prop · H00372 · 2013-03-07 00:00:00 — (7)När det gäller godkännande av centrala motparter i tred jeländer, och i överensstämmelse med unionens interna skyldigheter enligt avtalet om upprättande av , inklusive det allmänna tjänstehandelsavtalet, bör beslut som fastställer att tredje länders rättsordningar är likvärdiga med unionens rätts ordning endast antas om dessa tredjeländer har ett effek tivt likvärdigt system för godkännande av centrala mot parter som är auktoriserade i enlighet med utländska rättsordningar, i överensstämmelse med de allmänna mål och standarder för regleringen som fastställdes vid , nämligen att förbättra derivat marknadernas transparens, begränsa systemriskerna och skydda mot marknadsmissbruk. Ett sådant system bör anses vara likvärdigt om det säkerställer att det väsentliga resultatet från det tillämpliga regleringssystemet liknar unionens krav, och det bör anses vara effektivt om de reglerna tillämpas på ett konsekvent sätt. (8)Det är lämpligt och nödvändigt i detta sammanhang, med beaktande av derivatmarknadernas särdrag och de centrala motparternas funktion, att kontrollera att de ut ländska regleringssystemen faktiskt är likvärdiga i fråga om att uppfylla G20:s mål och standarder för att för bättra derivatmarknadernas transparens, begränsa system riskerna och skydda mot marknadsmissbruk. De centrala motparternas mycket speciella situation kräver att de be stämmelser som avser tredjeländer ordnas och fungerar i enlighet med arrangemang som är specifika för dessa marknadsstrukturenheter. Detta tillvägagångssätt utgör därför inte något prejudikat för annan lagstiftning. (9)I sina slutsatser av var ense om att det fanns ett behov av att väsentligt begränsa motpartskreditrisker och att det var viktigt att förbättra derivattransaktioners transparens, effektivitet och tillförlitlighet. I resolution Deri vatmarknader: förestående initiativ av efterlystes obligatorisk clearing och rapportering av OTC- derivatkontrakt. (10)bör agera inom denna förordnings tillämpnings område för att värna finansmarknadernas stabilitet i kri tiska situationer, för att säkerställa att nationella tillsyns myndigheter tillämpar unionens regler på ett enhetligt sätt, samt för att lösa tvister mellan dessa. har också till uppgift att utveckla förslag till tekniska stan darder för tillsyn och genomförande och har en central roll vid auktorisation och övervakning av centrala mot parter och transaktionsregister. (11)En av Europeiska centralbankssystemets (ECBS) grundläg gande uppgifter är att främja ett välfungerande betal ningssystem. ECBS:s medlemmar utövar därför tillsyn ge nom att säkerställa effektiva och sunda clearing- och betalningssystem, inbegripet centrala motparter. ECBS:s medlemmar medverkar därför på nära håll vid auktorisa tion och övervakning av centrala motparter, godkän nande av centrala motparter i tredjeländer och godkän nande av samverkansöverenskommelser. Dessutom med verkar de på nära håll när det gäller fastställande av tekniska standarder för tillsyn, riktlinjer och rekommen dationer. Denna förordning påverkar inte Europeiska cen tralbankens (ECB) och de nationella centralbankernas Europeiska unionens officiella tidning L 201/3 ansvar att säkerställa effektiva och sunda clearing- och betalningssystem inom unionen och i förbindelser med andra länder. Av den anledningen, och för att förhindra att parallella regelsystem skapas, bör och samarbeta nära under utarbetandet av relevanta förslag till tekniska standarder. ECB:s och de nationella central bankernas tillgång till information är också av största vikt när de fullgör sina uppgifter när det gäller tillsyn av clearing- och betalningssystemen samt den utfärdande funktion. (12)Enhetliga regler krävs för derivatkontrakt som anges i avsnitt C punkterna 410 i bilaga I till Europaparlamen tets och rådets direktiv /39/EG av om marknader för finansiella instrument (1). (13)Incitament för ökad användning av centrala motparter har inte visat sig tillräckligt för att se till att OTC-derivat kontrakt faktiskt clearas centralt. För de OTC-derivat kontrakt som kan clearas centralt krävs därför obligato riska krav på clearing via centrala motparter. (14)Det är sannolikt att medlemsstater kommer att vidta nationella åtgärder som skiljer sig från varandra och som kan skapa hinder för en smidigt fungerande inre marknad och vara till nackdel för marknadsaktörer och finansiell stabilitet. För att trygga ett starkt investerar skydd och åstadkomma lika spelregler för marknadsaktö rerna krävs det också att clearingkravet tillämpas enhet ligt i unionen. (15)För att kunna se till att clearingkravet begränsar system riskerna, krävs det ett förfarande för kartläggning av de klasser av derivat som bör omfattas av det kravet. I för farandet bör det beaktas att inte alla OTC-derivatkontrakt som clearats via centrala motparter kan anses vara läm pade för obligatorisk central clearing. (16)I denna förordning anges kriterier för att avgöra huruvida olika klasser av OTC-derivatkontrakt bör omfattas av ett clearingkrav. Kommissionen bör, på grundval av förslag till tekniska standarder för tillsyn som utarbetats av Es ma, besluta om en klass av OTC-derivatkontrakt ska omfattas av ett clearingkrav och från vilken tidpunkt clearingkravet får verkan, inbegripet i förekommande fall ett successivt genomförande och minimikravet på återstående löptid för de kontrakt som ingås eller förnyas innan clearingkravet träder i kraft, i enlighet med denna (1) EUT L 145, 30.4.2004, s. 1. Ett successivt genomförande av clearingkravet skulle kunna ske i form av de typer av marknadsaktörer som måste uppfylla clearingkravet. Vid bestämmandet av vilka klasser av OTC-derivatkontrakt som ska omfattas av clearingkravet bör ta hänsyn till de särskilda sär dragen hos OTC-derivatkontrakt som ingås med emitten ter av täckta obligationer eller med pooler för säkring av täckta obligationer. (17)När fastställer vilka klasser av OTC-derivatkontrakt som ska omfattas av clearingkravet bör den också ta vederbörlig hänsyn till andra relevanta aspekter, inte minst i vilken grad motparter som utnyttjar de relevanta klasserna av OTC-derivatkontrakt är sammankopplade och vilka effekterna på nivåerna på motpartskreditris kerna blir, samt främja likvärdiga konkurrensvillkor på den inre marknaden i enlighet med artikel 1.5 d i för ordning (EU) nr 1095/2010. (18)När har fastställt att en OTC-derivatprodukt är standardiserad och lämpar sig för clearing, men det inte finns någon central motpart som är beredd att cleara denna produkt bör undersöka orsaken till detta. (19)Vid bestämmandet av vilka klasser av OTC-derivatkon trakt som ska omfattas av clearingkravet måste hänsyn tas till särdragen hos de berörda klasserna av OTC-deri vatkontrakt. Den huvudsakliga risken för transaktioner kan för vissa klasser av OTC-derivatkontrakt hänga sam man med avvecklingsrisker, som hanteras genom sepa rata infrastrukturarrangemang, och en separering kan gö ras mellan vissa klasser av OTC-derivatkontrakt (t.ex. ut ländsk valuta) och andra klasser. Clearing via central motpart hanterar specifikt motpartskreditrisker och är kanske inte ett optimalt sätt att hantera avvecklingsrisker. Ordningen för sådana kontrakt bör framför allt grundas på en framväxande internationell konvergens och ömse sidigt erkännande av relevant infrastruktur. (20)För att säkerställa en enhetlig och samstämmig tillämp ning av den här förordningen och likvärdiga förutsätt ningar för marknadsaktörerna när en klass av OTC-deri vatkontrakt förklarats vara föremål för clearingkravet, bör detta krav även gälla samtliga kontrakt som avser denna klass av OTC-derivatkontrakt som har ingåtts för eller efter en underrättelse till om att en central motpart har auktoriserats med avseende på clearingkra vet, men före det datum från vilket clearingkravet får verkan, under förutsättning att dessa kontrakts återstå ende löptid överstiger det minimikrav som fastställs av kommissionen. L 201/4 Europeiska unionens officiella tidning (21)Vid bedömningen av huruvida en klass av OTC-derivat kontrakt ska omfattas av clearingkrav bör ha mål sättningen att minska systemrisken. Bedömningsfakto rerna bör bland annat beakta graden av kontraktens kontraktsmässiga och operativa standardisering, volymen och likviditeten för den relevanta klassen av OTC-derivat kontrakt, samt tillgängligheten till skälig, pålitlig och all mänt accepterad prisinformation inom den relevanta klassen av OTC-derivatkontrakt. (22)För att ett OTC-derivatkontrakt ska kunna clearas, måste båda kontraktsparterna omfattas av ett clearingkrav eller samtycka. Undantag från clearingkravet bör utformas re striktivt, eftersom de kan minska kravets effektivitet och fördelarna med clearing via centrala motparter samt leda till regelarbitrage mellan vissa grupper av marknadsaktö rer. (23)För att främja finansiell stabilitet inom unionen kan det bli nödvändigt att också låta transaktioner som ingåtts av enheter etablerade i tredjeländer omfattas av clearingkra ven och kraven på riskreduceringstekniker, under för utsättning att de berörda transaktionerna har en direkt, väsentlig och förutsebar verkan inom unionen eller när sådana krav är nödvändiga eller lämpliga för att förhindra varje kringgående av denna förordning. (24)OTC-derivatkontrakt som inte anses lämpade för clearing via centrala motparter är förenade med motpartskredit risker och operativa risker, varför regler bör införas för att hantera dessa risker. För att minska motpartskredit riskerna bör marknadsaktörer som omfattas av clearing kravet ha riskhanteringsförfaranden som kräver en utväx ling av säkerheter som sker , är korrekt och på lämpligt vis separerad. Vid utarbetande av förslag till tek niska standarder för tillsyn som specificerar vad dessa riskhanteringsförfaranden ska innehålla, bör beakta förslagen från internationella standardiseringsorgan om marginalsäkerhetskraven för derivat vars clearing inte sker centralt. Vid utarbetande av förslag till tekniska stan darder för tillsyn som specificerar de arrangemang som krävs för en korrekt och lämplig utväxling av säkerheter för att hantera risker som är förknippade med icke clea rade transaktioner, bör vederbörligen beakta de svårigheter som emittenter av täckta obligationer eller säkerhetspooler har när det gäller att ställa säkerheter i flera av unionens jurisdiktioner. bör också beakta det faktum att den förmånsrätt till tillgångarna hos emit tenten av de täckta obligationerna som ges till motpar terna till dessa emittenter erbjuder likvärdig säkerhet mot motpartskreditrisk. (25)Regler om clearing av OTC-derivatkontrakt, rapportering av derivattransaktioner respektive regler om riskreduce ringsteknik för OTC-derivatkontrakt som inte clearas via en central motpart bör tillämpas på finansiella motparter, dvs. investeringsföretag som har auktoriserats i enlighet med direktiv /39/EG, kreditinstitut som har aukto riserats i enlighet med och rådets direktiv /48/EG av om rätten att starta och driva verksamhet i kreditinstitut (1), försäk ringsföretag som har auktoriserats i enlighet med rådets första direktiv /239/EEG av om sam ordning av lagar och andra författningar angående rätten att etablera och driva verksamhet med annan direkt för säkring än livförsäkring (2), livförsäkringsföretag som har auktoriserats i enlighet med och rå dets direktiv /83/EG av om livförsäkring (3), återförsäkringsföretag som har auktorise rats i enlighet med och rådets direk tiv 2005/68/EG av om återför säkring (4), företag för kollektiva investeringar i överlåt bara värdepapper (fondföretag), och i tillämpliga fall de ras förvaltningsbolag som har auktoriserats i enlighet med och rådets direktiv /65/EG av om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva investe ringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag) (5), tjäns tepensionsinstitut som definieras i och rådets direktiv /41/EG av om verksamhet i och tillsyn över tjänstepensionsinsti tut (6) samt alternativa investeringsfonder som förvaltas av förvaltare av alternativa investeringsfonder (AIF-förval tare) som är auktoriserade eller registrerade i enlighet med och rådets direktiv /61/EU av om förvaltare av alternativa investe ringsfonder (7). (26)Enheter som förvaltar pensionssystem vars främsta upp gift är att tillhandahålla en pensionsinkomst, i regel som livslånga utbetalningar men också som utbetalningar un der eller som ett engångsbelopp, minimerar i typfallet sitt kontantinnehav för att maximera effektivite ten och avkastningen för sina pensionstagare. Att avkräva sådana enheter central clearing av OTC-derivatkontrakt skulle därför leda till att de skulle behöva avyttra en avsevärd del av sina tillgångar i utbyte mot kontanter för att uppfylla centrala motparters gällande marginalsä kerhetskrav. För att undvika en sannolik negativ inverkan av ett sådant krav på pensionsinkomsterna för framtida pensionärer bör clearingkravet inte gälla för pensions system förrän en lämplig teknisk lösning för överföring av en icke-kontant säkerhet som marginalsäkerhet har (1) EUT L 177, 30.6.2006, s. 1. (2) EGT L 228, , s. 3. (3) EGT L 345, 19.12.2002, s. 1. (4) EUT L 323, 9.12.2005, s. 1. (5) EUT L 302, 17.11.2009, s. 32. (6) EUT L 235, 23.9.2003, s. 10. (7) EUT L 174, , s. 1. Europeiska unionens officiella tidning L 201/5 utvecklats av centrala motparter för att lösa detta pro blem. En sådan teknisk lösning bör ta hänsyn till pen sionssystemens särskilda funktion och inte medföra några väsentliga negativa effekter för pensionärerna. bör OTC-derivatkontrakt som ingåtts med syftet att minska investeringsrisker med direkt kopp ling till pensionssystemens finansiella solvens vara före mål inte bara för rapporteringskravet utan också för bi laterala krav på ställande av säkerhet. Slutmålet är dock central clearing så snart som detta är möjligt. (27)Det är viktigt att se till att endast lämpliga enheter och arrangemang särbehandlas och att beakta den mångfald av pensionssystem som finns inom unionen, men också att skapa likvärdiga förutsättningar för alla pensions system. Därför bör det tillfälliga undantaget gälla för tjänstepensionsinstitut som registrerats i enlighet med direktiv /41/EG, inbegripet auktoriserade enheter som ansvarar för driften av sådana institut och som agerar för deras räkning enligt artikel 2.1 i det direktivet samt rättsliga enheter som har inrättats av sådana institut i investeringssyfte och som uteslutande agerar i deras intresse, och för tjänstepensionsverksamheten vid institu tioner som avses i artikel 3 i direktiv /41/EG. (28)Det tillfälliga undantaget bör också gälla för tjänstepen sionsverksamheten i livförsäkringsföretag, under för utsättning att alla motsvarande tillgångar och skulder hålls fullständigt åtskilda och förvaltas och organiseras separat, utan möjlighet till överföring. Det bör också gälla för alla andra auktoriserade enheter som omfattas av till syn och som enbart verkar nationellt, eller arrangemang som inrättats i huvudsak inom en medlemsstats territo rium, under förutsättning att båda är erkända enligt na tionell lagstiftning och att deras främsta syfte är att till handahålla en pensionsinkomst. De enheter och arrange mang som avses i detta skäl bör vara föremål för beslut av relevant behörig myndighet och, för att säkerställa överensstämmelse och undanröja alla risker för avvikelser och överträdelser, Esmas yttrande, efter samråd med Eio pa. Detta skulle kunna inbegripa enheter och arrange mang som inte nödvändigtvis är kopplade till ett pen sionsprogram som tillhandahålls av arbetsgivaren, men som fortfarande har som främsta syfte att ge en pen sionsinkomst, antingen på obligatorisk eller på frivillig basis. Exempel på detta skulle kunna vara juridiska enhe ter som förvaltar fonderade pensionssystem i enlighet med nationell lagstiftning, under förutsättning att de gör sina investeringar i enlighet med aktsamhetsprinci pen, och pensionsarrangemang som tecknats direkt av enskilda, vilka också kan tillhandahållas av livförsäkrings givare. Undantaget beträffande pensionsarrangemang som tecknats direkt av enskilda bör i detta fall inte omfatta OTC-derivatkontrakt som avser andra av försäkringsgiva rens livförsäkringsprodukter som inte har som främsta syfte att tillhandahålla en pensionsinkomst. Ytterligare exempel skulle kunna vara pensionsverksam heter i försäkringsföretag som omfattas av direktiv /83/EG, förutsatt att alla tillgångar som hänför sig till verksamheterna upptas i ett särskilt register i enlighet med bilagan till och rådets direktiv /17/EG av om rekonstruktion och likvidation av försäkringsföretag (1), liksom arrange mang för tillhandahållande av tjänstepension i försäk ringsföretag som grundar sig på kollektivavtal. Institutio ner som har inrättats i syfte att tillhandahålla ersättning till medlemmar i pensionsprogram vid obestånd bör också behandlas som ett pensionssystem vid tillämp ningen av denna förordning. (29)När så är lämpligt bör regler för finansiella motparter också tillämpas på icke-finansiella motparter. Det är känt att icke-finansiella motparter använder OTC-derivat kontrakt för att skydda sig mot affärsrisker med direkt koppling till deras affärsverksamhet eller likviditetsförvalt ning. Vid bedömningen av om en icke-finansiell motpart bör omfattas av clearingkravet, bör det därför beaktas i vilket syfte den icke-finansiella motparten använder OTC- derivatkontrakt och hur stor dess exponering mot dessa instrument är. I syfte att säkerställa att icke-finansiella institut har möjlighet att lämna sina synpunkter på clea ringtrösklarna, bör vid utarbetandet av de relevanta tekniska standarderna för tillsyn genomföra ett öppet offentligt samråd som säkerställer att icke-finansiella in stitut får delta. bör också samråda med alla berörda myndigheter, till exempel byrån för samarbete mellan energitillsynsmyndigheter, för att se till att särdragen i dessa sektorer helt och fullt beaktas. Dessutom bör kom missionen utvärdera vilken systemvikt de icke-finansiella företagens transaktioner med OTC-derivatkontrakt har inom olika sektorer, inklu sive energisektorn. (30)Vid bedömningen av om ett OTC-derivatkontrakt mins kar de risker som är direkt kopplade till en icke-finansiell motparts affärsverksamhet och likviditetsförvaltning, bör vederbörlig hänsyn tas till denna icke-finansiella motparts övergripande strategier för risksäkring och riskbegräns ning. I synnerhet bör hänsyn tas till om ett OTC-derivat kontrakt är ekonomiskt lämpligt för reducera riskerna i (1) EGT L 110, 20.4.2001, s. 28. L 201/6 Europeiska unionens officiella tidning en icke-finansiell motparts uppförande och förvaltning, när riskerna hör samman med svängningar i räntor, va lutakurser, inflationstakten eller råvarupriser. (31)Clearingtröskeln är en mycket viktig storhet för alla icke- finansiella motparter. När clearingtröskeln fastställs bör hänsyn tas till vilken systemvikt summan av nettoposi tionerna och nettoexponeringarna har per motpart och per klass av OTC-derivatkontrakt. I detta sammanhang bör lämpliga insatser göras för att erkänna de risk begränsningsmetoder som icke-finansiella motparter ut nyttjar inom ramen för sin normala affärsverksamhet. (32)ECBS-medlemmar och andra nationella organ med lik nande funktioner, andra offentliga unionsorgan med upp drag att förvalta eller delta i förvaltningen av offentlig skuld samt Banken för internationell betalningsutjämning bör undantas från förordningens tillämpningsområde, i syfte att undvika att deras befogenheter begränsas när det gäller att fullgöra uppgifter av gemensamt intresse. (33)Eftersom inte alla marknadsaktörer som omfattas av clea ringkravet kan bli den centrala motpartens clearingmed lemmar, bör de ha möjlighet att få tillgång till den cen trala motparten som kunder eller indirekta kunder under förutsättning att vissa villkor är uppfyllda. (34)En oavsiktlig snedvridning av konkurrensen på mark naden för OTC-derivat kan bli följden av att ett clearing krav införs, med ett förfarande för att fastställa vilka centrala motparter som kan användas för att full göra detta krav. Exempelvis kan en central motpart vägra att cleara transaktioner som verkställs på vissa handels platser, eftersom den centrala motparten ägs av en kon kurrerande handelsplats. För att undvika sådan diskrimi nerande praxis bör centrala motparter acceptera att cleara transaktioner som genomförs på olika handelsplatser, förutsatt att de senare uppfyller den centrala motpartens operativa och tekniska krav, och oberoende av den kon traktsdokumentation med stöd av vilken motparterna har genomfört den berörda OTC-derivattransaktionen, under förutsättning att denna dokumentation motsvarar stan darden på marknaden. Handelsplatserna bör tillhanda hålla de centrala motparterna transaktionsuppgifter (trade feeds) på transparenta och icke-diskriminerande grunder. De centrala motparternas tillträdesrätt till han delsplatser bör få omfattas av arrangemang som innebär att flera centrala motparter använder samma handelsplats transaktionsuppgifter. Detta får dock inte medföra sam verkansöverenskommelser vid clearing av derivat eller ge upphov till fragmentering av likviditeten. (35)Denna förordning bör inte hindra rättvist och öppet till träde mellan handelsplatser och centrala motparter på den inre marknaden, enligt villkoren i denna förordning och i de tekniska standarder för tillsyn som utarbetats av och antagits av kommissionen. Kommissionen bör fortsätta att nära övervaka hur OTC-derivatmarknaden utvecklas och bör vid behov ingripa för att förhindra snedvridning av konkurrensen på den inre marknaden i syfte att säkerställa likvärdiga förutsättningar på finans marknaderna. (36)På vissa områden inom sektorn för finansiella tjänster och handel med derivatkontrakt kan det också finnas kommersiella och immateriella rättigheter. I fall då så dana rättigheter avser produkter eller tjänster som har blivit eller påverkar en branschstandard bör det finnas licenser tillgängliga på proportionella, rättvisa, rimliga och icke-diskriminerande villkor. (37)Tillförlitliga uppgifter behövs för att kunna identifiera de klasser av OTC-derivatkontrakt som bör omfattas av clea ringkravet, tröskelvärden och systemviktiga icke-finansi ella motparter. I regleringssyfte är det därför viktigt att ett enhetligt rapporteringskrav för uppgifter om derivat in förs på unionsnivå. Dessutom behövs, i så hög utsträck ning som möjligt, ett retroaktivt rapporteringskrav, för både finansiella motparter och icke-finansiella motparter, så att bland annat och relevanta behöriga myndig heter får jämförbara uppgifter. (38)En transaktion inom en grupp är en transaktion mellan två företag som helt och hållet omfattas av samma kon solidering och som är föremål för lämpliga centraliserade förfaranden för bedömning, mätning och kontroll av ris ker. De ingår i samma institutionella skyddssystem som avses i artikel 80.8 i direktiv /48/EG eller, när det gäller kreditinstitut som är underställda samma centrala företagsenhet som avses i artikel 3.1 i det direktivet, båda är kreditinstitut eller den ena är ett kreditinstitut och den andra en central företagsenhet. OTC-derivatkontrakt kan erkännas såväl inom finansgrupper eller andra grupper som inom grupper bestående av både finansiella företag och andra företag, och om ett sådant kontrakt betraktas som en transaktion inom gruppen när det gäller den ena parten, bör den också betraktas som en transaktion inom gruppen när det gäller den andra parten i kontraktet. Det kan konstateras att transaktioner inom gruppen kan vara nödvändiga för att aggregera risker inom en gruppstruk tur, och att risker inom gruppen därför är av särskilt slag. Eftersom effektiviteten i dessa förfaranden för hantering av risker inom gruppen kan komma att begränsas om dessa transaktioner omfattas av ett clearingkrav, kan det vara en fördel att undanta transaktioner inom gruppen från clearingkravet, under förutsättning att detta undan tag inte ökar systemrisken.