det att om förplikt- elsen inte skulle ha fullgjorts förrän , har borgenär- på sig till och med att väcka talan mot företrädar- en. Sammanfattning av promemorian Preskription av betalningsansvar för styrelseledamöter m.fl. (Ds 2011:45) Aktiebolagslagen (2005:551) innehåller vissa regler om att styrelseleda- möter m.fl. ådrar sig personligt betalningsansvar för bolagets förplik- telser om de inte vidtar föreskrivna åtgärder i anledning av kapitalbrist i bolaget. Fordran på grund av ett sådant ansvar preskriberas enligt preskriptionslagen (1981:130), vilket innebär att ansvaret kan kvarstå efter det att det uppkommit. Denna långvariga otrygghet kan försvåra för en ledamot att få ordning på sin ekonomi och har utnyttjats av vissa företag, som sedan ett aktiebolag gått i konkurs systematiskt förvärvar sådana fordringar och gör gällande det personliga betalnings- ansvaret långt efter det att konkursen avslutats. Utredningsuppdraget innebär att frågan om en särskild preskriptionstid för detta ansvar ska utredas. I promemorian utvecklas att en förkortning av tiden är väl förenlig med ansvarsreglernas syfte att framtvinga snabba åtgärder mot kapitalbrist i bolaget och bör tillgodose det behov en ordinär borgenär rimligen kan ha av att göra gällande det personliga betalningsansvaret vid bolagets obestånd. Av sådana skäl föreslås en preskriptionsregel som innebär att fordran på grund av det personliga skadeståndsansvaret preskriberas, om inte talan väcks senast efter fordringens tillkomst; talan får dock alltid väckas från fordringens förfallodag. Denna bestämmelse ska tillämpas också på äldre fordringar som inte redan är preskriberade. Talan på grund av sådana fordringar får dock alltid föras från lagstiftningens ikraft- trädande. Förslag till lag om ändring i aktiebolagslagen (2005:551) Härigenom föreskrivs att det i aktiebolagslagen (2005:551) ska införas en ny paragraf, 25 kap. 20 a §, av följande lydelse. Talan om fordran på grund av betalningsansvar enligt 18 eller 19 § ska väckas senast efter fordringens tillkomst. Talan får dock alltid väckas inom sex mån- ader från fordringens förfallodag Väcks inte talan enligt vad som sägs i första stycket, är fordringen preskriberad. 1.Denna lag träder i kraft . 2.Lagen tillämpas också på fordringar som har tillkommit före ikraft- trädandet. 3.Talan om personligt betalningsansvar för fordringar som avses i 2 får dock alltid väckas före . Efter remiss har yttranden över promemorian Preskription av betalnings- ansvar för styrelseledamöter m.fl. (Ds 2011:45) inkommit från , , , , , , , Kronofogdemyndighet- en, FAR, , FöretagarFörbundet, Företagarna, (), Svensk Inkasso, advokat- samfund, (Aktiespararna), , , () och (). Yttranden har också inkommit från byrå, i (), och Tidningen . vid (), Myndigheten för tillväxtpolitiska utvärderingar och analyser, , i (LO), Rekonstruktör- & konkursförvaltar- kollegiet (REKON) i , , aka- demikers centralorganisation (), Svensk Försäkring och har beretts tillfälle att yttra sig, men har avstått från att göra det. Förslag till lag om ändring i aktiebolagslagen (2005:551) Härigenom föreskrivs att det i aktiebolagslagen (2005:551) ska införas en ny paragraf, 25 kap. 20 a §, samt närmast före 25 kap. 20 a § en ny rubrik av följande lydelse. Upphörande av det personliga betalningsansvaret Ansvaret enligt 18 och 19 §§ upphör, om inte en talan om sådant ansvar väcks från upp- komsten av den förpliktelse som ansvaret avser eller från det att förpliktelsen senast skulle ha fullgjorts. Första stycket gäller inte det regressansvar som kan uppkomma genom att någon som är betal- ningsansvarig fullgör mer än sin andel av en förpliktelse som flera är betalningsansvariga för. 1.Denna lag träder i kraft . 2.I fråga om förpliktelser som uppkommit före ikraftträdandet gäller äldre bestämmelser till och med . Utdrag ur protokoll vid sammanträde Närvarande: F.d. justitierådet samt justitieråden Per Virdesten och . Förkortad tid för styrelseledamöters personliga betalningsansvar Enligt en lagrådsremiss () har regeringen beslutat att inhämta Lagrådets yttrande över förslag till lag om ändring i aktiebolagslagen (2005:551) Förslaget har inför Lagrådet föredragits av ämnesrådet . Förslaget föranleder följande yttrande av Lagrådet: I lagrådsremissen föreslås att det personliga betalningsansvar som ett aktiebolags företrädare och aktieägare enligt 25 kap. 18 och 19 §§ aktie- bolagslagen i vissa situationer vid kapitalbrist kan få för bolagets för- pliktelser inte ska kunna göras gällande som . Preskrip- tionen är nu accessorisk, dvs. inträder i princip när bolagets förpliktelse preskriberas (jfr NJA 2004 s. 3). Eftersom bolagets företrädare i den giv- na situationen har att visa att hon eller han inte varit vårdslös uppkommer efter en längre tids förlopp betydande bevissvårigheter. Det finns upp- gifter om att förvärv av fordringar mot bolagsföreträdare satts i system varvid talan mot företrädaren väcks först när preskription är nära förestå- ende. Enligt förslaget måste talan om personligt betalningsansvar väckas från förpliktelsens uppkomst, men får alltid väckas från det att förpliktelsen senast skulle ha fullgjorts. Om talan inte väcks inom dessa tidsfrister, upphör det personliga betalningsansvaret för förpliktelsen. I författningskommentaren uttalas att ansvarets upphörande inte rör sig om preskription enligt preskriptionslagen (1981:130). Därav skulle följa att ansvarstiden inte kan förlängas genom att borgenären tillställer styrelseledamoten eller aktieägaren ett skriftligt krav (jfr 5 § preskrip- tionslagen); inte heller skulle borgenären med framgång kunna åberopa en fordran på grund av upphört personligt ansvar till kvittning (jfr 10 §). Det finns ett visst stöd i doktrinen för att preskriptionslagens bestäm- melser inte är tillämpliga på fordringar på grund av personligt betalnings- ansvar (jfr t.ex. , Preskription, 3 uppl. 2011, s. 82; dens., Kapi- talbrist i aktiebolag, 2008, avsnitt 12.2.3; och , Om handelsbolag och enkla bolag, 4 uppl. 2008, Zeteo avsnitt 7.3.1). Det finns också stöd för att en preskriptionsregel som är utformad som en talefrist inte medger ensidigt preskriptionsavbrott från borgenärens sida samt att kvittning inte torde kunna ske med en preskriberad fordran (jfr t.ex. , Försäkringsavtalsrätt, 2 uppl. 2010, Zeteo, vid 7 kap. 4 §). 2012/13:65 Emellertid är dessa antaganden inte entydiga (jfr , Preskrip- Bilaga 5 tion, a.st.). Om frågan lämnas oreglerad finns det risk för oklarhet i för- hållande till vad som gäller om preskription, inte minst på grund av att det i remissen anges att det i aktiebolagslagen redan finns frister av sam- ma slag för styrelseledamöters skadeståndsansvar. Under föredragningen har upplysts att därmed avses 29 kap. 10 och 13 §§. Dessa regler har bedömts vara preskriptionsregler (jfr m.fl., Aktiebolagslagen En kommentar, med supplement t.o.m. , Zeteo, vid nämnda Det bör i det fortsatta beredningsarbetet övervägas om inte det avsedda syftet skulle uppnås bättre genom en uttrycklig lagbestämmelse om att borgenärens fordran går förlorad om talan inte väcks inom den angivna tiden samt om att preskriptionslagens bestämmelser med undantag för regressfordringar enligt den föreslagna bestämmelsens andra stycke inte är tillämpliga. Utdrag ur protokoll vid regeringssammanträde Närvarande: Statsministern , ordförande, och statsråden , , , , , , Adelsohn , , , , , , , , Hatt, Ek, , , Regeringen beslutar proposition 2012/13:64 Förkortad tid för styrelse- ledamöters personliga betalningsansvar