sou · H0B367 · 2012-10-09 00:00:00 — 11 I 4 kap. 20 § LIF och 8 kap. 22 a § lagen om värdepappersmarknaden finns motsvarande fördelning av ansvaret för att tillhandahålla faktablad avseende investeringsfonder. Informationskrav och rapportering till behörig myndighet får under exceptionella omständigheter begära att de behöriga myndigheterna inför ytterligare rapporteringskrav när det krävs av stabilitetsskäl, för att främja det ekonomiska systemets integritet eller långsiktig ekonomisk tillväxt. I kommissionens förslag till genomförandeförordning finns när- mare bestämmelser om den information som regelbundet ska rap- porteras till behöriga myndigheter. Där regleras även hur ofta rapportering ska ske, vilket bl.a. styrs av AIF-fondens storlek. I ett appendix finns därutöver en omfattande förteckning över uppgifter som regelbundet ska rapporteras till behöriga myndigheter. I förslaget till genomförordningen regleras också när finansiell häv- stång ska anses användas i betydande grad. Detta är fallet när en AIF-fonds exponeringar beräknade enligt bruttometoden är mer än större än fondens nettotillgångsvärde (NAV). Genomförande i svensk rätt Förlag: En AIF-förvaltare ska avseende de AIF-fonder som för- valtaren förvaltar regelbundet rapportera information till Finans- inspektionen om 1)de marknader där förvaltaren är medlem eller bedriver aktiv handel, 2)de instrument som förvaltaren huvudsakligen handlar med, samt 3)huvudsakliga exponeringar och riskkoncentrationer. En AIF-förvaltare ska avseende de EES-baserade AIF-fonder som förvaltaren förvaltar samt de AIF-fonder som förvaltaren marknadsför inom EES lämna information till Finansinspek- tionen om 1)illikvida tillgångar, 2)förändringar i AIF-fondens likviditetshantering, 3)AIF-fondens riskprofil och riskhanteringssystem, 4)huvudsakliga kategorier av tillgångar som AIF-fonden har in- vesteringar i, samt 5)resultatet av genomförda stresstester. Informationskrav och rapportering till behörig myndighet En AIF-förvaltare ska på begäran av över- lämna årsberättelsen för de EES-baserade AIF-fonder som för- valtaren förvaltar och de AIF-fonder som förvaltaren marknads- för inom EES, samt en förteckning över de AIF-fonder som förvaltaren förvaltar till . AIF-förvaltare som förvaltar AIF-fonder som i betydande grad använder finansiell hävstång ska regelbundet informera om den finansiella hävstångens nivå och sammansättning samt uppgifter om de för fonden fem mest be- tydande exponeringarna. Icke EES-baserade AIF-förvaltare som i marknadsför AIF-fonder som i betydande grad använder finansiell hävstång, ska regelbundet informera om den finan- siella hävstångens nivå och sammansättning samt uppgifter om de för fonden fem mest betydande exponeringarna. Om det behövs för att övervaka risker i det finansiella sys- temet får begära att en AIF-förvaltare lämnar ytterligare information till . Finansinspek- tionen ska i så fall informera . Bestämmelser motsvarande artikel 24 i AIFM-direktivet bör införas i den nya lagen. I enlighet med vad som föreslagits i fråga om in- formationskraven i artikel 23 bör lagen ange ramarna för den infor- mation som en AIF-förvaltare är skyldig att rapportera till och hålla tillgänglig för samt vilka AIF-fonder som rapporteringsskyldigheten omfattar. Mer detaljerade rapporterings- krav framgår av kommissionens förslag till genomförandeförordning. Kraven i artikel 24.3 och 24.4 på att årsberättelse, lista på för- valtade fonder samt information om finansiell hävstång är utfor- made så att informationen på begäran ska överlämnas alternativt göras tillgänglig för den behöriga myndigheten. Det kan hävdas att sådan information som en AIF-förvaltare är skyldig att på begäran tillhandahålla inte behöver preciseras i lagtext med hänsyn till att inom ramen för sin befogenhet som tillsyns- myndighet bör ges möjlighet att begära in den information och de handlingar som behövs för att utöva tillsynen. Mot detta kan in- vändas att bestämmelsen kan förstås som en maximireglering vars syfte är att skydda AIF-förvaltare från alltför betungande admini- strativa krav. Begränsningen till kvartalsvis inrapportering i arti- kel 24.3.b bör förstås på detta sätt. Bestämmelsen i artikel 24.5 som Informationskrav och rapportering till behörig myndighet ger de behöriga myndigheterna möjlighet att begära in ytterligare information, i den mån det behövs för att övervaka risker i det finansiella systemet, tyder också på en restriktiv hållning i fråga om den information som en AIF-förvaltare ska vara skyldig att till- handahålla. I fråga om den information som ska tillhandahållas om finansiell hävstång kan dessutom ett specifikt lagkrav tydliggöra skyldigheten för en AIF-förvaltare att upprätthålla rutiner och pro- cesser som möjliggör att informationen kan göras tillgänglig utan dröjsmål. Utredningen anser därför inte att kraven i artikel 24.3 och 24.4 kan ersättas med en allmän skyldighet för AIF-förvaltare att lämna in den information och de handlingar som Finansinspek- tionen begär. Kraven i artikel 24.3 och 24.4 bör därför framgå av den svenska lagen. bör dock ges en befogenhet att införa ytterligare krav på regelbunden rapportering i den mån det är nödvändigt för att övervaka riskerna i det finansiella sys- temet. ska i så fall informera om att så- dana krav införts. Tredje stycket i artikel 24.4 tar sikte på AIF-förvaltare baserade utanför EES. I fråga om sådana förvaltare omfattar rapporterings- skyldigheten i artikel 24.4 EU-baserade AIF-fonder samt icke EES- baserade AIF-fonder som marknadsförs i unionen. Som framgår av förslagen i avsnitt 13.3 föreslår utredningen att AIF-förvaltare utan- för EES ska tillåtas att marknadsföra AIF-fonder i . Av förslagen i samma avsnitt följer dock att en svensk AIF-fond inte kan förvaltas av en AIF-förvaltare etablerad utanför EES. Utred- ningen föreslår därför att det tredje stycket i artikel 24.4 genomförs genom en bestämmelse i den nya lagen som innebär att AIF-för- valtare som marknadsför icke EES-baserade AIF-fonder i och som i betydande grad använder sig av finansiell hävstång, regel- bundet ska rapportera den finansiella hävstångens nivå och samman- sättning till samt lämna uppgifter om de för fonden fem mest betydande exponeringarna. 11.4.2Rapporteringskrav för förvaltare av specialfonder och för förvaltare av andra AIF-fonder som marknadsförs till icke-professionella investerare Förslag: Regeringen eller den myndighet som regeringen be- stämmer får meddela föreskrifter om den information som AIF- förvaltare som förvaltar specialfonder eller AIF-fonder som mark- Informationskrav och rapportering till behörig myndighet nadsförs till icke-professionella investerare ska lämna till Finans- inspektionen. AIF-förvaltare som förvaltar specialfonder ska ge in informa- tionsbroschyr och årsberättelse samt i förekommande fall halv- årsredogörelse och faktablad till så snart de färdigställts. Nuvarande rapporteringskrav för specialfonder följer av bestäm- melsen i 10 kap. 2 § LIF enligt vilken fondbolag, förvaltningsbolag, fondföretag vars andelar marknadsförs i samt förvarings- institut är skyldiga att lämna upplysningar om sin verksamhet. Vilken information som ska rapporteras till Finans- inspektionen och hur ofta rapportering ska ske framgår av 20 kap. föreskrifter och allmänna råd (FFFS 2008:11) om investeringsfonder. Föreskrifterna innehåller bl.a. bestämmelser om kvartalsvis rapportering för fondbolag och investeringsfonder, rapportering av en investeringsfonds innehav, om användningen av derivatinstrument, samt om riskrapportering för special- fonder. I enlighet med vad som föreslagits ovan ska rapporterings- reglerna i den nya lagen tillämpas för specialfonder. För att göra det möjligt för att i föreskrifter behålla de delar av nuvarande rapporteringskrav för specialfonder som inspektionen anser lämpligt, och anpassa det nuvarande regelverket till de genomförandebestämmelser som följer av AIFM-direktivet, bör ett bemyndigande för att meddela föreskrifter om rapporteringskrav för AIF-förvaltare som förvaltar specialfonder införas i den nya lagen. Bemyndigandet bör även omfatta AIF- förvaltare som förvaltar andra AIF-fonder som marknadsförs till icke-professionella investerare. För specialfonder gäller enligt 4 kap. 21 § LIF att informations- broschyrer, faktablad, årsberättelser och halvårsredogörelser ska ges in till så snart de färdigställts. Bestäm- melsen bygger på artiklarna 74 och 82.1 i UCITS-direktivet. Någon motsvarande regel finns inte i AIFM-direktivet, bortsett från be- stämmelsen i artikel 24.3.a, att en AIF-förvaltare på begäran ska ge in årsberättelsen till den behöriga myndigheten. Utredningen före- slår att den befintliga bestämmelsen i LIF ska gälla även fortsätt- ningsvis för specialfonder. I den nya lagen bör därför en bestäm- melse som innebär att AIF-förvaltare i fråga om specialfonder ska Informationskrav och rapportering till behörig myndighet ge in informationsbroschyr och årsberättelse samt, i fråga om specialfonder som marknadsförs till icke-professionella investerare, halvårsredogörelse och faktablad till så snart det färdigställts. 11.5Rapporteringskrav för förvaltare av AIF-fonder som inte överstiger tröskelvärdena Förslag: Förvaltare av AIF-fonder som inte överstiger tröskel- värdena ska regelbundet rapportera information om de huvud- sakliga instrument som förvaltaren handlar med, viktiga expone- ringar samt större riskkoncentrationer till . Enligt artikel 3.3.d i AIFM-direktivet ska sådana AIF-förvaltare som inte överskrider direktivets tröskelvärden regelbundet rappor- tera viss information till den behöriga myndigheten. Informationen ska omfatta de huvudsakliga instrument som förvaltaren bedriver handel med, viktiga exponeringar samt större koncentrationer i syfte att möjliggöra för den behöriga myndigheten att övervaka systemrisker. Enligt artikel 3.6 ska kommissionen anta genom- förandebestämmelser med bl.a. bestämmelser om den information som sådana AIF-förvaltare ska tillhandahålla. I kommissionens för- slag till genomförandeförordning finns närmare bestämmelser om vad informationen ska innehålla och hur ofta rapportering ska ske. För AIF-fonder som inte överskrider tröskelvärdena ska rappor- teringen ske . En bestämmelse motsvarande artikel 3.3.d bör införas i den nya lagen. Bestämmelsen bör endast omfatta sådana förvaltare som inte erhållit tillstånd enligt AIFM-direktivet. Förvaltare av specialfonder och AIF-fonder som vänder sig till icke-professionella investerare samt AIF-förvaltare som frivilligt väljer att söka tillstånd ska följa de rapporteringskrav som föreslås i avsnitten 11.4.1 och 11.4.2. 12Kontroll över onoterade företag och emittenter Artiklarna 26–30 i AIFM-direktivet rör AIF-förvaltare som förvaltar fonder som kontrollerar onoterade företag och emittenter. Artik- larna reglerar dels förvaltarens skyldighet att informera om förvärv och överlåtelser över vissa tröskelvärden, dels förvaltarens skyldig- het att avstå från vissa åtgärder som innebär att företaget töms på tillgångar. Enligt artikel 26.7 kan medlemsstaterna ha mer långtgående be- stämmelser avseende innehav i onoterade företag och emittenter. AIF-fonder som har av rösträtten i ett onoterat företag anses ha kontroll över det företaget och den AIF-förvaltare som förvaltar fonderna omfattas av reglerna i artiklarna 27–30. Vid beräkningen av procentandelen ska innehaven i AIF-fonder som förvaltaren förvaltar läggas samman, om det finns en överenskom- melse mellan fonderna avseende kontrollen, dvs. utövandet av röst- rätten. Även aktieinnehav i fonder som förvaltas av andra AIF- förvaltare ska räknas med, om det finns en överenskommelse mellan dem avseende kontrollen av företaget (artikel 26.1). Rösträtter som innehas av företag som kontrolleras av fonden ska också räknas med, dvs. om en AIF-fond äger av rösträtterna i ett bolag ska det bolagets aktieinnehav räknas som AIF-fondens innehav. Även innehav av andra, både fysiska och juridiska per- soner, som innehar aktier i eget namn men som agerar för fonden eller för ett företag kontrollerat av fonden, ska räknas som fondens innehav (artikel 26.5 andra stycket). Kontroll över onoterade företag och emittenter Beräkningen av rösträttsandelen ska ske med utgångspunkt i alla aktier som bolaget har gett ut, även om rösträtten för vissa aktier inte kan utövas, jfr 4 kap. 45 § aktiebolagslagen. Reglerna i artiklarna 27–30 ska, enligt artikel 26.2, inte tillämpas på innehav i bolag som är a)små och medelstora företag i den mening som avses i artikel 2.1 i bilagan till kommissionens rekommendation 2003/361/EG av avseende definitionen av mikroföretag samt små och medelstora företag, dvs. företag som sysselsätter färre än 250 personer och vars årsomsättning inte överstiger eller vars balansomslutning inte överstiger , eller b)specialföretag vars syfte är att förvärva, inneha eller administrera fastigheter. Artiklarna 28.1–28.3 och 30 i AIFM-direktivet ska tillämpas även på AIF-förvaltare som förvaltar AIF-fonder som förvärvar kontroll över emittenter. Med emittenter avses detsamma som i artikel 2.1.d i öppenhetsdirektivet,1 dvs. utgivare av värdepapper som är upp- tagna till handel på en reglerad marknad. För tillämpningen av de aktuella reglerna i AIFM-direktivet ska emittenten också ha sitt säte inom EES (artikel 4.1.t). När det gäller frågan om vilka aktier som ska räknas med ska artikel 26.1 och artikel 26.2 tillämpas som om de gällde sådana aktier (artikel 26.4). Begreppet kontroll ska dock i dessa fall bestämmas i enlighet med artikel 5.3 i takeover- direktivet.2 Den artikeln säger att den andel av röstetalet som ger kontroll över bolaget samt sättet att beräkna denna andel skall bestämmas i enlighet med reglerna i den medlemsstat där bolaget har sitt säte. För svenska bolag vars aktier är upptagna till handel på en reglerad marknad innebär det att med kontroll avses 30 pro- cent av röstetalet av samtliga aktier i bolaget, se 3 kap. 1 § lagen (2006:451) om offentliga uppköpserbjudanden. För bolag med säte i andra medlemsstater gäller definitionen av kontroll i lagen i den medlemsstat där bolaget har sitt säte. Bestämmelserna i artikel 6 i direktivet 2002/14/EG (information till och samråd med arbetstagare i Europeiska gemenskapen) ska 1Europaparlamentets och rådets direktiv /109/EG av om harmo- nisering av insynskraven angående upplysningar om emittenter vars värdepapper är upptagna till handel på en reglerad marknad och om ändring av direktiv /34/EG. 2Europaparlamentets och rådets direktiv /25/EG av om uppköps- erbjudanden. Kontroll över onoterade företag och emittenter gälla vid tillämpningen av artiklarna 26–30 i AIFM-direktivet (arti- kel 26.6). Artikel 6 i direktivet 2002/14/EG handlar om tystnads- plikt för arbetstagarrepresentanter som har fått konfidentiell infor- mation vid ett samråd med arbetsgivaren/företaget. Direktivet har genomförts genom ändringar i lagen (1976:580) om medbestäm- mande i arbetslivet (MBL).3 Bestämmelserna om tystnadsplikt m.m. finns i 21–22 §§ MBL. Genomförande i svensk rätt Förslag: För onoterade företag ska kontroll betyda mer än 50 pro- cent av rösträtterna i företagen. Vid beräkningen ska räknas med aktieinnehav 1.i AIF-fonder som förvaltaren förvaltar, om det finns en över- enskommelse mellan fonderna avseende kontrollen, 2.i fonder som förvaltas av andra AIF-förvaltare, om det finns en överenskommelse mellan dem avseende kontrollen av före- taget, 3.i företag som kontrolleras av en fond som AIF-förvaltaren förvaltar, och 4.av andra, fysiska eller juridiska personer, som innehar aktierna i eget namn men som agerar för fonden eller ett företag kon- trollerat av fonden. Beräkningen av rösträttsandelen ska ske med utgångspunkt i alla aktier som bolaget har gett ut, även om rösträtten för vissa aktier inte kan utövas. Bestämmelserna om kontroll över onoterade företag ska inte tillämpas på innehav i företag som är 1.små och medelstora företag i den mening som avses i artikel 2.1 i bilagan till kommissionens rekommendation 2003/361/EG av avseende definitionen av mikroföretag samt små och medelstora företag, eller 2.specialföretag vars syfte är att förvärva, inneha eller admini- strera fastigheter. 3 Se prop. 2004/05:148. Kontroll över onoterade företag och emittenter För emittenter med säte i och vars aktier är upptagna till handel på en reglerad marknad ska kontroll betyda av röstetalet för samtliga aktier. För emittenter med säte i en annan medlemsstat och vars aktier är upptagna till handel på en reg- lerad marknad ska definitionen av kontroll i hemlandets lag gälla. Definitioner, motsvarande AIFM-direktivets, av kontroll över onoterade företag och emittenter bör tas in i den nya lagen. Bestämmelserna i är tillämpliga även för AIF-förvaltare och företag som ägs av . Några nya regler för att genomföra artikel 26.6 behövs därför inte. En AIF-förvaltare ska underrätta den behöriga myndigheten om en AIF-fond förvärvar eller överlåter aktier i ett onoterat företag i så- dan omfattning att innehavet når upp till eller passerar (uppåt eller neråt) någon av gränserna 10, 20, 30, av röste- talet (artikel 27.1). När en AIF-fond, ensam eller tillsammans med andra i enlighet med artikel 26.1, förvärvar kontroll över ett onoterat bolag ska för- valtaren underrätta företaget, kända aktieägare (dvs. aktieägare vilkas identitet är tillgänglig för förvaltaren eller som förvaltaren kan få tillgång till genom företaget eller ett register) och den behöriga myndigheten i förvaltarens hemmedlemsstat (artikel 27.2). En så- dan underrättelse ska innehålla information om andelen rösträtter som förvaltaren kontrollerar, information om hur rösträtterna för- värvades, vilka tidigare aktieägare som varit involverade, eventuella överlåtelsekedjor etc. samt datum för när kontrollen förvärvades (artikel 27.3). I underrättelsen till företaget ska förvaltaren begära att styrelsen informerar arbetstagarrepresentanter eller, om sådana inte finns, de anställda om förvärvet inklusive detaljerna som anges i artikel 27.3. Underrättelserna ska skickas , dock senast efter det att något tröskelvärde har passerats eller kontrollen har uppnåtts (artikel 27.5). Kontroll över onoterade företag och emittenter Genomförande i svensk rätt Förslag: En AIF-förvaltare ska underrätta , om förvärv eller överlåtelser av aktier i ett onoterat företag leder till att andelen rösträtter som innehas av en fond som förval- taren förvaltar överskrider eller underskrider tröskelvärdena 10, 20, 30, . En AIF-förvaltare ska underrätta , före- taget och företagets kända aktieägare, om förvärv eller överlåt- elser i en fond som förvaltaren förvaltar leder till att fonden ensam eller tillsammans med andra (enligt artikel 26.1) fått kontroll över ett onoterat företag. En sådan underrättelse ska innehålla information om andelen rösträtter som förvaltaren kontrollerar, information om hur rösträtterna förvärvades, vilka tidigare aktie- ägare som varit involverade i transaktionen, vilka fysiska eller juridiska personer som utövat rösträtten samt eventuella över- låtelsekedjor. Underrättelsen ska även ange datum för när kon- trollen förvärvades. Underrättelserna ska skickas , dock senast efter det att något tröskelvärde har passerats eller kontrollen har uppnåtts. Bestämmelser om underrättelser till den behöriga myndigheten, företaget och kända aktieägare motsvarande artikel 27 bör tas in i den nya lagen. 12.4Ytterligare informationskrav vid förvärv av kontroll En AIF-förvaltare vars fonder får kontroll över ett onoterat företag eller en emittent ska också underrätta företaget, kända aktieägare och den behöriga myndigheten om a)vilka fonder som har förvärvat kontroll, b)den policy som tillämpas för att förebygga och hantera intresse- konflikter, särskilt mellan förvaltaren, fonden och företaget, inbegripet uppgifter om de särskilda skyddsmekanismer som inrättats för att se till att alla avtal mellan förvaltaren och/eller Kontroll över onoterade företag och emittenter fonden och företaget ingås enligt normala marknadsmässiga villkor (armlängdsprincipen), och c)den policy som tillämpas för företagets externa och interna kom- munikation, särskilt till de anställda. I underrättelsen till företaget ska förvaltaren begära att styrelsen informerar arbetstagarrepresentanter eller, om sådana inte finns, de anställda om ovanstående omständigheter (artikel 28.1–28.3). Med- lemsstaterna kan också kräva att informationen ska göras tillgänglig för den behöriga myndigheten i det onoterade företagets hemmed- lemsstat (artikel 28.1 sista stycket). AIF-förvaltare ska, vid förvärv av kontroll i ett onoterat företag, underrätta företaget och kända aktieägare om sina avsikter i fråga om det onoterade företagets framtida verksamhet och förväntade effekter på sysselsättningen, inbegripet väsentliga ändringar i anställ- ningsvillkoren. Förvaltaren ska begära att styrelsen informerar arbets- tagarrepresentanter eller, om sådana inte finns, de anställda om detta (artikel 28.4). Slutligen ska AIF-förvaltaren, vid förvärv av kontroll i ett onoterat företag, informera den behöriga myndigheten och investerarna i fonden om hur förvärvet har finansierats (artikel 28.5). Genomförande i svensk rätt Förslag: En AIF-förvaltare, vars fonder har förvärvat kontroll över ett onoterat företag eller en emittent ska underrätta Finans- inspektionen, företaget och företagets kända aktieägare om 1.vilka fonder som har förvärvat kontroll, 2.den policy som tillämpas för att förebygga och hantera intresse- konflikter, särskilt mellan förvaltaren, fonden och företaget, inbegripet uppgifter om de särskilda skyddsmekanismer som inrättats för att se till att alla avtal mellan förvaltaren och/eller fonden och företaget ingås enligt normala marknadsmässiga villkor (armlängdsprincipen), och 3.den policy som tillämpas för företagets externa och interna kommunikation, särskilt till de anställda. Kontroll över onoterade företag och emittenter En AIF-förvaltare ska, vid förvärv av kontroll i ett onoterat företag, underrätta företaget och kända aktieägare om sina av- sikter i fråga om det onoterade företagets framtida verksamhet och förväntade effekter på sysselsättningen, inbegripet väsent- liga ändringar i anställningsvillkoren. Förvaltaren ska begära att styrelsen informerar arbetstagarrepresentanter eller, om sådana inte finns, de anställda om detta. En AIF-förvaltare ska, vid förvärv av kontroll i ett onoterat företag, informera och investerarna i fonden om hur förvärvet har finansierats. Bestämmelser om AIF-förvaltarens informationsskyldigheter mot- svarande artikel 28 bör tas in i den nya lagen. I artikel 28.1 sista stycket ges medlemsstaterna möjlighet att ställa ytterligare krav på information (information till den behöriga myndigheten i det förvärvade bolagets hemmedlemsstat). Syftet med bestämmelsen är antagligen att medlemsstater som har krav på sådan information ska kunna behålla dessa. Några sådana krav finns inte i och några starka skäl att införa sådana finns inte. Denna möjlighet att gå utöver direktivets minimikrav bör därför inte utnyttjas. 12.5Särskilda krav på årsredovisning när fonder har kontroll över onoterade företag Årsredovisningen i ett onoterat företag som kontrolleras av en AIF- fond (eller AIF-fondens egen årsredovisning) ska minst innehålla en rättvisande översikt över utvecklingen av företagets verksamhet som återspeglar situationen i slutet av den period som omfattas av års- redovisningen. Årsredovisningen ska även innehålla uppgifter om a)viktiga händelser som har inträffat efter räkenskapsårets slut, b)bolagets förväntade framtida utveckling, och c)den information om förvärv av egna aktier som föreskrivs i artikel 22.2 i rådets direktiv /91/EEG. AIF-förvaltaren ska begära och göra sitt yttersta för att styrelsen i det onoterade företaget informerar arbetstagarrepresentanter eller, om sådana inte finns, de anställda, om årsredovisningen för det Kontroll över onoterade företag och emittenter