sou · H0B364 · 2012-09-28 00:00:00 — Vi föreslår dock i ett annat sammanhang utvidgade bestämmelser om en lagstadgad flytträtt samt bestämmande av högsta avgifter vid flytt som även gäller för vinstutdelande liv- försäkringsbolag. Dessa kommer således att gälla automatiskt efter övergången. Vi bedömer också att ett vinstutdelande livförsäkrings- företag kommer att frivilligt erbjuda sina kunder flytträtt. Ifråga- varande uttalande är därför mindre relevant och bör i varje fall inte regleras i FRL som en förutsättning för godkännande av en övergång till vinstutdelning. 11.3.7Gottskrivning av fonder och övervärden Förslag och bedömning: Det föreslås inga sakliga ändringar i gällande bestämmelser om gottskrivning av fonder och över- värden vid en övergång till vinstutdelning i hybridbolag. Det preciseras närmare vilka övervärden som ska beaktas (se avsnitt 11.3.8). Det införs en bestämmelse om att konsolideringsfonden ska gottskrivas försäkringstagarna som återbäring vid en övergång till vinstutdelning i ömsesidiga försäkringsbolag och för för- säkringsföreningar. Det införs ingen bestämmelse om att till- gångarna ska kunna gottskrivas dem på annat sätt. Andra över- värden behöver inte gottskrivas försäkringstagarna och försäkrade. Vid prövningen av övergången försämrar för försäkringstagarnas och försäkrade ska beaktas att sådana med anspråk i överskott ges möjligheter att bli delägare. Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag Vi har tidigare föreslagit att alla försäkrade som har anspråk på överskott får göras till delägare i ömsesidiga livförsäkrings- bolag. Bakgrund: En förutsättning för att bolagsordningsändringen vid en ombildning till livförsäkringsaktiebolag som får dela ut vinst ska få godkännas är som tidigare nämnts att uppskrivningsfonden, fond för orealiserade vinster och andra övervärden i bolaget, med avdrag för aktiekapitalet och överkursfond, gottskrivs försäkrings- tagarna och andra ersättningsberättigade på grund av försäkring- arna såsom återbäring eller på annat sätt (se 11 kap. 21 § FRL som motsvarar 12 kap. 16 § FRL). I förarbetena förtydligas att samtliga värden i bolaget, med undantag för medel som motsvarar aktiekapital och överkursfond, ska komma försäkringstagarna tillgodo innan företaget övergår till vinstutdelande verksamhet. Med andra övervärden avses enligt förarbetena skillnaden mellan bokfört värde och verkligt värde samt sådana affärsvärden, s.k. goodwill, som förekommer i bolaget 1998/99:87 s. 428). Själva gottskrivandet behöver inte ha skett innan bolagsord- ningen stadfästs utan kan ske först vid själva övergången till vinst- utdelande verksamhet (prop. 1999/2000:34 s. 153). I ett regeringsbeslut om ombildningen av anges att utgångspunkten för bestämmelsen är att försäkringstagarna bör tillgodoföras sådana värden i det enskilda bolaget som skulle ha kommit dem tillgodo om en övergång till vinstutdelande verksamhet inte skett. Enligt regeringen innebär detta t.ex. att goodwill i form av rättigheter och övervärden i av förvärvade företag ska beaktas. Däremot omfattas inte sådan goodwill som skulle komma till godo vid en försäljning av aktierna. Regeringsbeslutet för- tydligar alltså att även affärsvärden i dotterföretag ska ingå samt att vissa aktieägarvärden inte behöver gottskrivas. I beslut om ombildning av LF Liv anges att internt upparbetade värden, oavsett om de klassificerats som good- will eller inte och oavsett om värdena redovisats som en tillgång eller inte, ska gottskrivas försäkringstagarna. Detta eftersom värdena skulle ha kommit försäkringstagarna tillgodo, direkt eller indirekt, om en ombildning inte skett. Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag Av beslutet framgår, enligt , att med andra övervärden avses samtliga värden som kan tänkas innebära ett värde för verksamheten som sådan. Sådana värden, som försäkringstagarna har bidragit till, ska också gottskrivas dem. anser att denna tolkning står bäst i överensstämmelse med uppgiften att värna försäkringstagarnas intressen vid bedömningen av om bolags- ordningsändringen kan godtas. Något krav på att vissa fonder eller andra övervärden ska ha till- förts försäkringstagarna har inte införts för ömsesidiga försäkrings- bolag som villkor för vinstutdelning till garanter. Skillnaden mot aktiebolagen har motiverats av att försäkringstagarna är delägare i ömsesidiga bolag. som framgått har det av samma skäl inte heller ställts upp något krav på hörande av dessa i egenskap av för- säkringstagare (prop. 1998/99:87 s. 366). Vid ren riskförsäkring ska försäkringsgruppernas andel av kon- solideringsfonden (ackumulerade resultat) också återföras till för- säkringskollektivet genom premiereduktion eller kontant utbetal- ning. Detta ger oftast direkt – och kortsiktigt – en positiv effekt för de befintliga försäkringstagarna vid ombildningen. Sådan återföring har skett vid tidigare ombildningar. Företagets ekonomiska situation före ombildningen har också betydelse för frågan om vilka övervärden som finns och ska gott- skrivas försäkringstagarna. Skälen för förslaget och bedömningen Enligt vår mening är nuvarande praxis för gottskrivning av fonder och övervärden vid ett kategoribyte av ett hybridbolag till vinst- utdelande livbolag lämplig ur ett försäkringstagarperspektiv. Det finns därför inte något behov av sakliga ändringar i bestämmelserna om gottskrivning av fonder och övervärden. Det kan däremot vara lämpligt att kodifiera praxis och i lagtexten ytterligare precisera vilka övervärden som ska beaktas och hur dessa ska värderas. Vi lämnar därför ett förslag till detta. Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag Ömsesidiga livförsäkringsbolag och livförsäkringsföreningar Den praxis som utvecklats för livförsäkringsaktiebolag kan inte utan vidare tillämpas på en övergång till vinstutdelning i ömsesidiga livförsäkringsbolag och livförsäkringsföreningar. I sådana bolag kommer delägarna eller medlemmarna att svara för företagets risk- kapital genom delägar- och medlemsinsatser samt ha rätt till vinst- utdelning efter övergången. Enligt vår mening är det viktigt att sådana överskott som för- säkringstagarna varit med om att bygga upp i ett icke-vinstutdel- ande företag inte ska kunna användas för vinstutdelning till externa finansiärer. Vidare är det viktigt att säkerställa att uppkomna fram- tida överskott kan fördelas genom vinstutdelning enligt . Enligt vår mening bör endast tillgångar motsvarande kon- solideringsfonden och eventuellt andra överskottsfonder, dvs. fonder för ackumulerade överskott som inte enbart är inrättad enligt redovisningsreglerna, gottskrivas försäkringstagarna, som återbäring i samband med övergången. Enligt vår mening är det här fråga om överskott som hör till befintliga försäkringstagare och försäkrade med anspråk på överskott på grund av vinstutdelnings- förbudet. En bestämmelse om detta bör alltså införas i FRL. Frågan blir då om försäkringstagarna och försäkrade ska gott- skrivas andra övervärden på sätt som gäller för hybridbolag. Enligt vår mening bör detta inte ske. Skälet för detta är att försäkrings- tagarna och, i vissa fall försäkrade, är ägare även efter övergången. Därmed kan eventuella övervärden fortsatt komma samma krets tillgodo. Som ägare får de anspråk på överskott efter övergången på grund av inbetalda ägarinsatser (delägarinsatser eller medlems- insatser). Vi anser att det av sådana skäl är viktigt att alla för- säkringstagare och försäkrade som har anspråk i överskott ges möjlighet att bli delägare i företaget i samband med övergången. Att så sker bör beaktas i prövning av att över- gången inte försämrar för dessa (se avsnitt 11.3.4). Mot denna bakgrund är det viktigt att inte lagen förhindrar för- säkrade med anspråk på överskott att bli delägare i ömsesidiga liv- försäkringsbolag. Detta är redan enligt gällande regler möjligt i försäkringsföreningar och vi föreslår en sådan möjlighet även i ömsesidiga försäkringsbolag. Vissa försäkringstagare kan av olika skäl välja att inte vilja bli delägare och behöva skjuta till nytt riskkapital i samband med över- gången. Vi anser inte att detta i sig är tillräckliga skäl för att för- Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag säkringstagaren ska har rätt till övervärden utöver konsoliderings- fonden. Det finns nämligen ingen garanti för att övervärdena till- kommit honom om en övergång till vinstutdelning inte skett. Det viktigaste skälet är emellertid att till skillnad från hybridfallet har försäkringstagaren per definition möjlighet att bli delägare och därigenom få del av övervärdena. Vid fördelningen av konsolideringsfonden mellan berörda för- säkringstagare och försäkrade kommer företagets överskottsregler att få betydelse. I likhet med vad som gäller för hybridbolag bör fördelningen mellan dem ske på ett sätt som är förenligt med företagets överskottsregler (se vidare om sådana regler i avsnitt 5.4). Detta bör framgå av bestämmelserna om övergång till vinst- utdelning. Vi har övervägt om överskott vid övergången till vinstutdelning i ömsesidiga livförsäkringsbolag och livförsäkringsföreningar ska kunna gottskrivas de berörda på annat sätt än återbäring i likhet med vad som gäller för hybridbolag. En sådan ordning skulle kunna underlätta ifrågavarande övergångar och vi ser i och för sig inget principiellt hinder med hänsyn till försäkringstagarskyddet mot att detta skulle tillåtas. Nuvarande bestämmelse för aktiebolag om gottskrivning av övervärden på annat sätt än som återbäring motiveras emellertid främst med att detta skulle kunna vara ett sätt att gottskriva andra affärsvärden, vilket inte blir relevant för ömse- sidiga livförsäkringsbolag och livförsäkringsföreningar. Ett lagkrav på gottskrivning av överskott motsvarande konsolideringsfonden som återbäring säkerställer också att också att berörda försäkrings- tagare och försäkrade får del av tillgängliga överskott i den form som förutsattes när försäkringen tecknades. En annan ordning än gottskrivning som återbäring skulle för övrigt kräva särskilda skatteregler – som inte är möjliga att utreda i detta sammanhang – för att möjligheten skulle bli relevant i praktiken. Vi har därför avstått från att lämna ett sådant förslag. Om det angeläget att underlätta övergångar till vinstutdelning i berörda företag kan regeringen senare ta fram ett sådant förslag i förening med särskilda skatteregler som möjliggör att kon- solideringsfonden överförs till delägar- eller medlemsinsatser utan omedelbara skattekonsekvenser för de berörda. Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag 11.3.8Värderingen av vad som ska gottskrivas Förslag och bedömning: Det införs en bestämmelse som pre- ciserar hur de värden som ska gottskrivas försäkringstagarna ska värderas i ett hybridbolag vid en övergång till vinstutdelning. Det behövs ingen en bestämmelse om hur konsolideringsfonden ska värderas vid ett motsvarande övergång i ömsesidiga liv- försäkringsbolag och livförsäkringsföreningar. Skälen för förslaget och bedömningen Värderingen vid en övergång till vinstutdelning i livförsäkringsaktiebolag En viktig fråga är värderingen av de värden som ska gottskrivas försäkringstagarna vid en övergång till vinstutdelning. När det gäller hybridbolag ger förarbetena klart uttryck för att övervärden på tillgångar som tas upp till lägre belopp i balansräkningen i redovisningen ska värderas till verkligt värde. Detta talar starkt för att även affärsvärden som inte redovisas i balansräkningen ska värderas med utgångspunkt i verkligt värde. Värderingsprincipen vid gottskrivningen bör inte heller vara beroende av om egendomen tas upp i en balansräkning enligt tillämpliga redovisningsregler eller inte. De ombildningar som skett har oftast också inneburit att ägarna, förutom allmän rörelserisk, övertar kostnads- och försäkringsrisk. Sådana effekter har till en del bedömts som kortsiktiga i praktiken men när det gäller kostnader har en praxis utvecklats som innebär en s.k. frysning av avgiftsuttaget för den del av beståndet som finns vid ombildningen. Denna praxis bygger på resonemanget att det ombildade bolaget bör ha en så pass god kontroll på kostnads- situationen att försäkringstagarkollektivet efter ombildningen inte ska behöva räkna med höjda avgiftsuttag. Vid ren riskförsäkring ska försäkringsgruppernas andel av kon- solideringsfonden (ackumulerade resultat) också återföras till för- säkringskollektivet genom premiereduktion eller kontant utbetal- ning. Detta ger oftast direkt – och kortsiktigt – en positiv effekt för de befintliga försäkringstagarna vid ombildningen. Sådan åter- föring har skett vid tidigare ombildningar. Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag Företagets ekonomiska situation före ombildningen har också betydelse för frågan om vilka övervärden som finns och som ska gottskrivas försäkringstagarna. Undervärden t.ex. underskott i försäkringsrörelsen får beaktas som ett avdrag från övriga övervärden. Detta är en naturlig följd av att man värderar företaget i sin helhet. Som regeln är skriven torde man dock inte få räkna av undervärden mot övervärden på i balans- räkningen upptagna tillgångar. Regeringsbeslutet förstärker uppfattningen att det är fråga om att göra en företagsvärdering av livförsäkringsbolaget. Företags- värderingen ska göras just vid övergången till vinstutdelande verk- samhet. Vid värderingen ska beaktas vilka framtida kassaflöden som är hänförliga till sådana affärsvärden Som underlag för vad som ska gottskrivas försäkringstagarna måste det upprättas någon form av förvärvsanalys. En förvärvs- analys upprättas normalt utifrån köparens perspektiv med utgångs- punkt från köpeskillingen för aktierna. Som tidigare fastslagits bör dock frågan om vad som ska gottskrivas försäkringstagarna bedömas utifrån vad som hade kommit försäkringstagarna tillgodo om en ombildning inte hade skett, dvs. med utgångspunkt från liv- försäkringsbolagets perspektiv. Detta behöver dock i praktiken inte ha så stor betydelse för vilka värderingsprinciper som tillämpas. bör framhållas att en förvärvsanalys är en sak och en ombildningsvärdering någonting annat. Den senare påverkas inte självklart av ändringar i redovisningskonventioner. Man måste näm- ligen pröva särskilt om ändringen även är lämplig vid en ombild- ningsvärdering med hänsyn till det särskilda syfte som den har. En värdering förutsätter alltså en inventering och bedömning i det enskilda fallet, men det finns inga regler enligt FRL eller praxis om hur tillgångar eller skulder ska grupperas vid prövningen av vilka övervärden som finns. Hur grupperingen görs bör dock inte ha någon betydelse för slutresultatet. Värderingen vid en övergång till vinstutdelning i ömsesidiga livförsäkringsbolag och livförsäkringsföreningar Den värdering som aktualiseras i rubricerade fall är enklare, bl.a. eftersom inga oredovisade affärsvärden i företaget eller dotter- företag behöver identifieras och värderas. Som framgått av före- gående avsnitt ska endast konsolideringsfonden behöva gottskrivas Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag försäkringstagarna som återbäring. Vi anser att gottskrivningen som sådana bör får ske med användning av tillgångarnas bokförda värden. Detta behöver enligt vår mening inte preciseras utan följer redan av bestämmelsen att konsolideringsfonden ska gottskrivas och att inga andra övervärden ska beaktas. Om tillgångar ska för- delas mellan olika försäkringar som återbäring eller på annat sätt, är det emellertid befogat att använda verkliga värden eller annan grund som säkerställer en rättvis fördelning. Detta kan inte anse kräva någon särskild bestämmelse utan kan redan anses följa av den förstärkta likhetsprincipen. 11.3.9Fördelningen av kostnader för övergången till vinstutdelning Bedömning: Det bör inte införas några särskilda bestämmelser om fördelning av kostnader vid en övergång till vinstutdelning. Skälen för bedömningen: En övergång till vinstutdelning kan vara en kostsam process. I FRL finns inga bestämmelser om vem som ska bära kostnaderna för en ombildning. om vem som ska bära kostnaderna för övergången torde ha sin bakgrund i att en aktieägare kan ha ett egenintresse av en ombildning som inte sammanfaller med försäkringstagarna intressen samt att det kan uppfattas som orättvist att livförsäkringsbolaget och inte dess ägare ska behöva bekosta kategoribytet. Enligt vår mening är bakgrunden till varför en övergång till vinstutdelning sker specifik i varje enskilt fall. Frågan om vem som ska bära kostnaderna för förändringen kan därför inte anses vara lämplig att reglera genom lag. Frågan bör i stället prövas mot bak- grund av de allmänna skyddsregler som finns, i första hand vinst- utdelningsförbudet som förbjuder värdeöverföringar från ett icke- vinstutdelande livförsäkringsaktiebolag som inte är affärsmässig. Det finns också skadeståndsrättsliga regler som kan bli tillämpliga om bolagets tillgångar förslösas på ett sätt som strider mot för- säkringstagarnas intresse. Vi har i annat sammanhang lämnat föreslag för att förstärka försäkringstagarnas riskkapitalskydd, bl.a. genom förbättrad insyn och inflytande i hybridbolag (se avsnitt 7.2). Detta torde motverka övergångar som enbart motiveras av aktieägarnas intressen. Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag denna bakgrund föreslår vi inga bestämmelser om vem som ska bära kostnaderna för en övergång till vinstutdelning. 11.3.10 Avtals- och stadgefrågor Bedömning och förslag: Det behövs inga nya bestämmelser i om förändringar av avtal om försäkring vid en övergång till vinstutdelning. Vi har tidigare föreslagit att bolagsordningen eller stadgarna ska innehålla ett generellt villkor om att livför- säkringsföretaget får dela ut vinst. Detta krav bör återspeglas i bestämmelsen om övergång till vinstutdelning. Skälen för bedömningen och förslaget Vår utgångspunkt är att försäkringstagarnas avtalsenliga rättigheter som är försäkringsfordringar inte får försämras genom en övergång till vinstutdelning eller annan företagsändring. Förändringarna får inte komma i konflikt med bestämmelserna i 11 kap. 7 § FAL om ett försäkringsbolags rätt att endast under vissa förhållanden ändra avtalsvillkor vid livförsäkring. De bestämmelserna avser nämligen att skydda försäkringstagarna mot försämrade villkor under avtals- tiden (se prop. 2003/04:150 s. 158 f.). Bestämmelsen förhindrar dock knappast sådana ändringar som till följd av en föreskriven övergång till ny verksamhetsform inte verkar i negativ riktning för försäkringstagarna (jfr SOU 2005:55 s. 207). Om avtalsvillkor innehåller omfattande ändringsrätt till för- säkringsgivarens fördel införs i samband med en ombildning finns det risk att försäkringstagarnas rätt tillvaratas vid ombildningstillfället, men i stället ger möjlighet för företaget att försämra försäkrings- tagarnas rätt i ett senare skede. Enligt vår mening finns det ingen anledning att ett företag som övergår till vinstutdelning ska ha större möjligheter att förbehålla sig en ändringsrätt. Enligt vår mening finns det i stället anledning att se restriktivt på detta efter- som försäkringstagarna inte ska tillåtas bära driftskostnadsrisker. Sådana aspekter bör också ingå i prövningen av att försäkrings- tagarnas rätt inte försämras. Vi föreslår dessutom en bestämmelse Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag som innebär skärpta krav på tydlighet i villkor om återbäring i liv- försäkringsföretag som får dela ut vinst (se avsnitt 5.4.1). Vilka krav som bör ställas i detta avseende bör enligt vår mening även fortsättningsvis bäst bedömas i praxis med utgångspunkt i den nya bestämmelsen och vad som sägs i kommentaren till denna om vikten av särskilt klara och tydliga villkor av avgifter och kostnader som och rätt till återbäring i livförsäkringsföretag som får dela ut vinst (se kommentaren till föreslagna 4 kap. 11 a § FRL). Mot denna bakgrund behövs enligt vår bedömning inga nya bestämmelser i som tar särskilt sikte på förändringar av avtal om försäkring i samband med en övergång till vinstutdelning eller andra jämförbara förändringar. prövning av nya avtal vid övergång till vinstutdelning Denna angivna bedömning ingår enligt vår mening som ett led i prövning inom ramen för godkännande av bolagsordningen i fråga om att övergången inte får försämra för försäkringstagarna. Därför måste enligt vår mening relativt detalj- erade och fullständiga avtalsutkast presentera för Finans- inspektionen i ärenden om en övergång till vinstutdelning. Detta är viktigt för att myndigheten ska kunna granska hur avtalen ska se ut efter övergången. kan däremot inte ge dispens från FAL. Myndighetens prövning kan därför inte, lika lite som myndighetens prövningar av avtal i andra sammanhang, ges någon självständig avtalsrättslig betydelse för om en ändring av avtalen är godtagbar enligt FAL. För att främja att försäkringsavtal efter ombildningen inte ska kunna underkännas med hänsyn till FAL kan det därför vara lämpligt att i ifrågavarande slag av ärenden hämtar in yttranden från /KO om det är behöv- ligt. Någon särskild bestämmelse för att ska kunna göra detta torde inte behövas, utan samrådet kan ske inom ramen för sedvanligt myndighetssamarbete. Samrådet bör kunna ske genom att begär in ett yttrande från /KO över vissa delar av presenterar avtalstext eller att inhämtar synpunkterna på annat lämp- ligt sätt. Mot denna bakgrund föreslår vi inga bestämmelser om obligatorisk samrådsskyldighet mellan myndigheterna i detta fall. Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag Bolagsordningen eller stadgarnas innehåll Vi har tidigare föreslagit att bolagsordningen eller stadgarna ska innehålla ett generellt villkor om att livförsäkringsföretaget får dela ut vinst. Det bör för tydlighetens skull framgå av bestämmelserna om en övergång till vinstutdelning att villkoret ska ha ett sådant allmänt innehåll för att få godkännas. 11.4Ett förbud mot övergång från vinstutdelning och bildande av nya hybridbolag? Förslag och bedömning: Det införs ett förbud mot övergång från vinstutdelning genom borttagande av villkor om vinstutdel- ning i bolagsordningen eller stadgarna. En övergång från vinst- utdelning bör bara få ske genom likvidation av företaget i kombination med en beståndsöverlåtelse till ett livförsäkrings- företag som inte får dela ut vinst. Det bör inte införas något förbud mot bildande av nya hybridbolag. Bakgrund: Genom FRL medges mer permanenta slag av kapital- insatser med rätt till vinstutdelning i ömsesidiga försäkringsbolag och försäkringsföreningar. I sådana företag kan numera förekomma förlagsinsatser enligt FL. Om företaget beslutar att sådana insatser inte längre ska förekomma eller vill avstå från att dela ut vinst till ägarna, kan frågan uppkomma om företaget ska eller får ombildas till ett livförsäkringsbolag som inte får dela ut vinst. Formellt skulle detta ske genom borttagande av villkor om vinstutdelning i före- tagets bolagsordning eller stadgar. Det finns inga bestämmelser om detta i FRL och frågan torde inte heller ha aktualiserats i praxis. Det ligger dock nära till hands att tolka lagen så att sådana för- ändringar inte är förbjudna. Övergång till vinstutdelning – överväganden och förslag Skälen för förslaget och bedömningen En övergång från vinstutdelning genom borttagande av villkor i bolagsordningen En övergång från vinstutdelning är inte bara en fråga för för- säkringstagarna och ägarna. Även externa finansiärers anspråk på överskott måste beaktas innan ändringen av bolagsordningen kan godkännas och registreras. En sådan ombildning skulle därför enligt vår mening kräva särskilda bestämmelser för att skydda externa finansiärer på motsvarande sätt som de skyddas i en lik- vidation, t.ex. genom ett kallelse- och återbetalningsförfarande. Även frågan om behandling av överskottsfonder och övervärden, som i detta fall är ägarkapital, skulle behöva beaktas och regleras.