bet · H001FiU31 · 2013-06-12 00:00:00 — I den nya lagen definieras en professionell investerare som en sådan kund som avses i 8 kap. 16 eller 17 § lagen om värdepappersmarknaden (bl.a. finansiella företag, stora icke-finansiella företag och statliga myndigheter samt fysiska personer som själva begär att bli behandlade som professionella kunder och som innehar medel eller finansiella instrument till ett värde överstigande motsvarande eller har erfarenhet av och kunskap om finansmarknaden). Andra investerare är icke-professionella investerare (bl.a. små och medelstora icke-finansiella företag samt fysiska personer). Svenska specialfonder omfattas av AIFM-direktivets definition av AIF:er. Sådana fonder är utförligt reglerade i lagen om investeringsfonder (LIF). Dessa regler förs över i sak oförändrade till den nya lagen. Specialfonder får marknadsföras till icke-professionella investerare utan något särskilt tillstånd. För andra AIF:er än specialfonder föreslås marknadsföring till icke-professionella investerare bara få ske efter tillstånd från . Enligt förslaget får specialfonder och AIF:er vars andelar eller aktier är upptagna till handel på en reglerad marknad således även fortsättningsvis marknadsföras till konsumenter och andra icke-professionella investerare. Förslaget innebär inte något förbud mot att sådana investerare på eget initiativ också fortsättningsvis investerar i olika AIF:er (även i de fall där marknadsföring till icke-professionella investerare inte får ske). En AIF-förvaltare som är registrerad för att den förvaltar AIF:er vars sammanlagda tillgångar inte överstiger tröskelvärdena för tillståndsplikt får inte förvalta specialfonder eller andra AIF:er som riktas till icke-professionella investerare. En AIF-förvaltare som är registrerad föreslås i vissa fall, efter tillstånd från , få förvalta och marknadsföra riskkapitalfonder som riktar sig till professionella och sådana icke-professionella investerare som utfäster sig att investera ett belopp som motsvarar och skriftligen uppger att de är medvetna om riskerna med det avsedda åtagandet eller investeringen. Till denna kategori investerare får förvaltare av riskkapitalfonder som faller under tröskelvärdet i AIFM-direktivet marknadsföra andelar eller aktier i vissa riskkapitalfonder i enlighet med artikel 6 i EU-förordningen om europeiska riskkapitalfonder7[ och rådets förordning (EU) nr 345/2013 av om europeiska riskkapitalfonder. En AIF-förvaltare ska enligt förslaget i sin verksamhet handla hederligt, rättvist, professionellt och på ett sätt som bäst gagnar AIF:en och dess investerares intressen och upprätthåller allmänhetens förtroende för marknaden. Den ska också förfoga över och effektivt använda de resurser och rutiner som är nödvändiga för att verksamheten ska fungera väl. Enskildas förhållanden till en AIF, en AIF-förvaltare eller ett förvaringsinstitut får inte obehörigen röjas. En AIF-förvaltare ska vidta alla rimliga åtgärder för att undvika intressekonflikter och för att identifiera, hantera och redovisa de intressekonflikter som trots detta uppkommer. En AIF-förvaltare ska ha organisatoriska och administrativa system som förhindrar att AIF:ens intressen eller dess investerares gemensamma intressen påverkas negativt av intressekonflikter. En investerare i en AIF får inte ges förmånligare villkor än övriga investerare, om det inte framgår av AIF:ens fondbestämmelser, bolagsordning eller motsvarande regelverk. Om de åtgärder som en AIF-förvaltare har vidtagit för att identifiera och förhindra intressekonflikter inte är tillräckliga för att förhindra att investerarnas intressen kan komma att skadas, ska AIF-förvaltaren tydligt informera investerarna om arten av eller orsaken till intressekonflikterna innan förvaltaren utför några tjänster för deras räkning. En AIF-förvaltare ska vidta åtgärder för att förebygga de problem som orsakar att investerares intressen kan komma att skadas. Om en AIF-förvaltare använder sig av en primärmäklares8[ På engelska prime broker, dvs. ett institut som erbjuder professionella investerare tjänster för att främst finansiera eller som motpart utföra transaktioner med finansiella instrument och som även kan tillhandahålla andra tjänster såsom värdepapperslån.] tjänster ska villkoren för samarbetet anges i ett skriftligt avtal. En AIF-förvaltare föreslås vara tvungen att ha ett ersättningssystem som främjar en sund och effektiv riskhantering. Förslaget innebär att en AIF-förvaltare ska ha en riskhanteringsfunktion som är åtskild från förvaltarens operativa enheter. En AIF-förvaltare ska ha lämpliga riskhanteringssystem som kan identifiera, mäta, hantera och övervaka de risker som är relevanta för AIF:en. Riskhanteringssystemen ska ses över regelbundet och minst en gång . En AIF-förvaltare som använder sig av finansiell hävstång ska för varje AIF som förvaltaren förvaltar fastställa en högsta nivå för sådan hävstång och när förfoganderätt över säkerheter får medges eller garantier får lämnas enligt arrangemanget för finansiell hävstång. En AIF-förvaltare ska ha lämpliga system för likviditetshantering och förfaranden för övervakning av likviditetsrisk som gör det möjligt att säkerställa att AIF:ens likviditetsprofil överensstämmer med dess underliggande skyldigheter. En AIF-förvaltare ska göra regelbundna stresstester som gör det möjligt att bedöma AIF:ens likviditetsrisk under extraordinära omständigheter. Dessa krav ska inte gälla i fråga om slutna AIF:er utan finansiell hävstång. En AIF:s likviditetsprofil, inlösenpolicy och investeringsstrategi ska vara inbördes överensstämmande. Genomförandet av reglerna i AIFM-direktivet och UCITS-direktivet om de krav som ska vara uppfyllda för att medel i en AIF respektive en värdepappersfond ska få investeras i värdepapperiserade tillgångar som har emitterats efter bedöms inte kräva någon lagstiftningsåtgärd. Särskilda verksamhetskrav för AIF-förvaltare som utför diskretionär förvaltning av investeringsportföljer En AIF-förvaltare med tillstånd för diskretionär förvaltning av investeringsportföljer föreslås inte få placera en investerares tillgångar i en AIF som förvaltaren direkt eller på någon annans uppdrag förvaltar, om inte investeraren har godkänt detta på förhand. För en AIF-förvaltare med tillstånd för diskretionär förvaltning av investeringsportföljer ska LIF gälla i fråga om den verksamheten. Investerarskyddet ska endast omfatta de tjänster som AIF-förvaltaren utför inom ramen för sin verksamhet som diskretionär förvaltare av investeringsportföljer. Organisation, värdering och delegering En AIF-förvaltare ska förfoga över och effektivt använda de resurser och rutiner som är nödvändiga för att verksamheten ska fungera väl. Den ska också säkerställa att det för varje AIF som denne förvaltar finns lämpliga och konsekventa förfaranden för en korrekt och oberoende värdering av AIF:ens tillgångar. Värderingsfunktionen ska vara antingen internt eller externt organiserad och värderingen ska utföras opartiskt och professionellt. En intern värderingsfunktion ska vara funktionellt oberoende i förhållande till portföljförvaltningen och förutsätter att AIF-förvaltaren motverkar intressekonflikter och undviker otillbörlig påverkan på de anställda. AIFM-direktivet innehåller regler om AIF-förvaltares delegering av uppgifter till en tredje part. Regler om delegering finns också i UCITS-direktivet9[ Direktiv /65/EG om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva investeringar i överlåtbara värdepapper (UCITS-direktivet).] och i MiFID10[ Direktiv /39/EG om marknader för finansiella instrument. Direktivet har i svensk rätt i huvudsak genomförts i lagen (2007:528) om värdepappersmarknaden (se prop. 2006/07:115).]. Liksom vid delegering enligt MiFID är det inte all delegering som omfattas av AIFM-direktivets regler. Att en viss uppgift har delegerats upphäver inte AIF-förvaltarens skyldigheter enligt AIFM-direktivet. En AIF-förvaltare som avser att delegera vissa uppgifter eller funktioner till någon annan ska underrätta innan uppdragstagaren påbörjar uppdraget. Delegering av portföljförvaltningen eller riskhanteringen får inte göras till förvaringsinstitut eller till den som genom uppdragsavtal eller vidaredelegering utför någon av förvaringsinstitutets uppgifter. En AIF-förvaltare får inte delegera uppgifter eller funktioner i en sådan omfattning att förvaltaren i praktiken kan anses fungera som förvaltare av en AIF. En uppdragstagare till vilken en AIF-förvaltare har delegerat uppgifter eller funktioner får vidaredelegera dem under vissa förutsättningar. En svensk AIF-förvaltare eller en utländsk AIF-förvaltare som förvaltar en AIF som är etablerad i ska ersätta skada som denne eller en uppdragstagare har tillfogat AIF:en eller dess investerare genom att överträda den nya lagen om alternativa investeringsfonder eller nationella bestämmelser i förvaltarens hemland som genomför AIFM-direktivet andra författningar som reglerar AIF-förvaltarens verksamhet fondbestämmelserna, bolagsordningen eller motsvarande regelverk för AIF:en bolagsordningen eller interna instruktioner som har sin grund i en författning som reglerar förvaltarens verksamhet. En AIF-förvaltares ansvar för skada som har tillfogats AIF:en eller dess investerare ska inte inskränkas av ett uppdragsavtal. AIF-förvaltaren ska vara skadeståndsskyldig gentemot AIF:en och dess investerare när det gäller värdering. En extern värderare ska dock gentemot AIF-förvaltaren ansvara för förlust som uppkommit till följd av att denne uppsåtligen eller av oaktsamhet brustit i utförandet av sina uppgifter. En AIF-förvaltare ska för varje AIF som förvaltaren förvaltar se till att ett förvaringsinstitut utses. AIF-förvaltaren eller AIF:en och förvaringsinstitutet ska ingå ett skriftligt avtal som reglerar förhållandet mellan parterna. Avtalet ska bland annat reglera det informationsutbyte och den samordning som krävs för att institutet ska kunna utföra sina uppgifter för AIF:ens räkning i enlighet med kraven i lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder och andra författningar. Ett förvaringsinstitut för en ska vara etablerat i AIF:ens hemland och vara ett kreditinstitut, ett värdepappersföretag som har tillstånd för förvaring av finansiella instrument eller ett institut som får vara . Ett förvaringsinstitut för en icke ska vara ett kreditinstitut eller ett värdepappersföretag under förutsättning att förvaringsinstitutet uppfyller vissa särskilda krav som beskrivs nedan. Ett förvaringsinstitut för en icke ska vara etablerat i det land utanför EES där AIF:en är etablerad eller i hemlandet för den AIF-förvaltare som förvaltar AIF:en. För vissa typer av slutna AIF:er såsom riskkapitalfonder och fastighetsfonder får en fysisk eller juridisk person utses till förvaringsinstitut om funktionen som förvaringsinstitut utgör en del av den personens yrkes- eller affärsverksamhet för vilken gäller registreringsskyldighet enligt lag, andra författningar eller yrkesetiska regler, och det finns finansiella och yrkesmässiga garantier för att relevanta förvaringsinstitutsuppgifter och därmed förenade åtaganden kan utföras på ett effektivt sätt. En AIF-förvaltare får inte utses som förvaringsinstitut. Vidare får en primärmäklare som agerar som motpart till en AIF inte utses som , om inte verksamheten som förvaringsinstitut hålls åtskild från tillhandahållandet av tjänster i egenskap av primärmäklare. En sådan primärmäklare ska dessutom ha rutiner för att kunna identifiera, hantera, övervaka och redovisa eventuella intressekonflikter för AIF:ens investerare. Särskilda krav på förvaringsinstitut utanför EES Ett förvaringsinstitut som är etablerat utanför EES ska omfattas av effektiv reglering, inbegripet minimikapitalkrav och effektiv tillsyn av verksamheten med samma verkan som enligt avtal vara ansvarigt gentemot AIF:en eller dess investerare för skador till följd av att finansiella instrument som det förvarar bl.a. har gått förlorade. Det ska finnas en skriftlig överenskommelse om samarbete och informationsutbyte mellan förvaringsinstitutets behöriga myndigheter och de behöriga myndigheterna i de länder inom EES där andelar eller aktier i en icke är avsedda att marknadsföras samt den behöriga myndigheten i AIF-förvaltarens hemland om denna inte är en av dessa myndigheter. Det ska också finnas en skriftlig överenskommelse som uppfyller kraven i artikel 26 i modellavtal för skatter på inkomst och förmögenhet och som säkerställer ett effektivt informationsutbyte i skatteärenden mellan det land där förvaringsinstitutet är etablerat och de länder inom EES där andelar eller aktier i en icke avses att marknadsföras samt, om det inte är ett av dessa länder, AIF-förvaltarens hemland. Landet där förvaringsinstitutet är etablerat ska också ha vidtagit nödvändiga åtgärder för att motverka penningtvätt och finansiering av terrorism. Uppgifter om AIF:ens penningflöden ska övervaka AIF:ens penningflöden. ska särskilt se till att alla betalningar från investerare har mottagits och att alla likvida medel i AIF:en har bokförts på likvidkonton som har öppnats i AIF:ens namn eller i AIF-förvaltarens eller förvaringsinstitutets namn för AIF:ens räkning. Likvidkonton ska öppnas hos en centralbank, ett kreditinstitut i ett land inom EES eller en bank i ett land utanför EES. Likvidkonton får även öppnas hos någon annan enhet av samma slag på marknader där sådana konton krävs, om enheten är föremål för effektiv reglering av och tillsyn över verksamheten som har samma verkan som . Om likvidkontot har öppnats i förvaringsinstitutets namn för AIF:ens räkning får medel som tillhör förvaringsinstitutet eller nämnda enheter inte finnas på samma konto. Förvaring av AIF:ens tillgångar ska depåförvara alla finansiella instrument som kan registreras på ett konto för finansiella instrument som har öppnats hos förvaringsinstitutet, och alla finansiella instrument som fysiskt kan levereras till förvaringsinstitutet, samt kontrollera AIF-förvaltarens, för AIF:ens räkning, eller AIF:ens äganderätt till övriga tillgångar samt föra och hålla ett uppdaterat register över dem. För att fullgöra sina uppgifter vid depåförvaring ska förvaringsinstitutet se till att alla finansiella instrument registreras på ett separat konto hos institutet i AIF:ens namn, eller i AIF-förvaltarens namn för AIF:ens räkning. För att fullgöra sina uppgifter att kontrollera äganderätten ska förvaringsinstitutet lägga uppgifter eller handlingar från AIF-förvaltaren eller AIF:en samt andra tillgängliga handlingar till grund för sin bedömning av äganderätten till tillgångarna. får inte utan AIF-förvaltarens eller AIF:ens förhandsgodkännande förfoga över tillgångarna för egen räkning. ska verkställa AIF-förvaltarens instruktioner, om de inte strider mot bestämmelserna i lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder eller annan författning eller AIF:ens fondbestämmelser, bolagsordning eller motsvarande regelverk. Skyldighet att agera i AIF:ens och investerarnas intresse Ett förvaringsinstitut ska handla hederligt, rättvist, oberoende och professionellt samt uteslutande i AIF:ens och investerarnas intresse. ska hålla verksamheten som förvaringsinstitut åtskild från verksamheter som kan komma i konflikt med AIF-förvaltarens, AIF:ens eller investerarnas intressen. ska identifiera, hantera och övervaka eventuella intressekonflikter. Sådana konflikter ska redovisas för AIF:ens investerare. Ett förvaringsinstitut får inte genom delegering (uppdragsavtal) uppdra åt någon annan att utföra andra förvaringsinstitutsfunktioner än förvaring av tillgångar eller kontroll av äganderätten. Om förvaringsinstitutet eller en uppdragstagare har förlorat finansiella instrument som depåförvaras ska institutet utan onödigt dröjsmål återlämna finansiella instrument av samma slag eller ett belopp motsvarande värdet till AIF:en eller AIF-förvaltaren för AIF:ens räkning. är dock inte ansvarigt om institutet kan visa att förlusten är orsakad av en yttre händelse utanför institutets rimliga kontroll och vars konsekvenser var omöjliga att undvika trots att alla rimliga ansträngningar gjorts. är inte heller skadeståndsansvarigt vid förlust av finansiella instrument som depåförvarats av en uppdragstagare om det finns ett skriftligt avtal mellan institutet och uppdragstagaren som uttryckligen överför ansvaret till uppdragstagaren och gör det möjligt för AIF-förvaltaren eller den alternativa investeringsfonden att framställa krav mot uppdragstagaren samt det finns ett skriftligt avtal mellan institutet och AIF-förvaltaren eller fonden som uttryckligen tillåter ansvarsbefrielse för institutet. Ett förvaringsinstitut ska på begäran av den behöriga myndigheten lämna all information som institutet har fått vid utförandet av förvaringsuppgifter och som AIF:ens och AIF-förvaltarens behöriga myndigheter kan behöva. Den behöriga myndigheten ska utan dröjsmål lämna den mottagna informationen till AIF:ens och AIF-förvaltarens behöriga myndigheter. Informationskrav och rapportering till behörig myndighet Ett syfte med AIFM-direktivet är att öka transparensen för investerare och behöriga myndigheter genom att ställa upp enhetliga krav på årsredovisning för och annan information om AIF:er. För varje som AIF-förvaltaren förvaltar och för varje AIF som förvaltaren marknadsför inom EES ska det finnas en aktuell informationsbroschyr. För specialfonder och AIF:er som en AIF-förvaltare marknadsför i till icke-professionella investerare ska det finnas ett aktuellt faktablad. ska på ett lättbegripligt sätt och i sammanfattning innehålla den grundläggande information som behövs för att investerare ska kunna bedöma AIF:en och den risk som är förenad med att investera i den. En AIF-förvaltare ska från utgången av varje räkenskapsår tillhandahålla en årsberättelse för varje som förvaltaren förvaltar och för varje AIF som förvaltaren marknadsför inom EES. Räkenskaperna i årsberättelsen ska vara granskade av AIF-förvaltarens eller, om annan än AIF-förvaltarens, AIF:ens revisor. En AIF-förvaltare ska för varje som förvaltaren förvaltar och för varje AIF som förvaltaren marknadsför inom EES regelbundet tillhandahålla information om andelen icke likvida tillgångar ändringar i AIF:ens likviditetshantering AIF:ens aktuella riskprofil och de riskhanteringssystem som tillämpas. Alla AIF-förvaltare som förvaltar EES-baserade AIF:er som använder finansiell hävstång, eller som i EES marknadsför AIF:er som använder finansiell hävstång, ska för varje sådan AIF regelbundet lämna information om det totala beloppet för den finansiella hävstång, som den AIF:en använt eventuella ändringar av den högsta nivå av finansiell hävstång som AIF-förvaltaren får använda för en AIF:s räkning samt ändringar i fråga om rätten att förfoga över säkerheter eller andra garantier enligt ordningen för finansiell hävstång. För specialfonder ska AIF-förvaltaren, på begäran av en investerare eller den som avser att köpa andelar eller aktier i en fond, lämna kompletterande information om riskhanteringen för fonden. En AIF-förvaltare ska skriftligen informera varje investerare i en specialfond som denne förvaltar om hur stort belopp av de totala kostnaderna för fonden under det närmast föregående året som hänför sig till andelsinnehavet. En AIF-förvaltare ska informera investerare innan de investerar i en AIF om de arrangemang som förvaringsinstitutet gjort för att avtalsrättsligt friskriva sig från ansvar för förlust av finansiella instrument som depåförvaras av tredje part. Information ska också regelbundet lämnas till om marknader, instrument, exponeringar och riskkoncentrationer. Förvaltare av AIF:er som inte överstiger tröskelvärdena ska regelbundet rapportera information om de huvudsakliga instrument som förvaltaren handlar med, viktiga exponeringar samt större riskkoncentrationer för de AIF:er som de förvaltar till . AIF:er med kontroll över onoterade företag eller emittenter I AIFM-direktivet finns särskilda regler för AIF-förvaltare som förvaltar AIF:er som kontrollerar onoterade företag eller emittenter. Syftet med reglerna är att den behöriga myndigheten i en AIF-förvaltares hemland, de företag som kontrolleras av en AIF och de anställda i sådana företag ska få den information som krävs för att företagen ska kunna göra en bedömning av hur den kontrollen kommer att påverka deras situation. har kontroll över ett onoterat företag enligt den nya lagen om förvaltare av investeringsfonder, om AIF:en har mer än fem tiondelar av röstetalet för samtliga aktier i företaget. En AIF-förvaltare ska underrätta om förvärv eller avyttring av aktier i ett onoterat företag som medför att innehavet hos en AIF som förvaltaren förvaltar uppnår, överstiger eller faller under 10, 20, 30, av röstetalet för samtliga aktier i företaget. När en AIF har uppnått kontroll över ett onoterat företag eller en emittent ska AIF-förvaltaren underrätta , företaget och företagets kända aktieägare. Årsberättelsen för en AIF som har kontroll över ett onoterat företag ska innehålla en översikt över utvecklingen av det onoterade företagets verksamhet. Översikten ska vara rättvisande och återspegla situationen i slutet av den period som årsberättelsen avser. En AIF-förvaltare som förvaltar en AIF som får kontroll över ett onoterat företag eller en emittent får efter förvärvet inte underlätta, stödja, rösta för eller ge instruktioner om utdelningar, kapitalminskningar, aktieinlösen eller förvärv av egna aktier från företagets sida som innebär att företaget töms på tillgångar. AIF-förvaltaren ska även göra sitt yttersta för att förhindra sådana åtgärder. Reglerna i AIFM-direktivet om verksamhet över gränserna är i stora drag utformade som motsvarande regler i andra direktiv på värdepappersmarknadsområdet (t.ex. UCITS-direktivet och MiFID). Den som vill bedriva verksamhet över gränserna ska underrätta den behöriga myndigheten i sitt hemland vilken, i sin tur, ska överlämna underrättelsen till den behöriga myndigheten i det hemland inom EES där verksamheten ska bedrivas. AIF-förvaltare och AIF:er inom EES En svensk AIF-förvaltare som förvaltar EES-baserade AIF:er och som avser att marknadsföra andelar eller aktier i en sådan AIF till professionella investerare i ett annat land inom EES, ska underrätta innan verksamheten inleds. En utländsk EES-baserad AIF-förvaltare som i sitt hemland har tillstånd som AIF-förvaltare får till professionella investerare i , utan tillstånd enligt lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder, marknadsföra andelar eller aktier i som förvaltaren förvaltar. En svensk eller utländsk EES-baserad AIF-förvaltare får, efter tillstånd av , marknadsföra andelar eller aktier i en till icke-professionella investerare i . En svensk AIF-förvaltare som avser att förvalta en i ett annat land inom EES ska skriftligen underrätta om den avsedda verksamheten. En utländsk EES-baserad AIF-förvaltare som i sitt hemland har tillstånd som AIF-förvaltare får, utan tillstånd enligt lagen om förvaltare av alternativa investeringsfonder, förvalta en AIF i som inte är en specialfond. Efter tillstånd av får en sådan förvaltare förvalta en specialfond. AIF-förvaltare och AIF:er från tredjeland En svensk AIF-förvaltare får, efter tillstånd av , förvalta en icke som inte marknadsförs inom EES. En svensk eller annan EES-baserad AIF-förvaltare får, efter tillstånd av , marknadsföra en av förvaltaren förvaltad icke till professionella investerare i . En icke EES-baserad AIF-förvaltare får, efter tillstånd av , marknadsföra AIF:er till professionella investerare i . I AIFM-direktivet finns även regler om förvaltnings- och marknadsföringspass för icke EES-baserade AIF-förvaltare. Regeringens förslag omfattar inte de reglerna. Reglerna om förvaltnings- och marknadsföringspass för icke EES-baserade AIF-förvaltare ska börja tillämpas och bara om först antar en delegerad akt med den innebörden. Tillsyn och sanktioner m.m. ska ha tillsyn över AIF-förvaltare och förvaringsinstitut.