sou · H0B367 · 2012-10-09 00:00:00 — Förvaltare av alternativa investeringsfonder Förvaltare av alternativa investeringsfonder SOU och Ds kan köpas från kundtjänst. För remissutsändningar av SOU och Ds svarar på uppdrag av . Beställningsadress: kundtjänst 106 47 Orderfax: Ordertel: E-post: Internet: Svara på remiss – hur och varför. Statsrådsberedningen (SB PM 2003:2, reviderad ) – En liten broschyr som underlättar arbetet för den som ska svara på remiss. Broschyren är gratis och kan laddas ner eller beställas på Textbearbetning och layout har utförts av , FA/kommittéservice. Regeringen beslutade att utse en särskild utredare med uppdrag att lämna förslag till hur och rådets direktiv /61/EU av om förvaltare av alternativa investeringsfonder samt om ändring av direktiv /41/EG och 2009/65/EG och förordningarna (EG) nr 1060/2009 och (EU) nr 1095/20101 ska genomföras i svensk rätt. I uppdraget ingick också att bl.a. ta fram underlag till och ut- arbeta lagförslag som bedöms lämpliga för en ändamålsenlig regle- ring i svensk rätt av alternativa investeringsfonder även i de avseenden som inte omfattas av direktivet om förvaltare av alternativa investe- ringsfonder. (Dir. 2011:77). Som särskild utredare förordnades från justitierådet . Som sakkunniga förordnades från bank- juristen , juristen , departements- sekreteraren , juristen , ämnesrådet , verkställande direktören , chefs- juristen , professorn och chefsjuristen . Per entledigades från sitt uppdrag . Som sekreterare anställdes från hovrätts- assessorn , från bankjuristen och från ekonomen . Utredningen, som har antagit namnet , överlämnar betänkandet Förvaltare av alternativa investeringsfonder (SOU 2012:67). Uppdraget är med detta slutfört. Förslag till lag (2013:000) om förvaltare av alternativa Förslag till lag om ändring i (1949:381) ... Förslag till lag om ändring i kupongskattelagen (1970:624) ........................................................................... Förslag till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument ..................................... Förslag till lag om ändring i lagen (1993:931) om Förslag till lag om ändring i mervärdesskattelagen (1994:200) ........................................................................... Förslag till lag om ändring i lagen (1999:158) om Förslag till lag om ändring i inkomstskattelagen (1999:1229) ......................................................................... Förslag till lag om ändring i lagen (2000:192) om allmänna pensionsfonder (AP-fonder).............................. Förslag till lag om ändring i lagen (2003:862) om finansiell rådgivning till konsumenter ............................... Förslag till lag om ändring i lagen (2004:46) om Förslag till lag om ändring i aktiebolagslagen (2005:551)............................................................................ Förslag till lag om ändring i lagen (2007:528) om 14Förslag till lag om ändring i lagen (2009:62) om åtgärder mot penningtvätt och finansiering av Förslag till lag om ändring i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400)................................................... Förslag till lag om ändring i socialförsäkringsbalken (2010:110)............................................................................ Förslag till lag om ändring i lagen (2010:751) om Förslag till lag om ändring i försäkringsrörelselagen (2010:2043).......................................................................... Förslag till lag om ändring i lagen (2011:755) om Förslag till lag om ändring i skatteförfarandelagen (2011:1244).......................................................................... Förslag till lag om ändring i lagen (2011:1268) om Utredningens uppdrag och arbete...................................... 2.1Direktivet om förvaltare av alternativa Skäl till reglering av fonder och fondsparande.................. 2.4Övrig harmoniserad lagstiftning på finansmarknads- Fondsparandets organisation och kategorier .................... (specialfonder)....................................................... Andra icke-harmoniserade fonder........................ Den svenska fondmarknaden ............................................. 2.6.2Utländska aktörer på den svenska Den svenska riskkapitalmarknaden ................................... Statliga institutioner och företag.......................... 3.1Förhållandet mellan AIFM-direktivet och den 3.1.1 Allmän inriktning .................................................. 3.1.2 Fondernas och förvaltarnas juridiska form.......... En ny lag.............................................................................. Den behöriga myndigheten................................................ Definitionen av AIF-fonder ............................................... 4.1.1 Ta emot kapital från investerare............................ 4.1.2 Investera enligt en fastställd investeringsstrategi till förmån för investerarna.................................... 4.1.4 Befintliga fonder och företag som omfattas av Definitionen av AIF-förvaltare .......................................... 4.2.2 En enda förvaltare – intern och extern 4.3.3 Överstatliga institutioner, centralbanker m.fl...... 4.3.4 Sparprogram för anställda och SPS....................... 4.4Partiellt undantag för AIF-fonder som inte överstiger 4.4.1Tröskelvärden och begränsad tillämpning av Tillstånd och kapitalkrav ......................................... Förutsättningar för tillstånd............................................... 5.1.1 Regler om tillståndsplikt och Reglerna om sidoverksamheter............................. 5.2Ansökan om tillstånd och anmälan om ändringar i Ansökan om tillstånd............................................. Förutsättningar för tillstånd.................................. 5.2.3 Begränsningar i omfattningen av tillståndet......... Tidsfrister för tillståndsprövning.......................... Ändringar i verksamheten..................................... 5.4.2 Kapital beräknat på den förvaltade 5.4.3 Kapital beräknat efter AIF-förvaltarens fasta 5.4.4 Kapitalkrav för att täcka potentiella risker i fråga om yrkesansvar............................................. 5.4.5 Ytterligare regler om kapitalbasen och undantag för förvaltare av UCITS-fonder........... Underrättelse om marknadsföring..................................... Olika regler för olika kategorier av investerare ........... Professionella och icke-professionella investerare............ 7.4Marknadsföring till icke-professionella investerare av AIF-fonder som inte är specialfonder ............................... 7.4.1Skydd för kundernas tillgångar samt värdering 7.4.2 Likviditet samt värdering och prisinformation.... 7.4.3 Löpande information om kostnader m.m............ 7.4.5 Information om produkten i sig........................... AIF-fonder som inte överstiger vissa tröskelvärden ........ 7.6Marknadsföring av specialfonder enbart till 8.2.1 Identifiering och hantering av intresse- 8.2.2 Information om intressekonflikter till 8.2.3 Tjänster som utförs av en primärmäklare (prime broker) ....................................................... Riskhanteringsfunktion och riskhanteringssystem........... 8.4.1 Finansiell hävstång................................................. 8.7Särskilda verksamhetskrav avseende AIF-förvaltare som bedriver diskretionär förvaltning av investerings- 8.7.1 Investeringar i egenförvaltade fonder................... Organisation, värdering och delegering ..................... Allmänna principer för AIF-förvaltarens organisation .... Värderingsförfaranden och värderingsintervall.... Förutsättningar för delegering.............................. 9.3.2 Förbud mot delegering i vissa fall......................... 9.3.3 Förvaltarens ansvar och förbud mot 10.1Krav på att ha ett förvaringsinstitut och vem som kan Begränsningar på grund av intressekonflikter................... Särskilda krav på förvaringsinstitut i tredjeland................ 10.4Förvaringsinstitutets uppgifter beträffande fondernas Förvaring av fondens tillgångar.......................................... 10.7Skyldigheten att agera i fondens och andelsägarnas Delegering .....................av förvaringsinstitutsfunktioner skyldighet att lämna information Informationskrav och rapportering till behörig Allmänt ........................................om informationskraven 11.2.3 Övrig information som ska lämnas 11.3.2 .......Information om förvaringsinstitutets ansvar Rapportering ............................till behöriga myndigheter Rapporteringskrav för AIF - förvaltare 11.4.2Rapporteringskrav för förvaltare av special- fonder och för förvaltare av andra AIF-fonder som marknadsförs till icke-professionella 11.5Rapporteringskrav för förvaltare av AIF-fonder som inte överstiger tröskelvärdena ............................................ Kontroll över onoterade företag och emittenter .......... Anmälan om förvärv ........................................................... Ytterligare informationskrav vid förvärv av kontroll........ 12.5Särskilda krav på årsredovisning när fonder har kontroll över onoterade företag ......................................... Tömning av företag på tillgångar........................................ Verksamhet över gränserna...................................... AIF-förvaltare och AIF-fonder inom EES........................ 13.2.1 Marknadsföring av AIF-fonder över gränserna .... 13.2.2 Förvaltning av AIF-fonder över gränserna .......... AIF-förvaltare och AIF-fonder från tredjeland................ 13.3.1 AIF-förvaltares förvaltning av AIF-fonder 13.3.2 Marknadsföring i av icke EES-baserade AIF-fonder som förvaltas av en EES-baserad 13.3.3 Marknadsföring i av AIF-fonder som förvaltas av en icke EES-baserad AIF-förvaltare.... 13.4Harmoniserade regler för tredjelandssituationer med 13.4.1 Marknadsföring inom EES av icke EES- baserade AIF-fonder som förvaltas av en EES- 13.4.2 Referensland för icke EES-baserade AIF- 13.4.3 Krav på tillstånd och tillståndsförfarandet för icke EES-baserade AIF-förvaltare ........................ 13.4.4 Utvärdering av tillstånd och tillsyn avseende icke EES-baserade AIF-förvaltare ........................ 13.4.5 Marknadsföring över gränserna av EES-baserade AIF-fonder som förvaltas av icke EES-baserade 13.4.6 Marknadsföring av icke EES-baserade AIF- fonder och vissa matar-AIF-fonder som förvaltas av icke EES-baserade AIF-förvaltare .... 13.4.7 Icke EES-baserade AIF-förvaltares förvaltning av AIF-fonder över gränserna............................... Tillsyn och sanktioner m.m. .................................... De behöriga myndigheternas ansvarsområden ................. Kontroll och ingripandemöjligheter.................................. 14.2.1 Verktyg för tillsynen ............................................. 14.2.2 Ingripanden mot svenska AIF-förvaltare och mot en förvaltare som saknar tillstånd................. 14.2.3 Ingripanden mot utländska AIF-förvaltare ......... 14.2.4 Ingripanden mot AIF-förvaltare som förvaltar AIF-fonder vars samlade tillgångar inte överstiger angivna tröskelvärden .......................... Förslagens inverkan på skattekontrollen ................... Skatteförfarandet och skattekontrollen............................. Ikraftträdande och övergångsbestämmelser............... 16.3.1 Förvaltare som redan före direktivets Utländska EES-baserade AIF-förvaltare.............. 16.3.3 AIF-fonder för vilka ett prospekt upprättats 16.3.5 i andra medlemsstater............. Konsekvenser för fondförvaltare ....................................... Konsekvenser för förvaringsinstitut .................................. Konsekvenser på riskkapitalområdet ................................. Konsekvenser för investerare ............................................. Konsekvenser för fondmarknaden..................................... 18.1Förslag till lag (2013:000) om förvaltare av alternativa 18.2 Övriga författningsförslag .................................................. 18.2.1 Förslag till lag om ändring i kupongskattelagen (1970:624) .............................................................. 18.2.2 Förslag till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument.................. 18.2.3 Förslag till lag om ändring i lagen (1999:158) 18.2.4 Förslag till lag om ändring i inkomstskattelagen (1999:1229) ............................................................ Förslag till lag om ändring av lagen (2003:862) om finansiell rådgivning till konsumenter ........... Förslag till lag om ändring i lagen (2004:46) Förslag till lag om ändring i lagen (2007:528) Förslag till lag om ändring i lagen (2009:62) om åtgärder mot penningtvätt och finansiering av terrorism ....................................... Förslag till lag om ändring i socialförsäkrings- balken (2010:110) .................................................. 18.2.10 Förslag till lag om ändring i lagen (2011:755) 18.2.11 Förslag till lag om ändring i skatteförfarande- lagen (2011:1244) .................................................. 2Europaparlamentets och rådets direktiv /61/EU av om förvaltare av alternativa investeringsfonder (AIFM-direktivet).............................. Förslag till lag om ändring i lagen (2013:0000) om förvaltare av alternativa investeringsfonder....................... Parallelluppställning över genomförandet av direktiv /61/EU av 2011 om förvaltare av alterna- tiva investeringsfonder samt om ändring av direktiv /41/EG och 2009/65/EG och förord- ningarna (EG) nr 1060/2009 och (EU) nr 1095/2010 officiella tidning (numera EUT) tidning (tidigare EGT) följande sida/sidor Lagen (2004:46) om investe- 85/611/EEG och 93/6/EEG och direktiv /12/EG samt upp- 93/22/EEG Undertakings for Collective In- vestment in Transferable Secu- direktiv /65/EG om sam- ordning av lagar och andra för- fattningar som avser företag för kollektiva investeringar i över- låtbara värdepapper (fondföre- och rådet antog ett direktiv om förvaltare av alternativa investeringsfonder1 (AIFM-direktivet). I direktivet åläggs medlemsstaterna att införa gemensamma regler avseende förvaltare (AIF-förvaltare) av alternativa investerings- fonder (AIF-fonder). Direktivets regler gäller alltså förvaltarna av sådana fonder, för vilka det tidigare inte har funnits någon gemen- sam europeisk reglering. AIFM-direktivet kommer sannolikt att kompletteras av genomförandeförordningar från kommissionen som blir direkt tillämpliga i . Ytterligare kompletteringar av direktivets bestämmelser kan förväntas i form av tekniska standarder, som ska utarbetas av Europeiska värdepappers- och marknadsmyn- digheten () och antas av kommissionen. Utredningens huvuduppgift har varit att analysera och ta fram förslag till de ändringar som behövs i svensk rätt för att genomföra AIFM-direktivet. Det har i uppdraget ingått att inte gå utöver de minimikrav som anges i direktivet om det inte bedöms vara moti- verat av systemrisk- eller investerarskyddsskäl. Vidare har i uppdraget ingått att se över regleringen av de kontraktuella fonder som inte är värdepappersfonder (specialfonder), även i de avseenden som inte omfattas av AIFM-direktivet. Efter ett inledande avsnitt, där förutsättningarna för utrednings- arbetet och arbetets bedrivande beskrivs, redogör utredningen för AIFM-direktivet i korthet och den nuvarande svenska regleringen av fondmarknaden (kapitel 2). I samma avsnitt beskrivs den svenska fondmarknaden och de olika fonder – i vid bemärkelse – som före- kommer där. Därefter följer förslagsdelen i betänkandet, kapitlen 3– 16. I det följande redovisas utredningens huvudsakliga förslag och bedömningar. 1 och rådets direktiv /61/EU av om förvaltare av alternativa investeringsfonder samt om ändring av direktiv /41/EG och 2009/65/EG och förordningarna (EG) nr 1060/2009 och (EU) nr 1095/2010 (EUT L 174, 01.07.2011, s. 1, Celex 32011L0061). Allmänna utgångspunkter (kapitel 3) Utredningen tar i detta kapitel upp vissa grundläggande och prin- cipiella frågor. Utredningen konstaterar att AIFM-direktivet i många delar inne- bär en s.k. fullharmonisering, dvs. medlemsstaterna får inte införa vare sig strängare eller mindre långtgående regler än de som följer av direktivet och kommissionens kommande genomförandeförord- ningar. På några områden lämnar direktivet utrymme för nationella avvikelser, t.ex. avseende förvaltare av sådana fonder som ska mark- nadsföras till icke-professionella investerare. Utredningens utgångs- punkt har varit att de bestämmelser som införs i svensk rätt inte utan starka skäl bör gå längre än AIFM-direktivets regler. Det finns dock starka investerarskyddsskäl att införa strängare regler avseende sådana alternativa investeringsfonder som ska marknadsföras till konsumenter och andra icke-professionella investerare. Utredningen föreslår att AIFM-direktivet genomförs genom en ny lag. Terminologin i den nya lagen bör följa terminologin i AIFM- direktivet för att underlätta tillämpningen av den eller de genom- förandeförordningar och de tekniska standarder som kommissionen kan förväntas att anta. En terminologisk enhetlighet underlättar också ambitionen att uppnå en likartad reglering inom Europeiska ekono- miska samarbetsområdet (EES). Utredningen föreslår också att spe- cialfonderna regleras i den nya lagen och att lagen (2004:46) om investeringsfonder (LIF) ska reglera enbart fonder som omfattas av det s.k. UCITS-direktivet2. Dessa fonder benämns värde- pappersfonder. Utredningen föreslår att de i stället ska benämnas investeringsfonder och att detta begrepp således inte längre ska vara ett samlingsbegrepp för olika typer av fonder. I kapitlet föreslås slutligen att ska vara be- hörig myndighet enligt AIFM-direktivet, dvs. den myndighet som ska fatta beslut om tillstånd för förvaltare av alternativa investe- ringsfonder och som har ansvar för tillsynen över att de bestäm- melser som antas med stöd av direktivet efterlevs. 2 och rådets direktiv /65/EG av om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva investeringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag) (EUT L302, 17.11.2009, s. 32, Celex 32009L0065), senast ändrat genom och rådets direktiv /78/EU (EUT L 331, 15.12.2010, s. 120 Celex 32010L0078). Tillämpningsområdet (kapitel 4) AIFM-direktivet innehåller en del nya definitioner och begrepp. Av störst betydelse är begreppen alternativa investeringsfonder (AIF-fonder) och förvaltare av sådana fonder (AIF-förvaltare). Ut- redningen föreslår att definitioner och förkortningar av dessa be- grepp införs i den nya lagen. I kapitlet behandlas också undantagen från lagens tillämpningsområde; dels företag och institutioner som undantas helt och hållet, dels AIF-förvaltare som förvaltar AIF- fonder vars samlade tillgångsvärde understiger vissa tröskelvärden och för vilka enbart vissa bestämmelser med minimikrav avseende registrering och information ska tillämpas. Tillstånd och kapitalkrav (kapitel 5) Utredningen föreslår att det i den nya lagen ställs upp krav på tillstånd för förvaltning av AIF-fonder. En AIF-förvaltare får som huvudregel inte ägna sig åt någon annan verksamhet än förvaltning av AIF-fonder, och exempelvis ett värdepappersinstitut kan därför inte få tillstånd att förvalta AIF-fonder. kan däremot få sådant tillstånd på grund av en uttrycklig regel i AIFM-direk- tivet, som genomförs i den nya lagen. En AIF-förvaltare kan få tillstånd att som sidoverksamhet er- bjuda och utföra diskretionär förvaltning av investeringsportföljer och vissa därmed sammanhängande sidotjänster. I kapitlet föreslås också bestämmelser om vad en ansökan om tillstånd ska innehålla, förutsättningarna för att tillstånd ska beviljas och skyldighet att anmäla vissa ändringar av verksamheten till . Till skillnad från andra direktiv på värdepappersmarknadsområdet (t.ex. MiFID3 och UCITS-direktivet) innehåller AIFM-direktivet inga utförliga regler om ägarprövning. Det anges visserligen som en förutsättning för tillstånd att den som har ett kvalificerat innehav i 3 och rådets direktiv /39/EG av om marknader för finansiella instrument och om ändring av rådets direktiv /611/EEG och 93/6/EEG och Europarlamentets och rådets direktiv /12/EG samt upphävande av rådets direktiv /22/EEG (EUT L145, 30.4.2004, s. 1 Celex 32004L0039), senast ändrat genom Europa- parlamentets och rådets direktiv /31/EG 8(EUT L 114, 27.4.2006, s. 60, Celex 32006L0031) och Kommissionens direktiv /73EG av om genom- förandet av och rådets direktiv /39/EG vad gäller organisatoriska krav och villkor för verksamheten i värdepappersföretag, och definitioner för tillämpning av det direktivet (EUT L 241, , s. 26, Celex 32006L0073). en AIF-förvaltare ska vara lämplig, men det finns inga regler om prövning vid ett ägarskifte när väl AIF-förvaltaren har fått sitt till- stånd. Reglerna om ägarprövning i dessa situationer i annan lag- stiftning har bl.a. till syfte att skydda investerarna från olämpliga ägares inflytande över verksamheten. Utredningen föreslår därför att bestämmelser om ägarprövning, motsvarande dem som gäller för t.ex. fondbolag, införs för AIF-förvaltare som förvaltar fonder som ska marknadsföras till icke-professionella investerare. I kapitlet föreslås slutligen att det i lagen införs bestämmelser, motsvarande AIFM-direktivets minimiregler, om minsta startkapital och kapitalbas under pågående verksamhet. Marknadsföring (kapitel 6) För att en AIF-förvaltare ska få marknadsföra andelar i en AIF- fond till professionella investerare räcker det inte att förvaltaren har tillstånd som AIF-förvaltare. Förvaltaren måste också under- rätta den behöriga myndigheten i sitt hemland om vilka fonder som ska marknadsföras. Utredningen föreslår dels att begreppet mark- nadsföring definieras i den nya lagen, dels att det i lagen införs bestämmelser om nödvändiga underrättelser till . Olika regler för olika kategorier av investerare (kapitel 7) AIFM-direktivets regler om bl.a. tillstånd och verksamhet över gränserna rör AIF-förvaltare som förvaltar AIF-fonder som ska marknadsföras till professionella investerare. Det är exempelvis under förutsättning att AIF-fonderna marknadsförs bara till professionella investerare som AIF-förvaltaren, efter ett relativt enkelt under- rättelseförfarande, har rätt att marknadsföra fonderna också i andra länder inom EES än förvaltarens hemland. AIFM-direktivet tillåter dock nationella bestämmelser med striktare krav om fonderna ska marknadsföras till icke-professionella investerare. Sådana striktare krav måste emellertid vara desamma för inhemska AIF-förvaltare och AIF-fonder som för AIF-förvaltare och AIF-fonder från andra länder inom EES. Mot denna bakgrund föreslås att de nuvarande reglerna för specialfonder behålls i stort sett oförändrade. Utredningen föreslår också, som huvudregel, att det uppställs särskilda krav för att AIF- fonder som inte är specialfonder ska få marknadsföras till icke- professionella investerare. Andelarna i sådana AIF-fonder ska enligt utredningens förslag vara upptagna till handel på en reglerad mark- nad, antingen som fondandelar eller som aktier. Syftet är att ställa krav på likviditet, dvs. investerarens möjlighet att omvandla sin fondandel till pengar, som är likvärdiga med det likviditetskrav som gäller för specialfonder genom att sådana fonder ska vara öppna för inlösen. Vidare ska det enligt utredningens förslag finnas ett fakta- blad som på ett lättbegripligt sätt och i sammanfattning ska inne- hålla den grundläggande information som behövs för att investerare ska kunna bedöma fonden och den risk som är förenad med att investera i den. ska till form och innehåll motsvara de faktablad som ska finnas för specialfonder och ska, i likhet med vad som gäller för specialfonder, tillhandahållas investeraren innan avtal om köp av fondandelar ingås.