sou · H0B364 · 2012-09-28 00:00:00 — Paragrafen avser även överskottsregler i företagets bolagsord- ning eller stadgar. I andra stycket erinras om att ytterligare bestäm- melser om ändring av bolagsordning eller stadgar finns i 12 och 13 kap. För sådana ändringar krävs viss majoritet. En underlåtenhet att ändra bolagsordning eller stadgar i fall det skulle finnas särskilda skäl för det får bedömas på samma sätt som ett nytt lagkrav på att ändra dessa i andra fall, nämligen att om ändring inte sker efter föreläggande av kan företaget i sista hand för- sättas i likvidation. 8 kap. 8 e § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.15. Paragrafen innebär att berörda företag ska ge in sina överskotts- regler och en konsekvensanalys till . Över- skottsreglerna ska där också offentliggöras. Paragrafen har delvis utformats efter mönster från vad som gäller för försäkrings- tekniska riktlinjer. I likhet med sådana riktlinjer kan det förväntas att överskottsreglerna och konsekvensanalysen kommer att offent- liggöras hos på särskilt sätt och på företagens hemsidor, så att intresserade lätt kan ta del av olika företags över- skottsregler. Att kraven på ingivande även gäller ändringar av över- skottsregler framgår av tredje stycket. 8 kap. 8 f § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.15. Enligt paragrafen krävs att information om antagna och ändrade överskottsregler ska lämnas till försäkringstagare och försäkrade med anspråk på överskott. Paragrafen har delvis utformats efter mönster från vad som gäller för information om företagets placeringsriktlinjer. Genom att överskottsriktlinjerna ska innehålla information om företagets överskottsregler i bolagsordningen eller stadgarna kan all information enligt paragrafen vanligtvis tillgodo- ses enbart genom att antagna och ändrade överskottsriktlinjerna översänds. Enligt andra stycket behöver informationen inte lämnas om det finns särskild anledning för att avstå. En sådan anledning kan vara att företaget har försäkrat sig om att informationen kommer att tillhandahållas av en gruppföreträdare eller annan som represente- rar försäkringstagarna. Det finns då ingen anledning för att infor- mation om den här typen av beslut ska lämnas en gång till. En annan särskild anledning kan vara att försäkringstagaren uttryck- ligen avstår från att få informationen eller att denna är okänd eller inte har kunnat nås av skriftlig information från företaget. Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.15 och 11.3.3. Paragrafens första stycke reglerar även hur informationen om antagna och ändrade överskottsregler närmare ska lämnas. Bestäm- melserna ger utrymme för att lämna informationen på företagets hemsida tillsammans med ett skriftligt meddelande om att den finns där. Parterna kan även komma överens om hur informationen ska lämnas. Den som vill ha en skriftlig underrättelse har dock enligt andra stycket rätt att få det. 8 kap. 8 h § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.15. Paragrafen avser information om företagets överskottsregler till dem som erbjuds att teckna en försäkring i företaget. Paragrafen har delvis utformats efter mönster från vad som gäller för information om företagets placeringsriktlinjer. Informationen behöver inte lämnas om det finns särskild anledning för att avstå. Motsvarande undantag finns i förslaget till 8 kap. 8 f § (se författ- ningskommentaren till nämnda bestämmelse). 8 kap. 8 i § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.15. Paragrafen avser alla livförsäkringsföretag som inte får dela ut vinst. Sådana företag ska enligt första stycket informera försäkringstagarna och försäkrade om väsentliga beslut som angår deras anspråk på överskott, som är företagets riskkapital och som därför kan använ- das för att täcka företagets eller andra försäkringars underskott. Med beslutet avses i förekommande fall att förslag till beslut om informationen lämnas innan själva beslutet fattas. Informationskravet avser alla typer av frivilliga och tvingande beslut som berör företagets eller olika försäkringars överskott på ett mer väsentligt sätt, utan att det är fråga om en sådan övergång till vinstutdelningen eller annan jämförbar företagsändring som avses i 11 kap. 20 § och föreslagna 21 a §. Vilka beslut som berörs har närmare behandlats i den allmänna motiveringen. Underrättelsen enligt paragrafen gäller inte om motsvarande information ska lämnas till dem enligt andra bestämmelser. Mot- svarande information ska exempelvis lämnas enligt nämnda bestämmelser om övergång till vinstutdelning och jämförliga före- tagsändringar eller tidigare bestämmelser om antagande eller änd- ringar av företagets överskottsregler, men undantaget kan tillämpas även om motsvarande information ska lämnas på särskilt sätt enligt bestämmelser i andra lagar eller författningar. Kungörelser om överlåtelser av försäkringsbestånd omfattas inte av undantaget eftersom informationen inte lämnas direkt till dem. Informationen behöver inte heller lämnas om det av annan anledning finns särskild anledning för att avstå. Undantaget över- ensstämmer med motsvarande undantag för information om över- skottsregler (se författningskommentaren till 8 f §). I andra stycket regleras vad informationen ska innehålla. Huvudregeln enligt tredje stycket är att underrättelsen ska läm- nas inom rimlig tid innan själva beslutet fattas, men att detta kan underlåtas om det finns särskilda skäl. Vad som utgör rimlig tid får bedömas från fall till fall. I sådana fall ska enligt den föreslagna bestämmelsen underrättelsen i stället lämnas så snart särskilda skäl för att inte lämna informationen har upphört. Av fjärde stycket framgår hur informationen ska lämnas. Den ska lämnas på motsvarande sätt som för nya och ändrade överskotts- riktlinjer (se författningskommentaren till §). I dessa fall räcker dock en årlig skriftlig erinran om att informationen finns tillgänglig på hemsidan, om inte försäkringstagaren eller den försäkrade begär annat. 8 kap. 8 j § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.14. Bestämmelsen innebär genom första stycket ett krav på en regel- bunden oberoende kontroll av hur företaget efterlever överskotts- reglerna. I stycket klargörs att det är fråga om en kontroll utöver vad som kan följa av andra regler för företaget, såsom revisions- reglerna och solvensreglerna. Kontrollen omfattar enligt paragrafen inte bara överskottsregler i FRL utan även överskottsregler enligt annan författning som kan komma att beslutas , t.ex. regler från . Kontrollen ska även omfatta före- tagets egna antagna överskottsregler, inklusive olika regler i över- skottsriktlinjerna. Andra stycket behandlar vem som får utöva kontrollen. Utöver företagets revisor tillåts annan sakkunnig, vilket innebär att granskningen även kan utövas av t.ex. en advokat. Oavsett vem som utför granskningen gäller enligt stycket ett allmänt krav på lämplighet för uppgiften. För andra än företagets revisor gäller enligt andra stycket vad som sägs om lekmannarevisor. För att beakta att det kan finnas andra krav i lag, författning eller yrkesetiska regler för granskares yrkesutövning anges i det stycket att regeringen eller den myndig- het som regeringen bestämmer kan utfärda regler som innebär att dessa tar över bestämmelserna om lekmannarevisorer. Enligt tredje stycket ska revisorn eller annan granskare utfärda ett särskilt yttrande över kontrollen. 8 kap. 9 § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.10. Paragrafen har kompletterats med ett bemyndigande för reger- ingen eller annan myndighet att meddela föreskrifter om utform- ningen och innehållet i riktlinjer för intressekonflikter och över- skottsriktlinjer. har nuvarande bemyndigade om place- ringsriktlinjer omformulerats på motsvarande sätt. 11 kap. 3 § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.1, 5.4.3, 5.4.13, och 5.5.2. Paragrafen avser vilka särregler som ska finnas i bolagsord- ningen för ett livförsäkringsaktiebolag utöver eller i stället för de regler som ska finnas i bolagsordningen enligt ABL. Nuvarande första stycket har bildat en egen ny paragraf (se nya 3 a §). Det tidigare andra stycket har bildat en ny första punkt och begränsats till vinstdisposition och förlusttäckning i årsredovis- ningen. Den nya andra punkten avser fastställandet av överskott enlig företagets överskottsregler som ska anges om denna avviker från vad som bestäms genom årsredovisningen. Denna förändring är en följd av att tillgängligt överskott för fördelning mellan försäk- ringstagare och försäkrade i livförsäkringsaktiebolag som inte får dela ut vinst, eller mellan aktieägare i livförsäkringsaktiebolag som får dela ut vinst, inte måste bestämmas med koppling till redovisade vinster enligt vårt förslag. Det kan anmärkas att det senare inte innebär några inskränkningar av de vinstutdelningsrestriktioner som gäller för vinstutdelande livförsäkringsaktiebolag enligt ABL. Andra punkten möjliggör även regler om delegation till styrel- sen att bestämma hur stort överskott som är tillgängligt. Till skillnad från föreskrivs i tredje punkten att bolagsord- ningen mer allmänt ska ange att bolaget får dela ut vinst, om så är fallet. Vidare ska det också enligt punkten framgå om bolaget inte får dela ut vinst. Denna grundläggande fråga måste alltså alltid framgå av bolagsordningen, vilket även är fallet i många före- tag . Till skillnad från gällande bestämmelse förhindras därmed en ordning där bolaget anger att det bara får dela ut viss del av vinsten. Syftet är att förhindra delvis vinstutdelande företagsformer. I andra stycket erinras om att bolagsordningen ska innehålla sådana överskottsregler som ska anges i bolagsordningen enligt 8 kap. 8 a § första stycket (se kommentaren till nämnda paragraf). Det träffar livförsäkringsaktiebolag som inte får dela ut vinst. Ändringen i nuvarande andra stycket får som konsekvens att livförsäkringsaktiebolag som får dela ut vinst enligt bolagsord- ningen ska i sin helhet följa vinstutdelningsreglerna i 18 kap. ABL. Detta motsvarar vad som i sak gäller för skadeförsäkringsaktiebolag och aktiebolag i allmänhet. Övriga livförsäkringsaktiebolag, dvs. sådana som inte får dela ut vinst, får bara göra sådana värdeöver- föringar som följer av övriga bestämmelser i kapitlet (se vidare kommentaren till 16 §). 11 kap. 3 a § Bestämmelsen har flyttats hit från nuvarande 11 kap. 3 § första stycket. 11 kap. 4 § Förslaget har behandlats i avsnitt 7.2.1. Aktieägarnas rätt att besluta i bolagets angelägenheter utövas vid bolagsstämman (7 kap. 1 § ABL). I 7 kap. 2 § ABL stadgas att aktieägare har rätt att delta i bolagsstämman. Vissa formkrav ställs dock upp i bestämmelsen. Paragraferna är även tillämpliga på hybridbolag (se 11 kap. 1 § första stycket FRL). Bolagsstämman är aktiebolagets högsta beslutande organ även i frågor om överskott. Det är därför av vikt att försäkringstagare får insyn i denna besluts- process. Den nya paragrafen innebär att försäkringstagarna ges rätt att närvara och yttra sig på stämman. Bestämmelsen i gällande 4 § har flyttats till en ny 4 b §. 11 kap. 4 a § Förslaget har behandlats i avsnitt 7.2.2. I 7 kap. 16 § ABL regleras aktieägares initiativrätt på bolags- stämman. I bestämmelsen ställs vissa tidsfrister upp för att begäran ska godtas. Paragrafen är även tillämplig på hybridbolag. För att förbättra insyn och inflytande för försäkringstagarna och försäk- rade med anspråk på överskott i ett hybridbolag införs nu en ny bestämmelse som innebär att dessa har rätt att få ett ärende behandlat vid bolagsstämman. Begäran ska ske skriftligen hos sty- relsen inom de tidsfrister som framgår av 7 kap. 16 § ABL. 11 kap. 4 b § Nuvarande 11 kap. 4 § ska betecknas 11 kap. 4 b §. 11 kap. 4 c § Förslaget har behandlats i avsnitt 7.2.2 I 7 kap. 25 § ABL regleras tillhandahållandet av redovisnings- handlingar och revisionsberättelse till aktieägaren inför årsstäm- man. Paragrafen är även tillämplig på hybridbolag. För att förbättra insynen för försäkringstagarna och de försäkrade med anspråk på överskott i ett hybridbolag införs nu en ny bestämmelse som inne- bär en rätt för dem att ta del av dessa handlingar. informationen på begäran ska lämnas till dem hänvisas till före- slagna bestämmelser om underrättelser om överskottsreglerna (se 8 kap. §). Eftersom det här är fråga om mer regelbunden information år kan kravet på skriftlig erinran, enligt förslaget, tillgodoses genom en enda årlig erinran. En sådan årlig erinran kan även omfatta annan regelbunden information om överskottshante- ringen, dvs. en erinran om sådan löpande information om beslut som påverkar överskott väsentligt (se 8 kap. 8 i §) och om proto- koll från bolagsstämman (se 11 kap. 5 a §). 11 kap. 4 d § Förslaget har behandlats i avsnitt 7.2.2. Av 7 kap. 32–35 §§ ABL framgår styrelsens och den verkstäl- lande direktörens upplysningsplikt i förhållande till aktieägarna. Paragraferna är även tillämpliga på hybridbolag. För att förbättra insynen för försäkringstagarna och de försäkrade med anspråk på överskott i ett hybridbolag införs nu en bestämmelse som innebär att dessa ges motsvarande möjligheter till upplysningar. 11 kap. 5 § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.7. Förslaget innebär genom kompletteringen i den nya första punkten en förstärkt likabehandlingsprincip till skydd för de för- säkringstagare och försäkrade (eller andra ersättningsberättigade) som har försäkringar som medför anspråk i överskott. Ändringen innebär i jämförelse med gällande rätt ett tydligare krav på att styrelse och stämman inte får fatta beslut som inte på ett tillbörligt sätt beaktar företagets och olika försäkringars över- skott, även om överskotten kan användas som företagets riskkapi- tal. I likhet med omfattar särregeln endast livförsäkringsaktie- bolag som inte får dela ut vinst, eftersom det endast är i sådana bolag som försäkringstagarna och försäkrade eller deras förmåns- tagare kan ha anspråk på vad som tidigare benämndes ackumule- rade vinster. Detta tydliggörs i paragrafen. Paragrafen har i övrigt anpassats redaktionellt med hänsyn till utredningens förslag till begrepp i andra bestämmelser. I fråga om vad som är tillbörligt eller inte måste givetvis hänsyn tas till innehållet i de överskottsregler som företaget har beslutat om och befattningshavarens möjligheter att avstå från att fatta ett beslut. Bestämmelserna träffar inte heller sedvanliga affärsbeslut även om det senare skulle visa sig att beslutet var till nackdel för försäkringstagarna. 11 kap. 5 a § Förslaget har behandlats i avsnitt 7.2.2. Av 7 kap. 49 § ABL framgår att protokollet från bolagsstämman ska hållas tillgängligt för aktieägarna senast efter stäm- man. Paragrafen är även tillämplig på hybridbolag. För att förbättra insynen för försäkringstagarna och försäkrade med anspråk på överskott i ett hybridbolag införs nu en bestäm- melse som innebär att dessa ges motsvarande möjligheter. Ifråga om hur informationen på begäran ska lämnas till dem hänvisas till föreslagna bestämmelser om underrättelser om överskottsreglerna (se 8 kap. §). Eftersom det här är fråga om mer regelbunden information år kan kravet på skriftlig erinran, enligt förslaget tillgodoses genom en enda årlig erinran (jfr kommentaren till 4 c §). 11 kap. 6 § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.11 och 7.2.2. Enligt 7 kap. 50 § ABL har aktieägare, styrelsen, en styrelse- ledamot eller den verkställande direktören talerätt mot ett bolags- stämmobeslut. Talerätten har utvidgats i hybridbolag till att omfatta även försäkringstagare och försäkrad med anspråk på överskott. Detta medför att dessa har rätt att föra tala om överträdelser bl.a. av vinstutdelningsförbudet i FRL och överskottsregler i hybridbolags bolagsordningar. Vidare utvidgas talerätten till bolagsstämmobeslut som strider mot sådana överskottsriktlinjerna som vi föreslår. Samtidig begränsas talerätten i fråga om försäkringstekniska riktlinjer och placeringsriktlinjer, eftersom det inte finns anledning att ge försäkringstagarna och motsvarande försäkrade en talerätt mot sådana interna regler som i enlighet med våra förslag får en tydligare roll som skyddsregler för försäkringsfordringar. 11 kap. 7 § Förslaget har behandlats i avsnitt 7.2.3. Mot bakgrund av att försäkringstagarna och försäkrade med anspråk på överskott i grunden finansierar hybridbolagets verk- samhet bör de ges ett större inflytande än enligt dagens regler, enligt vilka de ska utse minst en av styrelseledamöterna. Ändringen innebär att mer än en fjärdedel av styrelseleda- möterna ska utses av försäkringstagarna, av försäkrade med anspråk på överskott eller av någon intressegrupp som har anknytning till dem. Dessa försäkringstagarrepresentanter ska vara oberoende enligt reglerna i andra stycket. 11 kap. 7 a § Förslaget har behandlats i avsnitt 7.2.3. Styrelsens ordförande i ett hybridbolag har ett särskilt ansvar för att leda arbetet och se till att styrelsen fullgör sina uppgifter enligt lag eller annan författning samt myndigheters beslut (se 8 kap. 17 § första stycket ABL). Om inte annat föreskrivs i bolags- ordningen eller har beslutats av bolagsstämman, väljer styrelsen ordförande (se 8 kap. 17 § andra stycket ABL). nämnda regler gäller även i hybridbolag. För att ytterligare stärka försäkrings- tagarnas ställning i hybridbolag införs nu en bestämmelse med innebörd att styrelsens ordförande ska vara oberoende enligt bestämmelserna i paragrafen. 11 kap. 11 § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.7 och 7.2.4. Ändringarna i paragrafens första stycke, första punkten innebär att den förstärkta likhetsprincipen även ska gälla för styrelsens beslut om överskottshantering (jfr ändringarna i 5 §). Bestämmelsen torde i normalfallet enbart få betydelse för beslut av bolagets sty- relse. Den har dock i likhet med dagens regel inte begränsats på det sättet, utan utvidgningen träffar även annan befattningshavare. Motivet är att det inte kan uteslutas att beslut av väsentlig bety- delse för försäkringstagarnas anspråk på överskott skulle kunna beslutas efter delegation av i första hand verkställande direktören. Styrelsen är kollektivt ansvarig för bolagets organisation och förvaltning. Detta gäller även försäkringstagarrepresentanter i sty- relsen. Med beaktande av att värdena i hybridbolaget fullt ut är reserverade för försäkringstagarna bör styrelsens uppdrag bestäm- mas till att primärt verka för försäkringstagarnas bästa, vilket inte förhindrar att styrelsen sekundärt verkar för ett väl fungerande bolag som tar tillvara samordningsvinster på ett sätt som knyter an till aktieägarintresset. För att tydliggöra denna primära lojalitets- plikt införs nu en bestämmelse i andra punkten med innebörd att styrelsen inte får företa en rättshandling eller någon annan åtgärd som – i fall av intressekonflikt – inte tillvaratar försäkringstagarnas intresse framför aktieägarnas intresse. Ändringarna i tredje punkten är en följd av ändringarna i första punkten. Andra stycket har ändrats till följd av våra förslag om införande av överskottsriktlinjer. Den innebär att styrelsen inte heller ska vara förpliktigad att följa anvisningar som strider mot överskotts- riktlinjer. 11 kap. 16 § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.4. I paragrafens första stycke förtydligas att vinstutdelningsför- budet i FRL avser ett värdeöverföringsförbud. Värdeöverföringar får därför bara ske om företaget får dela ut vinst enligt bolagsord- ningen eller om det är förenligt med enskilda bestämmelser i 11 kapitlet. Ändringen innebär inte någon egentlig saklig förändring, eftersom vinstutdelningsförbudet i aktiebolagsrättslig praxis redan tidigare tolkats som ett värdeöverföringsförbud. Såsom framhålls i den allmänna motiveringen ger bestämmelsen utrymme för att beakta de delvis olika syften som bär upp vinst- utdelningsreglerna i ABL respektive FRL. Andra stycket har förtydligats med hänsyn till att endast livför- säkringsföretag som får dela ut vinst enligt bolagsordningen ska tillämpa vinstutdelningsreglerna i ABL, medan övriga livförsäk- ringsaktiebolag ska tillämpa överskottsreglerna i FRL. 11 kap. 18 § Förslaget har behandlats i avsnitt 5.4.13. Paragrafen – som lägger fast kontributionsprincipen – har anpassats som ett led i en tydligare gränsdragning mellan rättig- heter till återbäring enligt avtal och anspråk på överskott enligt företagets bolagsordning. Genom att de förra rättigheterna följer direkt av avtal har paragrafen begränsats till fördelningen av över- skott enligt överskottsreglerna. Paragrafen kräver inte i sig att överskott ska fördelas löpande, men får betydelse när överskott ska fördelas på olika försäkringar, vilket klargörs i paragrafen. Bestämmelsen har också begränsats till livförsäkringsbolag som inte får dela ut vinst. Detta är en följd av att försäkringstagare och andra ersättningsberättigade inte får ha anspråk på överskott med anledning av försäkringar i sådana livför- säkringsföretag som får dela ut vinst. Liksom innebär paragrafen en huvudregel om hur över- skott ska fördelas mellan olika försäkringar. En annan princip för hanteringen av överskott för alla eller vissa försäkringar måste, enligt preciseringen i paragrafen, ha stöd av villkor i bolagsord- ningen. Paragrafen hindrar alltså inte i sig att företag antar en prin- cip som innebär att vissa försäkringar inte har anspråk på överskott och därmed inte heller ansvarar för andra försäkringars underskott (se förslaget till 8 kap. 8 a §). Nuvarande bestämmelser om flyttvärde och flyttavgifter i andra stycket föreslås nu i stället regleras i 5 kap. 15 a och b §§. 11 kap. 20 § Förslaget har behandlats i avsnitt 11.3.1–11.3.5. Paragrafen anger förutsättningarna för ombildning av hybrid- bolag till ett livförsäkringsbolag som får dela ut vinst (övergång till vinstutdelning). Förslagen till ändringar innebär flera förtydligan- den som motiverats närmare i den allmänna motiveringen. Ändringen i andra punkten preciserar vilka som ska höras. Till skillnad från ska även försäkrade med anspråk på överskott höras samt alla försäkringstagare och försäkrade i förmånsbestämda försäkringar. Ändringen i tredje punkten är en konsekvens av att försäkrade ska höras enligt andra punkten. Förslaget innebär att dessa har en röst var. Genom ändringen av fjärde punkten skärps beviskraven något för bedömningen av att övergången inte försämrar för försäkrings- tagare och andra ersättningsberättigade. Vidare klargörs att bedömningen ska avse såväl deras försäkringsfordringar som anspråk på överskott. Femte punkten är ny och klargör mot bakgrund av ändringar i 3 § att villkoret i bolagsordningen ska ange mer allmänt att företa- get får dela ut vinst. Vidare förtydligas i bestämmelsen mot bak- grund av nuvarande förarbeten och praxis att villkoret ska börja tillämpas vid inledningen av ett räkenskapsår. Sjätte punkten är också ny. Den ställer krav på tillräcklig infor- mation för att övergången ska få godkännas. Nuvarande andra stycket om villkor om förlusttäckning har utgått som en följd av överskottshanteringen inte måste kopplas till årsredovisningen och att företagets överskottsregler ska framgår av bolagsordning och överskottsriktlinjer på ett mer heltäckande sätt än (se förslagen till 8 kap. 8 a och 8 b §§). Nuvarande bestämmelser i tredje stycket om sättet för underrät- telser om en ombildning har ersatts med en hänvisning till bestämmelserna om underrättelser om överskottsregler som i större utsträckning medger underrättelser på andra sätt än genom post (se förslaget till 8 kap. §). Bestämmelser i nuvarande fjärde stycket om vad som ska gälla vid fusioner med och beståndsöverlåtelse till vinstutdelande företag har överförts till egna paragrafer. Reglerna där har i förhållande till delvis förtydligats och ändrats i sak (se vidare förslaget till 21 a och 21 b §§). 11 kap. 21 § Förslaget har behandlats i avsnitt 11.3.7 och 11.3.8. Paragrafen behandlar gottskrivning av företagsvärden när ett hybridbolag ombildas till ett livförsäkringsaktiebolag som får dela ut vinst. Den första ändringen i första stycket innebär att uppskrivnings- fonden inte längre nämns bland de fonder som ska gottskrivas.