sou · H0B367 · 2012-10-09 00:00:00 — Kravet i AIFM-direktivet på att en AIF-förvaltare ska tillhandahålla en revisorsgranskad årsberättelse omfattar dessutom även AIF-fonder baserade i andra länder och som granskas av revisor i enlighet med lagstiftningen i det land där fonden är baserad. Bestämmelsen i den nya lagen bör därför preciseras på så sätt att det framgår att revisionen Informationskrav och rapportering till behörig myndighet av räkenskaperna i årsberättelsen för en AIF-fond som har sitt säte inom EES och som förvaltas av en svensk AIF-förvaltare ska vara utförd av en person med behörighet att utföra revision i enlighet med revisorsdirektivet. Den möjlighet för medlemsstaterna att tillåta undantag från kravet på att revisionen ska vara utförd av en revisor med behörighet i enlighet med revisorsdirektivet för sådana AIF-fonder som är base- rade utanför EES, bör utnyttjas. Den nya lagen bör därför innehålla en bestämmelse om att revisionen av räkenskaperna i årsberättelsen för en AIF-fond som har sitt säte utanför EES ska vara utförd i enlighet med internationella revisionsstandarder som är tillämpliga i det land där AIF-fonden har sitt säte. De internationella revisions- standarder som åsyftas är de som antagits av International Fede- ration of Accountants (IFAC:s) organ IAASB (International Audi- ting and ). Standarderna gäller även för revision inom EU i enlighet med ett i revisorsdirektivet reglerat särskilt antagningsförfarande. 11.2.3Övrig information som ska lämnas regelbundet Artikel 23.4 och 23.5 i AIFM-direktivet innehåller bestämmelser om regelbunden information som en AIF-förvaltare ska lämna avseende EES-baserade AIF-fonder som förvaltaren förvaltar och AIF-fonder som förvaltaren marknadsför. Enligt artikel 23.4 ska en AIF-förvaltare lämna information om den procentuella andelen illikvida tillgångar i fonden för vilka särskilda ordningar gäller samt eventuella nya ordningar för fondens likviditetshantering. Förvaltaren ska också informera om en AIF-fonds aktuella riskprofil och de riskhanteringssystem som tillämpas. Artikel 23.5 innehåller bestämmelser om regelbunden informa- tion avseende AIF-fonder som använder finansiell hävstång. För sådana fonder ska AIF-förvaltaren informera om ändringar i den högsta nivån av finansiell hävstång samt eventuell rätt att förfoga över säkerheter eller andra garantier som lämnas enligt ordningen för finansiell hävstång. Närmare bestämmelser om den information som ska lämnas i enlighet med artikel 23.4 och 23.5 samt hur och när den infor- mationen ska lämnas finns i kommissionens förslag till genom- förandeförordning. Där framgår att information ska lämnas om bl.a. illikvida tillgångar, förändringar i likviditetshanteringen, aktuell Informationskrav och rapportering till behörig myndighet riskprofil samt information om riskhantering och riskhanterings- system. Av förslaget till genomförordning framgår även vilken information som ska lämnas om hävstång, förfoganderätt över säkerheter samt lämnade garantier i enlighet med artikel 23.5 i AIFM-direktivet. Genomförande i svensk rätt Förslag: En AIF-förvaltare ska för varje EES-baserad AIF-fond som förvaltaren förvaltar och för varje AIF-fond som förval- taren marknadsför inom EES regelbundet tillhandahålla infor- mation om: 1)andelen illikvida tillgångar, 2)förändringar i AIF-fondens likviditetshantering, 3)AIF-fondens aktuella riskprofil och de riskhanteringssystem som tillämpas, samt 4)för AIF-fonder som använder finansiell hävstång, det totala beloppet för finansiell hävstång, eventuella förändringar i den högsta nivån av finansiell hävstång som förvaltaren får an- vända samt förändringar i rätten att förfoga över säkerheter eller andra garantier enligt ordningen för finansiell hävstång. Bestämmelser om sådan regelbunden information som, utöver infor- mationen i årsberättelsen, ska tillhandahållas av en AIF-förvaltare enligt artikel 23.4 och 23.5 i AIFM-direktivet bör införas i den nya lagen. Med hänsyn till att dessa artiklar kommer att preciseras i kommissionens förslag till genomförandeförordning bedöms att det inte behövs något bemyndigande för att med- dela föreskrifter avseende den regelbundna information en AIF- förvaltare ska lämna om de AIF-fonder som förvaltas. Regelbunden information om specialfonder och andra AIF-fonder som marknadsförs till icke-professionella investerare Någon bestämmelse om regelbunden information motsvarande arti- kel 23.4 och 23.5 finns inte i den svenska fondlagstiftningen. I 4 kap. 17 § LIF finns emellertid ett krav på att fondbolag på be- Informationskrav och rapportering till behörig myndighet gäran från andelsägare eller någon som avser att köpa andelar i en investeringsfond ska lämna kompletterande information om risker och riskhantering för fonden. Den regelbundna information om risker m.m. som ovan föreslås att AIF-förvaltare ska lämna över- lappar i viss mån den information som ett fondbolag är skyldigt att lämna enligt 4 kap. 17 § LIF. Kravet i den bestämmelsen skiljer sig dock i vissa avseenden från de regler som här föreslås införas i den nya lagen. Bestämmelsen i LIF innebär bl.a. att information ska lämnas på begäran, vilket kan anses vara ett striktare krav på att den informationen ska vara aktuell den lämnas. Be- stämmelsen i 4 kap. 17 § LIF bör därför, genom en hänvisning i den nya lagen, av konsumentskyddsskäl även i fortsättningen gälla för specialfonder som enligt fondbestämmelserna är öppna för inve- steringar av icke-professionella investerare. Som beskrivits i avsnitt 7.4.3 ska ett fondbolag lämna skriftlig information till andelsägarna i en investeringsfond om de kostnader för bl.a. förvaltning som hänför sig till andelsinnehavet, se 4 kap. 22 och 23 §§ LIF. Bestämmelsen saknar motsvarighet i UCITS-direktivet. Syftet med bestämmelsen är att underlätta för fondsparare att göra jämförelser av kostnader, bedöma värdet av förvaltningstjänsten, öka kostnadseffektiviteten m.m.8 Även kravet på att lämna regelbunden information om kostnader bör gälla fort- sättningsvis vad avser specialfonder som enligt fondbestämmelserna är öppna för investeringar av icke-professionella investerare. Bestämmelserna om information om kostnader är utformade för investeringsfonder och den särskilda ställning en investeringsfond har i förhållande till fondbolaget. Bestämmelserna är inte anpassade för fonder med en annan rättslig ställning än en investeringsfond. Ett krav på kostnadsinformation liknande det som gäller enligt LIF för övriga AIF-fonder som marknadsförs till icke-professionella investerare skulle enligt utredningens bedömning vara svårt att utforma så att informationen blir jämförbar mellan olika fonder. Något krav på att lämna information om kostnader bör därför inte ställas på övriga AIF-fonder som i marknadsförs till icke- professionella investerare. Dessa fonder föreslås dock omfattas av ett krav på att andelarna ska vara upptagna till handel på en reglerad marknad. Som en följd av detta kommer dessa fonder att omfattas av de betydande informationskrav och redovisningsregler som gäller 8 Se prop. 1997/98:160 s. 153 ff. Informationskrav och rapportering till behörig myndighet för noterade företag, inklusive detaljerade bestämmelser om redo- visning av AIF-fondens intäkter, kostnader och resultat. Artikel 23 i AIFM-direktivet innehåller bestämmelser om den in- formation som en AIF-förvaltare ska tillhandahålla om rade AIF-fonder som förvaltaren förvaltar samt om AIF-fonder som förvaltaren marknadsför inom EES. Artikel 23.1 innehåller krav på sådan information som ska göras tillgänglig innan en investerare investerar i en AIF-fond. Det rör sig bl.a. om information om fondens investeringsstrategi, riskprofil, förvaringsinstitut, eventuell delegering, värderingsprinciper, rätt till inlösen och senaste netto- tillgångsvärde. Genomförande i svensk rätt Förslag: En AIF-förvaltare ska tillhandahålla en informations- broschyr för varje AIF-fond som har sitt säte inom EES som förvaltaren förvaltar och för varje AIF-fond som förvaltaren marknadsför inom EES. Informationen ska omfatta följande: 1)En beskrivning av fondens investeringsstrategi och mål samt de omständigheter under vilka dessa kan ändras. 2)Var mottagar-AIF-fonden är etablerad, om AIF-fonden är en matar-AIF-fond, samt information om var de underligg- ande fonderna är etablerade om AIF-fonden är en fond-i- fond. 3)En beskrivning av de tillgångsslag som fonden får placera i, fondens riskprofil, inklusive information om användande av finansiell hävstång. 4)En beskrivning av de viktigaste rättsliga följderna av en investering i fonden. 5)Uppgifter om AIF-förvaltare, förvaringsinstitut, revisorer och andra tjänsteleverantörer. Informationskrav och rapportering till behörig myndighet 6)Uppgifter om ansvarsförsäkring eller tillgängliga medel för att täcka vissa skadeståndsanspråk. 7)Uppgifter om delegering av förvaltnings- och förvarings- funktioner. 8)Principer och rutiner för värdering av tillgångarna i fonden. 9)Likviditetshantering och rätt till inlösen samt förfarande och villkor för emission och försäljning av andelar eller aktier. 10)Uppgifter om och maximibelopp för direkta och indirekta avgifter. 11)En beskrivning av förvaltarens principer för likabehandling av investerare och rätt till förmånsbehandling för någon investerare. 12)Uppgifter om primärmäklare. 13)Hur och när viss regelbunden information om fonden lämnas. 14)Den senaste årsberättelsen och det senast beräknade netto- tillgångsvärdet eller marknadsvärdet för fondens andelar eller aktier. 15)Uppgift om historisk avkastning. För en AIF-fond som omfattas av en skyldighet att offentliggöra ett prospekt behöver en AIF-förvaltare endast lämna sådan in- formation som inte redan framgår av prospektet. Informationsbroschyren för en specialfond ska innehålla fond- bestämmelserna för fonden. För en specialfond som enligt fondbestämmelserna är öppen för placeringar av icke-professionella investerare ska infor- mation lämnas på särskilt framträdande plats i informations- broschyren om fondens värde kan variera kraftigt på grund av fondens sammansättning och de förvaltningsmetoder AIF-för- valtaren använder sig av. Regeringen eller den myndighet regeringen bestämmer får meddela föreskrifter med närmare bestämmelser om informa- tionsbroschyrens innehåll. Informationskrav och rapportering till behörig myndighet En bestämmelse baserad på artikel 23.1 i AIFM-direktivet bör in- föras i den nya lagen. Direktivet anger inte något samlingsbegrepp för det dokument där informationen ska ingå. Utredningen anser dock att det är lämpligt att använda den i fondlagstiftningen redan etablerade termen informationsbroschyr även i fråga om det doku- ment där information om AIF-fonder ska lämnas. Kraven på informationsbroschyrens innehåll i artikel 23.1 är relativt detaljerade och åtföljs inte av någon bestämmelse som ger kommissionen i uppgift att ta fram delegerade akter om informa- tionens närmare innehåll. Direktivtexten lämpar sig dock inte att genomföras i lag i sin helhet. Bestämmelsen bör därför kombineras med ett bemyndigande för att meddela före- skrifter om informationsbroschyrens närmare innehåll. Vissa uppgifter som ska ingå i informationsbroschyren behöver uppdateras mer regelbundet än andra. Det gäller i synnerhet information om det senast beräknade nettotillgångsvärdet eller mark- nadsvärdet på fondens andelar eller aktier. Sådan information som uppdateras ofta kan lämnas i en bilaga till informationsbroschyren. I enlighet med artikel 23.3 i AIFM-direktivet bör det framgå av den nya lagen att sådana AIF-förvaltare som offentliggör prospekt i enlighet med prospektdirektivet9 endast behöver tillhandahålla så- dan information som inte framgår av prospektet. Informationen ska antingen lämnas separat i en informationsbroschyr eller som kompletterande information i prospektet. Prospektdirektivets be- stämmelser om upprättande av prospekt är genomförda i svensk rätt huvudsakligen genom 2 kap. lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument. Prospekt som godkänts av en behörig myn- dighet i en annan medlemsstat är giltiga i , om Finans- inspektionen erhållit ett intyg från den behöriga myndigheten i den medlemsstat där prospektet godkänts att prospektet är upprättat i enlighet med prospektdirektivet (2 kap. 36 §). 9 och rådets direktiv /71/EG av om de prospekt som skall offentliggöras när värdepapper erbjuds till allmänheten eller tas upp till handel och om ändring av direktiv /34/EG (EUT L 345, 31.12.2003, s. 64 Celex 32003L0071). Informationskrav och rapportering till behörig myndighet Informationsbroschyr för specialfonder och andra AIF-fonder som marknadsförs till icke-professionella investerare I enlighet med vad som föreslagits i kapitel 7 bör specialfonder omfattas av informationsbestämmelserna i den nya lagen. Enligt den nuvarande bestämmelsen om informationsbroschyrens innehåll i 4 kap. 15 § LIF ska broschyren innehålla fondbestämmelserna för fonden, de uppgifter som behövs för att man ska kunna göra en bedömning av fonden och fondens riskprofil, information om uppdragsavtal, tillåtna tillgångsslag samt, för det fall fondmedel får placeras i derivatinstrument, en beskrivning av användningen av derivatinstrument och hur det påverkar fondens riskprofil. Mer detaljerade bestämmelser om informationsbroschyrens innehåll finns i föreskrifter (se 18 kap. FFFS 2008:11). Bestämmelserna bygger på artiklarna 69.1, 69.2, 70.1, 71 och 72 samt modul A bilaga I till UCITS-direktivet (se prop. 2002/03:150 s.177–179). Enligt utredningens bedömning motsvaras de nuvar- ande kraven på informationsbroschyrens innehåll i 4 kap. 15 § LIF av den föreslagna bestämmelsen om informationsbroschyr för en AIF-fond. Det bör dock uttryckligen framgå av den nya lagen att informationsbroschyren för en specialfond ska innehålla fondbestäm- melserna för fonden. I övrigt saknas skäl att ställa högre inne- hållsmässiga krav på en informationsbroschyr för en specialfond, än vad som förslås gälla för övriga AIF-fonder. Av 4 kap. 16 § LIF framgår att viss information om en inve- steringsfond ska anges på en framträdande plats i informations- broschyren och i allt övrigt marknadsföringsmaterial avseende fonden. Sådan framträdande information ska bl.a. lämnas om fonden kan variera kraftigt i värde på grund av fondens sammansättning eller de förvaltningsmetoder fondbolaget använder. I samma para- graf finns även krav på särskilt framträdande information i vissa andra fall som inte är tillämpliga i fråga om specialfonder. Det gäller information om fondens placeringsinriktning i det fall fonden pla- cerar i andra tillgångar än överlåtbara värdepapper och penning- marknadsinstrument eller om fonden är en indexfond samt om fonden är en sådan fond som har tillstånd enligt 5 kap. 8 § LIF att frångå reglerna om riskspridning avseende placeringar i bl.a. stats- skuldförbindelser. Bestämmelsen i 4 kap. 16 § LIF bygger på arti- kel 70.2 och 70.3 i UCITS-direktivet och infördes i svensk rätt i samband med genomförandet av förändringarna UCITS- Informationskrav och rapportering till behörig myndighet direktiv då möjligheterna för investeringar i olika finansiella till- gångar utökades (prop. 2002/03:150 s. 218–219). Enligt utredningens uppfattning är det av konsumentskyddsskäl motiverat att tydliggöra viss riskinformation i fråga om special- fonder som enligt fondbestämmelserna är öppna för placeringar av icke-professionella investerare. För sådana fonder bör därför bestäm- melsen i 4 kap. 16 § 2 LIF gälla även fortsättningsvis. Utredningen anser emellertid inte att det finns skäl att ställa några ytterligare krav på den information som ska lämnas i informations- broschyren avseende andra AIF-fonder som marknadsförs i till icke-professionella investerare. Som framgår av avsnitt 11.3.3 föreslås att förvaltare av AIF-fonder som vänder sig till icke- professionella investerare ska tillhandahålla ett faktablad för fonden. ska bl.a. innehålla den grundläggande information som behövs för en investering i fonden och den risk som är förenad med en sådan investering och möjliggör för icke-professionella investerare att få tydlig information. 11.3.2Information om förvaringsinstitutets ansvar Ett förvaringsinstitut kan i vissa fall friskriva sig från ansvar för för- lust av sådana instrument som depåförvaras av tredje part. Bestäm- melser om sådan friskrivning finns i artikel 21.13 i AIFM-direktivet och har behandlats i avsnitt 10.9. I det fall ett förvaringsinstitut har ingått ett sådant arrangemang ska AIF-förvaltaren enligt artikel 23.2 i AIFM-direktivet informera potentiella investerare om detta innan de investerar i AIF-fonden. AIF-förvaltaren ska också utan dröjs- mål informera investerare i en AIF-fond om alla förändringar som rör förvaringsinstitutets ansvar. Genomförande i svensk rätt Förslag: En AIF-förvaltare ska informera investerare innan de investerar i en AIF-fond om de arrangemang som förvarings- institutet gjort för att avtalsrättsligt friskriva sig från ansvar för förlust av finansiella instrument som depåförvaras av tredje part. En AIF-förvaltare ska utan dröjsmål informera investerare om ändringar som rör förvaringsinstitutets ansvar. Informationskrav och rapportering till behörig myndighet En bestämmelse motsvarande artikel 23.2 bör införas i den nya lagen. I enlighet med bestämmelserna om förvaringsinstitut i arti- kel 13 (men till skillnad mot bl.a. informationsbestämmelsen i arti- kel 23.1) omfattar informationskravet i artikel 23.2 alla AIF-fonder som en AIF-förvaltare förvaltar, även sådana fonder som har sitt säte utanför EES och som inte marknadsförs inom EES. Inför en investering i en AIF-fond kan information om förvaringsinstitutets ansvar lämnas i den informationsbroschyr som avser fonden, under förutsättning att investeraren får del av informationsbroschyren. I det fall AIF-förvaltaren offentliggör ett prospekt i enlighet med lagen om handel med finansiella instrument kan informationen läm- nas där. Det framgår inte av direktivet eller förslaget till genomförande- förordning hur AIF-förvaltaren ska informera investerare om förändringar i förvaringsinstitutets ansvar. Bestämmelsen bör dock inte tolkas som att en AIF-förvaltare måste skicka information eller på annat sätt söka upp investerare för att informera om en för- ändring. Enligt utredningens uppfattning bör det vara tillräckligt att informationen görs tillgänglig elektroniskt och på begäran över- lämnas till investerarna. Förslag: För AIF-fonder som en AIF-förvaltare marknadsför i till icke-professionella investerare ska det finnas ett aktuellt faktablad. ska på ett lättbegripligt sätt och i sammanfatt- ning innehålla den grundläggande information som behövs för att investerare ska kunna bedöma AIF-fonden och den risk som är förenad med att investera i den. Innehållet i faktabladet ska vara rättvisande och tydligt och får inte vara vilseledande. Det ska stämma överens med relevanta delar i informationsbroschyren. Av faktabladet ska AIF-fondens rättsliga ställning framgå. Det ska också framgå om AIF-fonden är en specialfond. Närmare bestämmelser om faktabladets innehåll ska regleras i föreskrifter som meddelas av regeringen eller den myndighet regeringen bestämmer. Informationskrav och rapportering till behörig myndighet Enligt 4 kap. 16 a § LIF ska det för varje investeringsfond finnas ett aktuellt faktablad med övergripande information om fonden. Be- stämmelsen om faktablad bygger på artiklarna 78–82 i UCITS- direktivet. Informationens innehåll framgår av en genomförande- förordning från kommissionen.10 Kravet på faktablad omfattar i svensk rätt även specialfonder. Ett syfte med faktabladet är att på ett tydligt och enkelt sätt sammanfatta den mest väsentliga infor- mationen om en investeringsfond. Genom harmoniserade regler skapas möjlighet till jämförelse mellan olika investeringsalternativ. I enlighet med vad som föreslagits i avsnitt 7.4.5 bör AIF-fonder som i marknadsförs till icke-professionella investerare om- fattas av ett krav på att det ska finnas ett faktablad om fonden. Liksom för investeringsfonder (nuvarande värdepappersfonder) bör faktabladet på ett lättbegripligt sätt sammanfatta den grund- läggande information som behövs för att en investerare ska kunna bedöma fonden och den risk som är förenad med att investera i den. Vad detta innebär i detalj bör överlämnas åt Finansinspek- tionen att föreskriva om. I flera avseenden bör de krav som följer av kommissionens genomförandeförordning 583/2010 kunna upp- ställas, t.ex. beskrivningen av mål och placeringsinriktning i arti- kel 7 i förordningen och kraven i artikel 8 på hur fondens risk/av- kastningsprofil ska presenteras. I andra delar kan förordningens bestämmelser i stället användas som utgångspunkt men anpassas. Det gäller t.ex. beskrivningen av avgifter i artiklarna 11 och 12. Därutöver bör av faktabladet uttryckligen framgå att fonden inte är någon investeringsfond och inte omfattas av de krav på risksprid- ning som gäller för sådana fonder. Om fonden är en specialfond ska det framgå av faktabladet. En AIF-fond kan som nämnts vara konstruerad på många olika sätt, t.ex. som ett aktiebolag, som ett kommanditbolag eller någon utländsk motsvarighet till dessa. I faktabladet bör den juridiska konstruktionen beskrivas på ett lätt- begripligt sätt. Beskrivningen bör också innefatta vilka risker som är förknippade med konstruktionen, t.ex. om investeraren kan förlora mer än det investerade kapitalet och vad som sker vid en eventuell konkurs. Den som avser att investera i en AIF-fond bör, liksom fallet är för den som avser att investera i en investeringsfond, utan begäran tillhandahållas faktabladet innan avtal ingås. Skyldigheten att tillhandahålla faktabladet bör åvila AIF-förvaltaren utom i de 10 Kommissionens förordning (EU) nr 583/2010. Informationskrav och rapportering till behörig myndighet fall investerarens order hanteras av ett värdepappersinstitut. Då bör skyldigheten åvila värdepappersinstitutet.11 För specialfonder som enligt fondbestämmelserna enbart är öppna för investeringar av professionella investerare föreslås nuvarande krav på faktablad slopas, se vidare förslagen i avsnitt 7.6. 11.4Rapportering till behöriga myndigheter Artikel 24 i AIFM-direktivet innehåller bestämmelser om en AIF- förvaltares skyldighet att rapportera till behöriga myndigheter i hemmedlemsstaten. Enligt artikel 24.1 ska AIF-förvaltaren bl.a. rapportera på vilka marknader och i vilka tillgångar förvaltaren huvudsakligen bedriver handel, samt huvudsakliga exponeringar och riskkoncentrationer. Kravet på att regelbundet lämna information om de huvudsakliga tillgångar AIF-förvaltaren bedriver handel med samt exponeringar och riskkoncentrationer omfattar enligt arti- kel 3.3.d i AIFM-direktivet även AIF-förvaltare som inte når upp till tröskelvärdena i artikel 3.2. Enligt artikel 24.2 ska behöriga myndigheter för varje AIF-fond få information om bl.a. andelen illikvida tillgångar, förändringar av likviditetshanteringen, aktuell riskprofil och riskhanteringssystem, tillgångar som fonden har investerat i och resultatet av stresstester. Artikel 24.3 innehåller bestämmelser om att en AIF-förvaltare på begäran av de behöriga myndigheterna ska överlämna en förteck- ning över samt årsredovisningar för de AIF-fonder som förvaltaren förvaltar. AIF-förvaltare som förvaltar AIF-fonder som i betydande grad använder finansiell hävstång ska enligt artikel 24.4 göra viss infor- mation om den finansiella hävstången och betydelsefulla motparter tillgänglig för behöriga myndigheter i hemmedlemsstaten. När en finansiell hävstång ska anses användas i betydande grad ska anges i genomförandebestämmelser från kommissionen (artikel 24.6). I artikel 24.5 finns en bestämmelse om att den behöriga myn- digheten ska ha befogenhet att begära in information regelbundet och på ad-hoc basis om det behövs för en effektiv övervakning av riskerna i det finansiella systemet. Enligt andra stycket i artikel 24.5